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TRABAJO DIRIGIDO
LA PAZ – BOLIVIA
2022
UNIVERSIDAD MAYOR DE SAN ANDRÉS
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS
CARRERA DE DERECHO
PLAN EXCEPCIONAL DE TITULACIÓN DE ANTIGUOS ESTUDIANTES NO GRADUADOS
Nota numeral:……………………………………………………………………………………………………..
Nota
literal:………………………………………………………………………………………………………ha sido
Aprobado con:…………………………………………………………………………………………………….
Tutor:………………………………………………………………………………………………………………
Tribunal:………………………………………………………………………………………………………….
Tribunal:………………………………………………………………………………………………………….
Tribunal:…………………………………………………………………………………………………………
Fecha:……………………………………………………………………………………………………………
“…Enseña a los niños, y no será necesario castigar a los hombres…”
Pitágoras.
A mis padres Mario Alfredo Rivera y Wilma Alvarez, a mi hermana Katerine Rivera y a mi querida hija
Megan Rivera.
ÍNDICE.
ÍNDICE. .........................................................................................................................................................5
CAPITULO I..................................................................................................................................................9
PERFIL DE INVESTIGACIÓN MONOGRÁFICA....................................................................................9
1.1 Introducción. .....................................................................................................................................9
1.2 Enunciamiento del tema. ................................................................................................................9
1.3 Planteamiento del problema. .........................................................................................................9
1.4 Problematización. ..........................................................................................................................10
1.5 Delimitación del tema de trabajo dirigido. .......................................................................................10
1.5.1 Delimitación Temática. ...................................................................................................................10
1.5.2 Delimitación Espacial. .....................................................................................................................10
1.5.3 Delimitación Temporal. ...................................................................................................................11
1.6 Objetivos de Tema. ............................................................................................................................11
1.6.1 Objetivo General. .............................................................................................................................11
1.6.2 Objetivos Específicos......................................................................................................................11
1.7 Justificación del tema. ........................................................................................................................12
1.8 Marco Referencial...............................................................................................................................12
1.8.1 Marco Histórico. ...............................................................................................................................12
1.9 Marco Teórico. ....................................................................................................................................12
1.10 Marco Conceptual. ...........................................................................................................................13
1.11 Métodos y Técnicas a Realizarse en el Trabajo Dirigido. ..........................................................13
1.11.1 Métodos Generales.......................................................................................................................13
1.11.2 Métodos Específicos.....................................................................................................................13
1.12 Técnicas de Investigación. ..............................................................................................................14
1.13 Observación Directa.........................................................................................................................14
1.13.1 Recopilación Documental o Escrita............................................................................................14
1.13.2 Entrevistas. .....................................................................................................................................14
1.13.3. Cuestionarios. ........................................................................................................................14
1.14. Cronograma de Actividades. .........................................................................................................15
CAPÍTULO II ..............................................................................................................................................15
5
INCORPORAR PENAS MENORES EN MUJERES GESTANTES POR DELITOS DE LA LEY
N° 1008 LEY DEL RÉGIMEN DE LA COCA Y SUSTANCIAS CONTROLADAS. ......................15
2.1 INTRODUCCIÓN. ..........................................................................................................................15
2.2 ANTECEDENTES. ........................................................................................................................16
2.3. JUSTIFICACIÓN. ...............................................................................................................................18
2.4. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA CIENTÍFICO. ...................................................................18
2.5. OBJETIVOS. ......................................................................................................................................18
2.5.1 Objetivo General. .........................................................................................................................18
2.5.2 Objetivos Específicos................................................................................................................19
Capitulo III...................................................................................................................................................19
3.1 MARCO HISTÓRICO ....................................................................................................................19
3.2 MARCO TEÓRICO........................................................................................................................21
3.3. MARCO REFERENCIAL. .................................................................................................................22
3.3.1 DELITO .........................................................................................................................................22
3.3.2 ELEMENTOS DEL DELITO .......................................................................................................23
3.3.2.1 ANTIJURICIDAD ......................................................................................................................23
3.3.2.2 CULPABILIDAD........................................................................................................................23
3.3.2.3 TIPICIDAD .................................................................................................................................24
3.3.3. NARCOTRÁFICO .......................................................................................................................24
3.3.4 DELITO DE NARCOTRAFICO ..................................................................................................26
3.3.5 LA PENA .......................................................................................................................................26
3.3.5.1 FINES DE LA PENA ................................................................................................................27
3.3.5.2 CARACTERISTICAS DE LA PENA ......................................................................................27
3.3.5.3 TIPOS DE SANCION POR DELITOS DE NARCOTRAFICO ...........................................28
3.3.5.4 AGRAVANTES .........................................................................................................................29
3.3.5.5 ATENUANTES..........................................................................................................................30
3.3.5.6 EL PROCESO PENAL ORDINARIO EN DELITOS DE NARCOTRAFICO ....................31
3.3.5.7 EL PROCESO PENAL EN DELITOS DE NARCOTRAFICO FLAGRANTES ................32
3.3.5.8 EL PROCESO PENAL ABREVIADO ....................................................................................32
3.3.5.9 DERECHOS DE LA MUJER EMBARAZADA ......................................................................33
3.3.5.10 GESTACIÓN ...........................................................................................................................33
3.3.5.11 MADRES PROGENITORAS DE HIJOS MENORES A UN AÑO DE EDAD ...............34
3.3.5.12 INICIO DE LA PERSONALIDAD .........................................................................................34
3.3.5.13 BIEN SUPERIOR ...................................................................................................................34
6
3.4. MARCO LEGAL .................................................................................................................................35
3.4.1 CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO” DE FECHA 07 DE FEBRERO DE 2009. ...35
3.4.2 DECLARACIÓN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS” ADOPTADO POR LA
ASAMBLEA GENERAL DE LAS NACIONES UNIDAS EN FECHA 10 DE DICIEMBRE DE
1948. ........................................................................................................................................................35
3.4.3 DECLARACION DE LOS DERECHOS DEL NIÑO, 1959 ....................................................36
3.4.4 LEY N° 1008, DE 19 DE JULIO DE 1988, DEL RÉGIMEN DE LA COCA Y .....................37
SUSTANCIAS CONTROLADAS .........................................................................................................37
3.4.5 LEY N° 1768, DE 10 DE MARZO DE 1997, CODIGO PENAL BOLIVIANO .....................43
3.4.6 LEY N° 1970, DE 25 DE MARZO DE 1999, MODIFICADO POR LEY N° 1173, DE 18
DE MAYO DE 2019 ...............................................................................................................................44
3.4.7 LEY N° 2298, DE 20 DE DICIEMBRE DE 2001, LEY DE EJECUCIÓN PENAL Y
SUPERVISION ......................................................................................................................................48
3.4.8 LEY N° 025, DE 24 DE JUNIO DE 2010, LEY DEL ORGANO JUDICIAL .........................48
3.4.9 LEY N° 548, DE 17 DE JULIO DE 2014, CODIGO NIÑO, NIÑA Y ADOLESCENTE ......49
3.4.10 DECRETO LEY N° 12760 de 06 DE AGOSTO DE 1975, CODIGO CIVIL BOLIVIANO
..................................................................................................................................................................49
3.4.11. DECRETO SUPREMO N° 012, DE 19 DE FEBRERO DE 2009 .....................................50
3.5 JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL ....................................................................................50
3.5.1 SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 1558/2013 SUCRE, 13 DE
SEPTIEMBRE DE 2013. ......................................................................................................................50
3.6 LEGISLACIÓN COMPARADA.....................................................................................................51
Capitulo IV ..................................................................................................................................................52
4.1 PROPUESTA. .....................................................................................................................................52
6. CONCLUSIONES .................................................................................................................................53
6. 1 CONCLUSION GENERAL. ..........................................................................................................53
6.2 CONCLUSIONES ESPECÍFICAS................................................................................................53
6. RECOMENDACIONES.....................................................................................................................54
Bibliografía ..................................................................................................................................................55
ANEXOS. ....................................................................................................................................................58
ANEXO 1. ...................................................................................................................................................59
ANEXO 2. ...................................................................................................................................................77
ANEXO 3. ...................................................................................................................................................99
ANEXO 4. .................................................................................................................................................103
ANEXO 5. .................................................................................................................................................115
7
ANEXO 6. .................................................................................................................................................119
8
CAPITULO I
1.1 Introducción.
La necesidad de mejorar las penas mediante atenuantes en la comisión de delitos por narcotráfico
tipificados en la Ley N° 1008, de 19 de julio de 1988, de Régimen de la Coca y Sustancias
Controladas, cometidos por mujeres en estado de gestación o con hijos menores a un año edad,
tiene como principal finalidad proteger el bien superior del menor, debido a que existen
estadísticas que señalan que setenta y cinco por ciento (75%) de la población carcelaria
femenina en nuestro país, son mujeres que viven en los centros penitenciarios acompañadas de
sus hijos por la comisión de delitos de narcotráfico conforme datos proporcionados por la
Fundación Construir (Informe 2018), aspecto que genera hacinamiento en las cárceles de nuestro
país, pero además pone en riesgo los embarazos de las privadas de libertad, aspecto que genera
la importancia de la obligación del Estado en la protección de la vida de los menores de edad y
más aun de los que están por nacer, privándoles de su libertad a las madres se vulneran
derechos del menor consagrados en diferentes Normas, Leyes y Tratados Internacionales, que
buscan proteger bienes jurídicos superiores, pero también se considerará distintas posiciones
con respecto a la abolición de la pena privativa de libertad, como los que expondremos en la
presente investigación.
