EJE TEMÁTICO 1: TEORÍA GENERAL DE LA PERSONA JURÍDICA
Esta teoría es
PRIVADA.
1. TEORÍAS SOBRE LA PERSONALIDAD JURÍDICA.
La personalidad jurídica es predicable tanto de las personas humanas como de
las personas jurídicas, en tanto ambas son centros de imputación de normas,
pero resulta más difícil justificar la personalidad jurídica de las personas
privadas: a raíz de esto se han generado diversas discusiones a lo largo de la
historia, lo cual dio lugar también a las diversas teorías de la personalidad
jurídica.
En el derecho romano, no había derecho comercial, porque había guerras y un
imperio no necesitaban del comercio. Pero sí crearon las societas, aunque las
presentan como contratos y no como personas.
Luego crearon una institución “universitas” (universal), que era la suma de los
elementos que la componían. Era algo superador de las personas físicas que
componían a esa institución.
De ella se hicieron dos interpretaciones: algunos sostenían que no era más que
sus miembros, eran personas reunidas; y por otro lado estaban quienes
sostenían que las universitas era algo más que sus miembros, que superan a
sus miembros. Aquí es donde comienza toda la tensión.
Teoría afirmativa (Savigny): Fue el primer autor que justificó en forma concreta
la personalidad jurídica de las personas que no son seres humanos. Sostiene
que las personas jurídicas son sujetos de derecho creados artificialmente por la
ley, ya que sólo las personas humanas tienen capacidad -y responsabilidad.-
Crítica: puede existir un derecho subjetivo sin voluntad del sujeto, como por ej.
las personas por nacer -que tienen derechos subjetivos sin voluntad-. Se debe
distinguir la capacidad de derecho y la capacidad de hecho. El problema de esta
teoría es que no puede justificar los órganos.
Teoría negatoria (Ihering): Dice que la personalidad jurídica legal es solo una
máscara intelectual, no existe, porque detrás de la persona jurídica están las
personas humanas. Sólo existe una protección de la ley, para que grupos
humanos organizados puedan cumplir fines determinados.
importante para la teoría del corrimiento del velo.
El código francés toma la teoría afirmativa de Savigny, por ende también la toma
Vélez, que admite la personalidad jurídica al igual que el código francés. Aunque
Velez toma la teoría del mandato para justificar cómo actúan las personas físicas
en la persona jurídica. Hoy con el ccyc se acepta la teoría del órgano.
En el año 1972 al dictarse la ley de sociedades comerciales (hoy, ley general de
sociedades), en los fundamentos del art. 2 los redactores dejan más que claro
cuál es la teoría que se sigue: la Teoría de la realidad jurídica: sostiene que las
personas jurídicas son personas distintas de sus miembros, es decir, una
realidad preexistente que reconoce el derecho. Y que es un Instrumento técnico
(propio de la teoría de Kelsen), que está determinada por ley. Art. 2: reconoce
que la sociedad es un sujeto de derecho distinto de sus miembros (atribución,
teoría universitas) si sigue lo establecido por la ley, sino se va a producir el
corrimiento del velo, no universitas.
Nuestro Derecho: En Argentina, las Sociedades son personas jurídicas, ya que
así lo establece el Art. 148 Código Civil y Comercial, sobre las Personas
jurídicas privadas, y el Art. 2 LGS -Ley 19550-, que establece que: La Sociedad
es un sujeto de derecho, con el alcance fijado en esta ley.
De esta manera, la LGS aplica la Teoría de la Realidad Jurídica, ya que en su
exposición de motivos sostiene que la Sociedad es una realidad jurídica, es
decir, un medio técnico para que grupos humanos organizados puedan cumplir
fines determinados.
Adquisición de la personalidad: La Sociedad adquiere la personalidad jurídica,
desde que se celebra el Contrato Social o Acto Constitutivo, y no desde su
inscripción en el Registro Público. En el período desde la redacción del acto
constitutivo hasta la inscripción, rige la sección cuarta.
De esta manera, las Sociedades irregulares también tienen personalidad
jurídica, ya que celebran el Contrato Social, pero NO inscriben éste contrato en
el Registro Público.
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Las personas jurídicas en el código civil y comercial de la nación:
En el año 2015, con la entrada en vigencia del CCYC, se comienza a correr el
telón de un nuevo derecho privado y un nuevo derecho societario. Luego, en el
año 2017, se corre otro telón con la sanción de la ley 23.349 (SAS).
¿Por qué reformar? ¿Por qué unificar los códigos civil y comercial?:
· Desgaste de ambos códigos.
· Vaciamiento del código de comercio.
· Código civil sustancialmente reformado desde su sanción.
Importancia de la parte general de las personas jurídicas privadas:
· Más simplificado, se evita repetir normas al regular cada persona
jurídica en particular.
· El codificador del 2015 ordena, antes no había parte general por lo que
era todo más complicado, la regulación se encontraba en leyes y
más que nada en jurisprudencia.
· Ha operado la comercialización del derecho privado, ya que el CCYC
toma muchísimo de la ley y lo lleva al código.
Antes el código de Vélez tenía sólo la definición de persona jurídica y una
clasificación entre pública y Privada.
Tampoco había una teoría general de la persona jurídica, sino que había
distintos artículos desparramados por distintas leyes. La jurisprudencia en ese
momento hizo gran Avance en esto.
La definición de persona jurídica era por exclusión, lo que no era persona
humana y la persona jurídica, era una persona de existencia ideal, susceptible
de contraer derechos y adquirir obligaciones. Lo que hace el código civil y
comercial ahora es, además de la definición, agregarle que tiene un fin y un
objeto, que es muy importante. También se agrega la inoponibilidad, antes sólo
estaban la Ley General de sociedades y ahora también está en el código civil y
comercial. También se encuentra la responsabilidad, la diferencia de las
personas físicas que componen a la persona jurídica de los órganos:
personalidad diferenciada.
¿Por qué hoy solo se habla de sociedades y ya no de sociedades comerciales?
Hasta la modificación del CCYC las sociedades eran civiles y comerciales, y se
requerían dos personas para su constitución. Hoy, la sociedad civil ya no existe
más. La sociedad que uno haga será regulada por la ley 19550 siempre que se
encuadra en alguna figura prevista en ella. Y con el CCYC ya no se exige el
requisito de dos personas.
(Hay tres teorías generales en el código civil comercial y son: la de contratos,
persona jurídica y títulos valores).
El CCYC en sus art. 141 a 144 regula TEORÍA, en sus art. 145 a 148 corta para
hacer una CLASIFICACIÓN, y luego retoma en su art. 149 a 224 para continuar
con TEORÍA.
Las personas se clasifican en HUMANAS y JURÍDICAS, a su vez estas últimas
en PÚBLICAS o PRIVADAS, y las privadas se rigen por la TEORÍA GENERAL
de las PJP en el CCYC y por la LEY ESPECIAL: Para saber cuál rige, el código
en su art. 150 establece un orden de prelación:
Art. 150 CCYC: Las personas jurídicas privadas que se constituyen en la
República, se rigen:
a) por las normas imperativas de la ley especial o, en su defecto, de este
Código;
b) por las normas del acto constitutivo con sus modificaciones y de los
reglamentos, prevaleciendo las primeras en caso de divergencia;
c) por las normas supletorias de leyes especiales, o en su defecto, por las de
este Título.
Las personas jurídicas privadas que se constituyen en el extranjero se rigen por
lo dispuesto en la ley general de sociedades.
2. CLASIFICACIÓN DE LAS PERSONAS JURÍDICAS. (ART. 141 Y 145 A
150 CCYC)
El CCYC define a las personas jurídicas, estableciendo que:
Art. 141 CCYC: Son personas jurídicas todos los entes a los cuales el
ordenamiento jurídico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creación.
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Las personas jurídicas se clasifican en el CCYC en el Art. 145 CCYC: las
personas jurídicas son PÚBLICAS o PRIVADAS. Y en los siguientes artículos
las enumera:
Art. 146 CCYC: Son personas jurídicas públicas:
a) el Estado nacional, las Provincias, la Ciudad Autónoma de Buenos
Aires, los municipios, las entidades autárquicas y las demás organizaciones
constituidas en la República a las que el ordenamiento jurídico atribuya ese
carácter;
b) los Estados extranjeros, las organizaciones a las que el derecho
internacional público reconozca personalidad jurídica y toda otra persona jurídica
constituida en el extranjero cuyo carácter público resulte de su derecho
aplicable;
c) la Iglesia Católica.
La enumeración de las personas jurídicas públicas que el código hace, es a los
efectos de reconocerle participación en las relaciones jurídicas de derecho
privado.
Art. 147 CCYC: Ley aplicable: Las personas jurídicas públicas se rigen en
cuanto a su reconocimiento, comienzo, capacidad, funcionamiento, organización
y fin de su existencia, por las leyes y ordenamientos de su constitución.
Art. 148 CCYC: Son personas jurídicas privadas:
a) las sociedades;
b) las asociaciones civiles;
c) las simples asociaciones;
d) las fundaciones;
e) las iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas;
f) las mutuales;
g) las cooperativas;
h) el consorcio de propiedad horizontal;
i) toda otra contemplada en disposiciones de este Código o en otras leyes y cuyo
carácter de tal se establece o resulta de su finalidad y normas de
funcionamiento.
