Conocimientos Ancestrales - Tesis Valeria

UNIVERSIDAD LAICA “ELOY ALFARO” DE MANABÍ
FACULTAD DE DERECHO
TRABAJO DE TITULACIÓN PREVIO A LA OBTENCIÓN DEL

TITULO DE ABOGADO DE LOS JUZGADOS Y TRIBUNALES DE
LA REPÚBLICA DEL ECUADOR
TITULO:
“LA PROTECCIÓN JURÍDICA DE LOS CONOCIMIENTOS ANCESTRALES
EN LA LEGISLACIÓN ECUATORIANA”
AUTORA:
INTRIAGO CASTRO VALERIA ANAHY
DOCENTE TUTOR:
DR. JAVIER ESPINOZA SUÁREZ
MANTA, JUNIO DE 2021
1
AGRADECIMIENTO
A mis padres, Carlos Intriago y Maribel Castro, que con su inmenso amor y
sacrificio me han ayudado en mi formación personal y académica; y me han
apoyado en cada momento de mi vida. A ellos, todo mi amor y mi admiración.
A mis Abuelitos, César y Rosario, quienes han sabido guiarme, cuidarme y
apoyarme en cada momento de mi vida. A mis tíos César, William y Gema, por
todo el amor, compresión e inmenso apoyo. Los amo.
A mis hermanas Daniela y Nohelia, agradezco su amor y apoyo en cada
instante, son mis mejores amigas y las amo más que a nada en el mundo.
A mis amigos, Michael Sornoza y Jennifer Rodríguez, los hermanos que la vida
me dio, quienes han sido parte fundamental en mi camino, apoyándome y
aconsejándome siempre. Los amo.
A Adrián Reyna Andrade, cuyo apoyo ha sido fundamental durante esta etapa.
Mi más profunda admiración, gratitud y amor.
2
DEDICATORIA
A Daniela y Nohelia Intriago Castro, son mi sol,

mi luna y mis estrellas.
3
CERTIFICADO DEL TUTOR
4
CERTIFICACIÓN DE PORCENTAJE DE PLAGIO
5
NOTIFICACIÓN DE DESIGNACIÓN DE TUTOR
6
FORMULARIO DE REGISTRO DE SELECCIÓN DE MODALIDAD
ÍNDICE
7
AGRADECIMIENTO...............................................................................................2
DEDICATORIA........................................................................................................3
CERTIFICADO DEL TUTOR..................................................................................4
CERTIFICACIÓN DE PORCENTAJE DE PLAGIO..............................................5
NOTIFICACIÓN DE DESIGNACIÓN DE TUTOR.................................................6
FORMULARIO DE REGISTRO DE SELECCIÓN DE MODALIDAD..................7
INTRODUCCIÓN...................................................................................................10
1 CAPÍTULO UNO: DISEÑO TEÓRICO.........................................................11
1.1 JUSTIFICACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN.....................................................11
1.2 OBJETO DE LA INVESTIGACIÓN...................................................................12
1.3 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA..............................................................12
1.4 FORMULACIÓN DEL PROBLEMA..................................................................14
1.5 OBJETIVOS........................................................................................................14
1.5.1. OBJETIVO GENERAL................................................................................................14
1.5.2. OBJETIVOS ESPECÍFICOS:....................................................................................15
1.6. METODOLOGÍA.................................................................................................15
2 DEFINICIONES..............................................................................................17
2.1 DEFINICIÓN DE CULTURAS ANCESTRALES..............................................17
2.2 DEFINICIÓN DE CONOCIMIENTOS ANCESTRALES..................................20
2.3 DEFINICIÓN DE DERECHOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL.................25
3. ANTECEDENTES..........................................................................................27
3.1 ANTECEDENTES DE LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL27
3.1.1 ORGANIZACIÓN MUNDIAL DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL........................29
3.1.2 COMUNIDAD ANDINA DE NACIONES.......................................................................29
3.2 ANTECEDENTES DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL EN EL ECUADOR
31
3.3 EVOLUCIÓN DE LA PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS DE LAS
COMUNIDADES Y CULTURAS AUTÓCTONAS ECUATORIANAS........................34
4. PROTECCIÓN DE LOS CONOCIMIENTOS ANCESTRALES EN LA
LEGISLACIÓN ECUATORIANA EN LA ACTUALIDAD....................................42
4.1 CONSTITUCIÓN DE LA REPÚBLICA DEL ECUADOR................................42
4.2 CÓDIGO ORGÁNICO DE LA ECONOMÍA SOCIAL DE LOS
CONOCIMIENTOS, CREATIVIDAD E INNOVACIÓN.................................................44
5. LOS CONOCIMIENTOS ANCESTRALES EN EL CÓDIGO ORGÁNICO
DE LA ECONOMÍA SOCIAL DE LOS CONOCIMIENTOS, CREATIVIDAD E
INNOVACIÓN........................................................................................................47
5.1 LEGÍTIMOS POSEEDORES.............................................................................47
5.2 CONOCIMIENTOS ANCESTRALES RECONOCIDOS DENTRO DE LA
LEGISLACIÓN................................................................................................................51
8
5.3 USO, ACCESO Y DIFUSIÓN DE LOS CONOCIMIENTOS ANCESTRALES
52
5.4 ÁMBITO CONTRACTUAL................................................................................55
5.5 SANCIONES Y SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS......................................56
5.6 CONSEJO CONSULTIVO DE CONOCIMIENTOS ANCESTRALES............58
5.6.1 FUNCIONES DEL CONSEJO CONSULTIVO DE CONOCIMIENTOS
ANCESTRALES..............................................................................................................................58
6. DEPÓSITO VOLUNTARIO DE CONOCIMIENTOS TRADICIONALES....59

6.1 DEPÓSITO VOLUNTARIO DE CONOCIMIENTOS ANCESTRALES...........59
6.2 TRÁMITE DE SOLICITUD DE UN DEPÓSITO VOLUNTARIO DE LOS
CONOCIMIENTOS TRADICIONALES.........................................................................61
6.2.1 DATOS DEL SOLICITANTE..........................................................................................61
6.2.2 DATOS DE LOS LÉGIMITOS POSEEDORES...........................................................62
6.2.3 DATOS RELACIONADOS AL CONOCIMIENTO TRADICIONAL..........................62
6.3 CONOCIMIENTOS TRADICIONALES PROTEGIDOS DENTRO DEL
DEPÓSITO VOLUNTARIO DE LOS CONOCIMIENTOS TRADICIONALES...........63
Tabla 1...................................................................................................................64
Tabla 2...................................................................................................................65
6.4 CASOS RELEVANTES DE VULNERACIÓN DE DERECHOS SOBRE
CONOCIMIENTOS ANCESTRALES A NIVEL INTERNACIONAL............................66
CONCLUSIONES..................................................................................................69
RECOMENDACIONES.........................................................................................71
BIBLIOGRAFÍA.....................................................................................................73
INTRODUCCIÓN
Los Conocimientos Ancestrales corresponden a gran parte de la herencia que los
antepasados dejaron como herencia a los pueblos, comunidades, etnias y
9
nacionalidades que habitan dentro del territorio ecuatoriano; y que, asimismo,
también forman parte del acervo cultural de nuestro país, formando parte de nuestra
historia.
Estos conocimientos pertenecientes a la comunidades, pueblos y nacionalidades
autóctonas de nuestro país han sufrido un sin número de atropellos por parte de
terceros, quienes han tomado ventaja de estos conocimientos sin otorgar el debido
reconocimiento a las comunidades, todo esto producto de un total desinterés por
parte del Estado al no garantizar la protección necesaria de estos saberes.
Tras años de lucha por parte de las comunidades y nacionalidades ecuatorianas; y
pequeños avances en la legislación, no es hasta la promulgación de la Constitución del
2008 que se garantiza una mejor protección de los derechos colectivos de las
comunidades y nacionalidades de nuestro país y de sus conocimientos tradicionales. Y
posteriormente, con la promulgación del Código Orgánico de la Economía Social de
los Conocimientos y el Reglamento al mismo, que se otorga una protección
directa sobre los conocimientos ancestrales, garantizando el cumplimiento de
sus derechos patrimoniales y morales.
Por este motivo, el presente trabajo de investigación realiza un recorrido por la
legislación ecuatoriana identificando el recorrido de la protección de los
Conocimientos Tradicionales; y los actuales programas creados para la
protección de estos.
10
1 CAPÍTULO UNO: DISEÑO TEÓRICO
1.1 JUSTIFICACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN
El presente trabajo de investigación se justifica bajo un análisis de la
situación recurrente en el Ecuador en cuanto a la protección de los
denominados conocimientos ancestrales o tradicionales desde el marco
legal. Partiendo desde la perspectiva del derecho, se desarrolla el presente
trabajo basándose en las disposiciones establecidas en la normativa legal
vigente relativa a la protección de los derechos intelectuales.
A partir de la promulgación del Código Orgánico de la Economía Social de
los Conocimientos, se reconoce a los conocimientos ancestrales
pertenecientes a las diversas culturas, etnias y comunidades que habitan
dentro del territorio ecuatoriano. Además, el Código Orgánico de la
Economía Social de los Conocimientos, al igual que su respectivo
reglamento, establece un sistema propio de propiedad intelectual para
garantizar la protección y el control de los saberes ancestrales.
A lo largo de la historia, las distintas culturas, etnias, pueblos y
comunidades que existen en nuestro país, han ido desarrollando sus
propias creencias, costumbres y cosmovisiones las cuales se han ido
conservando, recreando, mejorado; y debido a los cambios que conlleva el
paso del tiempo, han sufrido ciertas modificaciones logrando modernizar
varias de estas debido a la globalización.
Dichos conocimientos, los cuales son autóctonos de estas comunidades,
por mucho tiempo fueron parte del dominio público, es decir, que cualquier
individuo podía hacer uso de los mismos de forma libre, situación que
ocasionó que personas externas a las comunidades puedan tomar

11
provecho de dichos recursos intelectuales. Es por tal motivo que surge la
necesidad de crear leyes que protejan los saberes ancestrales y que
regularicen el uso de estos.
De este modo es como surge la creación de un sistema sui géneris de
propiedad intelectual, el mismo que busca proteger los conocimientos
ancestrales y tradicionales que pertenecen a las diferentes etnias y culturas
del Ecuador; y del mismo modo, el controlar el uso que se dé a estos. Por
tal motivo, el presente trabajo de investigación realiza un análisis de la
normativa legal nacional e internacional correspondiente a la protección de
dichos conocimientos.
1.2 OBJETO DE LA INVESTIGACIÓN
El presente trabajo de investigación tiene como objeto el conocer los
mecanismos que proporcionan la Constitución y el Código Orgánico de la
Economía Social de los Conocimientos, Creatividad e Innovación para
proteger los conocimientos ancestrales.
El Ecuador es un país caracterizado por la diversidad de comunidades,
pueblos y culturas que convergen dentro un mismo territorio, las mismas
que han ido desarrollado costumbres y tradiciones que han pasado a través
de varias generaciones convirtiéndose así en saberes ancestrales
autóctonos, los cuales son protegidos por la normativa legal ecuatoriana,
con la finalidad de conservar e incentivar el uso de estos.
1.3 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
La presente investigación consiste en el análisis de la normativa vigente
existente en nuestro país que protege los derechos de propiedad intelectual
correspondientes a los saberes ancestrales o conocimientos tradicionales
12
propios de las distintas culturas, pueblos y comunidades que existen en el
Ecuador.
Ecuador es un país caracterizado por la diversidad de especies, costumbres
y culturas que convergen dentro un mismo territorio, demostrando de este
modo que la diversidad de este territorio es valiosa. Los denominados
conocimientos o saberes ancestrales corresponden a las tradiciones,
costumbres, creencias que las comunidades, pueblos y culturas
pertenecientes a nuestro país han creado y han practicado hasta el punto
de pasar estos conocimientos de generación en generación, convirtiéndolo
así en una gran herencia cultural. Pero, a pesar de la importancia cultural
que estos saberes tenían, hace varios años atrás no se le confería el valor
suficiente que estos merecían, ya que estos eran considerados de dominio
popular, lo cual llevó a que las culturas sean víctimas de varios atropellos.
Ante tal situación, surge la necesidad imperativa de proteger los saberes
ancestrales, convirtiéndose así en un bien jurídico inmaterial, producto de la
herencia cultural que las distintas culturas y comunidades ecuatorianas nos
han dejado. A su vez, esto convierte a los miembros de las distintas culturas
autóctonas de nuestro país en sujetos titulares de los derechos de
propiedad intelectual de los saberes ancestrales que les pertenezcan.
La Constitución de la República del Ecuador, en su Capítulo Cuarto
denominado “Derechos de las comunidades, pueblos y nacionalidades”,
establece en el numeral primero del artículo 57 que reconoce y garantizará
los derechos de mantener, desarrollar y fortalecer libremente su identidad,
sentido de pertenencia, tradiciones ancestrales y formas de organización
social. De igual manera, en el numeral 12 del artículo antes mencionado
13
establece que es deber del Estado el mantener, proteger y desarrollar los
conocimientos colectivos; sus ciencias, tecnologías y saberes ancestrales;
los recursos genéticos que contienen la diversidad biológica y la agro
biodiversidad; sus medicinas y prácticas de medicina tradicional, con
inclusión del derecho a recuperar, promover y proteger los lugares rituales y
sagrados, así como plantas, animales, minerales y ecosistemas dentro de
sus territorios; y el conocimiento de los recursos y propiedades de la fauna
y la flora.
El Código Orgánico de la Economía Social de los Conocimientos,
Creatividad e Innovación reconoce a los Conocimientos Tradicionales como
parte de la propiedad intelectual, garantizando de este modo el correcto
mecanismo para proteger los mismos mediante las disposiciones que
estipula en el Título VI. De esta forma, el Estado ecuatoriano, mediante los
mecanismos establecidos en el denominado “Código Ingenios” busca no
solamente proteger los conocimientos ancestrales, sino que también busca
el promover el uso de estos otorgando el reconocimiento que las
comunidades merecen.
1.4 FORMULACIÓN DEL PROBLEMA
¿De qué manera garantiza el Estado la protección de los derechos de
propiedad intelectual de los Conocimientos Ancestrales existentes en el
Ecuador?
1.5 OBJETIVOS
1.5.1. OBJETIVO GENERAL
Analizar los mecanismos de protección de los derechos de propiedad
intelectual de los conocimientos ancestrales establecidos en el Código
14
Orgánico de la Economía Social de los Conocimientos, Creatividad e
Innovación.
1.5.2. OBJETIVOS ESPECÍFICOS:
 Especificar cuáles son los mecanismos de protección que reconoce la
legislación ecuatoriana para los Conocimientos Ancestrales.
 Detallar quiénes podrán ejercer el cargo de legítimos poseedores de los
derechos de propiedad intelectual de los Conocimientos Ancestrales.
 Distinguir las sanciones a imponer en caso del uso indebido de los
Conocimientos Ancestrales.
1.6. METODOLOGÍA
Los métodos de investigación que han sido utilizados durante la elaboración del
presente trabajo de investigación son: método analítico, método bibliográfico,
método histórico – lógico, los cuales fueron de relevancia durante la búsqueda
de información y desarrollo de la investigación.
 Método analítico. - Este método consiste en la descomposición de
aquellos elementos que conforman un fenómeno o problema, esto con la
finalidad de facilitar el proceso de estudiar las partes de este más a
fondo; y recopilando datos sobre los mismos.
 Método bibliográfico. - Consiste en la compilación de información
relevante relacionada con acontecimientos históricos o bibliográficos
sobre el tema a investigarse, sometiéndola a estudios con el objetivo de
analizar esta información y obtener conocimientos más sistematizados
basados en aspectos históricos y teóricos.
 Método histórico – lógico.- En este método se complementar dos
métodos dentro de uno solo, el método histórico realiza un estudio de la
15
trayectoria de los acontecimientos y los fenómenos dentro de
determinado periodo de tiempo; y el método lógico investiga el desarrollo
de los fenómenos y las leyes del funcionamiento de los mismos, es así
como los métodos se complementarán entre sí para determinar las leyes
fundamentales de un fenómeno basándose en los datos recolectados
mediante la investigación de la trayectoria de los fenómenos en
determinada línea de tiempo.
16
CAPÍTULO 2: MARCO TEÓRICO
2 DEFINICIONES
2.1 DEFINICIÓN DE CULTURAS ANCESTRALES
Desde un enfoque humanista, la cultura puede ser el resultado de los factores
intelectuales y espirituales que las personas van formando y desarrollando a lo
largo de su vida. Estos conocimientos pueden ser adquiridos por factores
externos, esto lo hace mediante la influencia de las creencias, influencias y
características de los pueblos a los cuales pertenece el individuo. (Molano,
2007, p. 72). Si bien, los factores internos de las personas ayudan en la forma
de su identidad, pero los factores de su propio entorno son aquellos que
permitirán que este descubra su identidad y su espacio en la sociedad, estos
factores le llevarán a desarrollar su identidad cultural.
Las diferentes creencias, costumbres y estilos de vida que los distintos
pueblos, comunidades y etnias han practicado por generaciones son
características y cualidades representativas y sobretodo, que los diferencian de
los demás; y que resaltan como rasgos netamente característicos de estas. Es
así como esta variedad de características se convierte en factores
representativos de las comunidades, ya sean estas acciones o conocimientos
intelectuales, convirtiéndose así en una cultura distintiva y única de cada
comunidad.
En su obra Culturas Ecuatorianas: Ayer y Hoy, las autoras Benítez y Garcés
establecen que “lo que permite que haya una cultura particular para cada
sociedad, es que el hecho de que cada pueblo tiene su historia a lo largo de la

