Introducción

Prologo

1. L a nueva situación científica y cultural del derecho:

Se utilizan nuevas técnicas lo que crea nuevas problemáticas sociales, lo cual hace
necesario un tratamiento jurídico adecuado y una teoría del cambio jurídico. Unido a
estas transformaciones se advierte un desarrollo de la investigación jurídica que se
manifiesta en los siguientes aspectos:

Punto de vista filosófico:

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• Hay un retorno a la metafísica, a la ontología y a la axiología.
• Intentos de renovación del positivismo jurídico.
• El gran desarrollo de la filosofía analítica y su proyección en el campo jurídico y
ético.
• Especial interés por profundizar los problemas de la lógica jurídica.

.C
• Revalorización del iusnaturalismo y del finalismo.

Punto de vista sociológico:

DD
• Se trata de definir con más claridad la relación entre sociología y derecho.
• Lograr mayor precisión en su objeto y estudio, y determina la función
practica que debe cumplir.
• Nuevos desarrollos antropológicos.
LA

Punto de vista epistemológico:

• Revisión de la historia de la ciencia del derecho.

• Perspectivas que surgen del intento de explicar la relación entre
pluridisciplinariedad y unidad de la ciencia jurídica.
FI

2. Nuevas perspectivas en la enseñanza del derecho:

• Descubrimientos de las investigaciones en psicología, biología, lingüística e


informática abren nuevas líneas de investigación educativa.

• Cambio científicos y tecnológicos acelerados.
• Nuevas propuestas de la tecnología educacional.
1. Modelos juridicos:
Por modelo se entiende una construcción teorica configurada por una red de
enunciados, una trama de relaciones y una serie de propiedades. Su función es
interpretar una dimensión de la realidad.
Unidimensional: conciben al derecho como solo un conjunto de normas positivas. Este
modelo dice que el derecho es un objeto independiente ubicado en lo normativo, que
queda al margen de los análisis de repercusiones sociales, niega un acercamiento al
iusnaturalismo, la validez de la norma surge de la corrección formal de los
procedimientos y la finalidad esta dirigida a la seguridad jurídica. La función del jurista

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 es conservar el cuerpo de normas del que es depositario y guardian, aclarando su
significado, conciliando normas incompatibles, integrando lagunas, etc.
Tridimensional: el derecho se concibe como norma, hecho y valor, esto tiene lugar a
partir de 1940, se toma al derecho como norma porque aparece prescribiendo una
determinada conducta, como hecho porque surge y pertenece a una realidad concreta
y como valor porque realiza una serie de valores como la justicia. Del aspecto
normativo se encarga la ciencia del derecho, del hecho la sociología jurídica y del valor
la filosofía del derecho.
Multidimensional: es una alternativa que ofrece instrumentos básicos, se afirma en la
relación hombre-sociedad-cultura-derecho y en sus presupuestos fundamentales, las

OM
disciplinas que interviene son la antropología jurídica, sociología del derecho,
sociología cultural y derecho. El eje de este modelo es el núcleo donde interactúan y se
interconectan sus disciplinas, este núcleo son los fenómenos jurídicos totales que
tiene como característica propia la juridicidad, esta es el efecto de las reglas y normas
jurídicas sobre determinados casos, situaciones o problemas. Los fenómenos pueden
ser de dos formas: fenómeno institución que es el conjunto de normas o sistema

.C
jurídico que se aplican a los problemas o casos de una misma naturaleza, y los
fenómeno caso que son los problemas concretos regulados por las instituciones.
DD
3. Nuestra propuesta:
Ofrecer un nuevo enfoque que ayude a definir los problemas teoricos, metodológicos
y didácticos.

4. El método:
LA

Nos proponemos hacer vivir, compartir y valorar los esfuerzos realizados por el
hombre de occidente.

5. Mundo jurídico:
Permite poner mas énfasis a la compleja relación entre derecho, cultura y sociedad.
FI

Facilita comprender lo jurídico con un marco de referencia que lo integra a una

concepción de la cultura como “matriz de vida dorada de sentido”. También integra a
la naturaleza afirmando la unidad y universalismo del genero humano y sus
posibilidades de perfeccionamiento y de realización.


Este enfoque permite captar y comprender lo esencial y lo especifico de lo jurídico.

6. Occidente:
El concepto de occidente tiene un sentido cultural, con el se destacan los rasgos mas
significados de la cultura jurídica desde sus inicios en Grecia hasta las manifestaciones
latinoamericanas.

7. Construcción:
Aca se quiere destacar el carácter dinamico e histórico, intenta adentrarnos en la
conciencia histórica del largo y complejo proceso de formación y transformación del
mundo jurídico. La propuesta tiene dos dimensiones:
• La primera, de hacer compartir ese esfuerzo.

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 • La segunda, se refiere a lo presente y futuro.

8. Etapas de la construcción del mundo jurídico de occidente:

• La primera se divide en la polis griega, la era romana y el pueblo hebreo.
• La segunda es el cristianismo
• La tercera va desde la Edad Media con dos sociedades una teocéntrica y una
iuscentrica.
• La cuarta va desde la construcción del mundo jurídico de las sociedades

OM
secularizadas, lo que es el mundo moderno hasta la actualidad.

9. LAS POLIS GRIEGAS:

La polis es el eje alrededor del cual se mueven y desarrollan los intereses de los
hombre y de la comunidad, era una comunidad afirmada por la ley.
El origen de estas tiene debe buscarse en las gens, clan, familia, es decir, el conjunto

.C
de los descendientes de un antepasado común con el mismo culto a una misma
divinidad.
Las gentes debieron aliarse por razones de seguridad asi nacieron las fractias que
luego formaron las tribus. Finalmente las tribus se agruparon bajo la autoridad de un
DD
rey supremo que ejerció el poder por voluntad de los dioses.
La polis era el centro de vida y cultura griega, se la define como un microcosmos
dotado de sentidos. Los griegos trasladan a su ciudad las fuerzas y las virtudes que
rigen el orden cósmico. El griego vive para la ciudad de la cual se enorgullece y al que
se entrega casi sin condiciones.
LA

10. Elementos:
La religiosidad y el patriotismo son el fundamento de la vida publica. El vínculo entre
religión y polis es tan estrecho que se mantiene y muere con esta. Esto le da la
posibilidad de constituirse de manera autárquica para resolver por si misma sus
FI

problemas, lo que da una independencia con respecto a las demás poli. La fuerza de
cada una de ellas depende de la intensidad y el sentido de la vida social y política, se
crean asi pequeños estados independientes.
Otro elemento constitutivo de la unidad de la polis es el hecho de ser centro de la


cultura y de educación griega.

La educación tiene su origen en la civilización helenica, puesto que una de sus razones
era educar al ciudadano para el servicio de su ciudad. la polis educaba a sus hombres
el culto de arete, como virtud, que es un conjunto de cualidades como la fuerza,
entereza, valentía, etc, esto le da culto de honor y dignidad personal.
La arete adquiere asi un carácter ético, el griego vive inmerso en un mundo de ideas
morales. Tanto filósofos, poetas, magistrados o guerreros son ante todo hombres
políticos preocupados por los problemas y las necesidades de la ciudad, y a su vez esta
tiene obligaciones para con sus ciudadanos.

11. Del carácter sagrado a la ley natural:

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 Los fundamentos éticos y religiosos forman parte de la concepción griega de la ley, de
su naturaleza y de su significado. La unidad de la polis refleja al griego la ley de
armonía universal que domina tanto a hombres como a dioses. Esos puntos de
referencia para que el hombre se ubique son la justicia y la ley, y que entre estos hay
un nexo que une a la justicia y la ley con la realidad en cuanto tal.