Las otras Iglesias privadas, que no son la iglesia católica, es una regulación
nueva, en el código de Vélez no estaba. Éstas antes se inscribían como
asociaciones civiles y simples asociaciones. Pero de todas formas, hoy éstas
nuevas sociedades no se pueden materializar, la afip no le puede entregar la
personalidad jurídica, Y no hay una ley que Determine su regulación.
Art. 149 CCYC: La participación del Estado en personas jurídicas privadas no
modifica el carácter de éstas. Sin embargo, la ley o el estatuto pueden prever
derechos y obligaciones diferenciados, considerando el interés público
comprometido en dicha participación.
Art. 150 CCYC: Explicado más arriba, establece las leyes aplicables a las
personas jurídicas privadas que se constituyan en la república y su orden de
prelación.
3. ATRIBUTOS. (ART. 151 A 156 CCYC)
Son atributos de las personas jurídicas privadas: nombre, domicilio, patrimonio y
capacidad (refiere al objeto). NO poseen los atributos de estado civil ni de
nacionalidad (se sigue la teoría negatoria de la nacionalidad) los cuales quedan
reservados solo a las personas físicas.
· Nombre: Su función es identificar a las personas jurídicas. En las
personas físicas corresponde al conjunto de letras y palabras que sirven
para identificar e individualizar a una persona; en las personas jurídicas
corresponde a la razón social o a la denominación. Todo ente ideal debe
tener un nombre que satisfaga los requisitos de veracidad, novedad y aptitud
distintiva, y se debe adoptar la indicación de la forma jurídica. Mediante el
nombre se distingue su individualidad de los demás en la vida social. A
diferencia del nombre en las personas físicas, el nombre aquí debe ser, en
principio, de libre elección y exclusivo, a diferencia de los seres humanos
donde los nombres de pila se repiten. El nombre es un derecho y deber
impuesto por interés general.
SOCIEDADES: El nombre societario es un atributo que sirve para
identificar a la sociedad y diferenciarla del conjunto de socios que la
integran. El nombre social es un atributo de la personalidad jurídica del que
la sociedad goza; en cambio, el nombre comercial es un elemento del fondo
de comercio en el ámbito del tráfico mercantil y como tal constituye un
derecho patrimonial del comerciante.
Existen dos clases de nombres societarios:
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• Razón social: es aquel nombre societario que incorpora el nombre de uno o
más socios. Por ej: “Pérez y Zelaya”; “García, Giménez y cía.,”; “Quintana e
hijos”; etc.
• Denominación social: es un nombre de fantasía, un nombre inventado.
También se le deben agregar las siglas correspondientes. Por ej: “El Rodillo
S.A.”; “Ideas del Norte SRL”; “Cinco cabezas SCA”; etc.
La utilización de uno u otro dependerá del tipo de sociedad de que se trate:
▫ Las sociedades anónimas y SRL deben utilizar denominación social. Si lo
desean, pueden incluir en ella el nombre de una o varias personas físicas.
▫ Las sociedades de interés (colectivas, en comandita simple, de capital e
industria) y en comandita por acciones, pueden elegir uno u otro. Si eligen
denominación social, solo puede tratarse de un nombre de fantasía.
El motivo por el cual solo estas últimas sociedades pueden utilizar razón social,
es que sirve para identificar a los socios en aquellas sociedades donde estos
tienen (o pueden tener) responsabilidad solidaria e ilimitada.
Es por ello que el empleo de razón social en SA y SRL no tiene sentido.
Art. 150 CCYC: La persona jurídica debe tener un nombre que la identifique
como tal, con el aditamento indicativo de la forma jurídica adoptada. La persona
jurídica en liquidación debe aclarar esta circunstancia en la utilización de su
nombre.
El nombre debe satisfacer recaudos de veracidad, novedad y aptitud distintiva,
tanto respecto de otros nombres, como de marcas, nombres de fantasía u otras
formas de referencia a bienes o servicios, se relacionen o no con el objeto de la
persona jurídica.
No puede contener términos o expresiones contrarios a la ley, el orden público o
las buenas costumbres ni inducir a error sobre la clase u objeto de la persona
jurídica. La inclusión en el nombre de la persona jurídica del nombre de
personas humanas requiere la conformidad de éstas, que se presume si son
miembros. Sus herederos pueden oponerse a la continuación del uso, si
acreditan perjuicios materiales o morales.
Domicilio: NO debe confundirse domicilio (es la jurisdicción, por
ejemplo Santa Fe, puede encontrarse identificado de manera genérica,
designando la ciudad en la cual se encuentra la persona jurídica) con la
sede social (es la dirección, por ejemplo Salta 2321, es el lugar donde
funciona efectivamente la administración de la entidad). El domicilio de las
personas jurídicas es un atributo esencial que sirve para ubicar al ente ideal.
La norma otorga la posibilidad de tener un domicilio social para las
obligaciones contraídas y legisla sobre el cambio de domicilio y de sede
social; el primero requiere modificación del estatuto y la segunda puede ser
modificada por el órgano de administración si es que la sede no consta en el
estatuto. Sede de la persona jurídica: La sede
social es la dirección exacta donde se encuentra constituida la sociedad (por
ej: San Jerónimo 3652). No es necesario que la sede social (dirección
precisa) figure en el contrato constitutivo. Si así fuera, debería modificarse el
contrato social cada vez que la sociedad cambie de dirección (por ej: si se
muda de San Jerónimo 3652 a San Jerónimo 3654 debería modificarse el
contrato). Sin embargo, al momento de inscribir la sociedad en el Registro
Público, se deberá indicar la dirección precisa –sede social-; el registrador
no procederá a inscribir la sociedad si no se le hace saber su dirección
precisa. Este dato cuyo conocimiento es de fundamental importancia para
los terceros, y también es allí donde la sociedad recibirá todas las
notificaciones e intimaciones judiciales o extrajudiciales. A partir de la
inscripción, la sociedad no podrá discutir la validez de dichas notificaciones,
argumentando que no era su dirección. (Art. 11 inc. 2 LGS). Si pongo la sede
social en el estatuto, cada vez que la sede social se cambie, tengo que
reformar el estatuto, por eso es mejor ponerlo en una cláusula anexa.
Art. 152 CCYC: El domicilio de la persona jurídica es el fijado en sus estatutos o
en la autorización que se le dio para funcionar. La persona jurídica que posee
muchos establecimientos o sucursales tiene su domicilio especial en el lugar de
dichos establecimientos sólo para la ejecución de las obligaciones allí
contraídas. El cambio de domicilio requiere modificación del estatuto. El cambio
de sede, si no forma parte del estatuto, puede ser resuelto por el órgano de
administración.
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Art. 153 CCYC: Alcance del domicilio. Notificaciones. Se tienen por válidas y
vinculantes para la persona jurídica todas las notificaciones efectuadas en la
sede inscripta.
· Patrimonio: El patrimonio se trata del conjunto de derechos de
contenido económico que responden por las deudas de su titular. El
patrimonio de la persona jurídica sirve para el cumplimiento de sus fines, y
es distinto del de cada uno de los elementos personales que en ella se
integran: soporta sus propias deudas y responsabilidades. El principio de
personalidad diferenciada lleva a considerar la existencia de dos patrimonios
distintos: el de la persona jurídica y el de sus integrantes; sin perjuicio de
que el patrimonio inicial de esa persona jurídica surge de los aportes que
realizan sus fundadores.
SOCIEDADES: La autonomía patrimonial se refiere a que la Sociedad, al ser
una persona jurídica, tiene un patrimonio propio distinto al de sus socios. Es por
ello que las sociedades responden por sus propias deudas con todo su
patrimonio, y los socios (en principio) no están obligados a pagar con sus bienes
esas deudas, salvo que tengan responsabilidad ilimitada.
Es importante aclarar que, al momento de constituirse la sociedad, su patrimonio
estará conformado por los aportes de los socios (capital social); luego, debido a
los negocios que efectúe la sociedad, su patrimonio variara.
Diferencias entre patrimonio y capital social:
• Patrimonio: es un activo social efectivo con el cual la sociedad responde por las
obligaciones contraídas. Es esencialmente variable, ya que va cambiando y
modificándose permanentemente y automáticamente por el giro ordinario de los
negocios.
• Capital social: es el conjunto de aportes de los socios, integrados en el
Contrato Social o posteriormente. En principio es fijo e invariable, salvo las
modificaciones dispuestas por los socios en virtud de resoluciones societarias de
aumento o reducción. Integridad e inviolabilidad del capital, concepto y efectos.
El capital social se forma inicialmente con los aportes de los socios y debe ser
adecuado al objeto que la sociedad pretenda desarrollar.
Además de servir como fondo patrimonial (función de productividad) o como
parámetro para medir matemáticamente la participación del socio en la sociedad
(función de medición), cumple una función de garantía frente a los terceros. Esta
función de garantía le da garantía a los terceros de que la sociedad tiene fondos
para afrontar sus obligaciones. Esta función cobra mayor importancia en las SA
y SRL, ya que los socios limitan su responsabilidad a los aportes que hayan
efectuado; y los terceros solo podrán cobrarse de allí. Para cumplir con esta
función de garantía, el legislador ha establecido una serie de normas que
protegen el principio de intangibilidad (que es la relación necesaria e inviolable
que debe existir entre el patrimonio y el valor nominal del capital suscripto que
garantiza la solidez de éste y permite medir su deterioro):
- imponiendo la necesaria intervención de la autoridad de control en la valuación
de los bienes En especie aportado a sociedades por acciones,
- prohibiendo la emisión de acciones por debajo de su valor nominal,
- impidiendo la distribución de ganancias sin un balance que compruebe su
existencia, o
- impidiendo la distribución de ganancias cuando han existido perdidas en los
anteriores ejercicios.