17
cual se conforma su cultura con rasgos propios.” (1993, p. 12) Las diferentes
nacionalidades, pueblos y culturas que se encuentran dentro de nuestro
territorio han sabido crear sus propias costumbres, sus propios métodos y
conocimientos mismos que hoy son la base fundamental de la cultura nacional.
Es de este modo en el que podemos determinar que son los propios pueblos,
nacionalidades, culturas y comunidades que habitan dentro de un país, los
encargados de formar la cultura de este y todo lo que ello conlleva, pues, es así
como se concluye que “la cultura de una sociedad es la totalidad de formas de
pensar y reaccionar y de los modos de conducta habituales que los miembros
de esa sociedad han adquirido”. (Zaragoza, 2010, p. 156) Al practicar estas
actividades o estas costumbres de forma cotidiana y repetitiva por medio de los
miembros de estas culturas ancestrales, estas conductas se vuelven
recurrentes hasta el punto en que llegan a salir de la esfera de las
comunidades donde fueron creadas y salen al mundo exterior, mostrando a los
demás ciudadanos la riqueza y la diversidad de sus prácticas.
Al ser reconocido como un país que alberga una extensa variedad de
comunidades y pueblos originarios del territorio ecuatoriano, a su vez es
reconocido por la cantidad de distintas culturas que estos han llegado a formar.
Debido a la existencia de distintos factores de tipo sociales, económicos,
geográficos, entre otros; es así como estos influyen directamente en las
culturas de los pueblos y comunidades, de los cuales podemos nombrar
ejemplos tales como los tipos de vestimenta, creencias e incluso en el ámbito
gastronómico, pues, estos se acoplan y se ajustan a la realidad del entorno en
el cual se desarrollan dichas culturas.
18
En los últimos años, las culturas ancestrales que convergen dentro de un
mismo territorio han llamado la atención de los estudiosos del derecho, quienes
buscan dar una relevancia dentro del mundo del Derecho a estas. Además,
dicho interés ha servido como inspiración para que los legisladores creen leyes
que garanticen y protejan a estas culturas; y a los conocimientos que estas han
podido desarrollar. Un claro ejemplo de esto lo encontramos dentro de la
Constitución de la República del Ecuador, misma que no solamente protege los
derechos de las comunidades y sus culturas, sino, que también se ha
encargado de proteger sus conocimientos ya sean estos materiales o
inmateriales, ya que busca garantizar los derechos de las culturas ancestrales
existentes en nuestro país.
El fenómeno cultural no solamente tiene la finalidad de dar rasgos distintivos a
las comunidades, ni solamente ser una parte fundamental del folklore de las
distintas comunidades; y por lo tanto, ser parte de la identidad cultural de los
individuos pertenecientes a las mismas, sino que estos también cumplen
funciones dentro del ámbito social, tales como: cohesión social, creación de
riqueza y empleo, equilibrio territorial e incluso aporta directamente al estilo de
vida. (Molano, 2007, p. 72)
Nuestras culturas, etnias y pueblos autóctonos han sido parte de la historia de
nuestro país desde sus inicios, pero es imposible el negar que, a raíz de la
colonización, muchas de las costumbres y de los conocimientos que estas han
ido forjando a la largo de su historia se han visto modificadas o han sufrido
alteraciones. Ante tal suceso, el autor Enrique Ayala manifiesta:
Del choque cultural y la propia dominación fue surgiendo una identidad
con elementos de las dos raíces. Fue surgiendo así el mestizaje, no
19
como una mera suma de lo indígena, lo hispánico y lo negro, sino como
una nueva realidad con caracteres propios, con una identidad distinta,
muchas veces contradictoria. (2011, p. 04)
La llegada de la colonización y el mestizaje trajo consigo cambios en el ámbito
cultural en el Ecuador, además de los evidentes rasgos físicos que son propios
de dicha “variación”. Si bien las culturas de nuestro país han sufrido distintas
variaciones, modificaciones e incluso modernizaciones, los miembros originales
de estas culturas día a día tratan de mantener vivas sus costumbres y aquellos
conocimientos que han ido forjando desde hace muchos años; y que lograron
pasar a sus generaciones venideras.
Es inevitable el negar que con el pasar de los años; y debido a factores que
llevaron a los habitantes de las culturas ancestrales a adquirir nuevos
conocimientos o la migración de estos hacia las grandes ciudades, lo cual los
lleva a ampliar sus conocimientos y a encontrar nuevas formas de ver el
mundo, han sido factores influyentes para que los conocimientos que
adquirieron dentro de sus comunidades, se vean alterados o modificados de
cierto modo, logrando así un equilibrio entre lo tradicional de sus conocimientos
y lo moderno del nuevo mundo.
La relevancia cultural que tienen estas culturas ha logrado que sean
reconocidas e incluso protegidas dentro de la legislación nacional, no
solamente con la finalidad de que se protejan las mismas, sino, que estas leyes
han sido creadas también con el objetivo de promover y fomentar los aspectos
culturales y el folklore que estas culturas ancestrales han dejado como parte de
la herencia cultural.
20
2.2 DEFINICIÓN DE CONOCIMIENTOS ANCESTRALES
Como parte de la herencia cultural que las culturas ancestrales autóctonas de
un país han dejado se desprendan los denominados conocimientos
ancestrales, mismos que también son conocidos como conocimientos
tradicionales o saberes ancestrales. Existe una amplia variedad en cuanto a la
definición de dicho término, esto debido a que la gran amplitud de culturas
existe y de lo que conllevan las mismas. Referente a la definición de
conocimientos ancestrales, el Grupo Indígena Regional sobre Biodiversidad de
la Comunidad Andina (2005) establece: “Los conocimientos, innovaciones y
prácticas tradicionales son todos aquellos saberes que poseen los pueblos
indígenas sobre las relaciones y prácticas con su entorno y son transmitidos de
generación en generación, habitualmente de manera oral” (p. 11). En base a
esta conceptualización podemos evidenciar que los conocimientos ancestrales
abarcan los conocimientos, innovaciones y prácticas que las culturas
autóctonas han practicado y transmitido a las demás generaciones, es decir,
que no simplemente podemos enfocarnos en saberes propios de las culturas,
sino, que al hablar de prácticas también podemos referirnos a los rituales,
sistemas internos agrícolas, medicinas ancestrales e incluso a las varias
expresiones artísticas, tales como danzas y cantos que existieren dentro de las
culturas o pueblos.
Los saberes ancestrales nacen de las necesidades latentes dentro de los
pueblos y comunidades, tal y como lo señala el Convenio sobre la Diversidad
Biológica, en el cual se determina que “los conocimientos tradicionales se han
desarrollado mediante las experiencias de las comunidades a través de los
siglos, adaptándose a las necesidades, culturas y ambientes locales y
21
transmitidos de generación en generación”. (1992, p. 2). La creatividad y el
ingenio de sus moradores son los factores claves que los han llevado a
desarrollar estos conocimientos milenarios con el fin de satisfacer sus
necesidades.
De este modo, es como podemos determinar que los conocimientos
ancestrales han sido parte fundamental de la vida de las comunidades y
pueblos, esto debido a que ellos han ido desarrollando sus propios métodos y
conocimientos en distintos ámbitos de sus vidas. Desde sus creencias
religiosas hasta los métodos de manejo agrícola o en cuanto a la elaboración
de sus alimentos, vestimentas, entre otros, los pobladores de las comunidades
y pueblos indígenas han dejado una gran herencia cultural basada en los
conocimientos aplicados al día a día.
Para la Doctora Marisella Ouma, los conocimientos ancestrales son
“conocimientos que lo abarcan todo: desde la agricultura, la ganadería y el
almacenamiento de comida hasta la construcción, la medicina y la preservación
de los recursos biológicos y el medio ambiente” (2017), recalcando de esta
forma la amplitud y el alcance que estas prácticas han tenido dentro de las
comunidades y pueblos aborígenes de nuestro país, pues, para el desempeño
de actividades que pueden llegar a ser sumamente sencillas para nosotros,
estas comunidades han debido poner en práctica nuevas formas, nuevos
métodos de realizarlas, ya que han debido desempeñarlas con los medios que
han tenido a su alcance y siempre apegados a su cultura y sus creencias.
En lo referente a la creación de estos conocimientos, no es nada fácil el llegar a
determinar quién es el creador de estos o el poder señalar a una persona en
específico como el creador de estos conocimientos, pues, para quienes no
22
formamos parte de estas culturas o pueblos, solemos atribuir a la cultura o a la
población indígena sus propios conocimientos, es decir, manifestamos que los
conocimientos pertenecen directamente a la cultura en cuestión como tal, pero,
para los miembros de estos pueblos indígenas o de estas culturas autóctonas,
la autoría de sus conocimientos se atribuyen de una forma completamente
distinta, pues, al momento de que estos transmitan de forma oral alguno de sus
conocimientos, primero lo atribuyen a su Creador, es decir, al Creador de su
mundo; y luego mencionan a sus antepasados, mismos que han transmitido
sus conocimientos. (Jamioy, 1997, pág. 65), esto debido a que las culturas y
pueblos indígenas reconocen a sus dioses como dueños y creadores de todo lo
que los rodea y todo lo que ellos pudieren crear y elaborar. Por otra parte,
dentro de los pueblos o comunidades indígenas, sus antepasados, es decir, los
primeros pobladores de estas comunidades o de una familia en concreto, son
considerados sabios, pues, se considera que de ellos provienen las
costumbres, tradiciones y conocimientos que hasta la actualidad se manejan
dentro de dichas comunidades.
Los conocimientos ancestrales nacen dentro de las poblaciones autóctonas de
un territorio, como producto de satisfacer sus necesidades y de las
experiencias que han adquirido a través de los años, mismos que dejan una
gran insignia en la historia cultural de nuestro país. La transmisión de estos
conocimientos, tanto a propios como a ajenos, es una clave importante para la
preservación de estos.
Otro aspecto muy importante en cuanto al reconocimiento de la autoría o la
proveniencia de los conocimientos ancestrales es que se considera a los más
ancianos de las comunidades como “bibliotecas vivientes”, pues, son quienes
23
mantienen viva la tradición de dar a conocer al mundo las costumbres,
tradiciones y saberes propios de su comunidad. Pero no solamente llevan
reconocimiento por compartir estos conocimientos, sino, porque ellos rescatan
la tradición poder transmitir sus conocimientos y saberes de forma oral, lo cual
es una tradición que, con el paso de los años, se ha visto opaca o ha sido
dejada en el olvido, pues, la modernización ha hecho que podamos llegar a
obtener estos conocimientos de formas mucho más accesibles, tales como
mediante libros o por medio de sitio web.
Si bien los saberes ancestrales han servido a varias generaciones de nuestros
aborígenes para satisfacer necesidades cotidianas y para el pleno desarrollo de
la cultura colectiva de sus pueblos, comunidades y etnias; es importante
recalcar el aporte que la práctica de estos saberes ha tenido directamente para
con el ambiente en el cual han desarrollado su vida. Las comunidades han
logrado, bajo sus propias creencias y su cosmovisión, desarrollar una serie de
conocimientos dirigidos al cuidado y preservación del medio ambiente
(International Indigenous Peoples’ Forum On Climate Change, 2017), esto
debido a la gran conexión que siente hacia la naturaleza, tal es el caso que
existen comunidades indígenas que consideran que tienen una conexión
sagrada entre el hombre y la tierra, convirtiéndolos en protectores de sus
territorios.
Debido a su importancia y la relevancia que los saberes ancestrales tienen, ha
incrementado el interés por estos en distintos campos de estudio, entre los
cuales encontramos el ámbito del Derecho. Por tal motivo, en la actualidad son
considerados como una parte fundamental de la riqueza cultural de un país, por
24
lo que resulta de suma necesidad el brindar la protección jurídica dentro de
nuestra legislación.
Es de este modo como los conocimientos ancestrales pertenecientes a los
pueblos y comunidades propias de un país, pasan a ser un bien jurídico
tutelado y protegido por las leyes de un país, esto con la finalidad de evitar
vulneraciones de los derechos de propiedad intelectual de las comunidades
creadoras de dichos conocimientos. De este modo, se busca evitar que otras
personas utilicen y busquen beneficiarse de los conocimientos ancestrales,
especialmente para obtener ventajas a nivel industrial o comercial.
2.3 DEFINICIÓN DE DERECHOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL
El pasar de los años y las necesidades que se han ido generando, han dado
paso a la creación y producción de grandes inventos, mismos que han servido
a sobremanera a la humanidad, satisfaciendo así sus necesidades. Pero, así
como se generaron grandes creaciones e inventos, también surge la necesidad
de que se reconozca a creadores la autoría de estos; y sobretodo, la protección
de sus conocimientos intelectuales.
Para Canaval Palacios (2008), la propiedad intelectual “es el derecho de
dominio que se ejerce sobre cosas inmateriales o incorporales producto del
intelecto o talento de una persona”. A fin de brindar el reconocimiento y la
protección jurídica necesaria a los conocimientos intelectuales de las personas,
nacen los derechos de propiedad intelectual. El derecho de propiedad
intelectual se enfoca netamente en la protección de los bienes intangibles, esto
debido a que la propiedad intelectual protege las creaciones intelectuales que
han sido producidas por los individuos.
25
Los derechos de propiedad intelectual, además de proteger las creaciones que
han sido originadas por el intelecto y la creatividad humana, si no, que también
les garantiza a sus autores la plena disposición y el uso que estos permitirán se
realice con sus creaciones, además de regular las limitaciones que se
interpondrán a terceros que utilicen dicha creación, ya sea que se este se
relacione a la ejecución o la reproducción de estas. Otro gran beneficio que se
encuentra inmerso dentro de lo que engloba los derechos de propiedad
intelectual, es que garantiza a los autores de las obras el recibir beneficios
directos producto de sus obras, tales como los beneficios patrimoniales y los
beneficios sociales.
Es decir que, los derechos de propiedad intelectual permiten a los autores de
obras o de invenciones tengan derechos similares al igual que los derechos de
propiedad, pero estos cuentan con una característica que lo diferencia. Es decir
que, a pesar de que la propiedad intelectual otorga derechos materiales a los
creadores de las obras, también garantiza los derechos morales, mismos que
hacen referencia a los derechos no podrán ser sujetos a renuncia del
reconocimiento de la creación de su obra y que este tenga el debido
reconocimiento cuando sea reproducida o llegase a ser divulgada, esto siempre
y cuando tengan la autorización debida por parte del creador de dicha obra.
Dentro de la amplia esfera que es la Propiedad Intelectual, que es un
conglomerado de protección de derechos, podemos encontrar dos grandes
vertientes que focalizan su atención en áreas específicas que se encuentran
inmersas dentro de esta rama del Derecho.
● Derechos de autor. - El derecho de autor tiene como objeto de
protección a las creaciones intelectuales que surgen desde la mente de
26
una persona natural, es decir, este derecho protege a las obras, libros,
obras musicales, obras literarias e incluso incluye los programadores y
creaciones digitales, otorgando al creador o al autor de dichas obras los
medios que le garantizar la correcta protección de sus obras. Esta rama
de la propiedad intelectual confiere al autor de determinada obra los
derechos morales y patrimoniales que sus obras llegasen a generar.
● Propiedad Industrial. - A diferencia de los derechos de autor que se
enfocan en el ámbito de las creaciones artísticas productivo del ingenio
de un individuo, la propiedad industrial se enfoca en las creaciones
intelectuales que son destinadas para su uso en la industria, es por esta
razón que se considera que tiene un rol dentro de la economía de un
país. La propiedad industrial se enfoca en la protección de las patentes,
marcas, diseños industriales, nombres y denominaciones comerciales,
entre otros. Además, dentro de la propiedad industrial encontramos
todas las disposiciones concernientes a la protección contra la
competencia desleal.
Un punto que debemos destacar acerca de estas dos ramas de la propiedad
intelectual es que, si bien en el derecho de autor se busca la protección de los
derechos patrimoniales y sobretodo, morales del autor en torno a su obra, esto
a diferencia de la propiedad industrial, la cual se ve más inclinada por el lado
de los beneficios patrimoniales, ya que su finalidad es la de llegar al ámbito
comercial e industrial. De igual manera, la Organización Mundial de Propiedad
Intelectual señala que, en cuanto a la protección de la competencia desleal,
tiene como fin el lograr que los consumidores no caigan en algún tipo de
27
competencia desleal, mediante la utilización de publicidad que conlleve a las
personas a incurrir en un error.
3. ANTECEDENTES
3.1 ANTECEDENTES DE LOS DERECHOS DE PROPIEDAD
INTELECTUAL
Las propiedades intangibles producto de la creación, innovación y el ingenio de
las personas debían ser protegidas imperiosamente por la legislación,
garantizando así el goce y uso que tendrían sus creadores sobre estas, dando
paso así a la creación de un sistema de protección denominado como
derechos de propiedad intelectual. Es así que podemos mencionar como su
antecedente más importante al Convenio de París para la Protección de la
Propiedad Industrial, mismo que fue creado en el año de 1883, en el cual se
trata de una manera más amplia sobre la protección de la propiedad industrial,
focalizada especialmente a los temas relacionados con la protección de
patentes, marcas de productos y servicios, dibujos y modelos industriales,
modelos de utilidad, marcas de servicio, nombres comerciales,
denominaciones de origen y la competencia desleal. Otro de los puntos a
tratarse en dicho convenio fue la protección de las obras intelectuales a nivel
internacional, marcando así un gran paso dentro de la protección de estas
creaciones.
En el año de 1886, se crea el Convenio de Berna, el mismo que se enfoca en la
protección de los derechos de autor y la protección de las obras literarias y
artísticas. En este convenio se brinda la protección a obras intelectuales tales
como: novelas, cuentos, obras teatrales, obras musicales, pinturas, obras
arquitectónicas y demás obras artísticas; además, de que se establecen los
28
lineamientos para la protección de estas obras a nivel internacional y sobre los
beneficios patrimoniales que percibirán los autores de estas obras cuando se
haga uso de ellas.
En el año de 1891, aparece el denominado Arreglo de Madrid, del cual se
desprende la creación del denominado Sistema de Madrid para el Registro
Internacional de Marcas, mismo que pasaría ser reconocido como el primer
servicio internacional de presentación de solicitudes de derechos de Propiedad
Intelectual.
Posteriormente, en el año de 1893, se da la creación del Buró Internacional
Unido para la Protección de la Propiedad Intelectual, también denominado
“B.I.R.P.I”. Esta Organización, que tenía su sede en Berna, sería conocida
como la precursora del organismo mundial actual encargado de controlar los
asuntos de propiedad intelectual a nivel internacional. Y es así como en el año
de 1970, el B.I.R.P.I. da paso a esta nueva organización conocida como la
O.M.P.I., cuyas siglas significan Organización Mundial de la Propiedad
Intelectual.
3.1.1 ORGANIZACIÓN MUNDIAL DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
