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Introducción a constitucionalidad
Concepto
Etimología de constitución
Deriva del prefijo del latín cum, que refiere a la idea de conjunto, y del verbo latín
statuere (establecer, construir). Significa, entonces, la organización conjunta de cosas.
Concepto jurídico
Es la Ley fundamental de la organización de un Estado. Es el pilar del cual emana la
validez de las normas jurídicas de un Estado. En Argentina tenemos 25 constituciones, las de
las provincias, la de CABA y la federal. Las constituciones se reparten facultades
administrativas. La constitución nacional fue la primera de todas, la primera Ley. El
Gobierno está dentro del Estado, es lo que gobierna al Estado, el Estado es el Estado
Argentino, el gobierno puede ser peronista, radical, liberal, etc.
Tipologías
Sociológico
Todo país que esté organizado políticamente tiene una constitución, aún los
totalitarios, porque vincula al régimen político con la vigencia. Sirve como vínculo al
poder.
Histórico
No es el producto de un acuerdo en un tiempo determinado, sino que es el producto
complejo del desenvolvimiento del tiempo.
Racional normativa
Entiende a la constitución de normas escritas y codificadas, emanadas de la razón
humana, capaces de establecer un orden para una comunidad y Estado determinado.
Clasificaciones
Una constitución puede ser rígida o flexible, en medida de que tan fácil sea de
modificar. Las constituciones flexibles son aquellas que, cuando se es necesario modificar la
constitución, se le agregan enmiendas (como la constitución americana), estas constituciones
sufren el mismo proceso que las leyes para su modificación, por lo que es el Poder Legislativo
quien se encarga. A las constituciones rígidas es un proceso más difícil y no se agregan
enmiendas sino que se modifican artículos específicos. La Doctrina Pétrea sostiene que a una
constitución se la puede modificar cuanto se quiera mientras no se toque el contenido
esencial, la forma de gobierno por ejemplo.
Interpretación de la constitución
A la constitución se la puede interpretar de las mismas maneras que a una Ley, de
manera literal o de manera histórica. La literal se basa en el análisis estricto de la ley, al pie
de la letra, sin considerar contexto, intenciones ni interpretaciones fuera de lo que diga
expresamente la norma. La histórica intenta ver más allá de lo que meramente dice la Ley,
intenta interpretar el contexto, la intención de quien la escribió.
Pautas de interpretación
- Literal: Atenerse al texto y al significado de las palabras
- Sistemática: Integración de una norma con las restantes, armonizando el contenido
del texto.
- Teleológica: Considerar la finalidad perseguida por el legislador al momento de su
creación.
- Dinámica: Tomar en cuenta la evolución y adaptar los contenidos.
Estructura de la constitución
❖ Preámbulo: Se encuentra divido en tres partes. No es fuente de poderes.
➢ Primera: Individualiza al poder constituyente y describe brevemente las
circunstancias históricas.
➢ Segunda: Enuncia los fines perseguidos.
➢ Tercera: Contiene la fórmula de sanción.
❖ Articulado
➢ Parte dogmática (arts. 1 - 43): Tiene dos partes
■ Declaraciones, derechos y garantías (arts. 1 - 35, desde 1853):
Declaran decisiones políticas, mencionan derechos enumerados y no
enumerados y otorgan garantías para proteger el ejercicio de los
derechos.
■ Nuevos derechos y garantías (arts. 36 - 43 incorporados en 1994).
➢ Parte orgánica (arts. 44 - 129): Organiza y limita el poder, distribuye
competencias.
■ Gobierno Federal (arts. 44 - 120)
● Poder Legislativo (44 - 86)
● Poder Ejecutivo (87 - 107)
● Poder Judicial (108 - 119)
● Ministerio público (120)
■ Gobiernos de Provincias (arts. 121 - 129)
❖ Disposiciones transitorias: Incluidas en 1994. Deberían regular aspectos
temporales pero también hay algunas cláusulas que quedaron permanentes (ej de DT
temporal “encarga de regular la integración del Senado entre 1994 y 2001, a fin de
adecuar la conformación a lo establecido en el artículo 54 de la Constitución” - ej de
DT permanente “ratifica la legítima e imprescriptible soberanía de nuestro Argentina
sobre las Islas Malvinas”).
Argentina federal
En el artículo primero de la CN se establece, basándose en pactos preexistentes como
el “Pacto Federal de 1831” y el “Acuerdo de San Nicolás de 1852”. El sistema decidió basarse
en el modelo norteamericano.
El Derecho Internacional
Hay dos tésis en como influye con el Derecho interno de la Argentina:
- Tesis Dualista: Considera que ambos son ordenamientos separados y que requiere
de un acto especial para su integración.
- Tesis Monista: Cree que solo hay un ordenamiento jurídico y que los tipos de
Derecho (internacional y nacional) son manifestaciones del mismo, por lo que rige
sin necesidad de un acto legitimante.
Derecho comunitario
El derecho comunitario es el conjunto de reglamentos y directivas que
componen el ordenamiento jurídico de los países que conforman una
comunidad específica. Es una estructura jurídica común a varios países, independiente
del Derecho Nacional de cada uno de sus miembros, creando una personalidad jurídica
superior a los Estados.
Poder constituyente
El poder constituyente es el poder o facultad que se encarga de crear la constitución
(el poder originario), o de, una vez creada, reformarla (poder derivado).
El poder constituyente originario es la potestad de dictar la primera
constitución o de cambiar la constitución vigente. La titularidad la posee la Nación y el
pueblo. Carece de límites porque en principio no hay.
El poder constituyente reformador es el que realiza enmiendas o cambios no
sustanciales. La titularidad la posee la Convención Reformadora. La reforma constitucional
argentina se regula mediante el art. 30 CN. En el proceso de la reforma hay dos etapas: la
pre-constituyente (iniciativa), es el proceso de evaluación y consideración del Congreso
acerca de la necesidad y alcances de la reforma, no es un Acto Legislativo pero emana una
Ley especial llamada “Ley Declarativa de Reforma”, impone límites al órgano reformador; y
la constituyente (revisión), donde se lleva a cabo el análisis y tratamiento del temario en la
declaración de reforma constitucional, está a cargo del órgano Convención Reformadora.