Art. 154 CCYC: La persona jurídica debe tener un patrimonio. La persona
jurídica en formación puede inscribir preventivamente a su nombre los bienes
registrables.
· Capacidad: El objeto determina la capacidad de la persona jurídica:
Sobre la base de lo determinado en el estatuto o contrato social, la persona
jurídica encontrará el límite de su actuación en las previsiones relativas al
objeto. En conclusión, el objeto debe ser determinado en forma precisa y
determinada, porque ello limita la capacidad de obrar de la entidad, permite
definir el interés social y enmarca la competencia de obrar de los órganos.
No se exige que sea único. Capacidad de las personas jurídicas. Es la
aptitud de la Sociedad para adquirir derechos y contraer obligaciones.
La Sociedad tiene capacidad de derecho (aptitud para ser titular de
derechos u obligaciones), pero no tiene capacidad de hecho (aptitud para
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 ejercerlos por si misma), ya que actúa a través de sus representantes. La
capacidad de la Sociedad es limitada, ya que el administrador o
representante de la Sociedad, solo puede realizar actos relacionados con su
objeto social. Ej: la Sociedad de seguros no puede dedicarse a la venta de
helados. El art. 58 de la LGS, en su primera parte establece: “El
administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o por
disposición de la ley tenga la representación de la sociedad, obliga a ésta
por todos los actos que no sean notoriamente extraños al objeto social…”.
De este artículo se pueden deducir los siguientes supuestos: ◦ Si el
representante realiza actos notoriamente extraños al objeto social (actos
ultra-vires), éste es responsable por esos actos frente a terceros. La
Sociedad no es responsable y puede rechazar las acciones judiciales de
terceros, ya que le son actos inoponibles. ◦ Si el representante realiza actos
que NO son notoriamente extraños al objeto social, la Sociedad es
responsable por esos actos frente a terceros. ◦ En caso de duda, la
Sociedad es responsable por esos actos frente a terceros; aunque luego
puede ejercer acciones contra el representante o administrador. La
determinación de si los actos fueron o no “notoriamente extraños al objeto
social” es una cuestión de hecho, y por lo tanto queda a criterio del juez,
según el caso concreto.
Se debe distinguir:
• Objeto del contrato social: está constituido por los aportes (prestaciones de dar
o de hacer) que los socios se comprometen a efectuar.
• Objeto social: es la categoría de actos –encuadrados en la producción e
intercambio de bienes o servicios- que la sociedad se propone cumplir para
lograr su finalidad (por ej: producción y distribución de calzado deportivo).
Requisitos del objeto social: ◦ Licito. ◦Posible. ◦Preciso y determinado.
Si no se cumple con alguno de estos requisitos la sociedad es nula.
Características del Objeto social:
▫ Su estipulación en el contrato es una garantía para los terceros y para los
socios, ya que aquellos actos que realice el representante que sean
notoriamente extraños al objeto social, no responsabilizaran a la sociedad (art.
58 LGS).
▫ Impide que los fondos de la sociedad sean destinados a otras actividades no
relacionadas con el objeto social.
▫ Determina cual es la actividad que los socios y representantes no podrán
realizar compitiendo con la sociedad.
Art. 156 CCYC: El objeto de la persona jurídica debe ser preciso y determinado.
4. ACTO CONSTITUTIVO. ELEMENTOS. FORMA.
El acto constitutivo (género): es el momento en que las partes dan lugar al
nacimiento de la sociedad por escrito. Lleva los datos de cada una, dni para ver
si es mayor, cuil, estado civil, para ver por ejemplo si es casado y tiene bienes
gananciales cuyo caso necesitaría el consentimiento de el o la cónyuge para
aportar esos bienes, el domicilio, nacionalidad por una cuestión de ante que
juzgado me presento, y profesión). Se da cuando una o as personas resuelven
constituir una sociedad. La inscripción en el registro es DECLARATIVA, porque
aquí en el contrato social es donde se da la CONSTITUCIÓN; si no lo inscribo,
estará constituida pero se regirá por la sección cuarta.
El contrato social o estatuto (especie): a esa persona jurídica hay que darle
una organización interna, dentro del mismo acto constitutivo. En el caso de las
sociedades, se debe cumplir allí con el art. 11 LGS. El estatuto es el documento
-ya sea el contrato social o un acto posterior-, que establece la organización y
funcionamiento de la persona juridica, y los derechos y obligaciones de los
socios. PARTES DEL ESTATUTO: 1° acta constitutiva con datos 2° cláusulas 3°
cláusulas complementarias.
Con el acto constitutivo nace una persona jurídica privada, integrada por
miembros (socios, accionistas, asociados) que para desarrollar su objeto
necesita de una administración.
Naturaleza del acto constitutivo:
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• Teoría contractualista: sostiene que el acto por el cual se constituye una
sociedad es un contrato. En cuanto a la discusión sobre qué clase de contrato
es, encontramos dos subteorías:
▪ Contrato bilateral de cambio: sostiene se trata de un contrato bilateral entre 2
partes bien diferenciadas; todos los socios por un lado, y la sociedad por el otro.
Critica: la sociedad no puede ser parte del contrato, porque al momento de
celebrarse todavía no existe.
▪ Contrato Plurilateral de Organización: sostiene que las partes del contrato son
los diferentes socios. Es plurilateral, ya que las partes puede ser más de dos. Es
un contrato de organización, ya que suelen quedar reglamentadas las relaciones
entre los socios, y las normas internas de la sociedad.
• Teoría anticontractualista: sostiene que el acto por el cual se le da nacimiento a
una sociedad no es un contrato. Su fundamento se basa en que muchas de las
disposiciones que caracterizan a los contratos no le son aplicables. Por ej: no
existe contraposición de intereses entre los socios, sino que todos apuntan a un
fin común; no es aplicable la excepción de incumplimiento, por lo que si uno de
los socios incumple con su prestación los demás deberán cumplir de todas
formas, etc. Dentro de esta teoría podemos encontrar distintas subteorías:
▪ Teoría del acto complejo: sostiene que se trata de un acto complejo, ya que las
voluntades de los diferentes socios se fusionan y forman una sola voluntad, la
que finalmente dará vida a la sociedad.
▪ Teoría del acto colectivo: sostiene que las voluntades de los diferentes socios
se unen (no se fusionan) y forman una sola voluntad. Se diferencia con la teoría
del acto complejo porque si bien se forma una voluntad colectiva, la voluntad de
cada socio puede ser diferenciada de las demás en lo interno del acto.
▪ Teoría de la institución: sostiene que la sociedad es una institución, y no un
contrato. Esto hace que los intereses de la sociedad prevalezcan por sobre los
intereses de los socios o accionistas (a diferencia de las teorías contractualista,
en las cuales tiene preeminencia la voluntad de los socios). Los socios siempre
deben subordinarse al interés de la sociedad. Vale aclarar que la teoría de la
institución explica la naturaleza jurídica de la sociedad, a diferencia de las
anteriores que explican la naturaleza jurídica del acto constitutivo.
Solución de la ley general de sociedades. La LGS (19.550) adopto la teoría
contractualista del “Contrato Plurilateral de Organización”. Esto puede
comprobarse en los arts. 4, 5 y 89 (referentes al contrato constitutivo de la
sociedad), y en los arts. 16 y 91 (referentes al carácter plurilateral del contrato).
Esta ley, también incorpora ciertos elementos de la Teoría de la Institución, al
establecer algunas medidas tendientes a proteger a la sociedad y su
continuidad. Esto se puede ver en los arts. 90, 114, 251, 214, entre otros de la
LGS.
Contenido del instrumento constitutivo, análisis. El art. 11 LGS, enumera los
requisitos que debe contener el contrato constitutivo:
1. Individualización de los socios: en el contrato deben figurar el nombre, edad,
estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y DNI de los socios. (Inc. 1)
2. Denominación de la sociedad (nombre): se debe establecer el nombre de la
sociedad (juancito) y el tipo de sociedad que adopté (juancito SRL) (inc. 2). Es
un requisito esencial del Contrato Social -debe estar en cualquier tipo social-.
(Art 11 y 17 LGS)
Existen 2 clases de nombres para la Sociedad:
▫ Denominación Social: es un nombre de fantasía, es decir, un nombre
inventado, junto con el tipo social -o su abreviatura-. Ej: "El Entrerriano SRL";
"Los 3 chiflados SA".
▫ Razón social: es el nombre -o apellido- de uno o más socios. Si no figuran los
nombres de todos los socios, se debe completar con la palabra "y compañía" o
su abreviatura "y cía.". Ej: "Rodríguez y compañía"; "Colombo y cía.".
3. Domicilio: debe estipularse el domicilio social (inc. 2), que es la ciudad, pueblo
o jurisdicción donde se encuentra la sede social de la empresa. Este determina
la ley aplicable, y la competencia judicial y del Registro Público.
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No es necesario que la sede social (dirección precisa) figure en el contrato. Si
así fuera, debería modificarse el contrato social cada vez que la sociedad
cambie de dirección. Vale aclarar que al momento de inscribir la sociedad en el
Registro Público, se deberá indicar la dirección precisa de la sede social. Esto es
de suma importancia, ya que en esa dirección recibirá todas las notificaciones e
intimaciones judiciales y extrajudiciales.