9
1.4 Problematización.
¿De qué manera influirá la implementación de una modificación a la norma para la reducción de
penas privativas de libertad relacionadas a delitos de narcotráfico en caso de madres gestantes
o progenitoras de hijos menores a un año de edad?
¿Es posible disminuir el hacinamiento de mujeres gestantes en los recintos penitenciarios por
medio de propuestas normativas específicas?
¿De qué manera se benefician los no nacidos o los menores de un año de edad en el caso de
madres que incurren en delitos de narcotráfico con la implementación de mecanismos para
reducir penas privativas libertad?
10
1.5.3 Delimitación Temporal.
11
1.7 Justificación del tema.
En la actualidad conforme datos estadísticos el setenta y cinco por ciento (75%) de la población
carcelaria femenina en Bolivia se encuentra con detención preventiva o penas privativas de
libertad relacionadas a la comisión de delitos por narcotráfico, aspecto que genera hacinamiento
en los centros penitenciarios femeninos y pone en riesgo a los no nacidos o hijos de madres
privadas de libertad por estos delitos en relación a las altas penas que se aplican conforme la Ley
N° 1008 siendo estas de 10 años hasta 25 años de pena privativa de libertad que incluyen
agravantes que pueden alcanzar hasta los 30 años de pena privativa de libertad.
Por otro lado la detención preventiva procede de manera inmediata sin necesidad de desvirtuar
riesgos procesales para la aplicación de esta medida, aspecto que genera vulneración de
derechos de los hijos menores de edad de madres privadas de libertad o no nacidos, siendo
susceptibles a complicaciones en el embarazo y en el caso de menores acabarían siendo criados
en la cárcel o lejos de sus madres por lo cual, surge la necesidad de generar un atenuación de
penas, precautelando el bien superior que es el de los menores.
El marco histórico es la demarcación de los hechos pasados en la que se establece cuáles han
sido las diferentes fases por las que han pasado, el objeto de estudio en el desarrollo hasta llegar
al estado en que se encuentra al someterlo a investigación, por lo cual en la presente
investigación se desarrollara el ámbito histórico normativo existente en nuestro país relacionado
a los delitos por narcotráfico, las penas privativas de libertad en relación a las mujeres y la
evolución histórica normativa en relación a indultos o normas con modificación de la pena en
casos de delitos de narcotráfico relacionados a madres gestantes o madres de menores de un
año de edad.
El marco conceptual nos brindará información que nos permitirá entender que es un delito, que
es un delito, la pena, que son los delitos de narcotráfico, la gestación, que se entiende por madre
progenitora, que es un derecho, los bienes jurídicos protegidos y otros conceptos que nos ayudan
a fortalecer los planteamientos del presente documento.
Por lo tanto, en esta investigación utilizamos varios métodos para recabar una información
adecuada e indagamos con mucha precisión para lo cual manejamos las técnicas y los
instrumentos detallados a continuación:
Método Descriptivo
Método Inductivo
Los métodos específicos a utilizar son medios que nos proporcionaran información para la
recopilación de la investigación, tomando en cuenta como referencia que la técnica es el conjunto
de reglas y procedimientos que le permite al investigador recolectar, procesar y analizar
información.
13
1.12 Técnicas de Investigación.
• Estadística
• Entrevista
• Encuesta
• Documental
1.13.2 Entrevistas.
1.13.3. Cuestionarios.
2. ¿Usted cuenta con una sentencia ejecutoriada o se encuentra detenida preventivamente más
allá del plazo establecido por la ley?
3. ¿Usted comprende que es Peligro de Fuga?
4. ¿Usted cuenta con ayuda para el cuidado de sus hijos, fuera de la cárcel?
14
5. ¿Usted cuenta con los controles médicos pre y post natal?
6. ¿Cuánto percibe de subsidio?
7. ¿Usted cree que cuenta con las condiciones adecuadas para la crianza de su hijo en el
Centro Penitenciario?
8. ¿Cuál es su nivel de instrucción?
9. ¿Cuántos hijos tiene?
10. ¿Usted tiene conocimiento de la leyes nacionales e internacionales que protegen a los
niños y mujeres en estado de gestación?
11. ¿El momento de cometer el delito, usted tenía conocimiento de la ley que tipifica el tiempo
de privación de libertad?
CAPÍTULO II
2.1 INTRODUCCIÓN.
15
que viven en los centros penitenciarios acompañadas de sus hijos por la comisión de delitos de
narcotráfico conforme datos proporcionados por la Fundación Construir aspecto que genera
hacinamiento en las cárceles de nuestro país, pero además pone en riesgo los embarazos de las
privadas de libertad, aspecto que genera la importancia de la obligación del Estado en la
protección de la vida de los menores de edad y más aun de los que están por nacer, privándoles
de su libertad a las madres se vulneran derechos del menor consagrados en diferentes Normas,
Leyes y Tratados Internacionales, que buscan proteger bienes jurídicos superiores, pero también
se considerará distintas posiciones con respecto a la abolición de la pena privativa de libertad,
como los que expondremos en la presente monografía. (CONSTRUIR, 2019)
2.2 ANTECEDENTES.
Mediante Informe 2018 de la Fundación Construir se llegó a establecer que el setenta y cinco por
ciento (75%) de población carcelaria femenina en nuestro país, son mujeres que viven en los
centros penitenciarios acompañadas de sus hijos por la comisión de delitos de narcotráfico (VER
ANEXO 1), al respecto este Informe también señala que en relación a la improcedencia de la
prisión preventiva a mujeres embarazadas establecida en el artículo 232.3 del Código de
Procedimiento Penal, pese a que la norma dispone garantías reforzadas para esta población en
la práctica procesal se han identificado situaciones en los que dichas disposiciones no son
tomadas en cuenta. Así por ejemplo durante la gestión 2016 a partir del monitoreo de audiencias
cautelares se aplicó prisión preventiva a tres (3) de cuatro (4) mujeres embarazadas, dos (2) de
ellas imputadas con estado avanzado de gestación (5 y 6 meses).
Asimismo, señalan que desde la promulgación del Código Niño, Niña y Adolescente se tenía
pendiente el traslado de niñas y niños que viven con sus padres en cárceles de varones. Durante
la gestión 2018 se conformó una mesa interinstitucional de trabajo con la asistencia de la
Defensoría del Pueblo y la participación de los privados de libertad que ha permitido actualmente
estimar sólo en la cárcel de San Pedro (Varones) permanecen menores conviviendo con sus
padres, y afirmar que se espera cerrar la gestión cumpliendo a cabalidad con este objetivo.
Asimismo, de acuerdo a la estadística penitenciara actualmente la población de niñas y niños en
cárceles es de 321. (CONSTRUIR, 2019)
Por otra parte el Informe de WOLA de abril 2018, denominado “ Promoviendo Políticas de Drogas
con Enfoque de Género en Bolivia” (VER ANEXO 2), señala que las “ sentencias
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desproporcionadamente prolongadas estipuladas por la Ley 1008 constituyen la principal razón
detrás del alto porcentaje de mujeres encarceladas por delitos relacionados con drogas en Bolivia.
En julio de 2017, un total de 1,362 mujeres se encontraban encarceladas en Bolivia. De ellas, un
38 por ciento estaban acusadas de delitos relacionados con drogas bajo la Ley 1008. Promulgada
en 1988 bajo fuerte presión del gobierno de los EE.UU.47, los severos dispositivos de la Ley 1008
no establecen distinciones entre casos de tráfico de drogas de bajo, mediano o alto nivel,
asignando sentencias prolongadas de cárcel para todos los delitos, que oscilan entre 10 y 25
años. El transporte de drogas es considerado un delito sancionable con una pena de 8 a 12 años
en prisión.
Refiriéndose a la Ley 1008, la criminóloga Gabriela Reyes señala: “Se castigaba a todos los
infractores con el mismo rigor, independientemente de la cantidad de droga que se encontrase
en su poder; es decir, si alguien tenía 100 gramos de marihuana, era castigado del mismo modo
que alguien a quien se encontraba con 10 kilos de marihuana” . Esta ley, sumada a la presión por
parte de los EE.UU. para cumplir con elevadas cuotas de arrestos, causaron un dramático
incremento de la población penitenciaria, sin afectar en lo más mínimo al negocio de la droga. La
ley también creó tribunales especiales para casos de drogas que violaban los derechos humanos
fundamentales de los acusados, tal como lo han documentado WOLA y RAI; estos tribunales
fueron suspendidos en 1999, Toda persona acusada por delitos relacionados con drogas, lo cual
contribuía más aún al hacinamiento de las prisiones, y contradecía el concepto elemental de
“presunción de la inocencia hasta la demostración de la culpabilidad”. Más aún, la ley limitaba la
capacidad de elegir alternativas al encarcelamiento, las cuales sólo estaban disponibles para
delitos menores que no estuvieran relacionados con las drogas. Aunque el código de
procedimientos penales promulgado en 1999 eliminó los tribunales especiales para casos de
drogas, persiste una férrea presión sobre los jueces por parte del Estado y de la sociedad
boliviana para condenar a quienes cometen delitos relacionados con drogas. Igualmente, aunque
como resultado de la reforma de 1999 la detención preventiva ya no está estipulada por la ley en
estos casos, en la práctica sigue siendo la norma para delitos relacionados con drogas. Al asumir
la presidencia en enero de 2006, el gobierno de Morales prometió llevar a cabo la reforma de la
Ley 1008 y proponer un legislación aparte referida al cultivo de la hoja de coca. Más de 10 años
después, en 2017, se promulgaron nuevas leyes referidas a la coca y a sustancias controladas.