Una vez se declara la necesidad de la reforma, se establecen los artículos susceptibles de
reforma a cargo de la Convención Reformadora, en una lista taxativa.
Poderes constituidos
Son los tres clásicos, ejecutivo, legislativo y judicial.
Control de constitucionalidad
Logra que los poderes se regulen entre sí. La inconstitucionalidad es la falta de
respeto a la constitución. Puedo pedir un amparo cuando una Ley o decreto afecta uno de
mis derechos constitucionales, la acuso de arbitrariedad (si es que ese resulta ser el
problema, la falta de razón de la Ley) y presento mi demanda. Si se dicta mi amparo, poseo
una sentencia que bajo amparo declara la inconstitucionalidad de la norma y me protege.
Una Ley puede quedar inútil por medio de desuetudo, que es cuando una Ley no se hace
cumplir y siempre se solicita amparo y siempre se otorga, por lo que no se hace cumplir. El
Poder Legislativo no puede declarar la inconstitucionalidad de leyes que afectan al
funcionamiento del país.
Está el sistema político, que es donde el control está a cargo de un órgano de
naturaleza política, y el judicial, que es cuando está a cargo de un órgano judicial.
Control judicial
Se hace de manera preventiva. Puede ser de manera concentrada, es decir que solo
un órgano puede realizarlo, o difuso, que es cuando todos los órganos pueden declarar una
inconstitucionalidad (es el que tiene la Argentina). Puede ser por vía directa (o de
acción), en donde la demanda busca declarar la inconstitucionalidad de una norma sin
necesidad que me afecte, o por vía incidental (o de excepción), que es cuando se plantea
la inconstitucionalidad de una norma que su aplicación me afecta de manera
inconstitucional. Puede ser erga omnes (amplio), la declaración de la norma de
inconstitucional conlleva a la derogación de la norma a nivel general, o inter partes
(limitado), que la declaración tan solo alcanza a quien la demanda y se le otorga una
excepción.
En Argentina es judicial, difuso, inter partes, vía incidental y a petición
de parte.
Supremacía de la constitución
Consagra la prevalencia de las normas constitucionales por sobre el resto de la
legislación.
Unidad II
Historia constitucional argentina
El directorio
En 1814 hay otro cambio de gobierno… ahora es el directorio, creado en la asamblea
del año XIII. Era un poder ejecutivo unipersonal, con un mandato de dos años, integrado por
un Consejo de Estado compuesto por 7 personas y responde ante un Congreso destinado
a ejercer el legislativo.
Esto duró un puto año porque en 1815 Álvarez Thomas hace un golpe de estado/
motín en Fontezuelas ontra Alvear, cae de inmediato la asamblea. Se crea una junta de
observación, que crea el Estatuto provisional de 1815, con el propósito de regular la
vida constitucional hasta que se cree una constitución. Se mantiene el Directorio como
ejecutivo al menos, un nuevo Congreso General Constituyente queda a cargo del
legislativo y el Poder Judicial permanece independiente.
En 1816 se declara la independencia y comienzan las discusiones sobre una forma de
gobierno, la tendencia monárquica predomina… En 1817 se logra sancionar el reglamento
provisorio, idéntico al estatuto de 1815 pero con menor eficacia, otorgando mayores
facultades al Director de Estado. De igual manera, felicidades porque aguantó banda de
años.
Constitución de 1819
Se intentó dictar una ahí, se presentó y hasta aprobó el proyecto pero ripeó feo
porque fue rechazada por casi todas las provincias debido a su centralismo (Bs As moment).
Contenía la declaración de derechos, garantías y libertades, la organización y funcionamiento
del Estado, pero no definía la forma del Estado.
Tratado de pilar (1820)
Fue entre Bs As, Santa Fe y Entre Ríos, lo que les otorgó existencia real y formal,
antes formaban parte todas de la intendencia de Bs As. Se firmó con la derrota de las tropas
unitarias en la Batalla de Cepeda.
Las principales disposiciones del tratado fueron que:
● Proclamaba la unidad nacional y el sistema federal (preconizado por José
Gervasio Artigas).
● Convocaba, en el plazo de 60 días, a una reunión de representantes de las
tres provincias en el convento de San Lorenzo, para convenir la reunión de un
congreso que permitiese reorganizar el gobierno central.
● Establecía el fin de la guerra y el retiro de las tropas de Santa Fe y Entre Ríos
a sus respectivas provincias.
● Buenos Aires se comprometía a ayudar a las provincias de Santa Fe y
Entre Ríos en caso de ser atacadas por los luso-brasileños.
● Los ríos Uruguay y Paraná se declaraban navegables para las provincias
amigas.
● Concedía una amplia amnistía a los desterrados o perseguidos políticos.
● Determinaba el enjuiciamiento de los responsables de la administración
anterior “por la repetición de crímenes con que se comprometía la libertad de la
Nación”.
● Disponía la comunicación del tratado a José Artigas, “para que siendo de
su agrado, entable desde luego las relaciones que puedan convenir a los
intereses de la Provincia de su mando, cuya incorporación a las demás
federadas, se miraría como un dichoso acontecimiento”.
Constitución de 1826
Otra constitución rechazada por las provincias. Establecía la república con un sistema
representativo, unitario y centralista, una división de poderes (con el Legislativo bicameral,
representantes y senadores; el Ejecutivo con un presidente con cinco años de mandato
elegido de manera indirecta por juntas provinciales; y el Judicial integrado por una Alta
Corte de Justicia, tribunales inferiores y juzgados).
Reformas
1860
Fue la reforma para la reincorporación de Buenos Aires. Algunas de sus reformas: Bs
As no se ve obligada a cumplir los tratados internacionales firmados por la confederación,
elimina la cláusula de Bs As capital; libertad a los esclavos por pisar suelo argentino; nace el
principio de soberanía del pueblo y la forma republicana; restringe la intervención federal;
elimina el control de las constituciones provinciales del Congreso; elimina la exigencia de la
declaración de necesidad de la reforma constitucional; cambia el nombre de Provincias
Unidas del Rio de la Plata a Nación Argentina.
