LOS PRINCIPIOS GENERALES DE DERECHO EN EL DERECHO COMPARADO Y EN EL PERÚ

- En el Common Law o angloparlantes, no tienen un sistema legal y doctrina universal sino jurisprudencial
e indudablemente individualista a decir de clásicos franceses del Derecho de gran autoridad académica.
-En nuestro país y académicamente lo que sostiene el actual Código Civil cuando establece dar preferencia
a los principios generales del derecho que inspiran al Derecho Peruano, principios que resultan no
absolutos sino relativos, ya que se rige en ámbitos de las Comunidades Campesinas y Nativas el Derecho
consuetudinario.
-Perú cuenta con tres Códigos Civiles, el vigente de 1984, todos en relación a los Principios Generales del
derecho, su base en las constituciones del siglo XX
- El enfoque comparatista nos permite salirnos de los análisis estrechos y repetidos que encontramos
en la doctrina civilista nacional desde el siglo XIX
1. Los principios generales del Derecho tienen solo base Romanística

- En el Digesto se aceptó que, en ausencia de la ley expresa, podría resolverse a causa según la justicia
natural
- Este origen romano, sin embargo, con los siglos se ha mantenido, siendo propio de todo Código
moderno, desde los más importantes y clásicos como el Código Civil
- Consagran la fórmula que, en defecto, en ausencia o vacío de la norma legal, el juez aplicará los principios
generales del Derecho, sea en base al “Derecho Natural” o al “Derecho Positivo”, según se trate de cada
país
-Los clásicos civilistas franceses que tratan este tema al referirse al Código napoleónico establece que,
ante el silencio legal, el juez decida positivamente acudiendo a los preceptos de la razón y de la equidad
por haber incorporado la norma implícitamente a los principios del Derecho Natural
-Otro de los clásicos franceses Boulonger, desde 1945 se revisaron las antiguas normas propias del título
Preliminar, sugerida otra fórmula para el Derecho supletorio
-El Perú es motivo de contradicción como veremos entre una norma sobre este tema en el Código Civil en
1984 y lo que para el mismo asunto se indica en la Constitución que nos rige desde 1993
-Respecto al Derecho Italiano, han insistido que en la Casación puede tener como una causa para el
recurso respectivo cuando medie violación un principio general de Derecho al exigirse en el recurso la
necesidad de precisar el artículo legal en que se contentaría el principio presuntamente violado
-Respecto al Derecho Español, los principios tradicionales básicos se consideraron siempre a la concepción
católica de la vida. Reconociéndose también a los principios políticos y objetivos, aunque sin desdecir a
los que se consideran como del Derecho Natural y de la justicia.
2. Los principios generales no son tema de interés en el Common Law

-Son reconocidos en el mundo occidental actual, solo dos familias o sistemas jurídicos
-El tema de Principios Generales del derecho no tienen interés (salvo de especialistas en Derecho
Comparado)
-En el Common Law no existen las concepciones legales que tenemos nosotros de tener en la Ley todo
el sustento jurídico
-En caso de vacíos o insuficiencias de la Ley cubrir tales vacíos con los principios generales del derecho,
con origen de Derecho Romano y evolución a la fecha
-En tanto que en el Sistema Jurídico del Common Law tratarse de un sistema Casuístico. Jurisprudencial y
no genérico, sino del “Case Law”
3.- Su consideración en el Perú.- Código Civil de 1852