Sin embargo, un nuevo código penal promulgado a fines del 2017 fue posteriormente derogado
por la Asamblea Legislativa, de modo que siguen vigentes las sentencias estipuladas en la Ley
1008” . (YOUGERS, 2018)
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2.3. JUSTIFICACIÓN.
La Constitución Política del Estado determina que es deber del Estado, la sociedad y la familia
garantizar la prioridad del interés superior de la niña, niño y adolescente, que comprende la
preeminencia de sus derechos, la primacía en recibir protección y socorro en cualquier
circunstancia, la prioridad en la atención de los servicios públicos y privados, y el acceso a una
administración de justicia pronta, oportuna y con asistencia de personal especializado; en el
mismo sentido la Ley N° 548, de 17 de julio de 2014, Código Niña, Niño y Adolescente, define al
interés superior como toda situación que favorezca el desarrollo integral de la niña, niño y
adolescente en el goce de sus derechos y garantías. Para determinar el interés superior de las
niñas, niños y adolescentes en una situación concreta, se debe apreciar su opinión y de la madre,
padre o ambos padres, guardadora o guardador, tutora o tutor; la necesidad de equilibrio entre
sus derechos, garantías y deberes; su condición específica como persona en desarrollo; la
necesidad de equilibrio entre sus derechos y garantías, y los derechos de las demás personas.
Los aspectos señalados impulsan a la realización de la presente monografía con el fin de lograr
visibilizar el problema en este sector de la población, y plantear una propuesta modificatoria a la
norma que permita que las madres gestantes y con hijos menores de un año puedan acogerse a
atenuantes de la pena en los delitos de narcotráfico.
La aplicación de altas penas privativas de libertad en los casos de comisión de delitos por
narcotráfico según lo tipificados en la Ley N° 1008, no cuentan con atenuantes que permitan que
las madres gestantes i madres den hijos menores de un año de edad puedan acogerse a la
aplicación de penas menores en resguardo del bien superior de los menores.
2.5. OBJETIVOS.
Capitulo III
“Según datos recabados de Educa, los años ochenta y particularmente durante el gobierno de
Luis García Meza, fue cuando se produjo la verdadera expansión del negocio de narcotráfico en
Bolivia, según los datos aportados por la fuente digital en esos años incluso se protegía al Poder
Ejecutivo en relación a este tipo de delitos.
Varios organismos internacionales y miembros del propio congreso de los Estados Unidos
acusaron formalmente a Luis Arce Gómez ministró de García Meza de estar involucrado en
operaciones de tráfico de drogas. Otros ministros y funcionarios (caso Ariel Coca y Norberto
Salomón) fueron también implicados en casos de narcotráfico. (EDUCA, 2019)
19
El cultivo tradicional de coca en la zona de los Yungas de La Paz para consumo tradicional de
campesinos y mineros, comenzó a expandirse por esos años al norte de Santa Cruz, al
departamento del Beni y, finalmente (a mediados de los ochenta), a la zona del Chapare en
Cochabamba. Se estima que en Bolivia se producían en 1985 más de 103.000 toneladas de coca,
más del 80% destinadas a la fabricación de cocaína. Cerca a 200.000 personas estaban
involucradas en el narcotráfico, ya sea por cultivo, pisado para fabricación de pasta básica, o
directamente narcotráfico. Se calcula que casi un 10 % de la población estaba directa o
indirectamente vinculada a la economía del narcotráfico, que de acuerdo a estimaciones variables
movía en 1985 entre 600 y 3.000 millones de dólares al año.
En 1950 había en Bolivia 2.929 productores de hoja de COCA para el consumo tradicional
(Yungas). En 1987 ese número se había incrementado a 61.641 productores, siendo evidente
que la evolución del consumo tradicional no determinó crecimiento alguno que no fuera el
vegetativo. En 1960 la superficie cultivada de coca en Bolivia era de 3.300 hectáreas.
La protección que se le dio al narcotráfico en este período consolidó una industria ilegal que creció
incesantemente hasta bien avanzados los años noventa. Fue recién a partir de 1993, que las
políticas de erradicación comenzaron a dar algunos resultados. En este período los productores
bolivianos se aliaron con los canales de Colombia, que en algún momento controlaron el circuito
de producción desde Bolivia hasta Estados Unidos.
En 1975 el tambor de coca (100 libras) costaba 180 dólares, en 1980, 600 $us, en 1983 llegó a
su pico, 800 $us por tambor, mientras que a partir de 1989 cayó a un promedio de entre 50 y 100
$us por tambor. El jornal de los pisacocas cayó de 15 dólares en 1980 a 20 bolivianos (algo más
de 7 dólares) en 1989. En 1980 se producía alrededor de 450 toneladas de pasta base y 110
toneladas de clorhidrato de cocaína. Esa producción llegó en 1990 a 1.167 toneladas de pasta y
265 toneladas de cocaína.” (EDUCA, 2019)
“En la actualidad, según el Reporte Final presentado por la UNODC sobre la destrucción de
drogas incautadas en Bolivia en la gestión 2021 se tiene que la FELCN y el Ministerio Público
realizaron 565 actos de destrucción de drogas ilegales, un 21% más que en 2020 cuando se
efectuaron 467 actos. En 2021, la UNODC participó en 213 actos de destrucción de drogas
ilegales, equivalentes a un 38% del total de actos realizados. (EDUCA, 2019)
En 2021 la UNODC valido la destrucción del 84 % del total de drogas ilegales secuestradas en
Bolivia en este periodo, siendo este el porcentaje más alto de drogas validadas desde que se
inició esta actividad a mediados de 2013. (UNODC, 2021)
Entre los principales hallazgos y conclusiones del trabajo realizado durante el 2021, la UNODC
señaló que, con la muestra recolectada a través del acompañamiento a los actos de destrucción
y la cantidad de sustancias controladas destruidas y validadas, se puede establecer que en
Bolivia el 2021 el procedimiento de destrucción de drogas ilegales fue realizado con índices
importantes de transparencia, con seguridad y con el cumplimiento de estándares
legales”. (UNODC, 2021)
Se trata de una garantía de que los menores tienen derecho a que, antes de tomar una medida
respecto de ellos, se adopten aquellas que promuevan y protejan sus derechos y no las que los
conculquen. Así, se tratan de superar dos posiciones extremas: el autoritarismo o abuso del poder
que ocurre cuando se toman decisiones referidas a menores, por un lado, y el paternalismo de
las autoridades, por otro. (ACNUR, 2019)
El interés superior del menor es un concepto triple: es un derecho, un principio y una norma de
procedimiento; Se trata del derecho del menor a que su interés superior sea una consideración
que prime al sopesar distintos intereses para decidir sobre una cuestión que le afecta; Es un
principio porque, si una disposición jurídica admite más de una interpretación, se elegirá la
interpretación que satisfaga de manera más efectiva el interés superior del niño o niña y es una
norma de procedimiento ya que, siempre que se deba tomar una decisión que afecte a menores,
21
el proceso deberá incluir una estimación de las posibles repercusiones de esa decisión en las y
los menores interesados. La evaluación y determinación de su interés superior requerirá las
garantías procesales.” (ACNUR, 2019)
Con el fin de sustentar la presente monografía se realizará una recopilación breve y concisa de
conceptos, reglamentación, locales o internacionales que se relacionan directamente con el
desarrollo del tema y del problema de investigación. Los mismos permitirán aclarar ideas e
intenciones de la investigación.