1866
Fortalece los recursos del gobierno federal y reforma los artículos de retenciones y
derechos de exportación. Principalmente, aumenta las ganancias por impuestos
para que el gobierno recaude más para la guerra de la triple alianza.
1898
Reforma la cantidad de habitantes para elegir un diputado; fechas de elecciones
nacionales.
1949
Empieza el constitucionalismo social, los derechos de segunda generación, con el
primer gobierno de Perón. Reforma los derechos laborales e iguala la condición jurídica de
los hombres y las mujeres; se instaura la función social de la propiedad; derechos de la niñez
y ancianidad; hábeas corpus; intervención estatal en la economía; reelección presidencial
luego de 6 años.
1957
Durante la revolución libertadora. Se introduce el art. 14 bis y el derecho a trabajar y
ejercer toda industria lícita. Se prohíbe la reelección presidencial.
1994
Con el Pacto de Olivos (entre Peronistas y Radicales) se reforma la Constitución.
Mandato presidencial a cuatro años con una sola reelección inmediata . Se reforman los
artículos 36 en adelante, se incorporan los tratados internacionales con jerarquía
constitucional (art. 75 inc. 22). Añade: derechos de consumidores (art 42); acción de amparo
contra los servicios públicos privatizados (art. 43); cláusula del Nuevo progreso (art 75 inc
19); integración económica latam. (art. 75 inc 54).
Unidad III
Reglamentación de los derechos
Los derechos
Pueden ser de tres clasificaciones:
- Primera generación: Surgen con la Revolución Francesa y buscan proteger al
individuo contra el Estado. Se tratan de los derechos individuales.
- Segunda generación: Surgen tras la posguerra de la WWI, producto de las
luchas de la clase obrera frente al desarrollo del capitalismo. Implican la obligación
por parte del Estado de intervenir en los casos necesarios en favor de los
desprotegidos. Son los derechos sociales, como el de trabajar o una remuneración
justa, los que tienen que ver, mayoritariamente, con el laburo y eso.
- Tercera generación: Surgen, imagino, con la posguerra de la WWII, con la
necesidad de establecer un ordenamiento mundial que sostenga la paz para poder
preservar la raza humana. Son los Derechos de los Pueblos, y sobrepasan los
límites territoriales.
Los conflictos entre derechos pueden darse cuando dos o más personas reclaman
la titularidad del mismo derecho, cuando una parte afirma un derecho y la otra lo niega, o
cuando ante un hecho cada afectado pretende que se resuelva invocando diferentes derechos.
La titularidad de los derechos se dan a quienes alcance el ordenamiento jurídico del
país en el que se esté. En Argentina el Art 20 extiende los derechos civiles a cualquier
persona que se encuentre en territorio argentino.
Limitaciones
Obvio que las hay, aunque incluso las limitaciones son limitadas, debido al arti. 19
CN. Ningún derecho es absoluto, porque siempre es pasible de ser regulado por el Estado a
través de imposiciones positivas sancionadas por órganos competentes.
El poder de policía es la potestad del Estado de reglamentar los derechos de las
personas con el fin de hacer compatible su ejercicio con el bien común. Se encuentra previsto
en el art. 14 CN. Ahora, este poder tiene sus propias limitaciones:
- Garantía de finalidad, que consiste en la razón de otorgar este poder y se admite
tan sólo para preservar la moral, salubridad y seguridad (en sentido restringido), o
intervenir en pos de alcanzar el bien común (concepto amplio);
- Garantía de legalidad, bueno, viene del art. 19 CN, los objetivos son el de otorgar
una seguridad individual ante el Estado y una esfera de libertad (lo que no está
prohibido está permitido). Cuando se sostuvo el concepto restringido, se pensaba al
poder de policía como algo local, ahora, con la adopción del concepto amplio, cabe
pensar que corresponde al Congreso y a cada una de las Legislaturas locales;
- Garantía de la razonabilidad de la Ley, para que la garantía sea íntegra, el
examen debe extenderse a qué tan razonable sea la Ley. Hay dos tipos de procesos: el
legal adjetivo (que se enfoca en la conducta de los jueces y funcionarios) y el legal
sustantivo (que se centra en los actos legislativos). Ahora cuando una Ley vulnera un
Derecho es todo un quilombo… primero la restricción debe estar justificada por una
situación de hecho, luego las limitaciones deben ser proporcionadas para lo que se
busca, y por último la reglamentación no debe ir más allá de lo necesario para lograr
el objetivo.
- Consecuencias de la irrazonabilidad: ¿Primero? Viola el art. 28 CN, el
principio de razonabilidad, siendo el mismo inconstitucional y sin efecto.
Ahora, las restricciones pueden ser permanentes (las más comunes, dónde
entra el poder de policía por ej.) y excepcionales, que ocurren como
consecuencia en situaciones de emergencia.
Emergencias
Son emergencias:
- Guerras.
- Subversiones internas.
- Graves conflictos institucionales.
- Crisis económicas y sociales.
- Catástrofes naturales.
- Combinaciones de factores y circunstancias.
Requisitos
Para declarar la emergencia tiene que: existir una situación reconocida como tal por
el Congreso, perseguir un fin público, la regulación excepcional sea transitoria y que el medio
sea razonable con respecto al fin.
Unidad IV
Institutos de emergencia
Gobiernos de facto
Golpe de Estado
Se trata de cuando una fuerza ajena al Estado busca derrocar y sustituir al gobierno,
para unificar el poder legislativo con la figura del poder ejecutivo. Suele concentrarse todos
los poderes en la figura del poder ejecutivo.
Revolución
Ocurre cuando se planea suplantar completamente al régimen actual por uno
totalmente nuevo. La constitución antigua se extingue y es reemplazada por una nueva. Las
normas constitucionales del antiguo régimen se ven extintas de forma definitiva.
Diferencias (?)
Hay autores que dicen que la revolución se diferencia del golpe de Estado en cuanto
que, una vez que ejerza el poder constituyente, este gobierno se vuelve de iure, mientras que
el golpe de Estado termina una vez vuelve la vigencia constitucional.