12. La concepción de justicia y de ley:

Homero y Hesiodo son los primeros que realizan dichas obras. Homero usa la palabra
“themistes” para designar las regulaciones o mandatos que regian la vida de la ciudad,
que deriva de Themis (hija de Zeus) como consejera jurídica de los dioses. La justicia es

OM
el fundamento de la autoridad de la tierra, pues los dioses no dan a los reyes la
sabiduría o gloria, sino el don de la justicia para determinar el limite entre la barbarie y
la civilización. La ira de los dioses se desata cuando los hombres decretan leyes injustas
o actúan desconociendo la justicia divina.
Hesiodo afirma el origen divino de la justicia, encarnada por Zeus, a quien Dike (hija de
Themis) y encargada de llevar el derecho a la tierra, darlo a conocer y protegerlo,

.C
señala las injusticias a los hombres a fin que reciban el castigo merecido, estos castigos
se representaban como desastres naturales, por lo que aparece un nexo entre justicia
y la realidad con el cumplimiento de una pena determinada. Surge asi una nueva
DD
dimensión de la justicia ya que se entronca con el bienestar de la ciudad con leyes
justas y ciudadanos rectos para asegurar el orden social.

13. Las leyes sagradas de la polis:

Themis se convierte en la justicia familiar, en este caso los themistes resumen los
LA

mandatos de los dioses, estos eran los jefes de familia. Dichos mandatos se transmiten
oralmente de padre a hijo y forman ese todo misterioso y santo que es la ley, asi se va
configurando la tradición y la costumbre. Debían pronunciarse exactamente o se
anulaba el derecho, esta transmicion genero problemas ya que abarca las decisiones
de los jefes de familia, las sentencias y las penas a cumplir.
FI

Al irse transformando en comunidades mas complejas y articuladas, se hizo necesaria

encontrar una dimensión de la ley que abarcara los problemas creados por la nueva
situación. Asi es como surge la Dike que la fue sustituyendo hasta convertirse en
sinónimo de justicia y de ley, el objetivo de la dike era solucionar los conflictos entre


los distintos grupos familiares. Su aplicación quedaba en manos de los hombres con
mayor experiencia y conocimientos, asi la ley dejaba de ser algo misterioso y
reservado al jefe de familia y la comunidad tiene acceso a ella.
Esta apertura al conocimiento incluye en el contenido de la ley decisiones humanas da
origen a una doble perspectiva, sin desconocer su origen sagrado, es posible de
modificarla para mejor administrar justicia. Esta seguridad de aplicación se conoce por
los griegos como dikaiosyne y por el cual debe darse a cada uno lo suyo.
No se trata todavía de leyes escritas sino mas bien de expresiones orales muy breves
que son rimadas para facilitar su memorización.

14. Las primeras leyes escritas:

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 En primer lugar el hecho de considerarla no solo un mandato sagrado sino del obrar de
los hombres, decide crítica ala arbitrariedad y la ineficacia de la justicia, hace poner en
duda su carácter inalterable y el hecho de estar en manos de un grupo determinado de
ciudadanos.
En segundo lugar el contacto con pueblos extranjeros lleva a quebrar el concepto
tradicional de ley y muestra nuevas perspectivas y posibilidades de análisis.
Por ultimo el desarrollo y crecimiento de la comunidad exigen un nuevo derecho.
Surgen asi las primeras leyes escritas para contrarrestar la arbitrariedad. El derecho
escrito representa una justicia igual para todos. La codificación es un paso decisivo.

OM
15. Concepción racional de la ley (Solón):
Solon sostiene el origen divino y cree en la existencia de un orden universal justo. Dice
que los dioses ahora aplican su castigo mediante desequilibrios políticos y sociales,
luchas internas y externas. Por ello se llega a la idea que la violación de la ley destruye
la vida misma de la polis, la justicia se convierte asi en un principio inherente al propio
orden social.

.C
Tambien surge la necesidad de llevar a cabo una serie de distinciones referidas al
poder y su ejercicio.
La constitución de Solon en el año 594 constituye los primeros intentos por conciliar la
DD
ley escrita con aquello que la razón reconoce como orden natural y lógico de la
convivencia de la polis.

16. Aproximación al concepto de ley natural:

El espíritu griego intuyo que debía existir una medida o norma en la que pudiera
LA

confiarse para establecer la justicia o la injusticia de una acción o de una ley.

De este problema se ocupan los filósofos de la naturaleza, estos se centran en el ser y
dejar ser propio de las cosas y de la naturaleza, y consideran su regularidad y sus
efectos como una ley ordenadora del universo. Hallan la clave para reinterpretar la
naturaleza, esta actúa como una justicia compensatoria para regular los cambios
FI

permanentes del universo, permaneciendo inmutable y universalmente valida, recibe

asi el nombre de physis o naturaleza. Se define a esta como un principio ordenador de
todo lo existente y depende de la razón divina y eterna que el hombre puede conocer
por su propia razón, es también la medida de lo bueno o malo.


La razón humana se independiza asi de la razón divina.

17. El derecho natural del mas fuerte (los Sofistas):

Al constituirse el hombre en la medida de todas las cosas y en el eje de todos los
problemas, la fe en los dioses comienza a desaparecer y al mismo tiempo las leyes y
cultura se independizan de la religión. De esta forma surge la concepción de el poder
es el fin de toda actividad, y conseguirlo dirigen todos los esfuerzos a formar hombres
aptos para la lucha por el poder, esto se ve reflejado cuando el pueblo elige
magistrados y gobernantes.
Se replanteo el concepto de ley positiva a partir de una distinción entre lo justo natural
y lo justo legal, lo justo natural es que el mas fuerte sobresalga sobre el débil y el mas
capaz sobre el menos capaz, lo justo legal es lo que obliga hacer las leyes positivas.

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18. La justicia referida a la virtud y la ética (Socrates):
Dos temas centraron la reflexión acerca de los problemas del hombre y del derecho, la
relación esencial entre moral y virtud, y la existencia de normas de conducta de validez
universal.
La moral surge naturalmente del conocimiento del bien, el hombre virtuoso será el
que posea el conocimiento del bien moral, este es el sabio.
La existencia de normas de conducta de validez universal deriva de lo anterior, si todos
los hombres pueden conocer y distinguir la verdad y el error es porque existen
principios universalmente accesibles a la razón humana.

OM
Se afirma aquí la existencia de dos tipos de justicia: la dike que deriva de la
concepción original de la ley (conjunto de los usos y las costumbres justas) y el dikaion
que es la justicia abstracta, universal y propia de todos los seres humanos.
Toda verdadera ley es justa y toda ley lleva en si un principio de legitimidad, y la
justicia depende de la virtud.

.C
19. La construcción de un derecho ideal (Platón):
Aca hay cambio de perspectiva en la concepción de justicia y la ley con la realidad.
Platon retoma la idea de justicia como parte de la virtud humana y la conecta con la
DD
idea de naturaleza, este enfoque surge la idea de la vinculación del mundo sensible
con el mundo inteligible, es decir, con el de las ideas. Las ideas permanecen
inmutables y siempre idénticas a si mismas, en contraste con el mundo cambiante de
lo sensible.
Asi todo lo creado por el hombre debe reflejar la idea que le corresponde según su
LA

naturaleza. Las ideas pueden conocerse de un modo perfecto, ejercitando la razón es

posible trasladar ese conocimiento a la ley, y hacer de ella la replica de un derecho
ideal, justo y permanente.
La naturaleza es la condición normal de cada cosa , y en el hombre es la armonía de
todas las fuerzas y esta se identifica con la justicia.
FI

La justicia pasa a ser un principio constitutivo de la naturaleza humana, en sus dos

aspectos: el individual y el social. Para asegurar la justicia interior el hombre debe
subordinar sus sentidos en la razón para lograr la felicidad y libertad autentica, de esta
justicia deriva la que se expresa en la vida de la polis.