4. Objeto social: Aquello que la sociedad quiere lograr, que debe ser preciso y
determinado. se debe especificar cuál va a ser el objeto social (inc. 3), es decir la
categoría de actos que la sociedad se propone cumplir para lograr su finalidad.
Estos actos deben estar encuadrados en la producción o intercambio de bienes
o servicios (art. 1 LGS). Ej: la producción o intercambio de máquinas agrarias.
5. Capital social: Es la suma de los aportes, su función es permitir el
cumplimiento del objeto social, y ser la garantía de los acreedores -lo cual,
según yódice en clases, es técnicamente mentira porque lo que sirve para cubrir
las deudas es el patrimonio que yo tengo). Debe figurar el monto del capital
social, expresado en moneda argentina. También se debe mencionar cuánto
aportó cada socio (inc. 4). Al capital social lo divido en unidades, la suma de
todas las unidades debe dar igual al capital social (el capital social será de …..
dividido en ….. unidades de tantos $......). Hay que determinar cuanto aporta
cada uno, para saber que porcentaje va a tener cada socio en el capital social
(para saber si hay ganancias, cuanto voy a ganar, o cuando voy a perder, por
ejemplo juan puso $51, el total que habia era $100, si hay venta gano $51, si
pierdo, pierdo $51).
EL CONCEPTO DE CAPITAL (INVARIABLE) NO ES LO MISMO QUE
PATRIMONIO (FLUCTUANTE). Importante.
6. Plazo de duración: debe establecer el plazo de duración de la sociedad (inc.
5). La LGS no fija plazos máximos ni mínimos, solo exige que el plazo de
duración este determinado. El vencimiento del plazo de duración provoca la
disolución de la sociedad (art. 94 inc. 2, ley 19.550).
7. Organización de la sociedad: el contrato o estatuto debe establecer la
organización y funcionamiento de la Sociedad, a través de los:
▫ Órgano de Gobierno: es la reunión de socios o asamblea de accionistas, que
dicta las resoluciones sociales.
▫ Órgano de Administración: es aquél que realiza la administración de la
Sociedad. Ej: la Gerencia en la SRL o el Directorio en la SA.
▫ Órgano de Representación: es aquél que realiza la representación de la
Sociedad frente a terceros. Ej: el presidente de la Gerencia en la SRL o el
presidente del Directorio en la SA.
▫ Órgano de Fiscalización: es aquél que realiza el control de la administración de
la Sociedad.
8. Reglas para distribuir utilidades y soportar pérdidas: se deben establecer las
reglas para distribuir utilidades y soportar pérdidas; si solo se prevé la forma de
distribuir las utilidades, se aplicará también para soportar las pérdidas y
viceversa. En caso de silencio será en proporción a los aportes efectuados.
Estará determinado por la participación del socio en el capital social, que está
dado por su aporte, como principio general, porque excepcionalmente se pueden
establecer otras cosas. (Inc. 7)
9. Derechos y obligaciones de los socios: deben figurar las clausulas necesarias
para que puedan establecerse con precisión los derechos y obligaciones de los
socios entre sí y con respecto a terceros. (Inc. 8)
10. Funcionamiento y liquidación: debe indicar cómo será el funcionamiento de
la sociedad; y además deberá contener las clausulas referidas a la disolución y
liquidación de la sociedad. (Inc. 9)
Vale aclarar que los primeros 7 requisitos no pueden faltar nunca, ya que la falta
ocasiona la posibilidad de declarar nulo el acto constitutivo. (Art. 17, ley 19.550)
Los últimos 3 requisitos pueden faltar, sin que ello produzca la nulidad del
contrato. En caso de que el contrato no estipule nada respecto de estos temas,
la ley tiene prevista la forma de llevar ese vacío.
Art. 142 CCYC: La existencia de la persona jurídica privada comienza desde
su constitución. No necesita autorización legal para funcionar, excepto
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disposición legal en contrario. En los casos en que se requiere autorización
estatal, la persona jurídica no puede funcionar antes de obtenerla.
Se da el fin de la discusión en la doctrina acerca de cuando comenzaba la
existencia de la persona jurídica: DESDE EL ACTO CONSTITUTIVO. Si bien la
existencia de la PJP inicia desde su constitución, puede funcionar recién luego
de su aprobación por el estado, PERO en verdad si puede funcionar mientras
tanto como “persona jurídica EN FORMACIÓN”.
Art. 155 CCYC: La duración de la persona jurídica es ilimitada en el tiempo,
excepto que la ley o el estatuto dispongan lo contrario.
En las sociedades la duración de las mismas es LIMITADA, así se establece en
el Art. 11 inc. 5. La duración de las sociedades se debe establecer en el estatuto,
y dependerá del objeto. Su importancia es que al vencer, la sociedad debe
liquidarse, excepto que se pacte prórroga, la cual se regula en el Art. 95 y
requiere acuerdo unánime de las socios.
Art. 157 CCYC: Modificación del estatuto. El estatuto de las personas jurídicas
puede ser modificado en la forma que el mismo o la ley establezcan. La
modificación del estatuto produce efectos desde su otorgamiento. Si requiere
inscripción es oponible a terceros a partir de ésta, excepto que el tercero la
conozca.
Cuál es la naturaleza del acto constitutivo? un contrato pluripersonal: hay un
interés común de constituir la persona y prestaciones yuxtapuestas; o una
declaración unilateral de voluntad: que sigue siendo un acto constitutivo. Aquí se
da la constitución de la persona jurídica.
De la existencia de la sociedad:
Art. 1 LGS: Concepto: Habrá sociedad si una o más personas en forma
organizada (se juntan y se ponen de acuerdo) conforme a uno de los tipos
previstos en esta ley, se obligan (se establecen derechos y obligaciones) a
realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o
servicios, participando de los beneficios y soportando las pérdidas (establecen
cómo se van a distribuir). Y luego se instrumenta, se realiza la.documentación
correspondiente.
La sociedad unipersonal sólo se podrá constituir como sociedad anónima. La
sociedad unipersonal no puede constituirse por una sociedad unipersonal.
El reglamento regula cuestiones más específicas. Si se encontraría con el acto
constitutivo, primerea el acto constitutivo (o contrato constitutivo). Uno de los
puntos del acto constitutivo es el estatuto (en la srl es igual acto y contrato). Pero
en el contrato no hay estatuto.
Cuando hay normas internacionales se aplica la teoría general.
Art. 2 LGS: Sujeto de derecho: La sociedad es un sujeto de derecho con el
alcance fijado en esta Ley.
De la forma, prueba y procedimiento:
Art. 4 LGS: Forma: El contrato por el cual se constituya o modifique una
sociedad, se otorgará por instrumento público, escritura pública, por ejemplo,
(pero cada vez que tengo que Modificar el contrato tengo que modificar la
escritura pública) o privado (si lo hago por instrumento privado sólo tengo que
hacer santificar la firma).
Art. 5 LGS: Inscripción en el Registro Público: El acto constitutivo, su
modificación y el reglamento, si lo hubiese, se inscribirán en el Registro Público
del domicilio social y en el Registro que corresponda al asiento de cada sucursal,
incluyendo la dirección donde se instalan a los fines del artículo 11, inciso 2.
La inscripción se dispondrá previa ratificación de los otorgantes, excepto cuando
se extienda por instrumento público o las firmas sean autenticadas por escribano
público u otro funcionario competente.
Publicidad en la documentación. Las sociedades harán constar en la
documentación que de ellas emane, la dirección de su sede y los datos que
identifiquen su inscripción en el Registro.
Art. 6 LGS: Plazos para la inscripción. Toma de razón: Dentro de los
VEINTE (20) días del acto constitutivo, éste se presentará al Registro
Público para su inscripción o, en su caso, a la autoridad de contralor. El
plazo para completar el trámite será de TREINTA (30) días adicionales,
9
quedando prorrogado cuando resulte excedido por el normal cumplimiento 2. Fecha del instrumento de constitución;
de los procedimientos.
3. La razón social o denominación de la sociedad;
Inscripción tardía. La inscripción solicitada tardíamente o vencido el
plazo complementario, sólo se dispone si no media oposición de parte 4. Domicilio de la sociedad;
interesada. Autorizados para la inscripción. Si no hubiera mandatarios
especiales para realizar los trámites de constitución, se entiende que los 5. Objeto social;
representantes de la sociedad designados en el acto constitutivo se
encuentran autorizados para realizarlos. En su defecto, cualquier socio 6. Plazo de duración;
puede instarla a expensas de la sociedad.
7. Capital social;
Art. 7 LGS: Inscripción: efectos: La sociedad solo se considera regularmente
constituida con su inscripción en el Registro Público de Comercio.
8. Composición de los órganos de administración y fiscalización, nombres
de sus miembros y, en su caso, duración en los cargos;
Las sociedades constituidas irregularmente, aquellas que no se inscriben en el
registro público, o que le falta algún elemento esencial, son reguladas por la
9. Organización de la representación legal;
sección cuarta:

Art. 21 LGS. Sociedades incluidas: La sociedad que no se constituya con
sujeción a los tipos del Capítulo II, que omita requisitos esenciales o que
incumpla con las formalidades exigidas por esta ley, se rige por lo dispuesto por
esta Sección.
Art. 9 LGS. Legajo: En los Registros, ordenada la inscripción, se formará un
legajo para cada sociedad, con los duplicados de las diversas tomas de razón y
demás documentación relativa a la misma, cuya consulta será pública.
Publicidad de las Sociedades de responsabilidad limitada y por acciones.