Doctrina de facto
¿Qué es lo que valida las decisiones tomadas por un gobierno de facto? ¿Qué se hace
con las normas sancionadas durante un gobierno de facto? Bueno, hay distintas opciones:
desechar todos los decretos-leyes, convalidar todos los decretos-leyes o realizar un
análisis puntual (en el cual se validan las que resulten útiles y conformes al régimen
democrático).
La acordada de 1930 reconoce al gobierno de facto la capacidad de emitir leyes y
normas.
Durante los gobiernos de facto es algo usual cerrar el congreso, un organismo que,
exceptuando cortos períodos de tiempo, resulta imprescindible.
Dato, gran parte de la primera parte de la constitución está realizada en inspiración a
que lo ocurrido durante el gobierno de Rosas (la acumulación de poderes) no vuelva a
ocurrir, el artículo 29 CN es el que mejor emula el sentimiento.
La CSJN
Hasta 1946 la jurisprudencia se apegaba a la doctrina limitativa que establecía que el
presidente de facto asume con los mismos poderes y limitaciones que los de un presidente
normal, que podía justificar el ejercicio de facultades legislativas bajo necesidad y ausencia
del Congreso, que se necesitaba una revisión judicial y que los decretos-leyes tendrían
vigencia tan solo durante la situación anormal.
En 1947, con el golpe de Estado y el cambio de sus miembros, la CSJN adoptó la
doctrina extensiva que admitían facultades amplias para legislar al presidente de facto, y que
los decretos-leyes mantuvieran su vigencia aún luego de asumido de nuevo un gobierno de
iure, a menos que se derogasen expresamente.
Artículo 36 CN
Básicamente habla de que la CN mantiene su imperio aún cuándo sea interrumpida
la forma de gobierno, y los actos de quienes lo hayan hecho se vuelven insanablemente nulos.
También ampara a los ciudadanos del derecho a la resistencia a las autoridades tiranas2.
Guerra
Es la lucha armada entre las fuerzas de dos o más Estados u otras personas
internacionales, con objeto de imponer su voluntad acerca de una determinada cuestión. Los
Estados involucrados se vuelven aliados o enemigos, y los que permanecen fuera del
conflicto son neutrales. Las relaciones diplomáticas entre los Estados enemigos son
interrumpidas y se dejan sin valor los tratados y acuerdos.
Requiere de una manifestación de la voluntad, es decir, de una declaración de guerra.
Le corresponde al Poder Ejecutivo con la autorización y aprobación del Congreso Nacional.
El estado de guerra puede finalizar bajo las siguientes formas: tratado de paz, subyugación
del enemigo, cesación de las hostilidades.
Ley marcial
Es la sustitución de las autoridades, el régimen y la jurisdicción civil por todo
eso pero militar. Ocurre cuando en los casos que no se pueda imponer un mínimo de
seguridad en caso de guerra (internacional o civil), y en donde efectivamente se esté
combatiendo.
Ahora, hay dos grandes pensamientos con esto: que es inconstitucional
porque, bueno, no está en la CN jeje; o que es constitucional, porque se considera
implícitamente en los poderes de guerra del Gobierno Federal, pero únicamente en caso de
guerra internacional o un conflicto interno contra una fuerza demasiado poderosa como para
poder establecer un gobierno propio.
No es aceptable ante una sedición o rebelión interna.
Unidad V
Derechos civiles I
Derecho a la vida
Es un derecho irrenunciable y el de mayor importancia dentro de los derechos
personalísimos. Su reconocimiento constitucional comienza a partir de la reforma del 94’
que incorpora los tratados internacionales con el art. 75 inc. 22. EL CCC prevé la existencia
de la persona humana desde la concepción, lo que la vuelve pasible, desde el inicio, de
contraer obligaciones y adquirir derechos, que se irán sumando naturalmente.
Aborto
Es la interrupción y finalización prematura del embarazo de forma natural o
voluntaria, hecha antes que el feto pueda sobrevivir fuera del útero. El debate lleva 100 años,
desde cuando se despenalizó el aborto (tan solo para mujeres idiotas o dementes que hayan
sido violadas), que no es lo mismo que legalizarlo. Desde 2021 que se legalizó el aborto hasta
la semana catorce (incluída).
Fecundación in vitro
Es un procedimiento de concepción y gestación que comprende tres etapas:
obtención y capacitación de los gametos femeninos y masculinos; fertilización y división in
vitro; transferencia embrionaria a un seno materno. Cualquier mayor de 18 puede solicitar el
acceso a este tratamiento. El límite es 4 tratamientos de baja intensidad por año, y 3 de alta
intensidad (queda a interpretación si esto es de por vida o anual).
Eutanasia
Existen las formas de eutanasia activa (el hecho de realizar una acción activamente
que busque provoar la muerte de un paciente que sufre de manera intolerable) y la pasiva
(que consiste en la omsión de medidas terapéuticas que prolonguen la vida del paciente).
Luego también existe la eutanasia directa o indirecta, dentro del tipo activa, cuya
clasificación se basa en la intención del médico que la proporciona. Si se trata de una acción
con la intención de terminar la vida del paciente es directa. Si se trata de un proceso, en el
cual se busca mitigar el dolor de un paciente, y tanto el médico como el paciente son
conscientes que eso va a resultar en la probable muerte del mismo, y termina muriendo, se
considera eutanasia activa indirecta.
Suicidio
Hay que empezar con que no es delito, por lo que no está tipificado. Es decir, en caso
de intento de suicidio, no hay tentativa. Es el acto de provocarse la muerte de manera
intencionada.
Las conductas de los hombres que se dirijan a sí mismos escapan de la regulación
legislativa, por lo que el Estado no debe imponer ideales de vida a los individuos, sino
ofrecerles libertad para que ellos los elijan.
Divorcio
Es la acción y efecto de separar, por sentencia legal, a personas unidas en
matrimonio. Puede darse con disolución del vínculo o bien manteniéndolo pero
interrumpiendo la convivencia.
Los hijos
La Ley 26.061 los protege, velando por sus intereses superiores. La omisión de los
deberes parentales habilita a todo ciudadano a interponer las acciones administrativas y
judiciales a fin de restaurar el ejercicio y goce de tales derechos. Se entiende por interés
superior del niño y adolescente la satisfacción integral y simultánea de los derechos y
garantías que la Ley reconoce:
- Condición de sujeto de Derecho.