La O.M.P.I. nace bajo su actual denominación debido al Convenio de la
Organización Mundial de la Propiedad Intelectual, el cual fue firmado el 14 de
julio de 1967, en Estocolmo. Esta nueva organización intergubernamental,
cuya sede se encuentra en Ginebra, pasa a formar parte de las Naciones
Unidas en 1974, bajo la categoría de organismo especializado.
La Organización Mundial de la Propiedad Intelectual, que actualmente cuenta
con 193 Estados miembros, con su misión de “alentar la actividad creadora y el
mandato de promover la protección de la propiedad intelectual en el mundo”
29
(OMPI, 1999, p. 5), es la encargada de crear normativa direccionada a la
protección de la propiedad intelectual, además de brindar asistencia técnica y
jurídica a los países miembros y demás actividades relacionadas al registro y
solicitudes de registro internacionales en relación a la propiedad industrial.
Además, la OMPI oferta su propio Centro de Mediación y Arbitraje, el mismo
que busca resolver de manera extrajudicial las controversias comerciales
internacionales relacionadas a la materia entre partes privadas.
3.1.2 COMUNIDAD ANDINA DE NACIONES
Si bien la OMPI es la organización encargada de la protección de los derechos
de propiedad intelectual a nivel internacional, en lo que corresponde a
Latinoamérica o a Sudamérica específicamente, la Comunidad Andina de
Naciones, o también denominada C.A.N., sería el equivalente a la
organización, o en este caso, comunidad encargada de la propiedad intelectual.
La CAN juntamente con la emisión del Acuerdo de Cartagena, el 26 de mayo
1969, en Cartagena de Indias, Colombia, con la finalidad de fortalecer la
integración de los países andinos; y sobretodo, el promover el desarrollo de los
países que conforman esta comunidad política. Actualmente se encuentra
conformada de 4 países, como son Ecuador, Bolivia, Perú y Colombia; 5 países
asociados, como son Chile, Brasil, Argentina, Uruguay y Paraguay; y
Marruecos y España como países observadores.
En cuanto a su estructura, la CAN señala que está conformada por órganos e
instituciones que están articuladas en el Sistema Andino de Integración,
contando dentro de esta organización con el Consejo Presidencial Andina,
como órgano máximo, constando también dentro de su estructura a el
Parlamento Andino como órgano deliberante; y también constan varios
30
Consejos Consultivos, tales como Consejo Consultivo de Autoridades
Municipales, Consejo Consultivo de Pueblos Indígenas, Consejo Consultivo
Laboral y Consejo Consultivo Empresarial.(2016, p.2)
Dentro de su organización, podemos señalar que uno de sus órganos más
importantes se encuentra el Tribunal de Justicia, denominado como el órgano
jurisdiccional de la Comunidad Andina. Dentro del Estatuto del Tribunal de
Justicia de la Comunidad Andina (1996, p. 2), se establece los fines de este
órgano:
Artículo 4.- Naturaleza y fines del Tribunal. - El Tribunal es el órgano
jurisdiccional de la Comunidad Andina, de carácter supranacional y
comunitario, instituido para declarar el derecho andino y asegurar su
aplicación e interpretación uniforme en todos los Países Miembros.
El Tribunal, en ejercicio de sus atribuciones, actuará salvaguardando los
intereses comunitarios y los derechos que los Países Miembros poseen
dentro del ordenamiento jurídico andino.
Este órgano judicial busca que los países que forman parte de la Comunidad
Andina no afecten ni violenten la aplicación de los derechos del pueblo andino,
además de actuar en estricto apego a las disposiciones establecidas en el
Acuerdo de Cartagena. Es importante destacar que el Tribunal de Justicia de la
Comunidad Andina es destacado por su aporte de jurisprudencia en varios
ámbitos del derecho, entre estos podemos nombrar a los derechos de
Propiedad Intelectual, misma que podrá ser aplicada en la toma de decisiones
judiciales de los países miembros de dicha comunidad.
31
3.2 ANTECEDENTES DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL EN EL
ECUADOR
El artículo 27.2 de la Declaración Universal de Derechos Humanos, con
relación a los derechos de propiedad intelectual, establece lo siguiente:
“Artículo 27.2.- 2. Toda persona tiene derecho a la protección de los
intereses morales y materiales que le correspondan por razón de las
producciones científicas, literarias o artísticas de que sea autora.”
Al ser Ecuador un país firmante de dicha declaración se suma a la obligación
de brindar y garantizar la protección jurídica sobre los conocimientos y
creaciones producidas por la mente humana. En un arduo esfuerzo por
garantizar la protección de los conocimientos y creaciones producidas por la
mente humana, el estado ecuatoriano crea varias leyes direccionadas a
distintos ámbitos de la Propiedad Intelectual, tales como las leyes enfocadas a
las marcas y patentes, signos distintivos, obtención vegetales y demás leyes
que se centraban en áreas específicas, más no existían un consolidado en la
cual se traten todas estas vertientes de la Propiedad Intelectual.
No es hasta el año de 1998, en que se promulga la primera Ley de Propiedad
Intelectual, misma que se encuentra en el Registro Oficial No. 320 de fecha 19
de mayo de 1998. Si bien en esta se consolidan aquellas normas que se
encontraban dispersas, aún así se la considera como una ley incompleta, al no
tomarse en cuenta que la Propiedad Intelectual también crea políticas públicas.
Uno de los puntos más importantes a tratarse en la Ley de Propiedad
Intelectual del 1998 es, sin lugar a duda, la creación de un organismo
gubernamental encargado de los asuntos de Propiedad Intelectual en nuestro
32
país; y es así como nace el Instituto Ecuatoriano de Propiedad Intelectual o
I.E.P.I., organismo que la Ley definía de la siguiente manera:
“Artículo 3.- El Instituto Ecuatoriano de la Propiedad Intelectual (IEPI),
es el Organismo Administrativo Competente para propiciar, promover,
fomentar, prevenir, proteger y defender a nombre del Estado
Ecuatoriano, los derechos de propiedad intelectual reconocidos en la
presente Ley y en los tratados y convenios internacionales, sin perjuicio
de las acciones civiles y penales que sobre esta materia deberán
conocerse por la Función Judicial.”
A partir de la promulgación de esta ley, el IEPI pasa a ser la única entidad
encargada de proteger, fomentar y promover los derechos de propiedad
intelectual que la ley reconocía, como son: derechos de autor y derechos
conexos, propiedad industrial y las obtenciones vegetales. Esta ley estuvo en
vigencia hasta la aparición de la Ley de Propiedad Intelectual del año 2006.
Publicada el 28 de diciembre del 2006, en el Registro Oficial No. 426, la Ley de
Propiedad Intelectual trae consigo actualizaciones y nuevas implementaciones
en lo que respecta a la materia de Propiedad Intelectual en nuestro país. Uno
de los cambios notorios en esta ley es la actualización de los valores en cuanto
a multas respecta, esto debido a que la cantidad de las multas actualizarán su
valor convertido en dólares. Anexo a la Ley de Propiedad Intelectual, se
encuentra su respectivo Reglamento, el cual ha estado vigente desde su
expedición en 1998.
En el año 2011, la Ley Orgánica de Regulación y Control de Poder de Mercado,
señala como ilegal el abuso de Propiedad Intelectual, estipulando lo siguiente:
33
Artículo 9.- Abuso de Poder de Mercado. - Constituye infracción a la
presente Ley y está prohibido el abuso de poder de mercado. Se
entenderá que se produce abuso de poder de mercado cuando uno o
varios operadores económicos, sobre la base de su poder de mercado,
por cualquier medio, impidan, restrinjan, falseen o distorsionen la
competencia, o afecten negativamente a la eficiencia económica o al
bienestar general. En particular, las conductas que constituyen abuso de
poder de mercado son:
17.- El abuso de un derecho de propiedad intelectual, según las
disposiciones contenidas en instrumentos internacionales, convenios y
tratados celebrados y ratificados por el Ecuador y en la ley que rige la
materia.
Estas disposiciones estuvieron vigentes dentro de nuestra normativa jurídica
hasta la emisión del Código Orgánico Social de los Conocimientos, Creatividad
e Innovación. Este código, también denominado Código Ingenios traería
consigo nuevos avances dentro del ámbito de la Propiedad Intelectual,
incluyendo la creación de un sistema sui géneris para la protección de los
saberes ancestrales.
3.3 EVOLUCIÓN DE LA PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS DE LAS
COMUNIDADES Y CULTURAS AUTÓCTONAS ECUATORIANAS
Sin lugar a duda, es indudable la existencia de comunidades y culturas
autóctonas dentro de nuestro país y su historia, la cual ha pasado por varios
episodios históricos de abusos de sus derechos. Muchos de estos actos
pueden ser atribuidos a la falta de reconocimiento dentro de la legislación de
34
nuestro país, cuestión que claramente puede verse reflejada en el ámbito
constitucional.
En la Constitución Política del año 1979 (p.2), tiene uno de los primeros atisbos
en cuanto al reconocimiento de las culturas dentro de la legislación
ecuatoriana:
Artículo 1.- El Ecuador es un Estado soberano, independiente,
democrático y unitario. Su gobierno es republicano, electivo,
responsable y alternativo.
La soberanía radica en el pueblo que la ejerce por los órganos del poder
público.
El idioma oficial es el castellano. Se reconocen el quichua y demás
lenguas aborígenes como integrantes de la cultura nacional.
El escudo, la bandera y el himno establecidos por la ley, son los
símbolos de la Patria. El territorio es inalienable e irreductible.
La capital es Quito.
En dicha Carta Magna se puede evidenciar por primera vez, el reconocimiento
de la diversidad cultura dentro del territorio ecuatoriano, esto mediante el
reconocimiento del idioma quichua y las demás lenguas propias de las demás
tribus y comunidades autóctonas de nuestro país, a las cuales también se les
reconoce como parte de la cultura nacional. Pero no es hasta la promulgación
de la Constitución de 1998, en la cual verdaderamente existe un
reconocimiento a las comunidades indígenas:
Artículo 1.- El Ecuador es un estado social de derecho, soberano,
unitario, independiente, democrático, pluricultural y multiétnico. Su
gobierno es Republicano, presidencial, electivo, representativo,
35
responsable, alternativo, participativo y de administración
descentralizada.
La soberanía radica en el pueblo, cuya voluntad es la base de la
autoridad, que ejerce a través de los órganos del poder público y de los
medios democráticos previstos en esta Constitución.
El Estado respeta y estimula el desarrollo de todas las lenguas de los
ecuatorianos. El castellano es el idioma oficial. El quichua, el shuar y los
demás idiomas ancestrales son de uso oficial para los pueblos
indígenas, en los términos que fija la ley.
La bandera, el escudo y el himno establecidos por la ley, son los
símbolos de la patria.
Es en este cuerpo legal en el cual nace la denominación y reconocimiento de
Ecuador como un país pluricultural y multiétnico, denominación que se sigue
manteniendo en la actual Constitución de la República, promulgada en el año
2008.
En la Constitución del año 1998, dentro del Capítulo V denominada “De los
derechos colectivos”, en su Sección Primera se establecen los derechos de los
pueblos afroecuatorianos y de los pueblos indígenas, reconociendo que los
pueblos indígenas, que se autodefinen como nacionalidades de raíces
ancestrales, y los pueblos negros o afroecuatorianos, forman parte del Estado
ecuatoriano, único e indivisible (p. 23), recalcando en esta sección la
pertenencia de estos pueblos autóctonos como parte de nuestro país e
introduciendo por primera vez en la historia constitucional del Ecuador, los
derechos de estas comunidades y garantizando a sus ciudadanos la protección
de los derechos colectivos correspondiente por parte del Estado. Así mismo, en
36
su artículo 44, reconoce a la medicina tradicional y garantiza que promoverá el
uso de esta, dándole así un valor científico dentro del área de la salud. Del
mismo modo, el artículo 80 reconoce y garantiza la libertad de las actividades
científicas y la protección de sus resultados, además de reconocer los
conocimientos ancestrales colectivos.
Otro punto importante en cuanto a la Constitución del año 1998 es en cuanto al
reconocimiento de la Justicia Indígena dentro del ámbito judicial ecuatoriano,
señalando lo siguiente:
Artículo 191.- El ejercicio de la potestad judicial corresponderá a los
órganos de la Función Judicial. Se establecerá la unidad jurisdiccional.
De acuerdo con la ley habrá jueces de paz, encargados de resolver en
equidad conflictos individuales, comunitarios o vecinales.
Se reconocerán el arbitraje, la mediación y otros procedimientos
alternativos para la resolución de conflictos, con sujeción a la ley. Las
autoridades de los pueblos indígenas ejercerán funciones de
justicia, aplicando normas y procedimientos propios para la
solución de conflictos internos de conformidad con sus
costumbres o derecho consuetudinario, siempre que no sean
contrarios a la Constitución y las leyes. La ley hará compatibles
aquellas funciones con las del sistema judicial nacional.
La introducción de este precepto legal en la Constitución del Ecuador no
solamente da paso la creación de un sistema interno de justicia para estas
comunidades, sino que también eleva estas practicas milenarias a un nuevo
estatus, pues, se reconoce a la denominada Justicia Indígena por sobre la
justicia ordinaria en nuestro país. Si bien no existe una gran variedad de
37
disposiciones en cuanto a los derechos de estas comunidades, la mera
introducción de sus derechos y el garantizar su debido cumplimiento significan
un gran avance para nuestro país.
Pero este gran paso para la protección de los derechos de las comunidades
indígenas no es una decisión que nace por sí sola en la mente del legislador,
sino, que dicha decisión viene respaldada por la ratificación de nuestro país del
Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo. En lo que a nuestro
país corresponde, este Convenio fue ratificado el 15 de mayo de 1998 pero no
fue publicado en el Registro Oficial hasta el 7 de junio de 1999. Denominado
bajo el nombre de “Convenio Num. 169 de la OIT sobre Pueblos Indígenas o
Tribales”, este Convenio cuenta con dos premisas materia de estudio: “el
derecho de los pueblos indígenas a mantener y fortalecer sus culturas, formas
de vida e instituciones propias, y su derecho a participar de manera efectiva en
las decisiones que les afectan”. (2014, p. 8) Mediante la ratificación de este
Convenio, Ecuador, al igual que los demás Estados miembros, se ven en la
obligación de adecuar sus leyes a tal modo que exista concordancia entre la
legislación y los preceptos establecidos en dicho Convenio o Tratado. Es así
como durante el proceso de ratificación y publicación del Convenio, nuestro
país se encontraba en la posición de introducir nuevos preceptos legales
referentes a la protección de los derechos de nuestras comunidades
ancestrales y autóctonas, además de que se les confiere la autodeterminación
a las comunidades al brindarles espacios de participación dentro de la toma de
decisiones en temas que giren en torno al futuro y bienestar de su comunidad y
las acciones que afecten de forma directa e indirecta a la misma.
38
En el año 2007, Ecuador pasó a formar parte de los países que se han
adherido a la Declaración de la Naciones Unidas sobre los Derechos de los
Pueblos Indígenas, la cual se establece que ya sea como colectivo o de forma
individual, los pueblos indígenas gozan de los mismos derechos que las demás
personas, que tienen el pleno derecho a ser libres y a no ser objeto de ningún
tipo de discriminación, mucho menos una discriminación basada en su origen y
en su identidad.
Esta declaración también manifiesta que los pueblos indígenas gozaran de
plena autonomía y autodeterminación, esto en cuanto a asuntos internos dentro
de sus comunidades, un ejemplo muy claro de esto es el reconocimiento de la
Justicia Indígena, la cual da autorización a los miembros de la comunidad a
aplicar un castigo que vaya acorde a sus creencias en los casos que se
requiera. En cuanto al tema relacionado con la conservación de la cultura, la
Declaración hace referencia a la misma y a los mecanismos que deberán tomar
los gobiernos en cuanto al tema:
3 Artículo 11
1.- Los pueblos indígenas tienen derecho a practicar y revitalizar sus
tradiciones y costumbres culturales. Ello incluye el derecho a mantener,
proteger y desarrollar las manifestaciones pasadas, presentes y futuras
de sus culturas, como lugares arqueológicos e históricos, objetos,
diseños, ceremonias, tecnologías, artes visuales e interpretativas y
literaturas
2.- Los Estados proporcionarán reparación por medio de mecanismos
eficaces, que podrán incluir la restitución, establecidos conjuntamente
con los pueblos indígenas, respecto de los bienes culturales,
39
intelectuales, religiosos y espirituales de que hayan sido privados sin su
consentimiento libre, previo e informado o en violación de sus leyes,
tradiciones y costumbres. (2007, p. 6)
La emisión de la Declaración, la misma que al momento de su aprobación
contó con 144 votos a favor, 4 en contra y 11 abstenciones, sirve como una
guía para los países que la ratificaron, mismos que, basándose en las
disposiciones de esta Declaración deben aplicarlas en sus normativas legales
correspondientes. Es por esto por lo que estas y demás disposiciones que
forman parte del Convenio, hoy en día, las podemos ver establecidas en la
actual Constitución de la República, la cual es reconocida por su protección a
los derechos de las comunidades y los conocimientos y cultura de los mismos.
Pero a todos estos antecedentes legales que son una clara base influyente en
cuanto a la actual Constitución y el progreso de la protección de los derechos
de las comunidades indígenas, no debemos olvidar uno de los más importantes
sucesos con relación a la protección de los derechos de las comunidades
indígenas y el reconocimiento de estos dentro de la legislación ecuatoriana,
esto es el Levantamiento Indígena de 1990 en el Ecuador.
El autor Edwin Cruz (2012, p. 4) narra este antecedente histórico, el cual tiene
inicio cuando un grupo de indígenas y campesinos toman la Iglesia de Santo
Domingo de Quito, el día 28 de mayo de 1990, todo esto con la finalidad de
resolver problemas de tierras. Este acontecimiento daría paso a marchas y
manifestaciones, que posteriormente llevarían a un levantamiento de la
comunidad indígena, el cual fue convocado por la CONAIE, esto debido a que
los pueblos indígenas se encontraban atravesando una situación de
discriminación, pero, sobretodo, se encontraban siendo excluidos dentro de la
40
legislación ecuatoriana al no ser reconocidos como parte de nuestro país, ya
que nos encontrábamos dentro de un estado uninacional.
Los miembros de los pueblos indígenas manifestaron su descontento con
movilizaciones, marchas, toma de haciendas e incluso con enfrentamientos con
policías, con la finalidad de que se tomen en cuenta los 16 puntos que los
miembros de las comunidades indígenas demandaban, entre los que podemos
nombrar la legalización gratuita de tierras y propiedades para las
nacionalidades indígenas, la Declaratoria de Estado Plurinacional en el Art. 1
de la Constitución del Ecuador, protección y desarrollo de los sitios
arqueológicos, sistema de provisión de agua, entre otros. (CONAIE, 2020) Este
acontecimiento se inserta dentro de las memorias de las élites ecuatorianas
con una total negativa, pues, se creía que al aceptarse la declaratoria de
plurinacionalidad se crearía una división dentro del país, también se
desacreditaba el levantamiento al manifestarse que este reclamo provenía
netamente de una manipulación sobre los pueblos indígenas.
Este proceso no fue fácil para las comunidades indígenas, pues, dieron paso a
varias movilizaciones, llegando así hasta el año de 1997, en el cual se
manifiestan nuevamente solicitando la declaratoria de un estado plurinacional
por medio de la convocatoria a una Asamblea Constituyente, pero solo se