3.3.1 DELITO
Resulta importante referirse a la definición de lo que el delito a fin de poder comprender que es
el delito de narcotráfico y sus elementos; conforme la definición considerada por Ossorio de
Jiménez de Asúa, se entiende por delito aquel acto típicamente antijuridico, culpable, sometido a
veces a condiciones objetivas de penalidad, imputable a un hombre y sometido a una sanción
penal. (OSSORIO, 2004)
Asimismo, señalan que entre las características del delito se tiene a una actividad, adecuación
típica, antijuricidad, imputabilidad, culpabilidad, penalidad y en ciertos casos condición objetiva
de punibilidad. (OSSORIO, 2004)
Por otro lado, Carlos Creus, entiende al delito como un hecho jurídico, al respecto señala que el
derecho es un conjunto de mandatos que crean obligaciones y asignan responsabilidades; lo uno
y lo otro lo hace refiriéndose a hechos que influyen en la vida social y que por esa influencia,
aparecen catalogados como hechos jurídicos. Tales hechos pueden proceder originariamente de
acontecimientos naturales en los que se insertan las obligaciones o del hombre, el que a su vez
puede actuar como fuerza natural o asumiendo una conducta, esto es, llevando a cabo una acción
o manteniéndose en inacción (omisión) guiada por su voluntad. En este último caso los hechos
pueden ser lícitos si responden al mandato jurídico o ilícitos cuando lo contradicen los hechos
ilícitos, imponen la atribución de responsabilidad al sujeto que las realiza. (CREUS, 1988)
22
3.3.2 ELEMENTOS DEL DELITO
3.3.2.1 ANTIJURICIDAD
Para Bacigalupo, una acción típica, será antijuridica, “si no intervienen en favor del autor una
causa o fundamento de justificación, la tipicidad de una acción es consecuentemente un indicio
de antijuridicidad. Precisamente por que aquella señala la posibilidad de esta debe verificarse si
existe o no una causa o fundamento de justificación”. (BACIGALUPO, 2004)
Por su parte, Carlos Santiago Nino, ha considerado la definición de Von señalando que se
considera que una acción es antijuridicidad cuando afecta a lo que se llama bienes jurídicamente
protegidos, como la vida, la salud, la propiedad. (NINO, 1980)
3.3.2.2 CULPABILIDAD
Las dos formas de culpabilidad que la doctrina reconoce son el dolo y la culpa, defendiendo la
regla que en ausencia de una disposición legal expresa, en contrario el dolo es el estado mental
requerido. Beling define al dolo como el conocimiento de las circunstancias fácticas que
responden al tipo, y de la antijuridicidad de la acción y el deseo o la tolerancia al menos de las
consecuencias de la acción. (NINO, 1980)
La culpa, es el mínimo grado de culpabilidad requerido. Para Beling hay culpa tanto cuando el
actor prevé como posible un resultado no querido de su acción pero descuida esa posibilidad
creyendo que le será posible impedir tal resultado. (NINO, 1980)
Una definición más clásica de la culpabilidad, es aquella expresada por Ossorio, al señalar que
la culpabilidad es aquella posibilidad de imputar a una persona un delito, sea de orden penal o
23
sea de orden civil. En sentido estricto representa el hecho de haber incurrido en culpa
determinadamente de responsabilidad civil o penal. (OSSORIO, 2004)
3.3.2.3 TIPICIDAD
Por su parte el tipo penal en sentido estricto es la descripción de la conducta prohibida por una
norma, realizar un tipo penal significa la consecuencia, llevar a cabo una conducta por el sujeto
descrita en la norma como prohibida. (BACIGALUPO, 2004)
Para Ossorio, la tipicidad significa una serie de hechos contrarios a la norma y que por dañar la
convivencia social, se sancionan con una pena estando definidos por el Código o las leyes, para
poder castigarlos. (OSSORIO, 2004)
3.3.3. NARCOTRÁFICO
Se comprende como una forma de organización que tiene como finalidad la conquista del
territorio, para poder producir, vender y distribuir la droga, el territorio que el narcotráfico intenta
conquistar es social, económico, político y cultural. (OCEANO, 2000)
Por su parte, el ordenamiento jurídico boliviano, ha generado otras definiciones con respecto al
narcotráfico, señalando las siguientes en el Artículo 33 de la Ley N° 1008, mismas que se
relacionan con el narcotráfico:
24
c) TOLERANCIA: Es la propiedad por la cual, para inducir u obtener el mismo efecto, es
necesario aumentar la dosis utilizada.
d) DEPENDENCIA FISICA: Es el estado de adaptación a la droga, que cuando se suspende su
administración, provoca perturbaciones físicas y/o corporales.
e) DEPENDENCIA PSIOUICA: Es el estado en que una droga produce una sensación de
satisfacción y un impulso psíquico que exige la administración periódica o continua de la misma
por el placer que causa o para evitar malestar.
f) DEPENDENCIA QUIMICA O FARMACODEPENDENCIA: Es el estado psíquico y/o físico,
debido a la interacción entre el ser humano y la droga, natural o sintética, que se caracteriza por
alteraciones del comportamiento y otras reacciones causadas por la necesidad y el impulso de
ingerir la droga natural o sintética, en forma continua o periódica, con objeto de volver a
experimentar sus efectos y a veces para evitar el malestar producido por la privación de la misma.
g) PRECURSOR INMEDIATO: Se entiende por precursor inmediato la materia prima o cualquiera
otra sustancia no elaborada, semielaborada, por elaborar o elaborada que sirva para la
preparación de sustancias controladas.
h) ADMINISTRAR: Por administrar se entiende la aplicación directa de una sustancia controlada
al individuo, sea por inyección, inhalación, ingestión o por cualquier otro medio
i) ENTREGA O SUMINISTRO: Se entiende por entrega o suministro el traspaso o provisión de
una sustancia controlada entre personas, sin justificación legal para tal acto.
j) PRESCRIPCION O DESPACHO ILICITO: Es prescripción o despacho ilícito, ordenar, recetar
o facilitar sustancias controladas no necesarias o en dosis mayores a las indispensables, por
profesionales de especialidades médicas (médicos, odontólogos, veterinarios y farmacéuticos y
otros).
k) PRODUCCION DE MATERIA PRIMA VEGETAL: Se entiende por producción la siembra,
plantación, cultivo, cosecha y/o recolección de semillas o materias vegetales que contengan
sustancias controladas.
l) FABRICACION: Se entiende por fabricación cualquier proceso de extracción, preparación,
elaboración, manufactura, composición, refinación, transformación o conversión que permita
obtener por cualquier medio, directa o indirectamente, sustancias controladas.
m) POSESION: Se entiende por posesión la tenencia ilícita de sustancias controladas, materias
primas o semillas de plantas de las que se puedan extraer sustancias controladas.
n) TRAFICO ILICITO: Se entiende por tráfico ilícito de sustancias controladas todo acto dirigido
o emergente de las acciones de producir, fabricar, poseer dolosamente, tener en depósito o
almacenamiento, transportar, entregar, suministrar, comprar, vender, donar, introducir al país,
25
sacar del país y/o realizar transacciones a cualquier título; financiar actividades contrarias a las
disposiciones de la presente ley o de otras normas jurídicas.
o) CONSUMO: Se entiende por consumo el uso ocasional, periódico, habitual o permanente de
sustancias controladas, de las listas I, II, II, IV.
p) REHABILITACION DEL CONSUMIDOR: Se entiende por rehabilitación la readaptación
biopsiquico-social del consumidor para su reincorporación a la actividad normal de la sociedad.
q) FISCALIZACION: Es la acción del poder público destinada al control de las sustancias
peligrosas o controladas, en cualquiera de sus fases.
r) INTERDICCION: Es la prohibición y la acción para prevenir y reprimir el tráfico ilícito de
sustancias controladas.” (BOLIVIA G. O., LEY N° 1008, DE REGIMEN DE LA COCA Y
SUSTANCIAS CONTROLADAS, 1988)
3.3.5 LA PENA
Para Platón la pena lejos de ser un mal, es un bien, llego a decir que la pena era una medicina
del alma y Roeder un bien enmendativo y correccional, más en el plano jurídico y elementalmente
considerando la pena no es otra cosa que una reacción social provocada por la infracción de un
precepto legal. (FLORES, 2007)
26
3.3.5.1 FINES DE LA PENA
Toda pena se propone no solo reprimir, sino prevenir la comisión de actos antisociales, esa
prevención concebida como una amenaza desde épocas remotas puede estar dirigida contra toda
la sociedad o específicamente contra un individuo, que ha delinquido o es proclive a delinquir.
(FLORES, 2007)
A la pena dentro del sistema penal moderno se le atribuyen los siguientes caracteres:
“
a) Legalidad y oficialidad.- La pena no es arbitraria ni judicial, es legal, la pena establecida
anticipadamente en la Ley como castigo de un delito determinado de acuerdo al dogma “
Ningún delito, ninguna pena sin ley”.
b) Universalidad e igualdad.- La pena es igual para todos y la ley penal ser aplica sin
distinción de personas, la atenuación de la pena que en ciertos casos impone el sexo, la
edad o la instrucción no importa una excepción a este principio de esencia democrática.
c) Carácter personal e individual de la pena.- La pena es personal e individual en virtud
de su personalidad, la pena o sanción que merezca el protagonista del delito, no puede
aplicarse sino a el mismo, de ahí que la muerte del delincuente extingue la acción penal y
no puede dirigirse contra sus herederos.
d) Irrevocabilidad.- La ley no se ejecuta sino en cumplimiento del fallo irrevocable, de aquí
se deduce que en materia criminal todo recurso contra una sentencia condenatoria, así
se haya interpuesto o exista la posibilidad de que se interponga dentro de términos
legales, suspende la ejecución de la pena,}
e) Publicidad.- La pena debe pronunciarse y ejecutarse públicamente, ningún proceso
criminal es secreto y las penas se imponen por el Estado, mediante los tribunales y en las
formas señaladas por la ley.