- Ser oídos y que su opinión sea tenida en cuenta.
- Respeto a su pleno desarrollo personal.
Cuándo existiera un conflicto entre los derechos e intereses de los niños y
adolescentes, con otros derechos e intereses igual de legítimos, prevalecen los de los
pendejos.
Derechos personalísimos
Son los derechos inherentes a cada ser humano por el hecho de ser un humano. Son
derechos fundamentales, básicos y necesarios para la realización de los demás.
Privacidad
Artículo 19 CN básicamente. Su única limitación son las acciones que de alguna
manera ofendan el orden y la moral pública, o perjudiquen a un tercero.
La imagen
Es mi derecho a que no se reproduzca ni difunda mi persona de un modo que permita
identificarme. Ahora, no se aplica si soy una figura de interés.
Nombre (art. 18 CIDH)
Me da derecho a portar uno, a usarlo, a cambiarlo, a llevar el apellido de mis padres y
a ser identificado con ese nombre.
Ahora, ¿qué pasa con los indígenas? Y bueno, uno diría que se aplica las mismas leyes
pero surge la contraposición a la igualdad: se reconoce la preexistencia étnica y cultural de
los pueblos indígenas argentinos, así como se asegura su integración a la sociedad con una
serie de garantías
Jurisdicción militar
Al césar lo que es del césar. Es decir, lo militar se atiende con lo militar y lo civil con
lo civil, excepto que se trate de tiempos de Ley Marcial.
Unidad VI
Derechos civiles II
Libertad de expresión
Es la exteriorización de la libertad de pensamiento. Solo se convierte en
derecho cuando se exterioriza, como expresión. Es el derecho a hacer público y difundir un
conjunto de ideas y opiniones a través de cualquier medio.
En la Constitución hay dos referencias a la libertad de prensa y a la prohibición de la
censura previa, el 14 y el 32, los cuales se puede notar una fuerte influencia del sentimiento
anti-rosista que hubo tras la reforma de la constitución. La convención Americana de los
Derechos Humanos en su artículo 13 defiende y asegura los derechos a la libertad de prensa,
lo que hace que el artículo 75 CN lo defienda de nuevo. Hay casos en los que, sin embargo,
actúa la censura de espectáculos públicos que puedan atentar contra la moral y afectar la
sensibilidad.
No está sujeto a censura previa pero sí a responsabilidades ulteriores: el respeto a los
derechos o reputación de los demás, y la protección de la seguridad nacional, el orden
público o la salud o moral públicas.
No puede ser restringido por medios indirectos, como el exceso de restricciones
abusivas.
Derecho de prensa
Todos los hombres pueden publicar sus ideas sin previo control de la autoridad.
Ahora bien, no garantiza la impunidad de quién lo publique, una vez publicado queda
sometido a la Ley y al control de los jueces. Es un derecho enumerado en el art. 14, y el 32
establece que el Congreso no puede establecer leyes que restrinjan la libertad de imprenta.
Ahora, con esto de la prohibición de la legislación, hay dos corrientes: estricta,
toda regulación implica una restricción; flexible, se puede reglamentar si la legislación es
razonable.
Secreto de las fuentes
Ahora, entrando en choque con lo de la libertad de información, llega la facultad
de los periodistas de no revelar el origen de la información conseguida en sus
investigaciones!
Educación
Pautas fundamentales
Los padres/ tutores tienen el derecho de elegir el tipo de enseñanza que quieren para
sus hijos/ pupilos. Una vez alcanzada cierta madurez, los menores adultos pueden elegir por
sí mismos la orientación de su enseñanza.
Libertad de cátedra
Es el derecho de quien enseña a transmitir sus conocimientos conforme a sus ideas y
creencias, aunque obviamente puede ser razonablemente restringido. Puede restringir el
acceso de profesores si sus ideas y creencias son contrarias a las de la universidad.
Autonomía universitaria
Se garantiza su calidad de personas jurídicas de derecho público no estatales. Busca
evitar la intervención del y subordinación respecto al Estado para impedir doblegamientos
por parte de los gobiernos. La organización interna y la administración de fondos es de
exclusivo arbitrio de sus autoridades.
Unidad VII
Derechos civiles III
Derecho de asociación
Reconocida en nuestra constitución en su art. 14. Se la puede considerar en cuanto yo
me puedo asociar (participar en un grupo) o a la propia asociación. Es una agrupación de
personas que persiguen un fin. La propia asociación ya tendrá sus propios derechos. Implica
reconocer un status jurídico y una zona de libertad jurídica sin interferencia estatal.
Como todo derecho, cuenta con su versión negativa, el derecho a no asociarse.
Derecho de reunión
Es un derecho constitucional implícito por el art. 33. Tiende a una unión transitoria o
hasta fugaz, en interés de sus partes. Se basa en el derecho de asociación porque para
primero crear la asociación, hay que reunirse, a pesar de que la reunión pueda no tener como
fin la creación de la asociación. Puede ser espontánea o planeada.
Pueden ser reuniones públicas (cuando están abiertas indiscriminadamente al
público, da igual en sí el lugar es público o privado) o privadas (cuando no son reuniones
abiertas al público). Los sujetos activos son quien patrocina la reunión, quienes participan en
ella y quienes se negaron a participar de ella (gracias a su derecho de no reunión).
Puede ser restringido en caso de estado de sitio.
Derecho de petición
Es algo en todas las constituciones (más o menos). Es el derecho a reclamar justicia a
una autoridad. La última instancia a la que puedo acudir es al poder judicial, dónde tengo
garantía de que se me escuchará. El sujeto pasivo es siempre el Estado.
No es el derecho a tener una respuesta, es el derecho a comunicarse con
el poder. Ahora bien, cuando la petición es formalmente planteada a la administración,
dando lugar a un expediente administrativo, se da el caso de que sí se deba dar una
respuesta.
Ley 19.549, art. 18 (amparo de mora), prevé el caso de que no reciba respuesta alguna
por parte de la autoridad (ni tan siquiera una negativa). Presento mi caso ante un juez, que
regula que mi petición haya sido bien planteada, y en caso de que sí, obligará a la figura a que
me de una respuesta.