nombra al Ecuador como un estado “multiétnico y pluricultural”. (CONAIE,
2009, p. 28) Pero, se logra que el estado ecuatoriano ratifique la Declaración
de la Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indígenas, la cual
obliga a sus países miembros a recoger en su legislación sus disposiciones
que consagran los derechos colectivos de las comunidades indígenas. Si bien,
se reconocen los derechos de las comunidades indígenas en la Constitución,
41
pero no en la forma deseada, por lo que esta lucha continúa hasta lograrse el
reconocimiento que los pueblos merecen.
En cuanto al ámbito de la protección jurídica de los saberes ancestrales en
materia de propiedad intelectual, en la Ley de Propiedad Intelectual de 1998 se
establecen normas relacionadas a la protección de la misma, un ejemplo lo
encontramos en el artículo 7, el cual corresponde a las expresiones de folclor a
las que define como producciones de elementos característicos del patrimonio
cultural nacional, las cuales pueden pertenecer a autores nacionales no
reconocidos o a las comunidades étnicas; y recalca el hecho de que estas
expresiones deberán ser transmitidas de generación en generación. En
concordancia al articulado anterior, el artículo 377 del mismo cuerpo legal
establece “Se establece un sistema sui generis de derechos intelectuales
colectivos de las etnias y comunidades locales. Su protección, mecanismos de
valoración y aplicación se sujetarán a una Ley especial que se dictará para el
efecto.” Dando paso así al reconocimiento que, para efecto de la protección de
los derechos intelectuales colectivos, es necesario la creación de un sistema
propio y especial. Esta misma disposición se mantendría posteriormente en la
Ley de Propiedad Intelectual del 2006.
4. PROTECCIÓN DE LOS CONOCIMIENTOS ANCESTRALES
EN LA LEGISLACIÓN ECUATORIANA EN LA
ACTUALIDAD
4.1 CONSTITUCIÓN DE LA REPÚBLICA DEL ECUADOR
En el año 2008, en la ciudad de Montecristi, la Asamblea Nacional
Constituyente emite la Constitución de la República del Ecuador, misma que
42
posteriormente sería aprobada por el pueblo ecuatoriano, ya que fue sometida
a un referéndum. Publicada en el Registro Oficial No. 449, con fecha 20 de
octubre del 2008, la actual Constitución marca un antes y después en la
historia constitucional de nuestro país por su carácter garantista. La actual
Constitución de la República recoge una gran variedad de derechos, entre los
cuales encontramos los derechos de los pueblos y nacionalidades que habitan
en nuestro país, las cuales se encuentran en el Capítulo Cuarto denominado
Derechos de las comunidades, pueblos y nacionalidades; y en el cual se
reconoce que "las comunidades, pueblos, y nacionalidades indígenas, el
pueblo afro ecuatoriano, el pueblo montubio y las comunas forman parte del
Estado ecuatoriano, único e indivisible”. (2008, p. 28) Es con esta definición
que se rompe con el antiguo paradigma que existía durante la Gran
Manifestación Indígena, el cual consistía en que la declaratoria de la
plurinacionalidad del Ecuador solo causaría una división en el país. Al contrario,
esta declaratoria logra el debido reconocimiento a nuestras raíces y a nuestros
ancestros por parte de los ecuatorianos.
En cuanto a los derechos que el Estado ecuatoriano reconoce a los pueblos y
comunidades que habitan en el país, el artículo 57 de nuestra Carta Magna
recoge una extensa cantidad entre los que podemos destacar los derechos a
manifestar y desarrollar su cultura, derecho a la discriminación, la protección de
las tierras que pertenezcan a los pueblos y comunidades indígenas, derecho a
la consulta previa, derechos relacionados a la preservación cultural, entre otros.
En relación con la protección de los saberes ancestrales, la Constitución
establece en el artículo 57, numeral 12 lo siguiente:
43
12.- Mantener, proteger y desarrollar los conocimientos colectivos; sus
ciencias, tecnologías y saberes ancestrales; los recursos genéticos que
contienen la diversidad biológica y la agro biodiversidad; sus medicinas y
prácticas de medicina tradicional, con inclusión del derecho a recuperar,
promover y proteger los lugares rituales y sagrados, así como plantas,
animales, minerales y ecosistemas dentro de sus territorios; y el
conocimiento de los recursos y propiedades de la fauna y la flora.
Se prohíbe toda forma de apropiación sobre sus conocimientos,
innovaciones y prácticas. (2008, p. 30)
Por medio de esta disposición, el Estado ecuatoriano reconoce que se
garantizará la protección y desarrollo de los saberes ancestrales de cada uno
de los pueblos y comunidades que habitan en nuestro país. Así mismo se
establece de forma expresa la prohibición de apropiación de los conocimientos,
prácticas e innovaciones propias de estas comunidades, precautelando los
derechos de propiedad intelectual en cuanto a estos conocimientos
ancestrales. Cabe destacar que también se reconocen las prácticas médicas
tradicionales propias de las culturas y pueblos indígenas.
Así mismo, la Constitución en su artículo 277, numeral 6, señala que para la
consecución del buen vivir, el Estado ecuatoriano tendrá como deber el
“promover e impulsar la ciencia, la tecnología, las artes, los saberes
ancestrales y en general las actividades de la iniciativa creativa comunitaria,
asociativa, cooperativa y privada”. Dentro del mismo marco normativo también
se hace mención de la preservación de la agro diversidad y el promover el uso
de los saberes ancestrales en cuanto a costumbres milenarias relacionadas a
los métodos de agricultura milenarios. Otro punto importante por recalcar es
44
que dentro de la misma norma constitucional nace el denominado Sistema
Nacional de Ciencia, Tecnología, Innovación y Saberes Ancestrales, el cual
tendrá entre sus objetivos el recuperar, fortalecer y potenciar los saberes
ancestrales (Ibídem, p. 189), objetivo que se logrará mediante la creación
programas, normativas y recursos que se lograrán mediante la colaboración de
instituciones gubernamentales y no gubernamentales, universidad y personas
naturales o jurídicas que realicen investigaciones relacionadas al tema, o con el
aporte de personas relacionadas a estos conocimientos ancestrales. Dichas
acciones se cumplirán mediante las acciones que el Estado tomará para su
debido cumplimiento y los recursos que el Estado otorgará para el
cumplimiento de estos proyectos.
4.2 CÓDIGO ORGÁNICO DE LA ECONOMÍA SOCIAL DE LOS
CONOCIMIENTOS, CREATIVIDAD E INNOVACIÓN
Publicado en el Registro Oficial No. 899, de fecha viernes 09 de diciembre del
2016, el Código Orgánico de la Economía Social de los Conocimientos,
Creatividad e Innovación, también denominado “Código Ingenios”, nace como
un reemplazo a la Ley de Propiedad Intelectual, introduciendo nuevas
disposiciones en cuanto a la materia de Propiedad Intelectual. Este cuerpo
legal trae disposiciones nuevas en cuanto a varios temas, pero lo más
relevante del mismo es la creación de un sistema sui géneris destinado a la
protección de los conocimientos ancestrales. Este nace ante la imperiosa
necesidad de regular los temas en torno a los derechos de propiedad
intelectual referentes a los conocimientos ancestrales, ya que por 18 años
consecutivos existía un gran vacío legal referente al tema en la antigua Ley de
Propiedad Intelectual.
45
Donoso señala que este vacío jurídico existente en la ley ya derogada se daba
debido a que durante mucho tiempo, los legisladores en nuestro país
consideraron que los conocimientos o saberes ancestrales pertenecían al
dominio público (2007, p. 95), esta concepción errónea dio paso a varios
abusos que consistían en el uso, apropiación o incluso modificación de
prácticas ancestrales sin otorgarse el debido reconocimiento a los pueblos o
comunidades, vulnerándose así sus derechos morales y patrimoniales.
Entre los fines de este Código, en el artículo 3, numeral 11se reconoce el
“Fomentar la protección de la biodiversidad como patrimonio del Estado, a
través de las reglas que garanticen su aprovechamiento soberano y
sustentable, proteger y precautelar los derechos de las comunidades, pueblos y
nacionalidades sobre sus conocimientos tradicionales y saberes ancestrales
relacionados a la biodiversidad; y evitar la apropiación indebida de la
biodiversidad y los conocimientos tradicionales asociados a esta” (2016, p. 4),
reconociendo y reafirmando su compromiso de protección de la biodiversidad y
de los saberes ancestrales, garantizando el respeto de los derechos de las
comunidades y pueblos de nuestro país.
Así mismo, el Código reconoce el derecho a la consulta previa a las
comunidades y pueblos ecuatorianos, al establecer en el artículo 7 que, en
aquellos casos relacionados a conocimientos tradicionales y saberes
ancestrales, la Entidad Rectora del Sistema Nacional de Ciencia, Tecnología,
Innovación y Saberes Ancestrales deberá coordinar con las comunidades,
nacionalidades y pueblos a los cuales pertenezcan dichos conocimientos.
En el Título VI denominado De Los Conocimientos Ancestrales, define a los
conocimientos ancestrales en su artículo 511 estableciendo que:
46
“Son todos aquellos conocimientos colectivos, tales como prácticas,
métodos, experiencias, capacidades, signos y símbolos propios de
pueblos, nacionalidades y comunidades que forman parte de su acervo
cultural y han sido desarrollados, actualizados y transmitidos de
generación en generación. Son conocimientos tradicionales, entre otros,
los saberes ancestrales y locales, el componente intangible asociado a
los recursos genéticos y las expresiones culturales tradicionales”
(Ibídem, p. 83)
Mediante esta definición podemos llegar a determinar lo extensos que son los
conocimientos ancestrales, los cuales llegan a formar parte del patrimonio
cultural de estas comunidades, pueblos y nacionalidades, quienes han logrado
desarrollar estos conocimientos de forma empírica. Entre los ámbitos en los
que se reconocen la aplicación de conocimientos ancestrales, el Código
especifica a los aspectos climáticos, ecológicos, medicinales, ámbito artístico y
artesanal, pesquero; y demás acciones cuya ejecución está relacionada
estrechamente con la naturaleza y su entorno, demostrando así que los
conocimientos ancestrales no solo se resumen al ámbito artístico o a la
medicina ancestral, sino, que este corresponde a las varias prácticas y
métodos que las comunidades lograron desarrollar para su supervivencia.
En el mismo sentido, el artículo 512 reconoce los derechos colectivos de los
legítimos poseedores sobre los conocimientos ancestrales de su pertenencia,
mismos que son imprescriptibles, inalienables e inembargables, formando parte
de la identidad cultural de sus poseedores; y cuya protección estará regida a
las disposiciones de la Constitución, los Tratados Internacionales y un estricto
47
respecto a las costumbres, instituciones y prácticas culturales de las
comunidades y pueblos.
5. LOS CONOCIMIENTOS ANCESTRALES EN EL CÓDIGO
ORGÁNICO DE LA ECONOMÍA SOCIAL DE LOS
CONOCIMIENTOS, CREATIVIDAD E INNOVACIÓN
5.1 LEGÍTIMOS POSEEDORES
El artículo 715 del Código Civil ecuatoriano define a la posesión como “la
tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor o dueño; sea que el
dueño o el que se da por tal tenga la cosa por sí mismo, o bien por otra
persona en su lugar y a su nombre” (2019, p. 100), en el caso relacionado a los
conocimientos ancestrales se reconoce como legítimos poseedores a las
“comunidades, pueblos, nacionalidades indígenas, el pueblo afro ecuatoriano,
el pueblo montubio y las comunas legalmente reconocidas que habitan en el
territorio nacional”, (COESC, 2016, p. 84) quienes tendrán la plena potestad y
el ejercicio en la toma de decisiones respecto a sus conocimientos
tradicionales, ejerciendo así su derecho de libre determinación, reconocido en
el artículo 520 de este cuerpo legal.
En su artículo 514, el Código determina que las personas jurídicas no podrán
ser sujetos de derecho sobre los conocimientos ancestrales, razón por la cual
no podrán ejercer el título de legítimo poseedor. Lo que si podrá obtener es la
debida autorización para el acceso a un recurso genético o un conocimiento
tradicional, limitando su uso solamente a los términos establecidos en el
contrato o autorización.
48
Similar al caso anterior, el Estado no es titular de derecho con relación a los
conocimientos tradicionales, con la excepción de que en aquellos casos en que
los legítimos poseedores no ejerzan voluntariamente su derecho, el Estado lo
hará por medio de la Secretaría de Educación Superior, Ciencia, Tecnología e
Innovación, con la aprobación de la máxima autoridad de dicha entidad, con la
única finalidad de proteger, gestionar o conservar los conocimientos
ancestrales. En estos casos, se subroga al Estado el derecho a otorgar el
consentimiento y a acordar el reparto de beneficios de este, los cuales estarán
destinados al fortalecimiento de los conocimientos. En cuanto al mecanismo a
seguir para la repartición de estos beneficios, el Reglamento del COESC
establece en su artículo 53 que la SENESCYT emitirá un informe técnico
basado en los insumos que fueron entregados por la persona interesada en la
fase de consentimiento, así como tener en cuanto la aplicabilidad comercial,
presupuesto y los atores que avalaron la investigación para así poder
determinar el monto que deberá ser repartido como beneficio, los cuales no
siempre serán otorgados de forma monetaria, sino, que estarán sujetos a los
parámetros que la SENESCYT considere para el efecto. Pero en el caso de
que los beneficios sean monetarios o de otra índole, de acuerdo con la política
pública emitida por la SENESCYT, estos deberán ser destinados al
fortalecimiento de los conocimientos ancestrales.
El Reglamento del COESC, en cuanto a la subrogación del Estado, en su
artículo 51 establece las limitaciones a la subrogación, pues, el Estado
solamente podrá ejercer como legítimo poseedor en los casos en los que no se
pueda determinar a los legítimos poseedores en los casos en que el
conocimiento se encuentre ampliamente difundido, por motivos de salud
49
pública; y cuando haya solo un legítimo poseedor tal como lo establece el
artículo 517 del COESC (2017, p. 12), siempre acompañado de la asesoría del
Consejo Consultivo de Conocimientos Tradicionales durante todo el proceso de
subrogación.
De igual manera, el Reglamento establece los casos en los cuales el Estado no
podrá subrogar los derechos de legítimo poseedor, los mismos que consisten
en “cuando exista un depósito voluntario sobre el conocimiento tradicional al
que se pretende acceder; y cuando los legítimos poseedores han negado o no
han participado en el consentimiento previo, libre e informado”. (Ídem)
Dentro de la legislación, se reconoce también la protección de los
conocimientos tradicionales compartidos entre comunas, pueblos,
comunidades y nacionalidades que ubique a todos sus legítimos poseedores
dentro del mismo ámbito geográfico, los mismos que deberán realizar en
conjunto la gestión sobre estos conocimientos, obligando a que la autorización
para el uso de estos conocimientos sea conferida bajo el consentimiento de las
comunidades que han afirmado ser legítimos poseedores de estos
conocimientos. Habiéndose otorgado la autorización y realizado el contrato de
acceso correspondiente, se debe especificar que la aparición de nuevos
legítimos poseedores que se desconocían hasta el momento de la firma del
contrato no afectará ni causará perjuicio alguno al momento de ejecutar lo
suscrito en el acuerdo por las partes.
Es importante el señalar que cada legítimo poseedor podrá ejercer libremente
sus derechos colectivos, sin que esto llegase a causar algún tipo de perjuicio
en caso de que los demás legítimos poseedores deseen ejercer sus derechos
sobre los conocimientos. Además, en aquellos casos en que los legítimos
50
poseedores no hayan sido consultados, estos podrán otorgar su
consentimiento e incluso suscribir contratos con otros investigadores
interesados, pero siempre teniendo en cuenta que ninguno de los legítimos
poseedores podrá ejercer derechos exclusivos sobre un conocimiento que
pertenece a varios poseedores.
En caso de que llegase a desaparecer el grupo al cual pertenecía el
conocimiento tradicional en cuestión, la posesión recaerá sobre un solo
individuo, quien deberá demostrar que este conocimiento fue creado en forma
colectiva. De igual manera, en aquellos casos en que algún individuo
perteneciente a una de estas comunidades se encuentre fuera del territorio de
su comunidad, este podrá mantener sus derechos colectivos mientras no afecte
a los legítimos poseedores.
En cuanto a la autorización y el contrato de acceso, el Reglamento del Código
Ingenios es bastante claro al emitir las disposiciones correspondientes, pues,
en su artículo 49 señala lo siguiente: “El consentimiento debe especificar la
información sobre la investigación, tal como las posibles afectaciones
ambientales o culturales, así como los posibles beneficios”. Además, el
incumplimiento de los requisitos solicitados sobre la investigación o hacerlo de
forma deliberadamente errónea, puede tener como consecuencia la revocatoria
de la autorización emitida por los custodios locales, quienes según el artículo
48 del Reglamento pueden ser grupos poblacionales que estén asentados en
territorios delimitados y tengan organización local propia o los legítimos
poseedores de uno o más conocimientos tradicionales que pueden pertenecer
a otros grupos, tal como se lo ha establecido con anterioridad.
51
Referente al contrato de acceso, el artículo 50 del Reglamento manifiesta que
este deberá ser registrado ante la entidad competente en materia de derechos
intelectuales, es decir ante el SENADI; y que al ser este de carácter
confidencial, solo podrán tener acceso a las parte interesadas, terceros
debidamente autorizados por cualquier de las partes y mediante orden judicial.
5.2 CONOCIMIENTOS ANCESTRALES RECONOCIDOS DENTRO DE LA
LEGISLACIÓN
Como he mencionado con anterioridad, existe una amplia variedad de
conocimientos ancestrales, los mismos que abarcan los ya mencionados en
temas anteriores, pero que el COESC establece de forma específica en el
artículo 521, reconociendo a los siguientes conocimientos tradicionales:
a. Métodos terapéuticos para la prevención, tratamiento y cura de
enfermedades de forma ancestral;
b. Conocimientos sobre combinaciones de extractos biológicos naturales
para la preparación de la medicina tradicional;
c. Conocimientos sobre compuestos biológicos naturales para la
elaboración de productos alimenticios, dietéticos, colorantes, cosméticos
y derivados o similares;
d. Conocimientos sobre productos naturales y composiciones que los
contienen para uso agropecuario, así como de caza, pesca y otras
actividades de subsistencia;
e. Conocimientos sobre Mecanismos y práctica de siembra, cosecha,
mantenimiento y recolección de semillas, entre otras prácticas
agropecuarias.
52
f. Formas tangibles de las expresiones culturales tradicionales como:
indumentaria, obras de arte, dibujos, diseños, pintura, escultura,
alfarería, ebanistería, joyería, cestería, tejidos y tapices, artesanía, obras
arquitectónicas tradicionales, instrumentos musicales y de labranza,
caza y pesca ancestral; y,
g. Formas intangibles de las expresiones culturales tradicionales como:
mitos o leyendas, símbolos, danzas, juegos tradicionales, cantos e
interpretaciones fonográficas tradicionales, nombres indígenas y
ceremonias rituales, independientemente de que estén o no fijadas en
un soporte de cualquier tipo.
Además de los ya mencionados, también se garantiza la protección de las
demás prácticas pertenecientes a las comunidades, pueblos y nacionalidades
de nuestro país, siempre y cuando estos se acoplen a la definición establecida
en el Código Ingenios. Referente a la forma de protección de los conocimientos
ancestrales, el artículo 522 señala que “se garantiza la protección efectiva y
positiva de los conocimientos ancestrales contra el acceso, uso o
aprovechamiento indebido por terceros no autorizados”, cuyos mecanismos de