Esta idea lleva a Platon a revalorar la naturaleza y el significado de las leyes positivas,
vuelve a unir los conceptos de ley y de justicia diciendo que “La legislación y el
establecimiento de un orden politico son los medios mas perfectos que puede valerse
el mundo para lograr la virtud.
Se funda la validez de la ley en la resta razón, asi esta crea leyes que permiten el
desarrollo equilibrado de la polis.
La escuela platónica compila leyes de todos los pueblos conocidos con el objeto de
ofrecer la posibilidad de llevar a cabo una tarea comparativa de la justicia de los
derechos de los distintos Estados.

20. La idea de fin en el derecho (Aristoteles):

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 Aristoteles replantea los conceptos de idea y de naturaleza, dando una perspectiva
realista a la teoría. Las ideas se conciben como principios inmanentes a las cosas, como
la naturaleza que hace que las cosas sean lo que son y no algo distinto.
Desde este punto de vista, las cosas obran con naturalidad o son normales cuando
responden a lo que reclama su esencia y realizan los fines propios de su naturaleza,
surge asi una concepción teológica del mundo y del hombre. Los hombres dotados de
razón, comprenden y buscan libremente sus fines.
Este finalismo y su carácter dinamico se funda en que cada uno cumple sus fines
concretos pero siempre siguiendo un fin superior general.
Cuando la concepción teologica se aplica al hombre y la sociedad, se abren nuevas

OM
nociones de justicia, ley y derecho.
Se retoma la idea del hombre como ser social y llamado a formar comunidades que le
permitirán cumplir sus fines. Esta tendencia natural exige un orden social y político
que las leyes deben establecer afirmándose en la justicia, la ley considerada como la
razón desprovista de pasión debe ser la autoridad suprema.
Para solucionar el problema de vigencia y aplicación de una ley injusta, se distinguen

.C
en la ley y la justicia dos conceptos: las leyes particulares creadas por los hombres y
otra general valida para todos y denominada derecho natural.
Se afirma asi la existencia de lo justo, surge asi la necesidad de revisar el concepto de
DD
justicia al ser definida como virtud social, el concepto de virtud se une a la idea de fin y
de bien, solo se encontrara una satisfacción perfecta cuando se una al bien supremo.
El descubrimiento mas importante con respecto a la justicia se refiere al carácter social
del que derivan la alteridad por medio de la cual se vincula con otros, el principio de
igualdad para el equilibrio de la vida social. Dependiendo de esta igualdad se dan dos
LA

tipos: la distributiva que es igual retribución, recompensa u honor, y la correctiva que

equilibra las desigualdades producidas en la vida social.
También se da la distinción de lo justo natural y lo justo legitimo. Todo esto lleva a
redefinir el derecho positivo, y se distingue el derecho constitucional y los otros
derechos, haciendo asi que la constitución adquiera prioridad y todos los derechos
FI

positivos deben surgir de ella.

21. La ley natural y la razón en el derecho natural ( Los estoicos):

Al estoicismo se le debe los principios en que se funda el derecho natural. El eje de


esta doctrina es una ética fundada en la ciencia, entendida como la unidad del saber y
del obrar, su ideal humano es el sabio.
La naturaleza se entiende como una tendencia que actua sobre el mundo sensible, y
orienta y dirige tanto a los hombres como al universo, la ley general de la naturaleza es
una misma cosa con la recta razón.
En esta nueva concepción el hombre forma parte de la naturaleza universal, animada
por la inteligencia divina que se rige por leyes inmutables. Los hombres ahora son
libres e iguales.
Asi el estado pierde su poder absoluto sobre los hombres, y no puede ya hacer
distinciones entre ellos.

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 Además aparece un nuevo concepto de virtud entendida como la disposición por la
cual el hombre acepta libremente los acontecimientos como su verdadero bien. Asi el
hombre es su propio dueño.
El derecho tiene en esta concepción una serie de características fundadas en la
naturaleza. Debe buscarse en las nociones innatas de lo justo y lo injusto, esto se
determina con un grado de correspondencia con la recta razón y con la ley natural.

22. ROMA:
Roma tiene su origen en una unión de tribus de familias como grecia, también

OM
adoraban dioses comunes y profesaron un mismo culto. Ese carácter sagrado le da el
primitivo derecho de la ciudad, es un derecho solo vigente y valido para los ciudadanos
romanos, estos eran legitimos depositarios y conocedores de las tradiciones.
Es también un derecho unido a la moral y a la religión, fundado en las antiguas
costumbres configura un conjunto de normas morales y religiosas vivas en la
conciencia popular que regulan la vida social y política. Como carecían de derecho

.C
escrito, era fundamental encontrar puntos de referencia, estos eran los actos que
cuentan con la aprobación de todos y que llega a determinarse como licito. De esta
repetición de actos surgieron las costumbres que adquirieron fuerza de ley que se fue
DD
depositando en la memoria de los ancianos. Su aplicación queda en manos de los
sacerdotes.
23. Fas e Ius:
Los problemas que van surgiendo obligan a a mayores precisiones y a particularizar
una serie de conceptos implícitos en las ideas. Se utilizan asi los conceptos de Fas e Ius.
LA

El Fas se define como lo “no prohibido” y el Ius como “lo mandado” para satisfacer a
los dioses. Fas designa los actos no lesivos a los dioses; el Ius los no lesivos a los
hombres.
El fas se acentua en lo religioso, lo cual le da un principio de estabilidad y
permanencia. El ius se refiere a las normas que señalen la conducta licita, hay dos tipos
FI

de ius: el divino porpio de los dioses y responsabilidad de los sacerdotes, y el ius

humano creado por los hombres y ampliado o modificado por los juristas.
Esta distinción genera la separación entre ius y costumbre, y marca el inicio de la
secularización del derecho.


El ius humano da origen al concepto de república y abarca es denominación cuando se

refiere a la vida de la comunidad, surgirán asi el ius civile y ius honorario.
24. Ius publico – Ius privado:
Al exigirse un ordenamiento se debe incluir los distintos tipos de relaciones entre los
ciudadanos. Asi se distingue el derecho publico y el privado.
El primero abarca las declaraciones normativas emanadas de los organos estatales
para regular los problemas propios de la comunidad. El segundo es formulado para los
ciudadanos para sus negocios, contratos, etc.
Ambos tipos junto a la costumbre van construyendo una fuente de derecho. Esto le da
un aspecto realista ya que no aparece como una regulación objetiva, llava implícita la
idea del dinamismo.
25. Ius gentium:

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 El derecho de gentes se da luego de la gran conquista del mundo por parte de Roma ya
que se vio enfrentada a los distintos ordenamientos que regulaban la vida social y
política de las ciudades extranjeras.
El extranjero carecia de derecho en Roma y el ciudadano romano queria hacer valer
este fuera de Roma. La solución fue el derecho de gentes, este consiste en regular las
relaciones jurídicos-sociales de quienes no son ciudadanos de Roma, es decir, un
derecho común a todos los pueblos, esto se aproxima al derecho natural.
26. Las formulas orales y la primera ley escrita:
Las definiciones de los derechos primero fueron orales y luego escritas. Al ser orales
tenian un carácter muy formal y eran muy concretas sus formulas.