Derechos ambientales
El Derecho ambiental estudia los recursos naturales, la economía, el ambiente y el
obrar humanos con el objeto de regular las conductas individuales y colectivas de la
comunidad para la preservación y correcta explotación de la naturaleza, así como para el
mejoramiento de la calidad de vida del planeta.
Es toda una novedad para la CN, introducidos en la reforma del 94’ en los artículos 41
y 43. Sus objetivos son el de resguardar el derecho al ambiente sano y equilibrado, y asegurar
los deberes del Estado de preservar el ambiente.
Competencia
El art. 41 CN establece que le corresponde a la Nación dictar las normas de protección
al ambiente (mientras que a las provincias les delega el dictar las leyes necesarias para
complementarlas), sin alterar las jurisdicciones locales.
Libertad religiosa
Es un derecho fundamental de todas las personas, lo que otorga inmunidad a ser
coaccionados. Es un derecho tanto individual como colectivo. Está cubierto por los tratados
internacionales (la declaración de derechos humanos y la convención americana de derechos
humanos, arts. 1, 2, 3 y 4). Los padres y tutores están en derecho de hacer que sus hijos/
pupilos reciban la educación religiosa y moral que ellos estén de acuerdo.
Se extiende a dos aspectos fundamentales: de conciencia (intimidad de la persona) y
de culto (externo a la persona). Una persona no puede estar obligada a participar en actos
contrarios a su religión, así como tampoco a prestar un juramento que su conciencia rechaza.
Una persona goza también el derecho al matrimonio de acuerdo a su culto.
Objeción de conciencia
Consiste en el derecho a desobedecer una norma u orden de una autoridad que
violente las convicciones de una persona, cuando dicho incumplimiento no afecte
significativamente los derechos de terceros ni al bien común.
Fallo relevante
Fallo Castillo: Es en Salta, donde el Estado garantiza una educación católica con
instituciones públicas. Se aislaban y discriminaban a los menores cuyos padres no querían
que asistieran a la catequesis.
Unidad VIII
Los derechos patrimoniales
Derecho de propiedad
La propiedad es la piedra angular del constitucionalismo, por lo que su protección es
bastante importante, y se le da relevancia en la CN (protegida por los arts. 14, 17 y 20 CN, y
por el Pacto de San José de Costa Rica art. 21).
El art 14 CN le da el uso y disposición a todos los habitantes de la Argentina de su
propiedad. El 17 hace que sea inviolable y la protege.
La CSJN la define como todo patrimonio, derechos reales y personales,
muebles e inmuebles, intereses apreciables que un hombre pueda poseer (incluyendo
los derechos emergentes de los contratos). Además, el derecho a la propiedad es renunciable
mediante la entrega de los títulos.
Inviolabilidad de la propiedad
Se desprende del art. 17 CN y, obvio, no es absoluto, bien se establece que ningún
habitante de la Nación puede ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en la
Ley.
Ahora bien, tiene limitaciones, que pueden ser para satisfacer un interés público o
privado. Entre las excepciones pueden verse las servidumbres y restricciones
administrativas, ocupación temporánea, decomiso y el secuestro de un bien. Normalmente
se acrecientan en periodos de crisis y de emergencia donde más opera la doctrina del estado
de necesidad.
Expropiación
Es el instituto de Derecho público mediante el cual el Estado interviene para el
cumplimiento de un fin de utilidad pública. Priva de manera coactiva la propiedad de un
bien a su titular siguiendo un procedimiento. La CN dicta que una justa indemnización le
corresponde al dueño, la cual debe hacer previamente a la expropiación. Son expropiables
todos los bienes de índole patrimonial y valor económico.
Hay tres concepciones
- Institución privatista: Se ve a la expropiación como una compraventa forzosa regida
por el derecho privado.
- Institución mixta: Es la consideración de un sector de la doctrina que la ve como un
instituto regido tanto por el derecho privado y en parte por el derecho público.
- Institución publicista: Es la parte de la doctrina que lo considera, en todas sus etapas,
un instituto regido por el derecho público.
Los requisitos son, en orden: que se califica por medio de una Ley la utilidad
pública del bien; que se haga una determinación administrativa de los bienes, en
caso de que no haya una especificación de que bien debe ser expropiado serán considerados
los “necesarios”; y por último, la indemnización y compensación al dueño. La
calificación de utilidad pública planteada por el Congreso es de carácter no judiciable, pero
hay excepciones, que son, en resumen, podés ser un animal pero no un bestia.
En los documentos, para identificar al bien inmueble, se lo identifica de manera
catastral (circunscripción, manzana y parcela). La indemnización busca no empobrecer ni
enriquecer al expropiado, sino dejarlo en igual situación económica, por lo que también debe
pagarse en monto que el expropiado no salga perdiendo por la inflación. Cualquier bien de
índole patrimonial y susceptible de valor económico es expropiable.
Pasos
Primero que nada hay que encontrar el objeto de expropiación, y hay que
fundamentar y argumentar el porqué de la expropiación. Segundo, se hace un inventario de
los bienes que hay dentro del objeto de la expropiación. Por último la indemnización al
propietario. Se requiere de una Ley del congreso calificando la utilidad pública y que
satisfaga el bien común. La calificación de utilidad pública efectuada por el Congreso es un
acto no judiciable, por ejemplo “si el Estado dice que por este campo se necesita realizar una
ruta para llegar a tal ciudad” esa razón no es judiciable (mientras no sea arbitrario).
Unidad IX
Derechos patrimoniales II
Libertad de contratar
En sentido estricto es la facultad que tenemos de ejercer nuestra voluntad para
crear relaciones de carácter patrimonial. Ahora en sentido amplio, existe la versión
negativa del derecho, la pasiva, el derecho de no contratar. Contratar involucra el derecho
de regular el contenido del contrato (autonomía de voluntad3, que comprende el ámbito
de la autarquía personal, es la esfera de libertad de la persona para ejercitar sus facultades) y
tengo el derecho a elegir con quien quiero contratar.
No es un derecho enumerado en la constitución, está cubierto por el artículo 33.