f) Proporcionalidad.- La pena debe ser proporcional al delito y debe ser impuesta de
manera proporcional a la gravedad del hecho, las circunstancias, las consecuencias del
delito y la personalidad del autor, de conformidad al Artículo 37 del Código Penal
Boliviano.
g) Temporalidad.- Es un carácter esencial de la pena, pues esta debe ser temporal, ósea
debe tener una duración por un periodo determinado de tiempo, para favorecer la
27
enmienda y rehabilitación del sentenciado, por eso el pacto de San José de Costa Rica, y
el moderno derecho penitenciario, rechazan la cadena perpetua.” (FLORES, 2007)
Conforme ha dispuesto la Ley N° 1008, entre los delitos de narcotráfico no solo se encuentran el
tráfico, sino también el transporte, suministro y otros, conforme se detalla en los siguientes tipos
penales a continuación:
El Articulo Artículo 46 de la Ley N° 1008 señala como delito el sembrar, plantar, cosechar. Cultivar
y colectar plantas en calidad de controladas, al respecto señala que el que ilícitamente sembrare,
plantare, cosechare, cultivare o colectare plantas o partes de plantas señaladas por el anexo a
que se refiere el inciso a) del Artículo 33 de la ley 1008, será sancionado con la pena de uno a
dos años de presidio, en caso de reincidencia de dos a cuatro años y de doscientos cincuenta a
quinientos días de multa. (BOLIVIA G. O., LEY N° 1008, DE REGIMEN DE LA COCA Y
SUSTANCIAS CONTROLADAS, 1988)
Por otro lado el Artículo 47 de la mencionada norma señala como otro tipo de delito de narcotráfico
a la fabricación, haciendo referencia que el que fabricare ilícitamente sustancias controladas,
será sancionado con presidio de cinco a quince años y dos mil quinientos a siete mil quinientos
días de multa.
En cuanto al tráfico, el Articulo 48 de la Ley N° 1008, señala que el que traficare con sustancias
controladas será sancionado con presidio de diez a veinticinco años y diez mil a veinte mil días
de multa. (BOLIVIA G. O., LEY N° 1008, DE REGIMEN DE LA COCA Y SUSTANCIAS
CONTROLADAS, 1988)
Asimismo, se tipifica como delito el consumo y tenencia para el consumo, al respecto se tipifica
de la siguiente manera, el dependiente y el consumidor no habitual que fuere sorprendido en
posesión de sustancias controladas en cantidades mínimas que se supone son para su consumo
personal inmediato, será internado en un instituto de farmacodependencia público o privado para
28
su tratamiento hasta que se tenga convicción de su rehabilitación. (BOLIVIA G. O., LEY N° 1008,
DE REGIMEN DE LA COCA Y SUSTANCIAS CONTROLADAS, 1988)
Por último, otro de los tipos de delitos de narcotráfico estipulados en la norma nacional señala al
suministro, refiriéndose al que suministrare ilícitamente a otras sustancias controladas, será
sancionado con presidio de ocho a doce años y mil a dos mil días de multa, cualquiera sea la
cantidad suministrada. (BOLIVIA G. O., LEY N° 1008, DE REGIMEN DE LA COCA Y
SUSTANCIAS CONTROLADAS, 1988)
3.3.5.4 AGRAVANTES
Cuando hacemos referencia a la agravantes, nos referimos a aquellos elementos que significaran
el incremento de la aplicación de una pena, al respecto el Código Penal Boliviano señala distintos
delitos a los cuales se aplicará una agravante de acuerdo a ciertos elementos específicos y define
a las agravantes en el Artículo 40, señalando que se elevarán en un tercio el mínimo y en un
medio el máximo, las penas de todo delito tipificado en la Parte Especial de este Código y otras
Leyes penales complementarias, cuando hayan sido cometidos por motivos racistas y/o
discriminatorios. (BOLIVIA G. O., CODIGO PENAL, 1997)
Al respecto a la Ley N° 1008, se tiene el Artículo 55, mismo que establece las circunstancias por
las cuales se dará lugar a las agravantes por la comisión de delitos de narcotráfico, al respecto
el mencionado Artículo dispone que si como consecuencia de la administración o suministro ilícito
de sustancias controladas resultare un quebrantamiento grave de la salud, la sanción será de
quince a veinte años de presidio y mil a tres mil días de multa.
Si del hecho resultare la muerte de la persona, la sanción será de veinte a treinta años de presidio.
(BOLIVIA G. O., LEY N° 1008, DE REGIMEN DE LA COCA Y SUSTANCIAS CONTROLADAS,
1988)
29
De lo referido se debe hacer mención que la Ley N° 1008 en ninguno de sus Articulo norma sobre
atenuantes, contrario a lo que señalaremos a continuación con respecto al Código Penal
Boliviano.
3.3.5.5 ATENUANTES
“ARTÍCULO 39º.- (ATENUANTES ESPECIALES). En los casos en que este Código dispone
expresamente una atenuación especial, se procederá de la siguiente manera: 1. La pena de
presidio de treinta años se reducirá a quince.
2. Cuando el delito sea conminado con pena de presidio con un mínimo superior a un ano, la
pena impuesta podrá atenuarse hasta el mínimo legal de la escala penal del presidio. 3. Cuando
el delito sea conminado con pena de presidio cuyo mínimo sea de un año o pena de reclusión
con un mínimo superior a un mes, la pena impuesta podrá atenuarse hasta el mínimo legal de la
escala penal de la reclusión.
Por su parte, la Ley N° 1008 no refiere elementos ni circunstancias que permitan la aplicación de
atenuantes, por lo cual en la presente monografía como se ha señalado antes plantearemos una
modificación a la norma en este tipo de delitos que permita la aplicación de atenuantes en el caso
de mujeres embarazadas o con hijos menores de un año de edad en la comisión de los delitos
30
de narcotráfico ya entes desarrollados. (BOLIVIA G. O., LEY N° 1008, DE REGIMEN DE LA
COCA Y SUSTANCIAS CONTROLADAS, 1988)
El proceso Penal Ordinario iniciara con la existencia de un Hecho punible, es decir una acción u
omisión que se adecue a la posible comisión de un delito, mismo que puede ser denunciado ante
la Fiscalía (Ministerio Público), o ante la policía a efectos de que se inicien Diligencias
Preliminares. (LOAYZA, 2009)
31
Las Diligencias Preliminares estarán a cargo de la policía máximo 20 días término que corre a
partir del inicio de la investigación al Juez Instructor, posteriormente el Fiscal estará a cargo del
estudio de las actuaciones a fin de proceder en un plazo de 5 días a la emisión de la Resolución
Conclusiva para posteriormente proceder a las Imputación. (BOLIVIA G. O., CODIGO
PROCEDIMIENTO PENAL, 1999)
Una vez remitidos los antecedentes al Tribunal de Sentencia, se deberá convocar a Juicio Oral
del cual emergerá sentencia condenatoria, misma que no siendo apelada o caso contrario siendo
confirmada en Resolución de Apelación y transcurrido el plazo por norma adquirirá calidad de
ejecutoriada, debiendo el o la sentenciada cumplir su condena en un Centro de Ejecución Penal
y Supervisión. (BOLIVIA G. O., CODIGO PROCEDIMIENTO PENAL, 1999)
Ocurrido el Delito de acción Pública Flagrante, el Fiscal imputará formalmente y solicitará al Juez
de Instrucción Penal la aplicación del Procedimiento Inmediato para delitos Flagrantes,
posteriormente se deberá llevar a cabo la Audiencia Oral, en audiencia el Juez escuchará al fiscal.
Al imputado incluyendo a su abogado defensor, a la víctima o querellante y emitirá la Sentencia,
en el juicio se aplicarán las reglas previstas para el juicio ordinario conforme las reglas ya antes
señaladas. (SALAZAR, 2021)
El Procedimiento Penal Abreviado tiene por finalidad conocer y fallar en una sola audiencia de
juicio oral, hechos por los cuales el fiscal pretende la imposición de una sentencia condenatoria.