OM
El derecho no escrito regulo Roma desde su fundación hasta el 450 a.c luego de esta
fecha se lleva acabo la codificación de La Ley de las XII tablas que expresa en forma
escrita dichas formulas orales.
27. Los jurisconsultos:
La tarea de interpretación de los primeros jurisconsultos era responder y orientar las
consultas realizadas por los magistrados, jueces o particulares. Estos jurisconsultos

.C
gozaban del privilegio que sus dictámenes posean carácter obligatorio. Es esta una
manera de crear derecho que se desarrolla y amplia desde distintas perspectivas y
puntos de vista, asi la jurisprudencia se constituye en otra fuente de derecho.
DD
Asi el derecho comenzó a tomar forma de ciencia, lo que llevo a desarrollar la primera
teoría del derecho. Queda asi atrás el viejo formalismo.
28. Concepto y fundamento del derecho positivo:
Esta unidad entre ciencia y practica jurídica lleva a la reelabolaracion de sus conceptos
y fundamentos a partir de dos vertientes: una empírica nacida de la practica del
LA

derecho y una teorica del pensamiento filosófico-juridico.

Esa vertiente teorica tiene su fuente original en las doctrinas de platon, aristoteles y
del estoicismo, de su aplicación resulta un humanismo jurídico. Este reconoce a todos
los hombres por igual y que están dotados de razón y con conocimientos innatos de lo
justo y lo injusto.
FI

Este humanismo proporciona dos puntos de referencia para la definición del derecho
positivo: el de ley eterna y el de ley eterna general.
Por ley eterna se identifica con la razón perfecta, que debe hacerse y prohíbe lo
contrario, es inmutable y universal.


La ley eterna general, es la de la ley natural, deriva de la razón.

De esa ley natural deriva el contenido del derecho natural, como un conjunto de
principios que el hombre debe seguir para actuar conforme a su naturaleza y a favor
de la comunidad.
Se deduce asi que el hombre ha nacido para la justicia y que la ley se funda en la
naturaleza misma del hombre.
Queda establecida la relación de la ley y derecho natural con el derecho positivo.
En segundo lugar el criterio para distinguir la justicia o injusticia de una ley surge
también de la naturaleza humana.
29. El derecho y justicia:
La justicia es la igualdad que da a cada uno derecho según la dignidad de cada uno, de
dar a cada uno aquello que espera recibir. Derecho y justicia se encuentran

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 sustancialmente unidos. El derecho se define ahora como el arte de lo bueno y lo
equitativo.
30. El derecho, justicia y el Estado:
Los conceptos de ley y de justicia ayudaron a construir una teoría del derecho, dando
los elementos sobre los que se fundaría una doctrina del Estado. Las características de
Estado son entonces una comunidad de intereses unida a la voluntad de vivir con
justicia y según el derecho y la igualdad de todos sus miembros. De allí sale la frase de
Ciceron “ser esclavo de las leyes para poder ser libre”.
Los fines esenciales del Estado es garantizar justicia, el derecho y la seguridad de sus
habitantes.

OM
Solo el pueblo tiene derecho a dictar leyes y emitir ordenes en beneficio de la ciudad.
31. La jurisprudencia:
La jurisprudencia romana es el punto de partida para una sistematización del derecho.
Los juristas que llevan a cabo esta obra intentan fijar y orientar el derecho, y procurar
una real vigencia de este. La tarea de los juristas es tanto de doctrina como de
interpretación.

.C
El derecho se sistematiza ahora en Responsas, es decir, aquellos dictámenes de
aquellos a quienes esta permitido fijar el derecho. Se concreta en las Institutas.
En el derecho se distinguen: el derecho natural, el derecho de gentes, el derecho civil,
DD
publico y privado.
Tambien se clasifican las normas jurídicas en tres ramas: las personas, las cosas y las
acciones. Las cosas a su vez podían ser publicas o privadas. Las acciones se clasifican en
penal,civil, etc.
A partir de esto el concepto de derecho natural termina de penetrar en el derecho
LA

romano, asi toma carácter de universalidad. Invocando tres primeros principios: vivir
honestamente, dar a cada uno lo suyo y no hacer daño a nadie.
El principio para construir el derecho positiva no es ya voluntad de los dioses sino de la
razón humana lo que lleva a su perfeccionamiento con mayor sentido moral. La
equidad se convierte asi en algo que le da sentido a la ley.
FI

32. EL PUEBLO HEBREO:

El pueblo hebreo también surge de la vinculación de tribus pero con un característica
diferente, ya que estaba presente la idea en todas sus conceptualizaciones jurídicas,
políticas o sociales, de ser un pueblo. Y su actitud es la preocupación constante y


permanente por el cumplimiento de la ley. Es una comunidad reunida por la voluntad

de dios, que se convierte en guía y legislador.
El pueblo hebreo ha recibido la ley del mismo Dios cuando este hizo la alianza en el
monte Sinai (de dios de proteger a su pueblo y este a obedecer la ley de dios). La
alianza del Sinai le da a las tribus israelitas la cohesión legal que las convierte en el
pueblo elegido, ese es su elemento mas constitutivo. La violación de esta era un delito
grave.
33. La alianza y la ley:
Se conservo en la Sagrada Escritura bajo la forma de diez mandamientos y de
prescripciones y disposiciones que los completan. Esta contenido en cinco libros de la
Biblia.

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 La obligatoriedad de sus normas se funda en la voluntad de Dios y en la aceptación
voluntaria de la ley por quienes realizan la vida y el desarrollo del pueblo como tal
depende del cumplimiento de la ley.
34. La justicia:
Tiene origen divino, esta tiene características peculiares ya que no es una realidad
jurídica como tal sino un modo de vivir de acuerdo con la voluntad de Dios. Dios
cumple su alianza y ella responde con la actitud justa. Además hay una función de
intimidación que se relaciona con ideas de castigo y de coaccion.
35. El derecho:
Queda establecido de una manera definitiva en la Alianza del Sinai, los mandamientos

OM
se consideran derecho divino, aunque sean escritos expresan de manera los
contenidos fundamentales del derecho natural.
El cristianismo
1. Cuando hace su aparición en el antiguo mundo se encuentra con un orden
establecido por el Imperio Romano y cuya dominación se halla también el

.C
pueblo hebreo, genera un cambio total en todas las dimensiones humanas. Es
una doctrina de salvación y no una teoría filosófica o política, nace asi una
comunidad religiosa.
También encuentra oposición en aquellos sectores hebreos que querían
DD
preservar la integridad de su fe y la unidad de su pueblo que se aferra al Tora.
Ya que la predicación de Cristo se dirige a todos y no solo a una parte de la
población, se constituya asi una nueva iglesia.
El cristianismo ofrece un concepto de ley y de derecho afirmado en la
existencia de un derecho natural, el nuevo testamento presupone la existencia
LA

de una ley propia del hombre y que este puede conocer por su razón. Se abre
camino a la Nueva Ley. Aca es donde toma mucha importancia San Pablo, es
quien replantea desde la perspectiva cristiana el concepto de ley y de justicia,
diferenciando asi dos tipos de leyes: ley de Dios o ley eterna y ley natural o ley
FI

de la razon.
La ley natural refleja a la ley eterna por ser propia de la naturaleza de la
inteligencia del hombre mostrando lo que es justo e induciendo la voluntad a
obrar bien, es de carácter universal. La ley natural se entiende ahora como
norma de conducta. Caído el Tora, ocupa su lugar el de Nueva Ley, la


diferencia entre estos es que el cristiano no esta bajo la ley sino que esta en la
Nueva Ley que es una exigencia interior que lo transforma y lo salva.
El cumplimiento de la Nueva Ley es ahora expresión de la justicia, no es justo
aquel que cumple estrictamente la ley sino que a esta la cumple el justo.
Esta ley interior sera de gran importancia y los Padre de la Iglesia se verán
obligados a defender los principios del cristianismo frente a las doctrinas
romanas o hebreas.
2. Primeras construcciones de filosofía jurídica:
Sus relaciones con el mundo se hacen cada vez mas difíciles, es momento
entonces de precisar con mayor claridad y de una manera sistemática sus
fundamentos generales de la doctrina.