monitoreo, prevención y sanción se encuentran estipulados en el Reglamento
correspondiente.
5.3 USO, ACCESO Y DIFUSIÓN DE LOS CONOCIMIENTOS
ANCESTRALES
Como se ha establecido con anterioridad, el ejercicio de los derechos
colectivos de los conocimientos tradicionales reconocidos ante la entidad
competente en nuestro país recae plenamente sobre sus legítimos poseedores;
53
y es por tal motivo que el Código Orgánico de la Economía Social de los
Conocimientos, Creatividad e Innovación, en el artículo 525 reconoce que
corresponde los legítimos poseedores, en estricta observancia a la normativa
legal y a las medidas de observancia, podrán impedir el acceso, uso o
aprovechamiento indebido por parte de terceros no autorizados. (2016, p. 85)
Las comunidades, nacionalidades y pueblos ecuatorianos tendrán el derecho al
uso, goce y disposición de sus conocimientos tradicionales en conformidad a
sus normas internas; y recibirán incentivos por parte del Estado para fortalecer
la investigación, desarrollo e innovación sobre estos conocimientos y saberes.
En el caso de que un tercero requiera el acceso, uso y aprovechamiento de los
conocimientos ancestrales, se deberá realizar una solicitud, misma que el
artículo 529 del Código COESC establece que deberá contar con “el
consentimiento previo, libre e informado de sus legítimos poseedores, dentro
del cual se establecerá una repartición justa y equitativa de los beneficios
monetarios y no monetarios”. (Ibídem, 86) Esto no causará afectación alguna
en los derechos correspondientes al Estado cuando se trate de recursos
genéticos.
Sobre el consentimiento libre, previo e informado, el Código hace alusión al
tema en su artículo 530, en el que manifiesta que los legítimos poseedores
tendrán la facultad de otorgar la autorización para el acceso, uso o
aprovechamiento de los conocimientos; y que previo a otorgarlo, el interesado
deberá otorgar la información sobre “los propósitos, riesgos, implicaciones,
eventuales usos y aplicaciones futuras del conocimiento, previendo condiciones
que permitan una justa y equitativa distribución de los beneficios obtenidos”
(IDEM), asimismo, el interesado se comprometerá a respetar los derechos de
54
las comunidades y mantener cierta información relacionada a los
conocimientos ancestrales en total confidencialidad, con estricto respeto a las
prácticas y los saberes compartidos por las comunidades.
Cuando la investigación verse sobre un componente intangible asociado a
recursos genéticos, el interesado deberá presentar ante la Secretaría de
Educación Superior, Ciencia, Tecnología e Innovación, un plan relacionado al
uso, acceso y aprovechamiento del componente. Para efecto del
consentimiento y la repartición justicia y equitativa de los beneficios obtenidos
de dicha investigación, se emitirá un reglamento que tomará en cuenta a las
autoridades, instituciones y a las comunidades, pueblos y comunidades
involucradas.
En caso de que el legítimo poseedor de la negativa a la autorización al acceso,
uso o aprovechamiento de los conocimientos ancestrales, esta deberá ser
registrada ante la autoridad competente en la materia, para que esta pueda
llevar el control correspondiente sobre esta decisión. Por petición de la
Secretaría de Educación Superior, Ciencia, Tecnología e Innovación, esta
podrá asistir a las negociaciones para el otorgamiento de un consentimiento
previo, en calidad de asesor de los legítimos poseedores.
En cuanto a la difusión de los conocimientos ancestrales, el artículo 526 del
COESC establece que los conocimientos se encuentran difundidos cuando
estos salen del ámbito cultural de sus comunidades, pueblos o nacionalidades,
y se dan a conocer fuera de estos, siendo transmitidos de forma oral, escrita o
incluso formando parte de colecciones en centros de etnobotánica, recalcando
el hecho de que para efecto de su difusión, estos pudieron haber sido
obtenidos con o sin consentimiento de sus legítimos acreedores. (IDEM) Pero
55
en nuestro país, el Estado reconoce el derecho de los legítimos poseedores
sobre estos conocimientos, derechos tales como el derecho a una participación
justa y equitativa en cuanto a los beneficios bajo los términos acordados con
los custodios y usuarios, sin ningún perjuicio de que estos ya estén protegidos
por regímenes de propiedad intelectual clásicos. Asimismo, el Estado
ecuatoriano establecerá la creación de mecanismos destinados a garantizar el
cumplimiento de la disposición anteriormente mencionada, protegiendo los
derechos de las comunidades, pueblos y nacionalidades ecuatorianas.
5.4 ÁMBITO CONTRACTUAL
Una vez que el tercero interesado ha recibido el consentimiento previo, libre e
informado por parte de los legítimos poseedores, deberá suscribir un contrato
por escrito, el mismo que según el artículo 532 del Código Ingenios deberá ser
elaborado “en idioma castellano, y de ser el caso, simultáneamente en la
lengua materna de los legítimos poseedores” (2016, p. 86), pero en caso de
que la lengua materna no pueda ser registrada por escrito, se celebrará el
contrato en castellano alegando que este es lengua de interrelación cultural.
En el contrato deberá estipularse los términos y condiciones sobre el uso,
acceso y aprovechamientos de los conocimientos ancestrales, así como la
motivación sobre los alcances y potenciales efectos internacionales que se
prevé obtener con la investigación, distribución justa y equitativa de los
beneficios obtenidos de la investigación, sean estos monetarios o no
monetarios, también deberá incluir el plan de sustentabilidad y sostenibilidad
del conocimiento tradicional; y las posibles cesiones y autorizaciones futuras.
Una vez que el contrato ha sido aprobado y suscrito por las partes, este deberá
inscribirse ante la autoridad nacional competente en materia de derechos de
56
propiedad intelectual, el cual aprobará el mismo una vez que cuente con la
aprobación de la Secretaría de Educación Superior, Ciencia, Tecnología e
Innovación y de las entidades pertinentes. Al igual que en las demás ramas del
Derecho, el contrato surtirá efectos a partir del momento de su inscripción ante
la autoridad competente en materia de derechos intelectuales, la cual deberá
verificar que exista verdaderamente exista el consentimiento por parte de los
legítimos poseedores; y constatará que el contrato esté con concordancia de la
normativa nacional e internacional en materia de propiedad intelectual.
En caso de que la autoridad competente considere que el contrato no cumple
con los requisitos mencionados anteriormente o al considerar que este podría
causar un perjuicio a los legítimos poseedores, realizará las observaciones y
sugerencias del caso y lo remitirá a los legítimos poseedores de la comunidad,
pueblo o nacionalidad correspondiente, a fin de que estos acojan estas en su
totalidad o parcialmente y así modificar o ratificar el contrato.
5.5 SANCIONES Y SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
En caso de existir conflictos referentes a los acuerdos establecidos en el
contrato de acceso, uso o explotación de conocimientos tradicionales, el
artículo 534 establece que estas controversias deberán ser resueltas
necesariamente en jurisdicción ecuatoriana y mediante los mecanismos más
favorables para los legítimos poseedores.
Si bien, en su última parte el Código se refiere a los mecanismos más
favorables para los legítimos poseedores, ¿pero a qué mecanismos se hace
referencia? En materia de Propiedad Intelectual, el Código reconoce dos vías
para la solución de conflictos: la vía judicial y la vía administrativa, ante las
57
cuales se podrán interponer las debidas acciones en caso de vulneración de
los derechos.
Pero para efecto de evitar un posible conflicto de competencias, el Código
Ingenios en su artículo 538 establece que tanto en procesos judiciales o
administrativos correspondientes en propiedad intelectual, ya sea el juzgador o
la autoridad administrativa que radique la competencia primero, será el
encargado de seguir con la causa, obligando a la otra parte a abstenerse de la
tramitación de la misma hasta que la primera causa se encuentre resuelta, sin
perjuicio alguno de que la vía ante la cual fue impuesta.
En caso de que la controversia esté siendo tramitada entre autoridades del
mismo órgano, ya sea judicial o administrativo, la competencia radicará sobre
la autoridad jerárquicamente superior; y la autoridad de menor jerarquía deberá
remitir el expediente de la causa para la acumulación de autos. Además,
corresponde a las partes interesadas el dar a conocer a las autoridades sobre
el posible conflicto de competencia existente; y sobre la existencia del litigio
pendiente.
Con respecto al ámbito judicial, el artículo del COESC establece que los
trámites de observancia en materia de propiedad intelectual se tramitarán
mediante el Procedimiento Sumario según las disposiciones del Código
Orgánico General de Procesos.
En cuanto a la competencia judicial en materia de propiedad intelectual, esta
corresponderá a la autoridad judicial competente conforme a las disposiciones
del COGEP. Indica también que en los casos donde se impugnen actos
administrativos emitidos por la Autoridad Competente en materia de derechos
intelectuales, se sustanciarán en la jurisdicción contencioso-administrativa; y
58
las demás acciones serán tramitadas en la jurisdicción civil o penal acorde a la
competencia que el COGEP especifique. Serán también competentes para
conocer estos procesos, los jueces del lugar en el que se hubiere cometido la
infracción o dónde se adviertan los efectos de la misma.
En cuanto a la vía administrativa, el interesado podrá entablar acciones
administrativas contra cualquier persona que infrinja los derechos de estos;
además de que este podrá seguir acciones administrativas en contra de las
personas que se encuentren ejecutando actos que manifiesten la inminencia de
una posible infracción. En los casos que se seguirán por la vía administrativa,
la competencia recaerá sobre la autoridad nacional competente en materia de
derechos intelectuales.
5.6 CONSEJO CONSULTIVO DE CONOCIMIENTOS ANCESTRALES
El Código Orgánico de la Economía Social de los Conocimientos, Creatividad e
Innovación, en su artículo 536, da paso a la creación del Consejo Consultivo de
Conocimientos Ancestrales, al cual define como “un espacio de participación de
los pueblos y nacionalidades” (2016, p. 87), el mismo que estará conformado
por un representante de la nacionalidad indígena, un representante de los
pueblos montubios, un representante de los pueblos afroecuatorianos, quienes
serán elegidos por los pueblos y nacionalidades conforme a sus prácticas
propias; y un representante de las instituciones de educación superior, quien
será designado por la Asamblea del Sistema de Educación Superior.
(Reglamento COESC, 2017, p. 12)
59
5.6.1 FUNCIONES DEL CONSEJO CONSULTIVO DE CONOCIMIENTOS
ANCESTRALES
Este Consejo tendrá función principal el brindar asesoría a los actores
involucrados en la protección de los conocimientos ancestrales, es decir, a los
legítimos acreedores de los mismos. En el mismo sentido, el Reglamento al
COESC, en el artículo 56 establece las demás funciones del Consejo
Consultivo, las mismas que corresponden a:
“1. Poner en conocimiento de las instancias correspondientes las
denuncias provenientes de las comunas, comunidades, pueblos y
nacionalidades donde exista una amenaza o vulneración de derechos
referentes a los conocimientos tradicionales de los legítimos
poseedores; 2. Promover la protección de los Conocimientos
Tradicionales de las comunas, comunidades, pueblos y nacionalidades
indígenas, afro ecuatorianas y montubias; y, 3. Participar de los espacios
de consulta y asesoría establecidos en el Código”. (Reglamento al
COESC, 2017, p. 13)
Es así como el Consejo Consultivo tendrá la responsabilidad de trabajar en pro
de la protección de los conocimientos ancestrales y de la protección de los
derechos intelectuales de las comunidades, pueblos y etnias mediante el
cumplimiento de funciones, las mismas que podrán ser realizadas en el periodo
de cuatro años; y que estarán sujetos a ser reelegidos de ser el caso. En
cuanto a las funciones técnicas y de operación, el Consejo contará con una
Secretaria Ejecutiva, la cual será ejercida por la SENESCYT.
60
6. DEPÓSITO VOLUNTARIO DE CONOCIMIENTOS
TRADICIONALES
6.1 DEPÓSITO VOLUNTARIO DE CONOCIMIENTOS ANCESTRALES
El artículo 523 del Código Ingenios introduce al Depósito Voluntario de
Conocimientos Ancestrales, en el cual se permite a los legítimos poseedores el
acceder a este depósito ante la autoridad nacional competente en la materia
(2016, p. 85). A solicitud del legítimo poseedor, los conocimientos que serán
depositados tendrán carácter confidencial, además de ser restringidos al
público.
Un dato interesante sobre el depósito es que este podrá ser realizado por
cualquier persona, es decir que este no siempre será el titular de los
conocimientos ancestrales es decir que podrá ser realizado por personas
naturales o jurídicas a las cuales se les denominará como “depositario”; y que
no le confiere al depositario ninguna autorización de concesión de uso y acceso
a terceros sin la autorización de los legítimos poseedores y sin el cumplimiento
de la normativa correspondiente. Antes de concederse la concesión de
propiedad intelectual sobre los conocimientos ancestrales, corresponde a la
Secretaria Nacional de Derechos Intelectuales realizar la verificación de la
información ingresada en la solicitud del depósito, esto con la finalidad de evitar
la apropiación indebida de los conocimientos.
Mediante la creación del Depósito Voluntario se busca evitar posibles
vulneraciones de derechos al apropiarse ilegítimamente de los conocimientos
depositados en la base de datos; y para reconocer los derechos colectivos que
podrían ser infringidos en cualquier solicitud de derechos de propiedad
61
intelectual, mediante el reconocimiento de los derechos colectivos que las
comunidades, pueblos y etnias tengan sobre los conocimientos ancestrales.
Asimismo, el Reglamento al COESC reconoce que el Depósito cumplirá la
función de medio probatorio en los procesos de observancia de los derechos
de propiedad intelectual, los mismos que serán realizados por la autoridad
competente en la materia. (2017, art. 47, p. 11)
Además, previo a la concesión de los derechos, se llevará a cabo la verificación
de los conocimientos ancestrales y su pertenencia, esto con la finalidad de que
no exista una apropiación ilegítima. De igual manera, servirá como medio
probatorio en los procesos de observancia de los derechos de propiedad
intelectual, el cual será tramitado por el SENADI, según lo establecido en el
Reglamento al Código Ingenios (2017, p. 11). Dentro del depósito también se
podrá compilar conocimientos ancestrales que se hayan hecho públicos
anteriormente; y pasarán a formar parte del Sistema Nacional de Información
de la Ciencia, Tecnología, Innovación y Conocimientos tradicionales.
Corresponde al Estado ecuatoriano el otorgamiento de recursos económicos y
técnicos para el desarrollo de los registros comunitarios de conocimientos
tradicionales, el cual será otorgado previa solicitud de los legítimos poseedores,
quienes serán los custodios de los mismos, conjuntamente con sus propias
comunidades.
6.2 TRÁMITE DE SOLICITUD DE UN DEPÓSITO VOLUNTARIO DE LOS
CONOCIMIENTOS TRADICIONALES
La Secretaria Nacional de Derechos Intelectuales, en el año 2017, emitió la
“Guía Práctica para la Solicitud de un Depósito Voluntario de Conocimientos
Tradicionales, con la finalidad de “orientar a posibles interesados de las
62
nacionalidades indígenas, pueblos afroecuatorianos y montubios del país, y
comunidades locales en generar una solicitud para el depósito de sus
conocimientos tradicionales”. (p. 1) La solicitud podrá ser realizada de forma
personal en la entidad nacional correspondiente a la materia o por medio
virtual; y no tiene ningún costo.
6.2.1 DATOS DEL SOLICITANTE
En cuanto a quien solicite el Depósito, este podrá ser solicitado por una
persona natural o jurídica, quienes deberán consignar sus datos:
 Persona Natural.- En caso de ser solicitado por una persona natural,
esta deberá consignar datos tales como sus nombres y apellidos y
demás generales de ley.
 Persona jurídica.- En el caso de que el depositario sea una persona
jurídica, estos deberán consignar datos tales como nombre completos
de su representante legal, nombre de la razón social.
En ambos casos, se deberá adjuntar documentación necesaria que certifique la
identidad de la persona, tal como copia de cédula de identidad, pasaporte o
RUC en el caso de una persona jurídica. Así mismo, estos consignaran datos
de domicilio y datos de contacto, tales como número de teléfonos y dirección
de correo electrónico.
6.2.2 DATOS DE LOS LÉGIMITOS POSEEDORES
En cuanto a los datos de los legítimos poseedores, estos servirán para poder
identificar los legítimos poseedores del conocimiento tradicional que desee
incluirse al Depósito, por lo cual se deberán consignar datos sobre la
comunidad, etnia, pueblo o nacionalidad a la que pertenezca del conocimiento
63
tradicional; y también identificar si existe otra comunidad, etnia, pueblo o
nacionalidad que comparta el mismo conocimiento.
Asimismo, se otorgarán los datos referentes a la ubicación de la comunidad,
etnia, pueblo o comunidad, tales como provincia, cantón, parroquia y demás
datos referentes al lugar donde este se encuentra. De igual manera, se
deberán consignar la ubicación de la comunidad que comparte los
conocimientos tradicionales en caso de existir la misma.
6.2.3 DATOS RELACIONADOS AL CONOCIMIENTO TRADICIONAL
Referente a los datos del Conocimiento Tradicional, se deberá consignar el
nombre con el cual la comunidad identifique el conocimiento tradicional,
conjuntamente de una descripción del conocimiento, especificando en qué
consiste, cuales son los materiales a utilizarse, quiénes lo utilizan, entre otros.
Se especificará en qué idioma se va a realizar el depósito de la nacionalidad,
pueblo o comunidad a la que pertenece el conocimiento.
El depositario también deberá especificar si el conocimiento tradicional se
encuentra asociado a un recurso biológico, es decir, que para la elaboración o
en la práctica del conocimiento se da uso a un recurso biológico, por ejemplo:
una planta, se deberá especificar en la solicitud, a la cual se deberá adjuntar
una muestra del recurso biológico, al igual que fotografías, videos y demás
documentación que acrediten la existencia del conocimiento ancestral.
6.3 CONOCIMIENTOS TRADICIONALES PROTEGIDOS DENTRO DEL
DEPÓSITO VOLUNTARIO DE LOS CONOCIMIENTOS
TRADICIONALES
Fernando Nogales Sornoza, quien forma parte de la Unidad de Gestión de
Conocimientos Tradicionales de la Secretaria Nacional de Conocimientos
64
Intelectuales, manifiesta que “A la fecha existen 313 depósitos voluntarios de
Conocimientos tradicionales pertenecientes a 14 nacionalidades pueblos y
comunidades locales realizados al SENADI” (comunicación personal, junio 09,
2021). Asimismo, expresa que actualmente no ha existido en Ecuador una
acción judicial o administrativa referente a vulneración de conocimientos
ancestrales ya registrados; y que, por tal motivo, el SENADI se encuentra en
fortaleciendo su programa de Depósito Voluntario de Conocimientos
Tradicionales, desarrollo de capacidades de conocimientos tradicionales y
sobre la implementación del Consentimiento libre previo e informado por parte
de los legítimos poseedores.
Si bien es cierto que la información que reposa en el Depósito Voluntario de
Conocimientos Tradicionales es de carácter confidencial a petición de los
legítimos poseedores, la Gaceta 684 de la Propiedad Intelectual (2021, p. 22),
la misma que reporta las estadísticas correspondientes al año 2020; y que
señala las culturas, comunidades, nacionalidades y etnias que cuenta con
depósitos voluntarios y cuántos han registrado cada una.
Tabla 1
Comunidades, Pueblos y Nacionalidades y su número de Depósitos
Voluntarios de Conocimientos Ancestrales registrados hasta enero de 2021.
NO. COMUNIDADES, PUEBLOS Y CANTIDAD DE DEPÓSITOS