(SALAZAR, 2021)
32
Iniciará con el Requerimiento conclusivo solicitando procedimiento abreviado en la etapa
preparatoria, procederá por acuerdo del imputado y su defensor previamente admitido el hecho
y la participación el hecho y dando la conformidad por el imputado. (SALAZAR, 2021)
Aceptado el proceso abreviado, el Juez convocará a las partes para audiencia oral y publica
dentro del plazo de 10 días, instalada la audiencia se dará la palabra para la fundamentación de
las partes, el fiscal, imputado, victima o parte querellante. (SALAZAR, 2021)
Con respecto a algunos de los derechos reconocidos a las mujeres por su calidad de
embarazadas, nos permitimos señalar que la Constitución Política del Estado en el Parágrafo V
del Artículo 45, determina que las mujeres tienen derecho a la maternidad segura, con una visión
y práctica intercultural; gozarán de especial asistencia y protección del Estado durante el
embarazo, parto y en los periodos prenatal y posnatal. (CPE, 2009)
Asimismo, el Parágrafo VI del Artículo 48, dispone que las mujeres no podrán ser discriminadas
o despedidas por su estado civil, situación de embarazo, edad, rasgos físicos o número de hijas
o hijos y se garantiza la inamovilidad laboral de las mujeres en estado de embarazo hasta que la
hija o el hijo cumpla un año de edad. (CPE, 2009)
3.3.5.10 GESTACIÓN
Se mide en semanas, desde el primer día del último ciclo menstrual de la mujer hasta la fecha
actual, siendo un embarazo, conforme señala Ossorio el embarazo es el lapso que trascurre
desde el momento de la concepción hasta el nacimiento. (OSSORIO, 2004)
33
3.3.5.11 MADRES PROGENITORAS DE HIJOS MENORES A UN AÑO DE EDAD
A efectos de la norma vigente en nuestro país, las madres progenitoras de hijos menores a un
año, tendrán derechos especiales, incluyendo la protección laboral, al respecto la Constitución
Política del estado, refiere en el Parágrafo IV del Artículo 48 que las mujeres no podrán ser
discriminadas o despedidas por su estado civil, situación de embarazo, edad, rasgos físicos o
número de hijas o hijos. Se garantiza la inamovilidad laboral de las mujeres en estado de
embarazo, hasta que la hija o el hijo cumpla un año de edad. (CPE, 2009)
Por su parte, el Decreto Supremo N° 0012, de 19 febrero de 2009). Dispone que las madres y/o
padre progenitores, sea cual fuere su estado civil, gozaran de inamovilidad laboral desde la
gestación hasta que su hijo o hija cumpla un (1) año de edad, no pudiendo ser despedidos,
afectarse su nivel salarial ni su ubicación en su puesto de trabajo. (BOLIVIA G. O., DECRETO
SUPRMEO 0012, 2009)
A efectos de nuestra propuesta, también se ha visto por conveniente considerar que dispone
nuestro ordenamiento jurídico con respecto al inicio de la personalidad y la protección de
derechos de una persona, el Artículo 1 del Código Civil Boliviano, señala que el nacimiento
determina el comienzo de la personalidad y al que está por nacer se lo considera nacido para
todo lo que pudiera favorecerle, y para ser tenido como persona basta nacer con vida. (BOLIVIA
G. O., CODIGO CIVIL, 1975)
Se entenderá al bien superior o también denominado Interés Superior a toda situación que
favorezca el desarrollo integral de la niña, niño y adolescente en el goce de sus derechos y
garantías. Para determinar el interés superior de las niñas, niños y adolescentes en una situación
concreta, se debe apreciar su opinión y de la madre, padre o ambos padres, guardadora o
guardador, tutora o tutor; la necesidad de equilibrio entre sus derechos, garantías y deberes; su
condición específica como persona en desarrollo; la necesidad de equilibrio entre sus derechos
y garantías, y los derechos de las demás personas. (BOLIVIA G. O., LEY N° 548, CODIGO NIÑA,
NIÑO Y ADOLESCENTE, 2018)
34
3.4. MARCO LEGAL
“ Artículo 48. VI. Las mujeres no podrán ser discriminadas o despedidas por su estado civil,
situación de embarazo, edad, rasgos físicos o número de hijas o hijos. Se garantiza la
inamovilidad laboral de las mujeres en estado de embarazo, y de los progenitores, hasta que la
hija o el hijo cumpla un año de edad.” (CPE, 2009)
“ Artículo 59. I. Toda niña, niño y adolescente tiene derecho a su desarrollo integral. II. Toda niña,
niño y adolescente tiene derecho a vivir y a crecer en el seno de su familia de origen o adoptiva.
Cuando ello no sea posible, o sea contrario a su interés superior, tendrá derecho a una familia
sustituta, de conformidad con la ley. III. Todas las niñas, niños y adolescentes, sin distinción de
su origen, tienen iguales derechos y deberes respecto a sus progenitores. La discriminación entre
hijos por parte de los progenitores será sancionada por la ley. IV. Toda niña, niño y adolescente
tiene derecho a la identidad y la filiación respecto a sus progenitores. Cuando no se conozcan los
progenitores, utilizarán el apellido convencional elegido por la persona responsable de su
cuidado. V. El Estado y la sociedad garantizarán la protección, promoción y activa participación
de las jóvenes y los jóvenes en el desarrollo productivo, político, social, económico y cultural, sin
discriminación alguna, de acuerdo con la ley.” (CPE, 2009)
“Artículo 60. Es deber del Estado, la sociedad y la familia garantizar la prioridad del interés
superior de la niña, niño y adolescente, que comprende la preeminencia de sus derechos, la
primacía en recibir protección y socorro en cualquier circunstancia, la prioridad en la atención de
los servicios públicos y privados, y el acceso a una administración de justicia pronta, oportuna y
con asistencia de personal especializado.” (CPE, 2009)
35
Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como están de
razón y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros.” (UNIDAS,
DECLARACIÓN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS, 1948)
“Artículo 2
Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados en esta Declaración, sin distinción
alguna de raza, color, sexo, idioma, religión, opinión política o de cualquier otra índole, origen nacional
o social, posición económica, nacimiento o cualquier otra condición. Además, no se hará distinción
alguna fundada en la condición política, jurídica o internacional del país o territorio de cuya jurisdicción
dependa una persona, tanto si se trata de un país independiente, como de un territorio bajo
administración fiduciaria, no autónomo o sometido a cualquier otra limitación de soberanía.” (UNIDAS,
DECLARACIÓN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS, 1948)
“Artículo 3
“Principio 1 El niño disfrutará de todos los derechos enunciados en esta Declaración. Estos
derechos serán reconocidos a todos los niños sin excepción alguna ni distinción o discriminación
por motivos de raza, color, sexo, idioma, religión, opiniones políticas o de otra índole, origen
nacional o social, posición económica, nacimiento u otra condición, ya sea del propio niño o de
su familia. Principio 2 El niño gozará de una protección especial y dispondrá de oportunidades y
servicios, dispensado todo ello por la ley y por otros medios, para que pueda desarrollarse física,
mental, moral, espiritual y socialmente en forma saludable y normal, así como en condiciones de
libertad y dignidad. Al promulgar leyes con este fin, la consideración fundamental a que se
atenderá será el interés superior del niño. Principio 3 El niño tiene derecho desde su nacimiento
a un nombre y a una nacionalidad. Principio 4 El niño debe gozar de los beneficios de la seguridad
social. Tendrá derecho a crecer y desarrollarse en buena salud; con este fin deberán
proporcionarse, tanto a él como a su madre, cuidados especiales, incluso atención prenatal y
postnatal. El niño tendrá derecho a disfrutar de alimentación, vivienda, recreo y servicios médicos
adecuados. Principio 5 El niño física o mentalmente impedido o que sufra algún impedimento
36
social debe recibir el tratamiento, la educación y el cuidado especiales que requiere su caso
particular. Principio 6 El niño, para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad, necesita
amor y comprensión. Siempre que sea posible, deberá crecer al amparo y bajo la responsabilidad
de sus padres y, en todo caso, en un ambiente de afecto y de seguridad moral y material; salvo
circunstancias excepcionales, no deberá separarse al niño de corta edad de su madre. La
sociedad y las autoridades públicas tendrán la obligación de cuidar especialmente a los niños sin
familia o que carezcan de medios adecuados de subsistencia. Para el mantenimiento de los hijos
de familias numerosas conviene conceder subsidios estatales o de otra índole. Principio 7 El niño
tiene derecho a recibir educación, que será gratuita y obligatoria por lo menos en las etapas
elementales. Se le dará una educación que favorezca su cultura general y le permita, en
condiciones de igualdad de oportunidades, desarrollar sus aptitudes y su juicio individual, su
sentido de responsabilidad moral y social, y llegar a ser un miembro útil de la sociedad. El interés
superior del niño debe ser el principio rector de quienes tienen la responsabilidad de su educación
y orientación; dicha responsabilidad incumbe, en primer término, a sus padres. El niño debe
disfrutar plenamente de juegos y recreaciones, los cuales deben estar orientados hacia los fines
perseguidos por la educación; la sociedad y las autoridades públicas se esforzarán por promover
el goce de este derecho. Principio 8 El niño debe, en todas las circunstancias, figurar entre los
primeros que reciban protección y socorro. Principio 9 El niño debe ser protegido contra toda
forma de abandono, crueldad y explotación. No será objeto de ningún tipo de trata. No deberá
permitirse al niño trabajar antes de una edad mínima adecuada; en ningún caso se le dedicará ni
se le permitirá que se dedique a ocupación o empleo alguno que pueda perjudicar su salud o su
educación o impedir su desarrollo físico, mental o moral. Principio 10 El niño debe ser protegido
contra las prácticas que puedan fomentar la discriminación racial, religiosa o de cualquier otra
índole. Debe ser educado en un espíritu de comprensión, tolerancia, amistad entre los pueblos,
paz y fraternidad universal, y con plena conciencia de que debe consagrar sus energías y
aptitudes al servicio de sus semejantes.” (UNIDAS, DECLARACION DE LOS DERECHOS DEL
NIÑO, 1959)
37
la de aplicación obligatoria.” (BOLIVIA G. O., LEY N° 1008, DE REGIMEN DE LA COCA Y
SUSTANCIAS CONTROLADAS, 1988)
b) DROGA O FARMACO: Es toda sustancia capaz de alterar las estructuras o las funciones
corporales, psíquicas, fisiológicas y/o biológicas, ocasionen o no dependencia y/o tolerancia.”