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 Surge entonces un movimiento intelectual que comienza a elaborar un cuerpo
doctrinario, estos se llaman los Padre de la Iglesia, algunos de sus primeros
teólogos fueron San Atanasio, San Agustín, etc. La intención de estos es la de
defensa de la Iglesia, no tratan de crear un sistema filosófico.
Si bien adopta algunos principios filosóficos lo hace enriqueciéndolos según el
espíritu el espíritu evangélico. Sirven como guía tres ideas: la de un Dios
personal, creador y legislador del mundo, la de persona y la de Iglesia.
Sin embargo es en la concepción del hombre donde aparecen diferencias
conceptuales. Dentro de este marco teológico se complementa con el
concepto estoico de derecho natural. Diciendo que el derecho natural

OM
derivado de la recta razon debe ser fundamento debe ser fundamento del
derecho positivo.
El concepto de justicia que acompaña la definición del derecho y de la ley se
expresa como una perfección que se traduce en el amor a Dios y alcanza a
todos los hombres.
3. San Agustín, puente entre mundo antiguo y cristianismo (354-430):

.C
Su obra intento ser una presentación de argumentos para la defensa de la
nueva fe, asediada por filósofos romanos. Colocando las bases futuras, siendo
el verdadero creador para muchos de la especulación teológica cristiana. En su
DD
obra aparecen una serie de principios sobre los que se apoyarían grandes
corrientes. Estas recogen sus puntos de vista originales frente a las nuevas
situaciones planteadas por un Imperio que se derrumba y que nace una nueva
sociedad.
San Agustín replantea los conceptos de ley, derecho y justicia, con argumentos
LA

de la filosofía griega y contenidos cristianos.

Sus definiciones jurídico-políticas presuponen una idea de orden en función de
un fin, siendo la ley un principio regulador.
Ley eterna no esta por encima de Dios, sino que es una con él, y rige y
conserva el mundo como una manifestación de su obrar, es esta la que
FI

conserva el orden natural.

Se establece la dependencia de lo creado con respecto a esta ley que ordena y
especifica sus fines, se ahí surge su carácter inmutable y universal. En la ley
eterna se funda todas las demás.


La ley natural pertenece a la conciencia de los de los hombres, es propia de de

los hombres, esta en su naturaleza humana racional. Es una ley moral de
carácter universal. Esta está íntimamente unida a la ley humana positiva, esta
idea afirma que la ley natural es razon suprema.
En este marco también aparece la justicia, que es dar a cada uno lo suyo. Se
puede manifestar de dos maneras: justicia autentica propia de los cristianos y
la justicia refleja o práctica, que corresponde a las sociedades cristianas, pero
la mas perfecta es la justicia cristiana.
La ética es mala cuando desequilibra el orden natural. Es la prohibición del
derecho positivo, y la justificación de las penas impuestas.
4. Las dos ciudades:

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 El responsable de garantizar esa paz y ese orden es el Estado, queda solo para
la iglesia la realización de los valores religiosos y morales.
De esta distinción de orden natural y sobrenatural, se expresa la idea de San
Agustín de las dos ciudades: la ciudad de Dios (Iglesia) y la ciudad terrena. La
ciudad de Dios la constituyen quienes tienden a realizar la justicia y el bien, y la
ciudad terrena aquellos que actúan como fuerzas destructoras del orden.
La iglesia es una comunidad superior a la ciudad, tanto por sus fines como por
su realidad. El valor del Estado depende al grado de justicia que sea capaz de
poner en práctica. Se da un principio de subordinación del Estado con la
Iglesia.

OM
5. Derecho canonico:
La obra de los padres de la Iglesia lleva implícita una concepción del derecho.
El ordenamiento jurídico de la iglesia tiene dos etapas: la primera se afirma a
la estructura jerárquica de su gobierno y se hace conocer a través de las
primeras instrucciones escritas, la segunda con una importante influencia del
derecho romano.

.C
Se hizo necesario mantener la unidad de la doctrina y de la organización, las
primeras normas en tal sentido aparecen en el Nuevo Testamento y
constituyen la base futura de legislación. Con la proclamación del Imperio
DD
Romano tomando como religión oficial al cristianismo, la iglesia comienza a
estructurarse institucionalmente y jurídicamente. Como consecuencia de esto
el derecho propio de la iglesia toma fuerza.
Con la influencia del derecho romano se comienza afianzar de manera
definitiva el sistema jurídico de la iglesia.
LA

Edad Media
Con la caída del imperio romano de oriente inicia la edad media, en esta se
afirman las nuevas nacionalidades y se echan las bases de los estados
modernos y se definen los principios de los distintos derechos locales.
FI

En esta época se da una estabilidad lograda por la unidad religiosa debido a la

difusión del cristianismo, y también la concepción política. Esta época se divide
en dos grandes periodos: Alta Edad Media (sociedad teocentrista) y Baja Edad
Media (sociedad iuscentrista).


6. El derecho en una sociedad teocentrista:

Las primeras fundamentaciones del derecho llegaron con la influencia de las
invasiones germánicas, que lo orientaban como una realidad necesaria e
inseparable de la comunidad y de la persona. Hubo una influencia recíproca
entre el derecho romano y derecho germano.
7. El derecho de formación espontanea:
El fundamento del derecho radica ahora en el valor del derecho
consuetudinario cuya justicia deriva de su antigua vigencia.
La característica más importante es su formación inesperada que surge de la
realidad social.

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 Cuando los pueblos germánicos comienzan a codificar se manifiesta un
principio contractual del derecho. Asi el mismo rey queda sujeto a la ley como
los demás súbditos.
La codificación se realizo en cartas y libros, las cartas atribuyen las libertades
individuales y colectivas, mientras que los libros recopila las costumbres
jurídicas. Los reyes asi tienen ahora un poder efectivo para legislar, pero
delegado y delimitado.
Otra idea fundamental es la de teocéntrica del derecho, en la que Dios es el
origen de todo derecho valido.
8. La perspectiva universal:

OM
Al difundirse el cristianismo, la iglesia se convierte en un factor de cohesión y
trasmisión del espíritu universalista propio de la cristiandad medieval, cuyo
centro esta en Dios.
La sociedad es un ordenamiento prescripto y mantenido en los presupuestos
de la Ciudad de Dios. Cuando estas características se trasladan al derecho este
cobra un carácter de permanencia y inmutabilidad.

.C
9. El derecho de la iglesia universal:
La unidad de la iglesia se afirma a través del derecho canónico, llevándose una
tarea de recopilación y sistematización de las fuentes canónicas, de esto se da
DD
la Colección Hispana. Existe también un principio teórico de sistematización
para defender la libertad y los derechos de la iglesia. También se da el Decreto
de Graciano, este se convirtió en la base de la enseñanza del derecho canonico
en occidente. A partir de este enfoque científico se llevan a cabo sucesivas
recopilaciones y ordenamientos.
LA

10. La idea de universalidad en el imperio:

La idea de universalidad también se manifiesta en el Imperio de Oriente con la
posibilidad de construir un Estado universal, con una sola autoridad y un solo
derecho. Sin embargo una serie de factores limitan sus posibilidades e impiden
los intentos de universalización: en primer lugar que el emperador depende de
FI

una autoridad superior, la iglesia, en segundo lugar las dificultades por

centralizar el poder, y por ulimo los abusos de poder.
Con Justiniano se concreta esta idea de universalidad medieval, fundada por
los plenos poderes del emperador, y la unidad espiritual, cultural y jurídica.