En el Título Preliminar de este Primer Código del Perú Republicano, se establece en el nuevo artículo IX
que:
Los jueces no pueden suspender ni dejar la administración de justicia por falta,oscuridad o insuficiencia
de las Leyes; en tales casos, resolverán atendiendo:
Al espíritu de la ley, a otras disposiciones sobre casos análogos y a los principios generales del Derecho.
-Se elevarán al Poder Legislativo, por la Corte Suprema, con el respectivo informe favorable o adverso
-Los Jueces y Tribunales superiores tienen la misma obligación, a través de la Corte Suprema
- El Poder Legislativo, no tiene ninguna referencia a que se deben preferir los principios generales que
inspiran al Derecho Peruano, se enfatizan en el espíritu de la Ley
4.- Su consideración en el Código Civil del Perú de 1936
-Sobre el tema de los principios generales del derecho la elaboraron con exposición de motivos incluida
en sendas sesiones que antecedieron a su promulgación para su debate por la Comunidad Jurídica
Nacional
-El Título Preliminar de este Código Civil se fusionó con las normas de Derecho Internacional Privado
- Se reguló con las características que significa para el juez no encontrar en la norma jurídica la suficiencia
para la Resolución a su cargo, sino una ausencia y vacío que por la obligación a sentenciar para no ser
considerado como negarse a administrar justicia, ir a los principios generales de Derecho
5.- Los principios generales del Derecho en el Código Civil del Perú en vigencia
- A la luz de lo que se entiende ahora por Derecho Comparado y no “Legislación comparada únicamente
-El derecho peruano, tiene solo una inspiración, sino que hay un reconocimiento constitucional al Derecho
Consuetudinario más allá de la “Legalidad” que incluso no rige ni tiene jurisdicción en los grupos
minoritarios que viven en las Comunidades Campesinas y nativas
6.- En las Comisiones de Reformas de Códigos a fines de los 90 publicados. –
- El Congreso del Perú en las Legislaturas, publicó un libro los anteproyectos de Reforma del Código Civil
y Código de Comercio, que tomamos como última referencia legal
- Según el Proyecto de Título Preliminar, se empieza por señalar las fuentes del Derecho Peruano: 1.
Normas Legales, 2. La
Costumbre, 3. Los principios generales del derecho, 4. La jurisprudencia con los alcances que establece la
Ley
- El anteproyecto como se ve elimina a la “preferencia de los principios que inspiran al Derecho Peruano,
por las consideraciones dadas anteriormente y porque la Constitución vigente 1993, ha reemplazado tal
consideración por la “Costumbre”
7.- En la Constitución del Perú del Siglo XX, incluyendo la vigente del siglo XX.
-La Constitución Política del Perú de 1933 no da importancia inicial a la protección de la persona humana
y sus garantías sino al Estado
-Las sentencias serán motivadas, expresándose en ellas las leyes o los fundamentos en que se apoyan
-Esta constitución su preocupación era más política que jurídica
-El Estado no reconoce la existencia legal de los partidos políticos de organización Internacional. Los que
pertenecen a ellos no pueden desempeñar ninguna función política
-La constitución vigente en el país establece: son principios y derechos de la función jurisdiccional: el
Principio de no dejar de administrar justicia por vacío o deficiencia de la Ley En tal caso deben aplicarse
los principios generales del Derecho y el derecho consuetudinario
-El derecho Consuetudinario es el que se compone de la jurisprudencia y la costumbre
- Como jurídica, pues el derecho consuetudinario forma parte del derecho supletorio
8.- Problema teórico y práctico
-Los principios generales del derecho, constituyen un problema tanto a nivel teórico como también a nivel
práctico
-Desde el punto de vista teórico: referencia a teorías de Derecho natural
-Desde el punto de vista práctico: los jueces para aplicarlos deben saber primero “todas” las leyes y ante
su insuficiencia, vacío o ausencia, aplicar los principios generales del Derecho.
-Finalmente en el caso de nuestro país: el fin no mofiláctico de la Casación a través de una doctrina
jurisprudencial vinculante que exige la norma positiva
9.- Los principios generales como derecho supletorio en el Perú
- Se considera como “derecho supletorio, pues a la vez se ubican en la base misma de todo el
ordenamiento jurídico porque constituyen su sustrato y esencia
-En estas están presentes los principios generales del derecho: Código Procesal Civil, Código Tributario,
Ley General del Procedimiento Administrativo
-En el código procesal civil: En caso de vacío o defecto en las disposiciones se deberá recurrir a los
principios generales del derecho procesal y a la doctrina y jurisprudencia correspondiente
-El Código Tributario: Basándose en el tema de los principios señala que en lo previsto por este código o
en otras normas tributarias, podrán aplicarse normas distintas a las tributarias, siempre que no se
opongan, , ni desnaturalicen supletoriamente se aplicarán los Principios del Derecho Tributario.
-Respecto a la ley del procedimiento administrativo, se establece que: Las autoridades administrativas no
podrán dejar de resolver las cuestiones que se les proponga, por deficiencia de sus fuentes; en tales casos
acudirán a los principios previstos en esta ley
-La autoridad elaborará y propondrá a quien competa la emisión de norma que supere con carácter
general esta situación en el mismo sentido de la resolución dada al asunto sometido a su conocimiento