NACIONALIDADES VOLUNTARIOS
1 Nacionalidad Tsáchila 78
2 Pueblo Kichwa Payamino 63
3 Pueblo Kichwa Amazanga 53
65
4 Pueblo Kichwa Puruha 32
5 Nacionalidad A’ikofan 12
6 Comunidad Kichwa San Pablo 11
7 Nacionalidad Siona-Secoya 11
8 Pueblo Kichwa Kayambi 10
9 Pueblo Kichwa Otavalo 09
10 Nacionalidad Waorani 08
11 Nacionalidad Shuar 06
12 Pueblo Kichwa Sarayacu 03
13 Pueblo Kichwa Salasaka 02
14 Pueblo Montubio 01
Nota. SENADI (2021, p. 22).
A pesar de la confidencialidad del Depósito, el SENADI proporciona
información sobre ciertos Conocimientos Tradicionales que han sido
registrados en el Depósito en la Gaceta 649 de la Propiedad Intelectual, entre
los cuales se encuentran los siguientes:
Tabla 2
Información sobre los Depósitos Voluntarios de Conocimientos Ancestrales
establecidos en la Gaceta 649
NO. COMUNIDADES, NO. DE CONOCIMIENTOS FECHA DE

PUEBLOS Y DEPÓSITOS TRADICIONALES REGISTRO
NACIONALIDADES REGISTRADOS
1 78 Conocimientos 04/06/2018
Nacionalidad Tsáchilas asociados a plantas,
cosmovisión y
vestimenta
2 Nacionalidad Shuar 02 Conocimientos 16/08/2018
asociados a plantas
66
3 Pueblo Kichwa Kayambi 10 Conocimientos 27/07/2018
asociados plantas,
cosmovisión y
artesanías
4 Pueblo Kichwa Puruha 11 Conocimientos 04/06/2018
asociados a plantas y
vestimenta
5 Pueblo Kichwa 54 Conocimientos 15/02/2018
asociados plantas, 29/11/2018
Amazanga cosmovisión y
artesanías
6 Comunidad Kichwa San 10 Conocimientos 15/06/2017
Pablo asociados a plantas
7 Pueblo Kichwa Sarayacu 03 Conocimientos 05/04/2017
asociados cosmovisión
y vestimenta
8 Pueblo Kichwa Otavalo 05 Conocimientos 04/01/2019
asociados cosmovisión
9 Nacionalidad Waorani 78 Conocimientos 13/07/2018
asociados a plantas,
vestimenta y artesanías
10 Nacionalidad A’ikofan 12 Conocimientos 19/09/2017
asociados a plantas y
vestimenta
Nota. SENADI (2019, p. 10-17)
En cuanto a la información obtenida en ambas tablas, podemos evidenciar que
algunas comunidades y pueblos siguen depositando más conocimientos
tradicionales con la finalidad de que sean protegidos por la legislación en la
materia correspondiente, otorgando así un reconocimiento a los miembros de
estas y preservando aquellos conocimientos que sus ancestros pusieron en
práctica y les transmitieron a las demás generaciones.
6.4 CASOS RELEVANTES DE VULNERACIÓN DE DERECHOS SOBRE