En este ultimo aspecto se llevo a cabo una verdadera labor de sistematización

de la jurisprudencia y del derecho romano. Esta obra se refleja en el Codigo
(todas las disposiciones legislativas), El Digesto (los comentarios de los
juristas), Las Novelas (los edictos, constituciones, reglamentos y decretos) y
Las Institutas (manual de derecho romano). Todo esto se conoce como Corpus
Iuris Civilis.
El derecho expresa dicha perspectiva universalista y su finalidad consiste en
mantener el orden y asegurar los fundamentos de una civilización cristiana.
Cae la idea contractualista y la ley es ahora lo querido por el príncipe, que
actua ejerciendo un poder recibido de Dios.
La iglesia expresa entonces un nuevo concepto de unidad independiente del
Imperio, lo que lleva a problemas de relaciones entre estos.

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 11. Localismo y universalismo:
Había tensión entre la tendencia universalista del espíritu medieval y los
localismos que responden a las comunidades autónomas. El hombre medieval
actua en dos ámbitos el de las propias comunidades y el de la Iglesia.
Los localismos acentuados por la vigencia del principio de derecho propio
hacen valer el derecho de su valor de origen.
Por otro lado el universalismo se afirma en: el principio de un derecho divino y
natural, el derecho canonico de la iglesia y la pretensión de la universalización.
12. La escolástica:
Surge la escolástica como una expresión del pensamiento cristiano medieval y

OM
cuyo nombre deriva de aquellas escuelas. Sus fundamentos teóricos se
elaboran a partir de: textos de la Sagrada Escritura, y a las discusiones y
conclusiones en las distintas escuelas y universidades. Estos problemas giran
alrededor de las relaciones de la fe y la razón.
13. Santo tomas:
Realizo una gran síntesis jurídico-filosófica de la edad media y rompe

.C
definitivamente la antinomia entre la fe y razón. De aquí surgen con claridad
las distinciones y puntos de contacto entre filosofía y teología. Estos puntos se
establecen porque pueden considerar desde distintas perspectivas un mismo
DD
problema, la teología lo hace de los datos contenidos en la Revelación,
mientras que la filosofía avanza de acuerdo con los datos descubiertos por la
razón. Por otra parte la razón debe profundizar los principios de la fe.
Con respecto a lo jurídico esta distinción lleva a la apertura del concepto de
derecho natural y en el valor otorgado a la ley humana.
LA

Esta perspectiva se distingue de las anteriores por utilizar un método de

trabajo estrictamente filosófico y coloca la idea de fin en el eje del sistema.
Tres ideas se unen: razón, orden y fin.
El orden tiene su principio en la ley, en primer lugar en la ley eterna que luego
incide en la ley natural y concluye en la ley humana.
FI

La razón es el elemento clave no solo para conseguir el fin sino para juzgar los
medios mas apropiados para conseguirlo.
Asi estos conceptos se vinculan a ley, la ley es una medida de las acciones por
medio de la cual se induce a obrar o a abstenerse de hacerlo. Toda ley supone


un orden presupuesto por la razón, la lay por ser instrumento de orden es

producida por la razón.
14. Distintas dimensiones: ley eterna y ley divina:
Existe una ley eterna que regula a todas las acciones o movimientos, se
identifica con la sabiduría divina. De esta ley depende todo lo creado como la
vida del hombre, es infinita y eterna por ser razón y sabiduría de Dios.
La ley divina, la ley positiva de Dios, revelada al hombre por el mismo Dios en
el Monte Sinai se manifiesta en las prescripciones del Antiguo testamento y en
los mandatos evangélicos. Esta se vincula con la obtención de los fines
sobrenaturales.
15. La naturaleza humana y la ley natural:
Existe también una ley propia del hombre pero no creada por el: la ley natural.

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 Por naturaleza se entiende de un plan interior propio de cada cosa o ser
creado, lo que la hace ser lo que es y la define. En el hombre lo distintivo y
propio de su naturaleza es el alma espiritual y la razón.
La ley natural entonces se entiende como aquello a lo que el hombre se inclina
naturalmente conforme a su razón. En virtud de su inteligencia participa de la
razón eterna y eso se llama ley natural, esta razón tiene dos maneras
fundamentales de actuar:
La razón especulativa se refiere a lo que es necesario, a lo que es o sucede
siempre de una manera.
La razon practica se orienta a lo contingente, a lo que puede suceder de varias

OM
formas.
El actuar con razon le permite al hombre descubrir una serie de principios.
Estos son reglas generales que participan de los caracteres generales de la ley
y de esto deriva su obligatoriedad.
16. Contenido de la ley natural:
Su contenido se adapta también a la naturaleza y a los modos de obrar de la

.C
razón. En general son los enunciados de la razón práctica y constituyen un
orden ético con tres grados: el primero pertenece a los preceptos primarios
(universales) que se hacen evidentes por la razon natural, en segundo los
DD
preceptos secundarios es decir las conclusiones de estos preceptos primarios,
en tercero se ubican los preceptos de tercer grado que son las conclusiones
que surge de los anteriores de un análisis y tarea racional.
La doctrina de Santo Tomas acerca del contenido y aplicación de la ley natural
tiene las siguientes características: los primeros principios son absolutamente
LA

inmutables, los preceptos secundarios son invariables en su contenido y

obligatoriedad, y los preceptos de tercer grado configuran un orden ético que
tiene conexión directa con las normas del derecho positivo.
17. La ley natural y derecho natural:
Señala una clara distinción entre derecho y ley natural. Derecho es el objeto
FI

de la justicia, es decir lo justo, aquello que se adecua y se debe a otro de

acuerdo con una razón de igualdad. Este se diferencia del derecho subjetivo,
este último es la facultad moral de exigir, omitir o hacer. Santo Tomas lo
considera un derivado del derecho objetivo.


La ley es la razon o la regla del derecho, la ley es la causa del derecho.

Derecho natural objetivo es lo justo y da lo que se debe a otro en virtud de la
misma naturaleza de las cosas.
La ley natural comprende todo el orden ético.
18. La justicia:
Esta en general acuerdo con Aristoteles y Ciceron. Es la disposición del espíritu
por la que, con constante y perpetua voluntad, se atribuye a cada uno su
derecho.
También señala las grandes divisiones de la justicia: general y particular. La
justicia general es la virtud que mueve a los miembros de la comunidad a dar a
esa comunidad aquello que le es debido para lograr el bien común, esto indica
obligaciones del derecho positivo como morales.

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 La justicia particular tiene doble perspectiva, la conmutativa y la distributiva,
los derecho en esta no se deben a las personas individualmente sino como
miembros de la comunidad.
19. El bien común:
Un fin lleva naturalmente implícito un determinado bien, dichos bienes deben
adecuarse tanto a la naturaleza misma de la ley como a la naturaleza del
hombre. Pueden ser bienes particulares o privados, o bien sociales y comunes.
El derecho tiene en cuenta en primer lugar el bien común y no los particulares.
La idea de bien común se presenta como evidencia inmediata a los individuos
que forman una comunidad solidaria, es el bien de todos.