10. Fecha de cierre del ejercicio;
b) En oportunidad de la modificación del contrato o disolución:
1. Fecha de la resolución de la sociedad que aprobó la modificación del
contrato o su disolución;
2. Cuando la modificación afecte los puntos enumerados de los incisos 3
a 10 del apartado a), la publicación deberá determinarlo en la forma allí
establecida

Art. 10 LGS: Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por

Art. 11 LGS: Contenido del instrumento constitutivo: El instrumento de
acciones deben publicar por un día en el diario de publicaciones legales
constitución debe contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de
correspondiente, un aviso que deberá contener:
sociedad:
1) El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y
a) En oportunidad de su constitución:
número de documento de identidad de los socios;

1. Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio, número 2) La razón social o la denominación, y el domicilio de la sociedad. Si en
de documento de identidad de los socios; el contrato constare solamente el domicilio, la dirección de su sede deberá
10
inscribirse mediante petición por separado suscripta por el órgano de
administración. Se tendrán por válidas y vinculantes para la sociedad todas las
notificaciones efectuadas en la sede inscripta;
(Y en un anexo aparte pongo la sede social, porque si lo pongo en el estatuto
tengo que hacer un montón de modificaciones y lleva tiempo y dinero.
En el caso de notificación es en la sede social. Pero no se va a enterar si se
cambió de lugar la sociedad. El abogado que no fue notificado pediría la
nulidad).
3) La designación de su objeto, que debe ser preciso y determinado;
Puede ser una designación genérica del objeto, pero si queremos algo
específico lo designamos.
4) El capital social, que deberá ser expresado en moneda argentina, y la
mención del aporte de cada socio. En el caso de las sociedades unipersonales,
el capital deberá ser integrado totalmente en el acto constitutivo;
Hay obligaciones de dar y de hacer, y va a depender del tipo de sociedad cuál es
la obligación a la que se van a obligar Los Socios. En la sociedad anónima, por
ejemplo, no pueden ser obligaciones de hacer, sólo de dar.
5) El plazo de duración, que debe ser determinado;
Va a depender del objeto. Al vencer el plazo, la sociedad debe liquidarse. Pero
tenemos el artículo 95 también de prórroga.
6) La organización de la administración, de su fiscalización y de las
reuniones de socios; (Esto es llevado a cabo por órganos)
7) Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las pérdidas. En
caso de silencio, será en proporción de los aportes. Si se prevé sólo la forma de
distribución de utilidades, se aplicará para soportar las pérdidas y viceversa;
8) Las cláusulas necesarias para que puedan establecerse con precisión
los derechos y obligaciones de los socios entre sí y respecto de terceros;
9) Las cláusulas atinentes al funcionamiento, disolución y liquidación de
la sociedad.
5. SITUACIÓN DEL INTEGRANTE DE LA PERSONA JURÍDICA.
DERECHOS Y OBLIGACIONES.
Art. 143 CCYC: Personalidad diferenciada: La persona jurídica tiene una
personalidad distinta de la de sus miembros. Los miembros no responden
por las obligaciones de la persona jurídica, excepto en los supuestos que
expresamente se prevén en este Título y lo que disponga la ley especial.
Se establece no solo el principio de personalidad diferenciada de la persona
jurídica y consecuente separación patrimonial, sino que establece en párrafo
aparte que los miembros no responden por las obligaciones de la persona
jurídica, excepto en los supuestos que expresamente se prevén en este título y
lo que disponga la ley especial.
Al crearse una persona jurídica, se crean dos personalidades, y por ende, dos
patrimonios que responden, cada uno, por sus propias deudas.
Art.144 CCYC: Inoponibilidad de la personalidad jurídica. La actuación que
esté destinada a la consecución de fines ajenos a la persona jurídica,
constituya un recurso para violar la ley, el orden público o la buena fe o
para frustrar derechos de cualquier persona, se imputa a quienes a título de
socios, asociados, miembros o controlantes directos o indirectos, la
hicieron posible, quienes responderán solidaria e ilimitadamente por los
perjuicios causados. Lo dispuesto se aplica sin afectar los derechos de los
terceros de buena fe y sin perjuicio de las responsabilidades personales de que
puedan ser pasibles los participantes en los hechos por los perjuicios causados.
Art. 54 tercer párrafo LGS: La actuación de la sociedad que encubra la
consecución de fines extra societarios constituya un mero recurso para violar la
ley, el orden público o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se
imputará directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible,
quienes responderán solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados. à se
extiende esa inoponibilidad a todas las personas jurídicas.
*Fallo de ejemplo donde se aplica la teoría de la inoponibilidad: Duquelsy, Silvia
c/ Fuar S.A s/Despido; y Cía. Swift de La Plata S.A s/quiebra*
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Se introduce una de las mayores novedades al regular la “teoría de la
Inoponibilidad de la persona jurídica” o “teoría del corrimiento del velo” o “teoría
de la penetración”. Antes, se aplicaba la teoría de la Inoponibilidad de la Persona
Jurídica solo a las sociedades, en el art. 54 tér. El CCYC incorpora en este
artículo y para todas las personas jurídicas, una solución casi idéntica a la
prevista por el art. 54 último párrafo de la LGS. Es un cambio de paradigmas
enorme, dirigido a comprometer la responsabilidad por la prevención de los
posibles daños. Al regularse el art. 144, incorporamos las teorías que dicen que
las personas jurídicas son tales siempre que se cumplan los fines para los que
se la creó, sino procede el corrimiento del velo, donde buscamos a los autores
que produjeron el daño, que son siempre personas humanas.
El levantamiento del velo societario o desestimación de la personalidad jurídica
consiste en la inoponibilidad de la personalidad jurídica por parte de los socios y
la consecuente obligación de los mismos al cumplimiento de las obligaciones de
la misma. Esto supone una excepción a la regla general del derecho de
limitación de responsabilidad de los socios con respecto a las deudas de la
sociedad de la que son partícipes (limitada normalmente a la participación o
cantidad invertida) y permite a los tribunales de justicia prescindir de la forma
externa de la persona jurídica y alcanzar a las personas que se encuentran por
detrás. Esta doctrina nació en Estados Unidos a comienzos del siglo XIX.
El levantamiento del velo trata de corregir los abusos que se producen cuando la
personalidad jurídica de la sociedad se utiliza como cobertura para eludir el
cumplimiento de obligaciones consiguiéndose un resultado injusto o perjudicial
para terceros y contrario al ordenamiento jurídico.
Nissen sostiene que la redacción del CCYC ha mejorado en comparación con la
que ofrece la LGS, pues evita la referencia a los “fines extra societarios”, que no
fueron definidos por ninguna norma de la LGS, para reemplazarlo por “fines
ajenos a la persona jurídica”, formula íntimamente relacionada con el objeto de
la misma.
Sostiene también Nissen que trata de un fenómeno que se presenta diariamente
en el mundo de los negocios y que se traduce en el “enmascaramiento” de una
persona física detrás de una persona jurídica, haciendo uso desviado del
reconocimiento del carácter de sujeto de derecho otorgado por el legislador a las
entidades. Toda vez que la personalidad jurídica se reconoce para facilitar el
cumplimiento de determinados fines, resulta lógico sostener que, cuando la
realización de ella se desvía de tales fines o se abusa de esa personalidad para
fines no otorgados, es licito atravesar o levantar el velo para aprehender la
realidad que se oculta tras ella y aplicar la normativa correspondiente a quienes
pretendieron eludirla mediante tan ilegitima manera de proceder. De esta forma
se permite a los tribunales eliminar el escudo de la persona jurídica, y alcanzar a
las personas físicas que están detrás de la sociedad.
CCYC comentado por Lorenzetti: Cuando la persona jurídica es usada con un fin
distinto al otorgado por el legislador, con intención de violar la ley, el orden
público o defraudar a terceros, es licito desestimar su personalidad para imputar
su accionar a sus miembros o administradores por los perjuicios causados, por
ende, el principio de separación de la personalidad al que refiere el articulo 143
no es absoluto. La técnica de levantar el velo para ver que hay detrás de la
persona juridica no pretende otra cosa que superar las consecuencias inicuas,
derivadas de comportamientos abusivos o fraudulentos.
Art. 12 LGS: Modificaciones no inscriptas: Ineficacia para la sociedad y los
terceros: Las modificaciones no inscriptas regularmente obligan a los socios
otorgantes. Son inoponibles a los terceros, no obstante, estos pueden alegarlas
contra la sociedad y los socios, salvo en las sociedades por acciones y en las
sociedades de responsabilidad limitada.
Responsabilidad de los ADMINISTRADORES:
Art.159 CCYC: Deber de lealtad y diligencia. Interés contrario. Los
administradores de la persona jurídica deben obrar con lealtad y diligencia. No
pueden perseguir ni favorecer intereses contrarios a los de la persona jurídica. Si
en determinada operación los tuvieran por sí o por interpósita persona, deben
hacerlo saber a los demás miembros del órgano de administración o en su caso
al órgano de gobierno y abstenerse de cualquier intervención relacionada con
dicha operación.
Les corresponde implementar sistemas y medios preventivos que reduzcan el
riesgo de conflictos de intereses en sus relaciones con la persona jurídica.
12
Art. 160 CCYC: Responsabilidad de los administradores. Los
administradores responden en forma ilimitada y solidaria frente a la persona
jurídica, sus miembros y terceros, por los daños causados por su culpa en el
ejercicio o con ocasión de sus funciones, por acción u omisión.