CONOCIMIENTOS ANCESTRALES A NIVEL INTERNACIONAL
Como se menciona anteriormente, Fernando Nogales Sornoza, quien es
funcionario del SENADI, especifica que no han existido vulneraciones de
Conocimientos Tradicionales que se encuentren dentro del Depósito hasta la
actualidad. A fin de que no se vulneren los derechos de los mismos, el SENADI
67
busca fortalecer su Depósito Voluntario, pero así mismo, considero de suma
importancia la implementación de un programa de Seguimiento y Monitoreo
sobre los Conocimientos Tradicionales que se encuentran registrados dentro
del Depósito, esto con la finalidad de evitar vulneraciones de los derechos de
las comunidades sobre los mismos; y sobretodo, el garantizar uno de los
objetivos que se establecen el artículo 511 del COESC el cual consiste en
proteger los mismos de apropiación comercial ilegítima.
A nivel internacional, es común el encontrar casos relacionados con la
apropiación comercial ilegítima de los Conocimientos Ancestrales propios de
las comunidades y nacionalidades de un país. Uno de los casos más recientes
que se han presentado en América Latina, es el caso de México, el cual, por
medio de su Secretaría de Cultura, emitió cartas dirigidas a las marcas de ropa
ZARA, Anthropologie y Patowl, en la cuales solicita a estas que se pronuncien
por los casos de apropiación cultural indebida al utilizar elementos culturales en
cuanto a vestimenta correspondiente a varias comunidades oaxaqueñas.
(Gobierno de México, 2021)
Con fecha 13 de mayo del 2021, la Licenciada Alejandra Frausto Guerrero,
suscribe las cartas emitidas a las tres marcas solicitando su pronunciamiento
sobre los fundamentos con los cuales estos pretenden privatizar el patrimonio
intelectual de los pueblos. En el caso de ZARA, la apropiación corresponde a
un tejido característico de la cultura mixteca, perteneciente a San Juan
Colorado de Oaxaca, el cual ZARA ha denominado como “Vestido Midi ZARA”
cuya confección es idéntica a la perteneciente a la cultura mixteca.
Correspondiente a la marca Anthropologie, quienes dentro de su colección
Daily Practice ofrecen una pieza denominada “pantalones cortos bordados
68
Marka”, la cual contiene elementos distintivos pertenecientes a la identidad del
pueblo mixe de Santa María Tlahuitoltepec, de Oaxaca. Así mismo, se
identificaron elementos característicos del pueblo indígena zapoteco en varias
piezas de la marca Patowl, los cuales corresponden a la comunidad de San
Antonio Castillo Velasco, perteneciente a Oaxaca, con una técnica de
confección a mano llamada “hazme si puedes” debido a la complejidad en la
elaboración de esta.
Todos estos elementos característicos de la cultura oaxaqueña han sido
vulnerados debido a la apropiación de las marcas ya mencionadas, quienes
comercializaron las mismas de forma ilegítima y sin ningún reconocimiento
moral ni patrimonial a las comunidades y pueblos a las que pertenecen los
conocimientos. Es por este motivo que el gobierno mexicano, mediante su
Secretaría de Cultura emitió los comunicados a las empresas, con el fin de
proteger el patrimonio cultural de estas comunidades de apropiaciones y
comercializaciones ilegítimas, esto como parte del programa de defensa de
patrimonio cultural de las comunidades, el que se realiza en conjunto con otras
Secretarías y demás entidades gubernamentales.
Si bien, no es la primera vez que marcas de ropa nacionales e internacionales
han realizado plagio a textiles o vestimenta tradicional de distintas
comunidades y pueblos mexicanos, pero es importante el destacar el
seguimiento y control que el Gobierno, por medio de su Secretaría de Cultura,
lleva a cabo a fin de evitar estas apropiaciones indebidas; además de señalar
el hecho de que, si bien estos no derivan en procesos judiciales, pero se toman
las medidas necesarias, en este caso la emisión de cartas dirigidas a las
empresas correspondientes, solicitando a los mismos la explicación de dicho
69
plagio y sobretodo, la recomendación de realizar un trabajo respetuoso con los
conocimientos tradicionales de las comunidades y otorgándoles el
reconocimiento correspondiente, realizando esta acción como una medida
principal la cual puede cumplir la función de una medida preventiva para evitar
futuras vulneraciones de derechos a la comunidades ancestrales y sus
conocimientos tradicionales.
CONCLUSIONES
Los Conocimientos Tradicionales constituyen la mayor parte del acervo cultural
y forman parte de la identidad del Ecuador gracias a su relevancia histórica, por
lo que la protección jurídica de los mismos es de suma importancia,
garantizando así la protección de los derechos de propiedad intelectual que
recaen sobre los mismos, evitando que se cometan vulneraciones de los
derechos o que estos sean usados de forma ilegítima.
La protección jurídica de los conocimientos tradicionales ha llegado a tener tal
relevancia que hemos podido determinar durante la investigación que no
solamente se encuentra protegida dentro de la legislación nacional vigente,
sino, que la protección de los mismos se encuentra regulada por Organismos
70
Internacionales como son la Organización Mundial de Propiedad Intelectual y la
Comunidad Andina, quienes mediante la promulgación de Acuerdos y
Convenciones obligan a los países firmantes a garantizar la protección de los
derechos que recaen sobre los conocimientos tradicionales.
En cuanto a las disposiciones referentes a los Conocimientos Ancestrales en el
Código Orgánico de la Economía Social de los Conocimiento, Creatividad e
Innovación es importante destacar el reconocimiento del derecho de
autodeterminación de las comunidades, nacionalidades y pueblos a los cuales
pertenecen los saberes protegidos. Además de que estos forman parte de cada
uno de los procesos relacionados a la protección de los conocimientos,
sobretodo, siempre tomando en cuenta su consentimiento al momento de
otorgar el acceso o uso a uno de los conocimientos ancestrales.
El reconocimiento y protección de los conocimientos ancestrales en la
legislación ecuatoriano no solamente tiene el objetivo de evitar futuras
vulneraciones de los derechos colectivos que recaen sobre los mismos, sino,
que también se otorga el debido reconocimiento a los miembros de las
comunidades, nacionalidades, pueblos y etnias que habitan en nuestro país; y
se honra la memoria de sus ancestros. Asimismo, por medio de la protección
de estos saberes milenarios, se garantizan los derechos patrimoniales y
morales de los legítimos acreedores de los conocimientos tradicionales.
Mediante la creación del Depósito Voluntario de Conocimientos Ancestrales, se
facilita la protección de los derechos que recaen sobre los conocimientos
ancestrales y sobre los derechos colectivos de sus legítimos poseedores,
permitiendo a la autoridad competente en la materia el proceso de observancia
de estos.
71
RECOMENDACIONES
A fin de llevar un correcto seguimiento y control de los Conocimientos
Ancestrales protegidos, se deberá crear un programa de monitoreo de los
conocimientos ancestrales, evitando el uso indebido e ilegítimos de los mismos,
no solo de a nivel nacional, sino, a nivel internacional.
Como una medida para incentivar a las comunidades, pueblos y nacionalidades
a ingresar sus conocimientos en el Depósito Voluntario de Conocimientos
Tradicionales, se recomienda a la Secretaria Nacional de Derechos
Intelectuales el crear programas de capacitaciones sobre el Depósito Voluntario
de Conocimientos Tradicionales, el mismo que consistirá en capacitar a los
72
miembros de las comunidades y nacionalidades sobre el trámite respectivo
para realizar la solicitud en el Depósito Voluntario. Además, que en estas
capacitaciones también se informará a las comunidades y nacionalidades
acerca de los beneficios de proteger sus conocimientos tradicionales.
Si bien dentro de la investigación se pudo determinar que mediante a la
información proporcionada por parte de un miembro del SENADI, hasta el
momento no han existido acciones jurídicas o administrativas debido a una
vulneración de derechos sobre conocimientos tradicionales, corresponde a la
autoridad nacional competente el identificar posibles vulneraciones o
vulneraciones que se encuentren siendo ejecutadas sobre conocimientos
ancestrales ya registrados, permitiéndose el iniciar las acciones administrativas
correspondientes de oficio, las cuales serán notificadas a los legítimos
acreedores para que los mismos continúen con el impulso de la causa.
Como última recomendación, es importante que dentro de nuestro sistema
judicial se implemente la creación de una unidad judicial especializada en
materia de propiedad intelectual, la cual se encargará de conocer todas las
causas relacionadas a la materia, incluyendo las vulneraciones a los derechos
que recaen sobre los conocimientos ancestrales.
73
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77