OM
Es un bien propio de lo social que tiene como características la unidad y la
universalidad.
Es un ideal de perfeccion y de progreso, tanto de la sociedad como de las
personas e instituciones.
20. El derecho natural y derecho positivo:
El derecho positivo supone los mismos elementos implícitos en la definición

.C
general de ley, es propio de este derecho estar fundado en la razon, tender un
fin y establecer un orden justo. Considera como justo lo que no se opone a la
justicia natural, esta determinación de justo e injusto se logra mediante la
DD
razon y la voluntad de quienes tiene autoridad. Las normas del derecho
positivo derivan del derecho natural de dos maneras: deducidas de principios
generales y especificando los principios generales del derecho.
Las dos maneras de derivar se diferencian en que los obtenidos por deducción
poseen la doble fuerza que les dan el derecho natural y el derecho positivo.
LA

Los que surgen por especificación obtiene su obligatoriedad solo del derecho
humano. En este ultimo aspecto se dan una serie de normas referidas a
materias que no pertenecen al ámbito de la ética, solo depende de la razon y
voluntad del legislador.
El derecho natural no excluye el derecho positivo, lo exige y presupone. El
FI

derecho positivo no es derecho o no se puede expresa si se aparta del derecho

natural.

Baja Edad Media



Ya quebrada en sus fundamentos filosóficos, religiosos y culturales la unidad

espiritual de la Alta edad media, se produce un cambio en la perspectiva
jurídica, se da una idea iuscentrista afirmada en la distinción entre comunidad
religiosa y la sociedad civil. La sociedad debe construirse alrededor de un eje,
el derecho, y el derecho tener como centro y punto de partida la justicia.
La justicia tiene un nuevo carácter deja de identificarse con la divinidad y
adquiere la función de intermediaria, se convierte en el origen del derecho,
siendo el medio a través del cual la ley divina puede concretarse en las
prescripciones jurídicas de los hombres.
21. Derecho y justicia:
El derecho toma la iniciativa en el ordenamiento jurídico, surge asi el derecho
estatal. Las fuerzas de las leyes la fundan los presupuestos que se pueden

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 sintetizar de la siguiente manera: las constituyen las asambleas o cuerpos
legislativos, y el derecho debe resultar de actos deliberativos
El poder ahora se distribuye también en los señores, el rey ahora debe ser
guardian y no creador de leyes y someterse a ellas como los demás súbditos.
El apoyo orgánico lo ofrece el Corpus Iuris de Justiniano.
22. Renovación del derecho romano:
Los juristas son depositarios de un tipo de conocimiento y de experiencias que
pueden ser trasladados a las leyes. Asumen asi la tarea de interpretar las
normas, principios y fundamentos del derecho romano.
Adquiere gran importancia la escuela de los glosadores, esta tenia la tarea de

OM
aclarar el verdadero sentido de los textos romanos. Lo mismo sucede con la
escuela de los comentaristas que intentan conciliar los principios y normas del
Corpus con las prescripciones de los distintos derechos existentes.
A las glosas de las precripciones se agregan también los comentarios de las
glosas. No solo aclaran y explican el contenido de los textos sino que los
ordenan y clasifican en la Sumas. Sin embargo, el uso excesivo de las técnicas

.C
de interpretación comienza a desdibujar el contenido de la ley.
23. La crisis de las ideas unificadoras:
Cuatro elementos son los que llevan a esta declinación:
DD
El afianzamiento de las nacionalidades.
La progresiva autonomía de los pensamientos y secularización de la cultura.
Un proceso de democratización.
Una decidida actitud individualista.
24. La voluntad como fundamento de la ley (duns escoto):
LA

Intenta reemplazar la idea de un derecho natura propio de la razon humana,

por una doctrina en la cual el derecho natural se identifica con la voluntad de
Dios. Considera como causa primera y exclusiva de la ley, la voluntad de dios.
Todo derecho natural surge de una concesión de la voluntad divina. El hombre
cumple las prescrpciones del derecho natural porque su voluntad acata la
FI

voluntad de dios.
Esta tendencia se manifiesta en el derecho positivo, su fuente es la voluntad
del legislador, las normas jurídicas deben obedecerse en virtud del principio de
autoridad implícito en la voluntad de quien legisla.


La consecuencia mas importante de esta corriente es la ruptura entre la razon

y fe. Se destruye el equilibrio logrado por Santo Tomas, desembocando en el
positivismo jurídico.
Edad Moderna
La ruptura de la unidad medieval se debe a que la concepción universalista se
reemplaza por la perspectiva dinámica del hombre y del mundo en continuo
progreso. El cambio se da en la caída de Constantinopla o en el
descubrimiento de América, cualquiera de estos puntos de referencia se
puede tomar.
Se dan grandes movimientos como el Renacimiento y el Humanismo, la
reforma protestante, la Ilustración y la afirmación del positivismo jurídico.
25. Renacimiento y Humanismo:

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 Para entender el Renacimiento debe analizarse los caracteres y las tendencias
preponderantes de la sociedad y los hombres de esta corriente:
• El retorno al pensamiento greco-romano.
• Se intenta devolver a la razón humana la confianza en sus
posibilidades creadoras y salvadoras del hombre.
• El desarrollo de un espíritu critico, resulta de la secularización del
pensamiento.
• La universalización de la cultura.
• El análisis de la naturaleza en sus manifestaciones concretas.
• El afianzamiento de los Estados europeos.

OM
Se genera el Humanismo que complementa y es la expresión literaria, artística
y filosófica del Renacimiento. Los Humanistas centran sus intereses en los
problemas del hombre enfocados en las disciplinas que se relacionan con él,
acentúan el poder de la razón y el culto a la belleza de las formas corporales.
26. El estado moderno:
El estado asi se convierte en el eje de toda vida, este puede sintentizarse en:

.C • Las ideas de soberanía y nacionalidad

• Relaciones políticas en un marco de igualdad y equilibrio.
En la practica estas ideas se expresan en el orden externo como el
DD
afianzamiento de entes soberanos e independientes, y en el orden interno
estableciendo instituciones legales, la organización institucional y seguridad
jurídica.
Estos hechos generan una concepción empírica y científica de la política, cuyo
origen se encuentra en el comportamiento de los hombre y de las naciones.
LA

Su razón de ser le da su misma existencia y su realidad, que se manifiesta

como poder y fuerza , junto a estas también aparece la idea de soberanía que
le da la facultad de dictar leyes, administrar la justicia, delegar facultades, etc.
Asi el Estado pasa a ser el único regulador y ordenador de la vida social.
27. La ciencia jurídica:
FI

Se manifiesta también en el ámbito de lo jurídico el Renacimiento,

configurando la llamada culta jurisprudencia.
Los juristas se interesan por los problemas de la naturaleza de la ley como
expresión de la voluntad del gobernante que ha recibido el poder de legilar, el


derecho es el punto de partida de esta ciencia jurídica.

Con el desarrollo de la jurisprudencia alemana y francesa el derecho romano
toma mas importancia. Pero la jurisprudencia como doctrina no alcanza para
abarcar la diversidad de problemas, esto se supera adaptando los distintos
conceptos surge asi la jurisprudencia constructiva. Esta ciencia permanece
ajena al proceso histórico.
28. El derecho como creación humana:
Las nuevas concepciones del Estado, ciencia y política llevan a un replanteo del
derecho para que este responda a los fines y objetivos del Estado.
Hay dos principios:
• La voluntad popular como origen de la ley.