(BOLIVIA G. O., LEY N° 1008, DE REGIMEN DE LA COCA Y SUSTANCIAS CONTROLADAS,
1988)
c) TOLERANCIA: Es la propiedad por la cual, para inducir u obtener el mismo efecto, es necesario
aumentar la dosis utilizada.
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i) ENTREGA O SUMINISTRO: Se entiende por entrega o suministro el traspaso o provisión de
una sustancia controlada entre personas, sin justificación legal para tal acto.
n) TRAFICO ILICITO: Se entiende por tráfico ilícito de sustancias controladas todo acto dirigido
o emergente de las acciones de producir, fabricar, poseer dolosamente, tener en depósito o
almacenamiento, transportar, entregar, suministrar, comprar, vender, donar, introducir al país,
sacar del país y/o realizar transacciones a cualquier título; financiar actividades contrarias a las
disposiciones de la presente ley o de otras normas jurídicas.
39
coca queda sujeto a lo establecido en el Titulo Primero.” (BOLIVIA G. O., LEY N° 1008, DE
REGIMEN DE LA COCA Y SUSTANCIAS CONTROLADAS, 1988)
“Artículo 38º.- AUTORIZACION: El Ministerio de Previsión Social y Salud Pública podrá autorizar
la importación y/o adquisición limitada de sustancias controladas consignadas en la lista 1 con
fines de investigación a instituciones científicas, universitarias y estatales, así como a laboratorios
e industrias químico-farmacéuticas, las que deberán informar al Ministerio de Previsión Social y
Salud Pública periódicamente, la forma de utilización, cantidades utilizadas y/o resultados de los
estudios. Igual autorización se requerirá para la exportación de sustancias controladas con fines
lícitos.” (BOLIVIA G. O., LEY N° 1008, DE REGIMEN DE LA COCA Y SUSTANCIAS
CONTROLADAS, 1988)
40
Salud Pública.” (BOLIVIA G. O., LEY N° 1008, DE REGIMEN DE LA COCA Y SUSTANCIAS
CONTROLADAS, 1988)
“Artículo 43º.- DIVISAS Y ACREDITIVOS: El Banco Central de Bolivia y todos los demás Bancos
exigirán para la venta de divisas y apertura de acreditivos, con destino a la importación de
medicamentos y materias primas que contengan o sean sustancias controladas, certificado de
registro del solicitante y autorización expedida por el Ministerio de Previsión Social y Salud
Pública, en consulta con el Consejo Nacional Contra el Uso Indebido y Tráfico Ilícito de Drogas.”
(BOLIVIA G. O., LEY N° 1008, DE REGIMEN DE LA COCA Y SUSTANCIAS CONTROLADAS,
1988)
41
Nacional Contra el Uso Indebido y Tráfico Ilícito de Drogas.” (BOLIVIA G. O., LEY N° 1008, DE
REGIMEN DE LA COCA Y SUSTANCIAS CONTROLADAS, 1988)
“Artículo 48º.- TRAFICO: El que traficare con sustancias controladas será sancionado con
presidio de diez a veinticinco años y diez mil a veinte mil días de multa.
Constituye circunstancia agravante el tráfico de sustancias controladas en volúmenes mayores.
Este artículo comprende toda conducta contemplada en la definición de tráfico dada en el inciso
m) del artículo 33º de esta ley.
42
La cantidad mínima para consumo personal inmediato será determinada previo dictamen de dos
especialistas de un instituto de farmacodependencia público. Si la tenencia fuese mayor a la
cantidad mínima caerá en la tipificación del articulo 48º de esta ley.
A los ciudadanos extranjeros sin residencia permanente en el país que incurran en la comisión
de estos hechos se les aplicará la ley de residencia y multa de quinientos a mil días.” (BOLIVIA
G. O., LEY N° 1008, DE REGIMEN DE LA COCA Y SUSTANCIAS CONTROLADAS, 1988)
“Artículo 51º.- SUMINISTRO: El que suministrare ilícitamente a otros sustancias controladas, será
sancionado con presidio de ocho a doce años y mil a dos mil días de multa, cualquiera sea la
cantidad suministrada.” (BOLIVIA G. O., LEY N° 1008, DE REGIMEN DE LA COCA Y
SUSTANCIAS CONTROLADAS, 1988)
Si del hecho resultare la muerte de la persona, la sanción será de veinte a treinta años de
presidio.” (BOLIVIA G. O., LEY N° 1008, DE REGIMEN DE LA COCA Y SUSTANCIAS
CONTROLADAS, 1988)
“Artículo 83º.- Para el conocimiento y juzgamiento de las acciones emergentes de la presente ley,
se crean e incorporan a la Ley de Organización Judicial,la Judicatura Especial de los Juzgados
de Partido de Sustancias Controladas, conformados por tres jueces, que funcionarán como
tribunales de primera instancia, jerárquicamente subordinados a las Cortes Superiores de
Distrito.” (BOLIVIA G. O., LEY N° 1008, DE REGIMEN DE LA COCA Y SUSTANCIAS
CONTROLADAS, 1988)
“ARTICULO 39º.- (ATENUANTES ESPECIALES). En los casos en que este código disponga
expresamente una atenuación especial, se procederá de la siguiente manera: 1. La pena de
presidio de treinta años se reducirá a quince. 2. Cuando el delito sea conminado con pena de
43
presidio con un mínimo superior a un año, la pena impuesta podrá atenuarse hasta el mínimo
legal de la escala penal del presidio. 3. Cuando el delito sea conminado con pena de presidio
cuyo mínimo sea de un año o pena de reclusión con un mínimo superior a un mes, la pena
impuesta podrá atenuarse hasta el mínimo legal de la escala penal de la reclusión.” (BOLIVIA G.
O., CODIGO PENAL, 1997)
44
6.El detalle de los datos o elementos de prueba; y,
7. La prueba documental o la indicación del lugar donde se encuentra.
A momento de la recepción de la querella, el Ministerio Público o la Oficina Gestora de Procesos
cuando corresponda, habilitará, o en su caso registrará, el buzón de notificaciones de ciudadanía
digital del querellante; así como, del abogado.
“ Artículo 314.(TRÁMITES).
I. Durante la etapa preparatoria las excepciones e incidentes se tramitarán por la vía incidental
por una sola vez, ofreciendo prueba idónea y pertinente.
Las excepciones podrán plantearse desde el inicio de la investigación penal hasta diez (10) días
45
siguientes de la notificación judicial con la imputación formal.
Los incidentes deberán plantearse dentro del plazo de diez (10) días de notificado o conocido el
acto que vulnere un derecho o garantía jurisdiccional.
El planteamiento de las excepciones e incidentes no implica la suspensión de los actos
investigativos o procesales
II. La jueza o el juez de Instrucción en lo Penal dentro del plazo de vienticuatro (24) horas,
señalará audiencia y notificará a las partes con la prueba idónea y pertinente. La audiencia se
llevará a cabo dentro del plazo de tres (3) días, en la cual se considerará el planteamiento de las
excepciones e incidentes y respuestas de las partes.
Cuando la parte procesal que planteó las excepciones e incidentes no asista injustificadamente
a la audiencia señalada, se rechazará su planteamiento y en su caso, se aplicará el principio de
convalidación del acto u omisión cuestionada. Cuando la otra parte no asista a la audiencia, no
será causal de suspensión, salvo impedimento físico acreditado mediante prueba idónea.
III. Excepcionalmente, durante la etapa preparatoria y juicio oral, el imputado podrá plantear la
excepción por extinción de la acción penal, ofreciendo prueba idónea y pertinente, la cual será
notificada a las partes conforme establece el numeral 4 del Artículo 308 del presente Código.”
(BOLIVIA G. O., LEY N° 1173, DE ABREVIACION PROCESAL PENAL Y DE
FORTALECIMEINTO DE LA LUCHA INTEGRAL CONTRA LA VIOLENCIA, A NIÑAS, NIÑOS Y
ADOLESCENTES Y MUJERES, 2019)
46
III. En caso de que el imputado guarde detención preventiva, el plazo máximo será de cuarenta
y ocho (48) horas para la realización de la audiencia, bajo responsabilidad, debiendo habilitar
horas y días inhábiles.
IV. En los casos establecidos en los Parágrafos II y III del presente Artículo, la audiencia no podrá
ser suspendida si la víctima o querellante no asistiere, siempre que haya sido notificada, bajo
responsabilidad de los servidores judiciales encargados de la notificación. La resolución asumida
deberá ser notificada a la víctima o querellante.” (BOLIVIA G. O., LEY N° 1173, DE
ABREVIACION PROCESAL PENAL Y DE FORTALECIMEINTO DE LA LUCHA INTEGRAL
CONTRA LA VIOLENCIA, A NIÑAS, NIÑOS Y ADOLESCENTES Y MUJERES, 2019)
Con el pronunciamiento íntegro de la sentencia, se dará por notificada a las partes en audiencia,
dejando constancia de este actuado.” (BOLIVIA G. O., LEY N° 1173, DE ABREVIACION
PROCESAL PENAL Y DE FORTALECIMEINTO DE LA LUCHA INTEGRAL CONTRA LA
VIOLENCIA, A NIÑAS, NIÑOS Y ADOLESCENTES Y MUJERES, 2019)
47
2. Que el imputado voluntariamente renuncia al juicio oral ordinario; y, 3. Que el reconocimiento
de culpabilidad fue libre y voluntario.