Art. 161 CCYC: Obstáculos que impiden adoptar decisiones (artículo
comentado y criticado en clases por la profesora Gomez Bausela que plantea
que es un artículo inútil). Si como consecuencia de la oposición u omisión
sistemáticas en el desempeño de las funciones del administrador, o de los
administradores si los hubiera, la persona jurídica no puede adoptar decisiones
válidas, se debe proceder de la siguiente forma:
a) el presidente, o alguno de los coadministradores, si los hay, pueden
ejecutar los actos conservatorios (Gomez Bausela sostiene que es inútil que los
faculte a hacer actos conservatorios, porque es su obligación legal);
b) los actos así ejecutados deben ser puestos en conocimiento de la
asamblea que se convoque al efecto dentro de los diez días de comenzada su
ejecución (sostiene que es imposible, porque si estoy en paralisis es porque
justamente no puedo convocar el órgano de administración ni a la asamblea, es
de dudosa posibilidad que esa asamblea se pueda realizar);
c) la asamblea puede conferir facultades extraordinarias al presidente o
a la minoría, para realizar actos urgentes o necesarios; también puede remover
al administrador.
Aquí queda demostrado cómo ha operado la comercialización del derecho
privado; es haber tomado en cuenta que existen los conflictos intrapersonas
jurídicas, que suceden mucho en la práctica y por eso se decide regularlas.
Art. 162 CCYC: Transformación. Fusión. Escisión. Las personas juridicas
pueden transformarse, fusionarse o escindirse en los casos previstos por este
codigo o por la ley especial. En todos los casos es necesaria la conformidad
unanime de los miembros de la persona o personas juridicas, excepto
disposicion especial o estipulacion en contrario del estatuto.
SOCIEDADES:
La situación de miembro de las personas jurídicas. Derechos y
obligaciones que nacen del estatuto. Naturaleza jurídica, efectos.
La situación del miembro de las personas jurídicas. El estado de socio es la
situación en la que se encuentra una persona por el simple hecho de formar
parte de una sociedad. Dicho estado puede adquirirse de 2 maneras:
▪ Por la intervención en el contrato constitutivo de la sociedad; o
▪ Por la incorporación posterior (por ej: a través de la compra de acciones;
incorporación mortis causa; etc.).
También, el estado de Socio se puede adquirir por resolución judicial, en el caso
de la indivisión hereditaria forzosa (art. 28 LGS y art. 51 y 53 Ley 14.394).
Derechos y obligaciones que nacen del estatuto. El estatuto es el documento
-ya sea el contrato social o un acto posterior-, que establece la organización y
funcionamiento de la Sociedad, y los derechos y obligaciones de los socios. (Art.
36 LGS)
Quien adquiere el estado de socio, pasa a ser titular de una serie de
obligaciones y derechos. Sin embargo, vale aclarar que las obligaciones y
derechos emergentes del estado de socio no son iguales en todos los tipos
sociales (por ej: las obligaciones de un accionista no serán exactamente iguales
a las de un socio de una sociedad colectiva).
Naturaleza Jurídica. Efectos. La situación jurídica de Socio se considera como
un estado, en la cual el socio tiene una serie de derechos y obligaciones
sociales.
Obligaciones: enumeración, clasificación, criterios. Derechos
patrimoniales y de gestión social: enumeración y análisis, particularidades
según las distintas clases de personas jurídicas.
Los derechos de los socios, otorgados por la Ley 19.550 son esenciales e
inderogables. Esto significa que no pueden ser suprimidos (ni disminuir su
eficacia) por el contrato constitutivo ni por el estatuto de la sociedad. Estos
pueden ser clasificados como de naturaleza política o patrimonial.
Derechos Políticos: Son aquellos derechos que permiten la actuación e
intervención del socio dentro de la sociedad:
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1. Derecho de información: Es el derecho que poseen los socios de conocer y
estar interiorizados de lo que ocurre en la sociedad. Las fuentes de información
son las siguientes:
* Presentación de estados contables: los administradores tienen la obligación de
presentar los estados contables (o balances anuales), al menos una vez al año.
Se trata de un conjunto de documentos e informes, a través de los cuales la
administración describe la situación patrimonial, económica y financiera de la
sociedad. (Art. 234 y arts. 61 a 67 LGS)
* Pedido de informes, y examen de libros: los socios tienen derecho a examinar
los libros y papeles sociales (libro diario, inventarios, balances, etc.), y a pedirle
al administrador los informes que consideren necesarios. (Art. 55 LGS)
* Derecho de voz: este derecho es ejercido por los socios durante las asambleas
(o reuniones de los socios). A través de él, los socios pueden consultar a los
administradores acerca de la interpretación de los estados contables, a fin de
emitir un voto fundado con respecto a la validez de dichos documentos.
* Exhibición de actas: las deliberaciones de los órganos colegiados (directores,
asambleas, etc.) deben ser exhibidos a los socios a través de "actas" (conf. arts.
73 y 249 LGS).
Vale mencionar que en las sociedades por acciones, existe una importante
fuente de información: el informe del síndico. Se trata de un informe, a través del
cual, el sindico de la sociedad describe la situación económica y financiera de la
sociedad; y dictamina sobre la memoria, inventario, balance y estado de
resultados de la sociedad.
2. Derecho de receso: Es el derecho que le asiste a todo socio o accionista de
retirarse de la sociedad
cuando por decisión del órgano de gobierno (reunión de socios o asamblea de
accionistas) se resuelve modificar de manera sustancial el contrato social o
estatuto, y esto implique una modificación importante en la sociedad, o en la
posición que el socio tiene dentro de ella.
Además del derecho de retirarse, el socio podrá exigirle a la sociedad una suma
de dinero que represente el valor de su participación social actualizada (según
resulte del último balance realizado).
El Art. 245 de la LGS, enumera varios supuestos en que el socio (o accionista)
puede ejercer el derecho de receso (por ej: transformación del tipo social,
transferencia de domicilio al extranjero, cambio fundamental de objeto, aumento
del capital mayor al quíntuplo, etc.).
De esta forma, la ley respeta el principio mayoritario, al mismo tiempo que
protege los intereses de aquel socio que no está de acuerdo con la nueva
situación de la sociedad.
3. Derecho de voto: Es el derecho a través del cual los socios participan en el
gobierno de la sociedad, es decir en la toma de decisiones. Este derecho está
ligado al derecho de información, ya que sin una buena información sobre la
situación de la sociedad, no se podrá votar en forma idónea.
El voto es una herramienta fundamental de las sociedades, ya que a través del
conjunto de votos individuales se toman las decisiones de la sociedad.
Recordemos que los socios deben lealtad a la sociedad, por lo cual, al momento
de votar deben priorizar los intereses sociales. Incluso, deben abstenerse a votar
en cuestiones en las que tengan intereses opuestos a los de la sociedad.
4. Derecho de preferencia (o de “suscripción preferente”): Es aquel derecho que
asegura a lodos los socios o accionistas la posibilidad de mantener la misma
participación -económica y política- durante la existencia de la sociedad, pese a
que haya aumentos de capital. (Art. 194 LGS)
Es por ello que, en caso de aumento de capital, cada socio tendrá derecho a
suscribir (e integrar nuevos aportes) en la misma proporción que posee.
Ejemplo: en una sociedad de 5 socios, cada uno aporta el 20% del capital social.
Si decidieran un aumento de capital, cada socio tendrá derecho a suscribir el
20% de dicho aumento, antes que cualquier otro socio o un tercero.
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Cada socio tiene el "derecho preferente" sobre su proporción (ej: 20%). Si él
decide no suscribir (ya sea porque no tiene dinero, o porque no está
convencido), entonces podrá suscribir su parte otro socio o un tercero. De esa
forma, perderá participación en la sociedad, y como consecuencia perderá poder
de decisión en el gobierno de la sociedad (ya que el valor del voto suele ser en
proporción a la participación societaria).
Vale aclarar que la proporción de cada socio también permanece intacta en caso
de que el aumento de capital se produzca, por capitalización de utilidades (por
ej: el balance anual registra $10,000 de utilidades y los socios deciden aumentar
el capital con dicho dinero), ya que así lo establece el art. 189 de la LGS.
En ambos casos, se trata de mecanismos que la ley impone para lograr la
intangibilidad de la participación societaria de cada uno de los socios.
5. Derecho de acrecer: Es el derecho que tienen los socios de suscribir e
integrar el aumento de capital en la parte correspondiente a otro u otros socios
que han decidido no suscribir en dicho aumento de capital. (Art. 194 LGS)
Este derecho intenta preservar el elenco original de los socios, evitando que
ingresen terceros (nuevos socios) en la sociedad.
Ejemplo: en una sociedad de 5 socios se decide un aumento de capital, uno de
ellos prefiere no suscribir dicho aumento. Por lo tanto, los demás socios tienen
derecho de suscribir esa parte que aquel no suscribió, antes que cualquier
tercero.
6. Derecho de convocatoria: Es el derecho de los socios a convocar una
asamblea o reunión de socios. Este derecho puede ser ejercido solamente por
aquellos socios que posean, al menos, un 5% del capital social. (Art. 236 LGS)
Derechos patrimoniales: Son aquellos derechos relacionados con la finalidad de
lucrar de cada uno de los socios:
1. Derecho al dividendo: Es el derecho de los socios a percibir las ganancias de
la sociedad al final de cada ejercicio. Recordemos que el “ejercicio” es un
periodo de tiempo, que suele durar 12 meses (ejercicio regular). Es por ello que
a este derecho también se lo suele denominar “derecho al reparto anual”.