Ahora la autonomía de la voluntad sobre la libertad de la contratación queda limitada por los
objetos fuera de comercio, etc. que imponen nuestro ordenamiento jurídico. No se trata
tampoco de un derecho absoluto, puesto que sus límites son la Ley, moral, buenas
costumbres y el orden público (según el art. 958 CCC, que establece los límites impuestos por
lo recién mencionado.
Las partes son libres de contratar o no, pero una vez existe la declaración, la
obligación se vuelve obligatoria. A la libertad de obligarse le sigue el deber de respetar la
palabra. A eso se le llama seguridad jurídica.
Irretroactividad
Rige que la nueva legislación no puede volver sobre situaciones o relaciones jurídicas
ya terminadas, ni sobre efectos ya producidos de situaciones aún existentes. Este principio es
de carácter legal, Art. 7 CCC, y las únicas leyes con retroactividad aparecen enumeradas (un
ejemplo es que el Estado pospuso los plazos de alquileres y prohibió los desalojos por el
COVID).
Cuándo se derogan o modifican el ordenamiento penal, hay dos casos: que algo que
antes no lo era, ahora sea delito, la nueva ley no se me puede aplicar a mis conductas
anteriores; que algo antes ilegal, ahora no lo sea, aquí los efectos sí son retroactivos, y todos
los imputados, condenados, etc. son perdonados. En caso de modificación de la pena, se
Navegación y transporte
En el art 14 CN se menciona la navegación (para comerciar), y se la puede pensar
como una variante al derecho a trabajar y a ejercer la industria lícita. Es decir, es una
expresión del libre comercio. Se complementa con el art 26 que establece la libertad de
navegación por los ríos interiores para todas las banderas mientras respeten al reglamento
emitido por la autoridad nacional.
Con respecto al transporte más general, el art 9 CN prohíbe las aduanas interiores,
y el 10 establece la libre circulación dentro de todo el territorio nacional de productos
provenientes de otras provincias. Se busca suprimir los obstáculos del tránsito de bienes
dentro de la nación.
Las normas que reglan la navegación y el transporte son producto del desarrollo del
país a lo largo de toda su historia y de la federalización de la república.
El mercado
El mercado es un conjunto de transacciones de procesos o intercambio de
bienes o servicios entre individuos. Las libertades económicas deben ejercerse en el
ámbito de un mercado con libre competencia, pero esas condiciones no se dan sin las dichas
libertades. La CN asegura y establece un mercado sin intervención por parte del Estado.
Entes reguladores
Son entidades especializadas que tienen la función de controlar el cumplimiento de
los prestadores de los servicios públicos y la protección de los derechos de los usuarios.
Surgen a consecuencia de la privatización de muchas empresas y sociedades estatales. Los
diferentes entes públicos (porque no todos son públicos) son:
- Comisión nacional de Comunicaciones.
- Comisión Nacional de Regulación del Transporte.
- Ente Nacional Regulador de la Electricidad.
- Ente nacional Regulador del Gas
- Órgano de Control de Concesiones Viales.
- Organismo Regulador del Sistema Nacional de Aeropuertos.
Audiencias públicas
Es una instancia de participación ciudadana en el proceso de toma de
decisiones, a través del cual todo aquel que pueda verse afectado o tenga un interés
particular o general, pueda expresar conocimiento o experiencia y presenten su perspectiva,
respecto de la decisión a adoptar.
Tienen por fin el promover una efectiva participación ciudadana y confrontar las
opiniones que pueden haber sobre las cuestiones puestas en consulta. Se deben garantizar el
respeto de los principios de igualdad, publicidad, oralidad, información y gratuidad. Sus
efectos hacen que las opiniones expresadas sean consideradas adecuadamente,
obligando a la autoridad a fundamentar su accionar en caso de desestimarlas.
Constitucionalismo social
Luego de la primera guerra mundial adquiere auge una forma de constitucionalismo
denominada Social, que encuentra su expresión en las constituciones de México de 1917 y la
alemana de 1919. Es un proceso jurídico social por medio del cual se incorporaron a los
textos constitucionales medidas tendientes a la protección de los sectores más débiles, como
las referidas a la protección de los trabajadores y la dignidad humana.
Antecedentes
Se gesta luego del denominado Constitucionalismo “liberal”. Bases del
Constitucionalismo liberal:
● Necesidad de una Constitución formal, escrita, unificada y suprema
● Establecimiento de orden económico liberal e individualista donde la propiedad esté
firmemente protegida
● Buscaba el establecimiento de un nuevo orden político → medidas anti aristocracia, en
búsqueda de la igualdad
● Representación política
● Igualdad ante la ley.
Derecho a trabajar
El trabajo goza de la protección de las normas. Se debe reconocer la capacidad del
individuo de elegir libremente una actividad. A partir de allí se puede distinguir: si es una
actividad por cuenta propia, aparece el derecho a cumplirla y disfrutar de su rendimiento; si
es en relación de dependencia aparece el vínculo de la dependencia con todos los derechos
emergentes del empleo:
- SUJETO ACTIVO: Los hombres, y también las empresas.
- SUJETO PASIVO: Es doble, el Estado por una parte y los demás hombres por el otro.
Clases de estabilidad
● Propia o absoluta: Impedimento para despedir (salvo causa justificada) y la
obligación de reincorporar en caso de producirse el despido. (Empleados públicos)
● Impropia o relativa: No prohíbe el despido, pero si se dispone que el despido se debe
indemnizar (relaciones privadas)
Gremios y sindicatos
La principal diferencia entre gremio y sindicato es que el gremio es un
conjunto de personas que tienen el mismo oficio, profesión, etc. en cambio el sindicato es la
versión jurídicamente organizada del gremio.
Los gremios son las asociaciones de trabajadores, con personalidad jurídica, y el
sindicato es el gremio más grande, que posee la facultad de huelga y de hacer convenios
entre los trabajadores y empleadores. Existe la libertad de crear o unirse a un gremio. En
Argentina tan solo un gremio (el sindicato) por rubro tiene libertad de huelga, que nuclea
todo el poder de todos los trabajadores en ese ámbito, lo que le da mucho peso político a los
gremios.
Es muy importante el derecho, pero curiosamente no estuvo incluído en la reforma
del 49’.