Hacemos referencia en el presente caso a la Ley de Ejecución Penal y supervisión con la finalidad
de diferenciar de que la señalada norma prevé una diferenciación con respecto a la mujer
embarazada y su alumbramiento en el caso de aplicación de medidas cautelares, sin embargo,
la mencionada norma no estipula aspectos de atenuación ni modificación de las penas como
sucede en la propuesta de la presente investigación.
48
3.4.9 LEY N° 548, DE 17 DE JULIO DE 2014, CODIGO NIÑO, NIÑA Y ADOLESCENTE
“ ARTÍCULO 12. (PRINCIPIOS). Son principios de este Código: a. Interés Superior. Por el cual
se entiende toda situación que favorezca el desarrollo integral de la niña, niño y adolescente en
el goce de sus derechos y garantías. Para determinar el interés superior de las niñas, niños y
adolescentes en una situación concreta, se debe apreciar su opinión y de la madre, padre o
ambos padres, guardadora o guardador, tutora o tutor; la necesidad de equilibrio entre sus
derechos, garantías y deberes; su condición específica como persona en desarrollo; la necesidad
de equilibrio entre sus derechos y garantías, y los derechos de las demás personas; b. Prioridad
Absoluta. Por el cual las niñas, niños y adolescentes serán objeto de preferente atención y
protección, en la formulación y ejecución de las políticas públicas, en la asignación de Ley Nº
548: Ley Código Niña, Niño y Adolescente Pág. 10 recursos, en el acceso a servicios públicos,
en la prestación de auxilio y atención en situaciones de vulnerabilidad, y en la protección y socorro
en cualquier circunstancia, obligándose todos los corresponsables al cumplimiento efectivo de los
derechos y garantías de las niñas, niños y adolescentes; c. Igualdad y no Discriminación. Por el
cual las niñas, niños y adolescentes son libres e iguales con dignidad y derechos, y no serán
discriminados por ninguna causa (…)” (BOLIVIA G. O., LEY N° 548, CODIGO NIÑA, NIÑO Y
ADOLESCENTE, 2018)
II. Al que está por nacer se lo considera nacido para todo lo que pudiera favorecerle, y para ser
tenido como persona basta nacer con vida.
49
III. El nacimiento con vida se presume, salva la prueba contraria, siendo indiferente que se
produzca naturalmente o por procedimientos quirúrgicos.” (BOLIVIA G. O., CODIGO CIVIL, 1975)
“ARTÍCULO 2.- (INAMOVILIDAD LABORAL). La madre y/o padre progenitores, sea cual fuere su
estado civil, gozarán de inamovilidad laboral desde la gestación hasta que su hijo o hija cumpla
un (1) año de edad, no pudiendo ser despedidos, afectarse su nivel salarial ni su ubicación en su
puesto de trabajo.” (BOLIVIA G. O., DECRETO SUPRMEO 0012, 2009)
Como parte del análisis de nuestra investigación nos permitimos señalar las partes pertinentes
de la SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 1558/2013 Sucre, de 13 de septiembre
de 2013, misma que nos permite demostrar que actualmente existe una protección constitucional
de las mujeres embarazadas con respecto al interés superior mayor que es el niño o la niña.
Si bien la Sentencia no ha modulado sobre disminución de penas, la misma regula como debe
aplicarse una pena en el caso de mujeres embarazadas con respecto a la protección de Garantías
Constitucionales, modulando lo siguiente:
Al respecto, Países como Brasil, Colombia, Ecuador, México, Paraguay, Uruguay y Venezuela,
establecen dentro de sus legislaciones nacionales restricciones para la aplicación de prisión
preventiva en los casos de mujeres embarazadas (con distinta reglamentación respecto a los
meses de embarazo) y de mujeres con hijos/as lactantes, las cuales deberán cumplir las medidas
preventivas en sus domicilios. (CEPAL, 2016)
En julio de 2015, oficiales de la ciudad de Nueva York anunciaron un plan que entrará en vigor
en 2016, que autorizará que los jueces sustituyan la fianza en efectivo para delitos de bajo nivel,
con opciones tales como firmas diarias, tratamiento farmacológico e incluso envío de mensajes
de texto. El plan tiene por objeto eliminar la prisión preventiva, permitir a las personas que no
pueden pagar la fianza seguir trabajando y viviendo con sus familias, y reducir el número de
51
presos en el complejo carcelario de Rikers Island, conocido por su situación de sobrecargo y
hacinamiento. (CEPAL, 2016)
Capitulo IV
4.1 PROPUESTA.
Si del hecho resultare la muerte de la persona, la sanción será de veinte a treinta años de
presidio.” (BOLIVIA G. O., LEY N° 1008, DE REGIMEN DE LA COCA Y SUSTANCIAS
CONTROLADAS, 1988)
De la norma señalada se puede observar que la misma únicamente contempla agravantes, por
lo cual nuestra propuesta busca platear atenuantes en caso de mujeres embarazadas o madres
progenitoras de hijos menore de un año de edad, aclarando que esta última parte en cuanto al
parámetro de edad responde al antecedente normativo existente en nuestro País con respecto a
las madres progenitoras y la inamovilidad laboral consagrada tanto en el Artículo 48 de la
Constitución Política del Estado y el Decreto Supremo N° 12, redactando la propuesta de la
siguiente manera:
Si del hecho resultare la muerte de la persona, la sanción será de veinte a treinta años de presidio.
(BOLIVIA G. O., LEY N° 1008, DE REGIMEN DE LA COCA Y SUSTANCIAS CONTROLADAS,
1988)
ATENUNATES: En los casos de que el delito sea cometido por mujer en estado de gestación o
por madre progenitora de hijos menores de un año de edad, la pena aplicable se atenuará
conforme las siguientes reglas:
52
1) La pena de presidio de treinta (30) años se reducirá a la mitad de la pena, en aquellos casos
en los cuales no exista quebrantamiento grave a la salud ni muerte de una persona.
2) Para aquellos delitos cuya pena mínima legal sea de diez (10) años, la pena se atenuará a
cinco (5) años.
3) Cuando el delito sea conminado con pena de presidio con un mínimo superior a un (1) año, la
pena impuesta podrá atenuarse hasta el mínimo legal de seis (6) meses. (FUENTE PROPIA)
6. CONCLUSIONES
6. 1 CONCLUSION GENERAL.
Primero. Del análisis de la doctrina en materia de los delitos de Narcotráfico, se tiene que esta no
ha previsto circunstancias que permitan la protección de los que están por nacer o los niños y
niñas menores de un año de edad a efectos de aplicación de las penas por los delitos de
narcotráfico.
Segundo. Se llegó a establecer que nuestro mandato Constitucional y los preceptos jurídicos
concernientes a el interés superior, permiten determinar el alcance y la protección de los hijos de
mujeres embarazadas o madres progenitoras de hijos menores de un año de edad, permitiendo
que las mismas puedan sujetarse a normas más beneficiosas en el caso de la aplicación del
régimen de penas por los delitos de narcotráfico.
53
Tercero. Siendo importante destacar la Ley N° 1008, es una norma draconiana, misma que entro
vigencia en un momento histórico del País en el cual la producción y tráfico de sustancias
controladas era mayor al momento que se vive en la actualidad, considerando que actualmente
existe una lucha mayor y frontal contra este tipo de delitos, generando la necesidad de
modificación normativa que incluso se adecue a los preceptos actuales del Texto Constitucional.
6. RECOMENDACIONES
54
Bibliografía
BOLIVIA, G. O. (2017). LEY N° 025, DEL ORGANO JUDICIAL. BOLIVIA: GACETA OFICIAL
DE BOLIVIA.
55
CPE. (2009). CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO. LA PAZ: GACETA OFICIAL DE
BOLIVIA.
UNODC. (30 de 12 de 2021). UNITED NATION OFFICE ON DRUGS AND CRIME. Obtenido de
UNITED NATION OFFICE ON DRUGS AND CRIME: ://www.unodc.org/bolivia/es/la-
unodc-present-el-reporte-final-sobre-la-destruccion-de-drogas-incautadas-en-
bolivia-en-la-gestion-2021.html
56
YOUGERS, K. L. (2018). PROMOVIENDO POLITICAS DE DROGAS CON ENFOQUE DE
GENERO EN BOLIVIA. CHILE: WOLA.
57
ANEXOS.
58
ANEXO 1.
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ANEXO 2.
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ANEXO 3.
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ANEXO 4.
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111
112
113
114
ANEXO 5.
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Fuente: 25 horas
Fuente: Documenta
116
Fuente: el país
Fuente: El País
117
Fuente: Interamerican Development Bank
118
ANEXO 6.
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123
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