La ley 19.550 en los arts. 68 y 224, impone 3 requisitos para la percepción del
dividendo:
a) Que las ganancias surjan de un balance, el cual debe estar confeccionado de
acuerdo a la ley y al estatuto social. Además, debe ser aprobado por el órgano
de gobierno (asamblea de accionistas o reunión de socios).
b) Que las ganancias sean “realizadas” (es decir que deben surgir de la
diferencia entre ganancias y pérdidas) y “liquidas” (es decir que deben estar
convertidas en dinero, o ser fácilmente convertibles).
c) Que el órgano de gobierno (asamblea o reunión de socios), decida distribuir
dichas ganancias entre los socios o accionistas.
2. Derecho a la cuota de liquidación: Consiste en el derecho del socio al
reembolso de una suma de dinero proporcional a la participación societaria, en
caso de existir un remanente luego de la realización del activo y la cancelación
del pasivo durante la etapa liquidatoria.
Una vez que la sociedad se disuelve, se pasa automáticamente al proceso
liquidatorio. Durante la liquidación, se venden los bienes que componen el activo
social, se pagan las deudas, y posteriormente (en caso de haber saldo
favorable) se distribuye entre los socios la cuota de liquidación. (Art. 109 LGS)
La cuota de liquidación es el remanente del patrimonio social una vez que fueron
canceladas las obligaciones con terceros.
En cuanto a la forma de pagar la cuota liquidatoria, en primer lugar, se les
reembolsa a los socios los aportes efectuados por cada uno de ellos. Luego, si
existen remanentes, se distribuyen en proporción a las tenencias societarias de
cada uno de ellos. Por ej: quien había aportado el 30% del capital social, recibe
el 30% de los excedentes.
Obligaciones. Enumeración y análisis; particularidades según las distintas
clase de personas jurídicas. Deberes de los miembros de las personas
jurídicas.
Las obligaciones de los socios son las siguientes:
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1. Realizar los aportes comprometidos: cada socio debe efectuar los aportes que
se haya obligado a realizar. La ley 19.550 establece graves sanciones para los
casos en se incumpla con esta obligación: el art. 37 dispone que aquel socio que
incurra en mora en el cumplimiento de dicha obligación, deberá resarcir los
daños e interés que su incumplimiento haya ocasionado (por ej: daño
emergente, lucro cesante, etc.).
Incluso, en las sociedades de personas (SC, SCS, SCI) y en las SRL, la
sociedad podrá:
- Excluir al socio de la sociedad (sin necesidad de acción judicial alguna), o
- Exigirle judicialmente el cumplimiento del aporte.
En cambio, en las sociedad por acciones rige el art. 193 de la LGS, según el cual
la mora en la integración del aporte suspende automáticamente el ejercicio de
los derechos inherentes a las acciones en mora, pudiéndose disponer en el
estatuto de las siguientes sanciones: a) que los derechos de suscripción
correspondientes a ellas sean vendidos en remate publico o por medio de un
agente de bolsa si se trata de acciones cotizables, y b) la caducidad de los
derecho que otorgan las acciones en mora. Si estatutariamente no se ha
previsto, solo queda a la sociedad optar por el cumplimiento del contrato de
suscripción.
2. Adecuar su conducta a las necesidades de la sociedad: Esta obligación es lo
que se conoce como "affectio societatis". Consiste en la predisposición de los
socios de orientar sus conductas en favor de los intereses de la sociedad, y no
de los intereses propios. Es por ello que se les exige a los socios los siguientes
deberes:
▫ Deber de lealtad: el socio debe lealtad a la sociedad. Por ese motivo la ley
19.550 establece la prohibición de competencia.
En las sociedades de personas los socios tienen prohibición absoluta de
competir con la sociedad que integran (por ej: no pueden constituir otra sociedad
dedicada a lo mismo y que signifique una competencia). Aquel socio que lo
haga, podrá ser excluido de la sociedad. También deberá entregar los beneficios
que haya obtenido y resarcir los daños que haya provocado (art. 133, LGS).
En cambio, en la SRL y en la SA, la prohibición de competencia sólo se les exige
a los administradores y directores respectivamente (arts. 157 y 273, LGS), lo
cual no quiere decir que los socios o accionistas de esas entidades pueden
competir libremente con la sociedad que integran, ya que siempre serán
responsables patrimonialmente cuando a través de los actos en competencia
han producido un daño a la sociedad.
El deber de lealtad también se observa en otros casos:
* Abstención de votar: Los socios deben abstenerse a votar en cuestiones en las
que tengan intereses personales opuestos a los de la sociedad (art. 248 LGS).
Por ej: Juan Pérez (socio) debería abstenerse a votar si lo que se discute es la
exclusión del socio Jorge Pérez (hermano de Juan).
* Abstención de utilizar la sociedad con fines extrasocietarios: Los socios tienen
prohibida la utilización de la sociedad para realizar fines extrasocietarios, en
beneficio propio o para defraudar a terceros.
* Abstención de utilizar los fondos de la sociedad: Los socios no pueden utilizar
el dinero u otros bienes de la sociedad en un negocio propio o de un tercero.
Aquel que lo haga, deberá incorporar a la sociedad las ganancias resultantes de
la utilización de esos fondos. Si no consiguió ganancias, deberá resarcir las
pérdidas ocasionadas (art. 54 LGS).
▫ Deber de administración: en las sociedades de personas, cuando el contrato
constitutivo no organiza el régimen de administración de la sociedad, todos los
socios están obligados a administrarla. Aquel que se niegue incurrirá en un
grave incumplimiento de sus obligaciones, por lo cual podrá ser excluido de la
sociedad (arts. 127 y 91 seg. parr. LGS).
Esto no es aplicable en las SRL ni en las SA, ya que la ley 19.550 les exige la
organización del órgano de administración dentro del contrato social o estatuto.
En las SRL la administración estará a cargo de la Gerencia, mientras que en las
SA estará a cargo del Directorio (arts. 157 y 166, inc.3 LGS).
3. Contribuir en las perdidas. En cualquier tipo de sociedad, los socios tienen la
obligación de soportar las pérdidas. Sin embargo, debemos distinguir:
16
◦ En las "sociedades de personas" (SC, SCS, SCI), los socios responden en
forma ilimitada, solidaria y subsidiaria por las pérdidas de la sociedad. Por lo
tanto, los acreedores de la sociedad podrán cobrarse no sólo del patrimonio
social, sino también del patrimonio personal de cada uno de los socios.
◦ En las "sociedades de capital" (SRL, SA, SCA), las pérdidas de los socios
están limitadas: sólo responderán con lo que hayan aportado a la sociedad. En
este caso, los socios también contribuyen a soportar las pérdidas, pero solo con
lo aportado a la sociedad.
Trasmisión de la calidad de miembro: particularidades de acuerdo a las
distintas personas jurídicas, requisitos. Distintas situaciones que puede
presentar el miembro de la persona jurídica y relaciones de terceros con el
mismo.
La transferencia (o transmisibilidad) del carácter de socio puede producirse por
actos entre vivos, o mortis causa; y va a depender del tipo social de que se trate.
Trasmisión por actos entre vivos:
▪ En las sociedades de personas para transferir la calidad de socio (a otro socio
o a un tercero) se necesita el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en
contrario (arts. 131, 139 y 145 LGS).
▪ En las SRL y en las Sociedades por Acciones (SA y SCA), la transmisión de las
cuotas o acciones es libre –no se requiere el consentimiento de los restantes
socios ni de órgano social alguno-, salvo pacto en contrario (en el Contrato
Social). En este caso, el Contrato Social puede limitar la transmisión de la
calidad de socio (partes de interés, cuotas o acciones) pero nunca prohibirla.
(arts. 152, 153 y 214 LGS)
El contrato puede establecer distintas clausulas tendientes a limitar la
transmisibilidad:
- Un derecho de veto a favor de los socios y de la sociedad, por medio del cual
pueden excluir con justa causa al socio adquirente.
- Un derecho de preferencia, por medio del cual se le dé prioridad a los restantes
socios para adquirir tales participaciones.
- Una cláusula que exija una mayoría especial o unanimidad para aceptar la
transmisión de cuotas sociales.
Transmisión mortis causa:
▪ En las Sociedades de Personas y las SRL, la muerte del socio resuelve
parcialmente el Contrato Social (es decir, finaliza para ese socio), por lo que sus
herederos solo tienen derecho al reembolso del valor de la participación social
del socio fallecido, salvo pacto en contrario -que admita el ingreso de los
herederos del socio fallecido a la Sociedad-. (Art. 90 y 155 LGS)
Sin embargo, la ley 19.550 establece una excepción: en las SC, en las SCS y en
las SRL, el contrato social puede prever que la sociedad continúe con los
herederos del causante. Esta cláusula será obligatoria para los herederos y para
los socios (arts. 90 y 155 LGS).
La mayoría de la doctrina opina que dicha clausula seria violatoria del Art. 1021
CCyC (los contratos no pueden perjudicar a terceros), ya que el heredero se ve
obligado a participar de la sociedad, aunque no lo desee.
▪ En las Sociedades por Acciones (SA y SCA), la muerte del accionista no
resuelve parcialmente el Contrato Social; se transmiten las acciones del socio
fallecido a sus herederos, por lo que se admite el ingreso de los herederos del
socio fallecido a la Sociedad. (Art. 214 LGS)
Responsabilidad de los miembros de la persona jurídica.