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 • El consenso del pueblo como fundamento de la autoridad de la ley y
del derecho.
Se afirma una idea principal que es que las leyes formuladas por la mayoría de
cuantos les deben obediencia son mas difíciles de violar. El pueblo puede
delegar esta facultad en el gobernante que solo posee el poder de interpretar
y aplicar la ley.
La ley es una manifestación de la soberanía del Estado.
29. El desafio al derecho natural cristiano:
Se entiende en los siglos xv y xvi al derecho como expresión de la voluntad
humana y en particular como voluntad del Estado. El derecho natural cristiano

OM
es desafiado abiertamente por el pensamiento humanista, se cuestiona la
validez universal del derecho natural cristiano y de acuerdo con la idea
racionalista se afirma que los hombres poseen una razón justa, identificada
con el derecho natural, de esta forma surge la doctrina del derecho natural
racionalista.
Las nuevas propuestas se expresan en una tendencia hacia el monopolio de

.C
todas las funciones ordenadoras de la sociedad por parte del derecho, el
orden social pasa a ser creado por el hombre.
En síntesis son muchos factores que concurren al desarrollo de estas ideas
DD
como las tendencias secularizadoras, la critica a los fundamentos del orden
social cristiano y la negación de un derecho natural derivado de la voluntad
divina.
30. El derecho romano como derecho universal positivo (Juan Bodino):
Una de las vías del racionalismo es la que intenta sistematizar el derecho
LA

romano con el fin de exponerlo como derecho natural racional.

El aporte mas significativo a la construcción del orden jurídico fue la doctrina
de la soberanía.
En esos tiempos de transición y crisis, las ideas de unidad y armonía recobran
vigencia, se necesitaba un principio jurídico-politico capaz de estabilizar las
FI

distintas fuerzas sociales, este principio es la soberanía que serviría como

fundamento y base para la doctrina de Estado.
La soberanía se define ahora como el poder supremo sobre los ciudadanos y
súbditos, no sometido a leyes. Además de tener poder absoluto es no


delegada, incondicional, permanente e inalienable.

Estado se concibe como una asociación de familias y de lo que les es común,
gobernada rectamente con potestad soberana.
La idea de ciudadanía es entonces ahora el deber de obediencia y la sumisión a
la autoridad soberana.
Sin embargo no se afirma un poder absoluto sin limites, algunos de estos
limites son:
• La ley divina y de la naturaleza.
• Las leyes fundamentales y constitucionales.
El Estado es quien posee el poder soberano y el gobierno consiste en el modo
de ejercerlo, ya sea monarquia, aristocracia o democracia.
31. La reforma protestante:

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 Se produce una escisión que rompe la unidad cristiana y separa de la Iglesia
católica a casi mitad de Europa.
Supone una forma de cristianismo sustancialmente distinta a la católica, las
causas generales que dieron origen son la descomposición y en la quiebra de
los principios y actitudes del mundo medieval, que se puede caracterizar por
los siguientes factores:
• El estado de la misma iglesia católica influido por el renacimiento y el
humanismo.
• La doctrina de Martín lucero, marcada por un carácter individualista.
• La oposición de los pueblos germánicos a la preeminencia latina.

OM
• La creciente secularización de la cultural.
• La actitud de algunos Estados.
Para la reforma protestante la razón humana no constituía un tema central y
ve en lo natural del hombre que esta naturaleza esta inclinada hacia el mal y
pecado.
Se afirma sobre todo en el voluntarismo, dos son sus ideas mas influyentes:

.C
La exigencia de separar el ámbito religioso del civil y el principio voluntarista y
naturalista como fundamento del derecho civil.
Para esta doctrina, la obligación de obediencia se desprende del origen divino
DD
atribuido a la autoridad temporal. El poder de los príncipes es otorgado
directamente por Dios, por lo que obliga tanto a los que abrazaron la nueva fe
como a los que no participan de ella, también se desconoce el derecho de
revelarse contra la autoridad aun en casos de injusticia.
Estos argumentos fueron los mas valiosos ofrecidos a los Estados Absolutistas
LA

para sostener sus actitudes.

El derecho adquiere un carácter voluntarista que deriva de la autoridad divina
del gobernante y un absolutismo.
32. Reforma católica:
Como respuesta el pensamiento católico propone una renovación de la
FI

escolástica, llamada Reforma Catolica.

Toman tanto ideas tomistas como algunas del renacimiento y el humanismo,
de este modo contiene teorías voluntaristas que flexibilizan para buscar
resolver los problemas jurídicos de un mundo en construcción.


33. El derecho natural- derecho internacional (francisco vitoria):

Fue fundador del derecho internacional.
A partir de una concepto de naturaleza humana reivindica en el principio de la
recta razón, pudiendo definir y valorar los problemas éticos-jurídicos, esta
recta razón tiene una serie de características:
• Su finalidad primordial es la de inquirir y dar respuestas acerca de los
fines y del significado de los hombres y cosas creadas.
• Esta iluminada por la Revelacion para especificar y solucionar los
problemas del hombre.
Esto replanteo no solo los problemas de relaciones internas sino que también
las externas.
34. Los fundamentos del derecho internacional:

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 La doctrina del derecho internacional de Vitoria parte del concepto de derecho
natural de la escolástica, su pensamiento afirma el origen contractual de la
forma de gobierno.
El concepto contractual se expresa de la siguiente manera:
• El gobernante tiene un poder delegado.
• Aun teniendo la facultad de legislar debe someterse a las leyes.
Los principios de derecho natural sobre los que se afirma Vitoria son:
• La base de Estado es el derecho natural.
• De ese derecho natural que vincula a los hombres nace también los
vínculos entre los Estados.

OM
• Has dos tipos de orden jurídico, uno interno y otro que regula la
comunidad de los distintos Estados.
• Has bienes naturales que son comunes de todos los pueblos.
• Ninguna autoridad puede invocar una pretensión legítima del dominio
del mundo.
Estos principios derivan de la idea estoica de unidad jurídica y moral del

.C
universo, los Estados no pueden aislarse, están llamados a construir de una
manera solidaria la paz y orden universal, surge asi el derecho internacional o
llamado derecho ius inter gentes.
DD
Este tiene dos dimensiones una como derecho universal de la humanidad y
otra como derecho de todos los pueblos en sus relaciones.
Se define a este como aquel que la razón establece para todos los pueblos.
35. La unidad de la razón y de la voluntad en el derecho (francisco Suarez):
La renovación de la escolástica culmina con una corriente que une la razón y la
LA

voluntad, se opone al voluntarismo y racionalismo absolutos.

Francisco Suarez es su teorico mas importante. Sus planteos en lo referido a la
moral social se trasladan también a los problemas de derecho internacional.
Su punto de partida se encuentra en la afirmación de la soberanía natural de
los pueblos que se deduce por que el hombre nace libre por naturaleza y solo
FI

la comunidad posee el poder y dominio sobre sus miembros, y que el Estado

surge como respuesta de necesidad de satisfacer determinados fines.
Para ello se necesita de una autoridad que imponga el orden social, al pacto
originario que constituye el Estado sucede un segundo acuerdo, que tiene


como objeto determinar la forma de gobierno y las personas que han de

ejercerlo.
El Estado tiene su causa mediata en Dios y tiene en el acuerdo libre de los
hombres que lo consienten y estructuran su causa inmediata, por eso los
gobernantes reciben la soberanía por medio del pueblo, que cede a sus jefes
sus derechos soberanos.
Cuando se traslada al derecho internacional, la idea clave es procurar el bien
común de todas las naciones que comprenden el bien común de la
humanidad, este derecho internacional depende del libre acuerdo y consenso
de los pueblos.

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 OM
.C
DD
LA
FI


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