Los sujetos activos son, obviamente, el declarante y los participantes. Para la huelga
hay un procedimiento legal. Se acuerda una fecha, en concordancia con las autoridades,
además de tener que cumplir con los requisitos legales, tiene que tener un contenido
legítimo. Es ilegal cuando no se acuerda a las formas e ilegítima cuando su contenido no es
justificable.
Efectos de la huelga
El vínculo laboral que vincula al empleador y al empleado se suspende, por lo que el
trabajador no tiene que trabajar ni su jefe pagarle, ahora bien, debe pagarle el sueldo a los
empleados que sí fueron para trabajar pero no pueden debido a la falta de personal. Ahora, si
una huelga se declara ilegal, se autoriza al empleador a ponerlo en mora al empleado, y,
consecuentemente, despedirlo de manera eventual. La huelga es un recurso de fuerza, y debe
ser utilizado como último recurso. Si la huelga es ilegal, el empleador puede despedir parcial
o totalmente, reincorporar parcial o totalmente.
Los sujetos en la huelga son el activo, quien la declara y conduce, llamado
declarante y el activo que tan solo participa, llamado participante. Ya el sujeto pasivo son
varios: el Estado (que debe reconocer el derecho constitucional), el empleador, los
particulares ajenos y los trabajadores (sean o no participantes)
Convenios colectivos
Son contratos macro que se aplican a todos los trabajadores de un rubro
en particular. En cada uno de los rubros hay de estos. Además de la ley de trabajo, mejora
determinadas condiciones. Son como beneficios extras, un gran contrato genérico que se
aplica a los trabajadores de ese rubro.
El convenio extiende derechos de la ley del trabajo, actúa como un piso mínimo.,
formando parte del derecho gremial
- El art. 14 bis reconoció un poder normativo a las asociaciones gremiales
- Sujetos de los convenios colectivos: sindicatos por una parte y empleador por otro.
- El convenio requiere su homologación
- Su aplicación se extiende a las partes que intervienen en su regulación y a los trabajadores
en la actividad regulada por el convenio.
- La esencia es contractual, significa que surge fuera y al margen del poder del estado.
- Es fuente de creación de normas no estatales al que el Estado reconoce capacidad para
proyectar su alcance a quienes no fueron parte de su funcionamiento.
La conciliación y el arbitraje
El art. 14 bis reconoce a los gremios el derecho a recurrir a la conciliación y al
arbitraje. En las relaciones laborales pueden surgir conflictos que se pueden
clasificar en:
a) Individuales o colectivos, en juego los intereses de uno o varios trabajadores.
b) De derecho o de intereses, dependiendo si pretende el respeto de una norma
existente o la modificación de la misma.
La seguridad social
La tercera parte del Art. 14 bis hace referencia a la Seguridad Social, implementando
un sistema estatal frente a las contingencias sociales: (tutela y protección de):
● Sistema jubilatorio
● Obra sociales
● Sistemas de subsidios por desempleo
La protección de la familia
Si tengo un inmueble lo puedo anotar como bien de familia, será inejecutable ya que
está protegido. La última parte del at. 14 bis, está dedicada a la protección de la familia
mediante:
1) la defensa del bien de familia.
2) la compensación económica familiar y el acceso a una vivienda digna.
Factores de presión:
● Factores individuales: el sujeto que presiona es uno solo: un líder político, un
legislador, etc.
● Factores colectivos: el sujeto que presiona es un grupo: sindicato, asociación de
jubilados, una iglesia. A estos los denominamos GRUPOS DE PRESIÓN.
Factores de poder
En el Factor de Poder la fuerza política es más intensa que en el factor de presión, en
cuanto a su permanencia y duración. El factor de poder no tiene un interés parcial, sino que
tiene una perspectiva de conjunto sobre la política general. Tiene algo que decir o proponer
en cada una de las cuestiones fundamentales de la vida política. Un factor de poder puede
estar incorporado a la Constitución formal o no.
● Incorporados: Fuerzas armadas – Iglesia oficial
● No incorporados: Una central obrera fuerte
Consulta popular
En la forma de gobierno representativa, los ciudadanos no tienen realmente una
influencia directa sobre los proyectos de Ley, más allá de cuando el Gobierno se acerca al
pueblo para consultar sobre ciertos temas, como los plebiscitos (que solo sirve para
conocer la opinión del pueblo, a diferencia del referéndum, dónde es más una votación por
parte del pueblo sobre temas concretos). El pueblo también puede, mediante iniciativa
popular, proponer un proyecto de Ley, que suelen ser impulsados por organizaciones.
Unidad XII
Derechos políticos
en su pensamiento confluyen ideas republicanas con otras ideas sobre la nación y la industria, que
actualizaron el paradigma republicano para que pudiese dar sentido a los acontecimientos que se
daban en la Europa del siglo XVIII. Sièyes describe una sociedad que ya no es compatible con el
deliberación pública. Sin embargo, el principio de la representación les permite a estos individuos
seguir ejerciendo sus derechos ciudadanos, disminuyendo sus deberes. Así, la nación se favorecía
con la industria del ciudadano. Las leyes sancionadas por la representación nacional eran
Sufragio
Expresión de una voluntad individual que tiende a la conformación de
una voluntad colectiva. Técnica o procedimiento mediante el cual el cuerpo electoral hace
manifestación o expresión de sus opiniones políticas con dos finalidades distintas:
● Elegir gobernantes
● Adoptar decisiones políticas
mayor de 18 años, estar inscripto en el padrón electoral, etc.); el pasivo supone reunir las
calidades exigidas para poder acceder a un cargo (por ejemplo: para ser diputado, tener 25
ciudadanos que se encuentran en las condiciones exigidas por la ley, exceptuando sólo
tienen acceso al sufragio quienes posean ciertas calidades, como ser de orden económico
exteriorización, que puede ser en forma pública, I) expresando el nombre del candidato o
II) entregando una boleta abierta, impresa o llenada en el momento por el elector; o
capacidad al poder emitir más de un voto en una misma sección, o votando una vez en
distintas secciones, o depositando tantos votos como integrantes cuente su grupo familiar.
cada ciudadano el mismo derecho para poder ejercerlo una sola y única vez.