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UNIVERSIDAD LAICA “ELOY ALFARO” DE MANABÍ

TRABAJO DE TITULACIÓN PREVIO A LA OBTENCIÓN DEL

MANTA, JUNIO DE 2021

A Daniela y Nohelia Intriago Castro, son mi sol,

6. DEPÓSITO VOLUNTARIO DE CONOCIMIENTOS TRADICIONALES....59

Los Conocimientos Ancestrales corresponden a gran parte de la herencia que los

antepasados dejaron como herencia a los pueblos, comunidades, etnias y

Estos conocimientos pertenecientes a la comunidades, pueblos y nacionalidades

reconocimiento a las comunidades, todo esto producto de un total desinterés por

parte del Estado al no garantizar la protección necesaria de estos saberes.

Tras años de lucha por parte de las comunidades y nacionalidades ecuatorianas; y

pequeños avances en la legislación, no es hasta la promulgación de la Constitución del

comunidades y nacionalidades de nuestro país y de sus conocimientos tradicionales. Y

posteriormente, con la promulgación del Código Orgánico de la Economía Social de

los Conocimientos y el Reglamento al mismo, que se otorga una protección

directa sobre los conocimientos ancestrales, garantizando el cumplimiento de

sus derechos patrimoniales y morales.

Por este motivo, el presente trabajo de investigación realiza un recorrido por la

legislación ecuatoriana identificando el recorrido de la protección de los

Conocimientos Tradicionales; y los actuales programas creados para la

1.1 JUSTIFICACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN

El presente trabajo de investigación se justifica bajo un análisis de la

situación recurrente en el Ecuador en cuanto a la protección de los

denominados conocimientos ancestrales o tradicionales desde el marco

legal. Partiendo desde la perspectiva del derecho, se desarrolla el presente

trabajo basándose en las disposiciones establecidas en la normativa legal

vigente relativa a la protección de los derechos intelectuales.

A partir de la promulgación del Código Orgánico de la Economía Social de

los Conocimientos, se reconoce a los conocimientos ancestrales

pertenecientes a las diversas culturas, etnias y comunidades que habitan

dentro del territorio ecuatoriano. Además, el Código Orgánico de la

Economía Social de los Conocimientos, al igual que su respectivo

reglamento, establece un sistema propio de propiedad intelectual para

garantizar la protección y el control de los saberes ancestrales.

A lo largo de la historia, las distintas culturas, etnias, pueblos y

comunidades que existen en nuestro país, han ido desarrollando sus

propias creencias, costumbres y cosmovisiones las cuales se han ido

conservando, recreando, mejorado; y debido a los cambios que conlleva el

paso del tiempo, han sufrido ciertas modificaciones logrando modernizar

varias de estas debido a la globalización.

Dichos conocimientos, los cuales son autóctonos de estas comunidades,

ocasionó que personas externas a las comunidades puedan tomar

necesidad de crear leyes que protejan los saberes ancestrales y que

regularicen el uso de estos.

De este modo es como surge la creación de un sistema sui géneris de

propiedad intelectual, el mismo que busca proteger los conocimientos

ancestrales y tradicionales que pertenecen a las diferentes etnias y culturas

tal motivo, el presente trabajo de investigación realiza un análisis de la

normativa legal nacional e internacional correspondiente a la protección de

1.2 OBJETO DE LA INVESTIGACIÓN

El presente trabajo de investigación tiene como objeto el conocer los

mecanismos que proporcionan la Constitución y el Código Orgánico de la

Economía Social de los Conocimientos, Creatividad e Innovación para

proteger los conocimientos ancestrales.

El Ecuador es un país caracterizado por la diversidad de comunidades,

pueblos y culturas que convergen dentro un mismo territorio, las mismas

de varias generaciones convirtiéndose así en saberes ancestrales

autóctonos, los cuales son protegidos por la normativa legal ecuatoriana,

con la finalidad de conservar e incentivar el uso de estos.

1.3 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

La presente investigación consiste en el análisis de la normativa vigente

existente en nuestro país que protege los derechos de propiedad intelectual

correspondientes a los saberes ancestrales o conocimientos tradicionales