Responsabilidad de los miembros. La Responsabilidad surge cuando la
sociedad no cumple con sus obligaciones. En estos casos, debe responder la
sociedad con su patrimonio, y no los socios (salvo que estos tengan
responsabilidad ilimitada).
La LGS establece que:
17
• En las Sociedades de Personas (SC, SCS, Soc. de Cap. e Ind.), los socios
tienen una responsabilidad:
a. Ilimitada: los acreedores sociales pueden atacar el patrimonio de la Sociedad,
y el patrimonio de cada socio para cobrarse sus créditos.
b. Solidaria: los acreedores sociales pueden reclamar el total de la deuda a
cualquier socio. Luego, el socio pagador puede ejercer acciones de reintegro
contra los demás socios, para que cada uno de ellos pague su parte de la
deuda.
c. Subsidiaria: ante el reclamo de los acreedores sociales, los socios pueden
plantear el "beneficio de excusión", el cual implica exigir a los acreedores
sociales a primero ataquen el patrimonio de la Sociedad, y luego, el patrimonio
de cada socio para cobrarse sus créditos.
• En las SRL y las Sociedades por Acciones (SA y SCA), los socios tienen una
responsabilidad limitada por las deudas de la Sociedad, hasta el monto de sus
cuotas o acciones.
En este caso, los acreedores sociales pueden atacar sólo el patrimonio de la
Sociedad -basado en los aportes- para cobrarse sus créditos.
Los acreedores de cada socio sólo pueden atacar el patrimonio de cada socio
para cobrarse sus créditos. NO pueden atacar los bienes aportados a la
Sociedad. Ej: inmuebles, autos, etc.
6. ÓRGANOS.
El organicismo (Manual de Balbín): Las sociedades instrumentan su
funcionamiento regular a través de un sistema que les es propio y que se
estructura en torno a órganos. A estos se les confía la realización de diversas
tareas y funciones útiles para la consecución de los fines sociales, las que
pueden ser, según el caso ,imprescindibles (administrar, representar y gobernar)
o simplemente necesarias o convenientes (fiscalizar).
El organicismo no es otra cosa que el sistema que regula la expresión de
voluntad de las sociedades, en su ámbito interno y externo, o sea, el régimen de
imputabilidad al orden jurídico especial denominado sociedad. Para que
podamos hablar de órganos, al menos en el campo del derecho societario, se
requiere estar frente a un ente dotado de personalidad. La teoría orgánica, al
igual que cualquier teoría jurídica, requiere de la participación de personas para
pasar al aco. Desde los albores del derecho societario y aun antes de su
desarrollo moderno, diversas han sido las formas atribuidas a la naturaleza de la
relación entre los sujetos que se involucran en la formación, administración y
representación del ente, con la propia sociedad, sus socios y terceros.
El órgano no tiene capacidad sino competencia. La competencia es la medida
del poder jurídico de actuación de cada órgano societario, por lo que es la ley la
que determina sus alcances. Ellos en nada empece el hecho de que cada
órgano cuente con una esfera de atribuciones que le son propias, las que se
ajustan a la especialización de tareas indispensables para el funcionamiento de
cualquier ente. No obstante, no son tales tareas las que delimitan la competencia
orgánica, sino la ley que las asigna. Cada órgano tiene, entonces, una
competencia funcional propia que la ley o el estatuto le atribuye para el mejor
desarrollo de las finalidades de la sociedad, no pudiendo aquellos, en principio
inmiscuirse en la esfera de actuación de los otros.
Teorías en torno al funcionamiento de las sociedades:
- Teoría del mandato: El código de comercio disponía respecto de los
derechos y obligaciones de los administradores sociales que todo lo que
no estuviere previsto en los estatutos o en las resoluciones de la
asamblea general seria regido por las reglas del mandato. Tan arcada
era en tal sentido la asimilación del administrador con la figura del
mandatario, que la remisión efectuada por el código de comercio era
considerada innecesaria por la doctrina.
- Teoría de la representación necesaria: Para esta corriente doctrinaria,
también anterior a la sanción de la LGS, los administradores resultan ser
representantes necesarios del ente, sin perjuicio de que sus funciones
se rijan, en general, por las reglas del mandato. Lo primero permitía a
las personas jurídicas actuar por el ministerio de los representantes que
sus leyes o estatutos les hubiesen constituido, mientras que mediante lo
segundo se reputaba actos de la sociedad aquellos celebrados por tales
representantes, en tanto no excedan los límites de su ministerio. En
18
 ambos casos se partes de la concepción savigniana de considerar a la
persona jurídica como una ficción que indefectiblemente requiere un
representante.
- Teoría del contrato de trabajo: Para cierta doctrina de principios del siglo
XX el vínculo entre el director de una sociedad anónima y esta se
reducía a un contrato de trabajo, el cual, junto con las disposiciones
legales de la materia, fijaban los derechos y obligaciones de las partes.
- Teoría del órgano: La persona jurídica, como un ente susceptible de
adquirir derechos y contraer obligaciones, es una voluntad creada por la
voluntad unánime de los asociados, para cuya vinculación jurídica es
indispensable la existencia de un órgano, cuyas manifestaciones de
voluntad la obligan o la hacen adquirir derechos: en todo lo que los
administradores realizan esta función de manifestaciones de voluntad
propia que obligan al ente jurídico, son un órgano de la sociedad; en
todo lo que sea ejecución de los actos en que la ley considera a la
sociedad vinculada jurídicamente, son representantes de esta última.
así, cuando el consejo de administración decide una operación
cualquiera social, esa decisión es función del órgano de la sociedad;
cuando el mismo consejo de administración realiza el acto decidido, por
sí o por personas por el encargadas, es representante de la sociedad.
La doctrina fue paulatinamente abandonando la teoría del mandato, para
adscribir francamente a la más revolucionaria teoría organicista que
pronto la suplantaría. Esta, a diferencia de aquellas ,explicitar la
naturaleza de la relación entre los sujetos que integraban el órgano con
la sociedad y los socios. Así las normas generales y aplicables a todos
los tipos sociales contenidas en los art. 58 y 59 LG responden a esta
posición y la propia ley alude en oportunidades a los “órganos sociales”.
Representación de la persona jurídica. Resumen:
La persona jurídica se interrelaciona con terceros a partir de órganos compuestos
por personas físicas se superó la teoría del mandato en donde se diferenciaba
dos personas distintas una la persona física que actuaba a partir de un mandato
quedaba la persona jurídica la crítica que se le daba era que la persona jurídica
no tenía existencia física como para darle ese mandato a la persona física por
ello se recurrió a la teoría del órgano.
La sociedad es una persona jurídica, por ende necesita de órganos que la
administren y la representan frente a terceros.
● Órgano de administración. Cabe al órgano de administración la
realización de actos en procura de la consecución y cumplimiento del
objeto social -fin particular del ente-, que se corresponde con las
previsiones generales para todos los tipos sociales resumidos en la
producción e intercambio de bienes y servicios -fin general del ente; art.
1 LGS-. En cumplimiento de tales recaudos el órgano habrá de llevar
adelante diversas tareas y funciones gestorías, propias de su
funcionamiento (esfera interna), algunas de las cuales habrán de vincular
al ente con los terceros (esfera externa).
En términos generales, administrar es aquella tarea destinada a decidir
en forma ejecutiva sobre las actividades y gestiones que mejor se
encaminan al cumplimiento de los fines sociales previstos en los
estatutos. En este sentido ,corresponde al administrador la más
importante función en el seno de la sociedad: ejecutar las pautas de
gobierno que los socios le señalen y adoptar diariamente otras muchas
decisiones en la esfera de sus competencias. Toda la vida social fluye a
través del directorio, y es su actuación la que hace prosperar a la
sociedad o la lleva al fracaso y a la ruina.
Los administradores pueden efectuar todos los actos necesarios para la
consecución del objeto. Son actos de disposición de competencia
reservada al órgano de gobierno: la elección y remoción de los
administradores e integrantes de los restante órganos; la aprobación de
estados contables, gestión de administradores, el ejercicio de las
acciones de responsabilidad contra éstos y la aplicación de los beneficios
sociales; la reforma del contrato social, el aumento de capital o cualquier
acto que pudiera propender a la disolución anticipada.
● Órgano de gobierno. La reunión de socios o asamblea es un órgano no
colegiado, no permanente, deliberante, y que se ocupa de resolver los
actos fundamentales para el cumplimiento del objeto social. En líneas
generales, los actos de gobierno se orientan a la faz interna del ente.
Estos pueden agruparse según la función que atiendan en: dirigidas a la
fijación del contenido del estatuto y de los elementos básicos de la
estructura jurídica societaria; destinadas a fijar la integración de los
restantes órganos societarios y a consultar su acción; encaminadas a
19
 asegurar el ejercicio de los derechos de los socios en el marco
societario; cuyo ejercicio supone una modificación sustancial en la
estructura de la organización económica que subyace en la sociedad. O
bien en razón de la calidad del acto, en: la elección y remoción de los
administradores e integrantes de los restantes órganos; la aprobación de
estados contables, gestión de administradores, el ejercicio de las
acciones de responsabilidad contra éstos y la aplicación de los beneficios
sociales; la reforma del contrato social, el aumento de capital o cualquier
acto que pudiera propender a la disolución anticipada.
● Órgano de fiscalización. Mayor sea la responsabilidad que asuma el
socio según el tipo social de que se trate (Soc. Colectiva), mayor será su
posibilidad de involucrarse en la administración y en el control de los
negocios sociales: por lo tanto, menor será la necesidad de que terceros
-en este caso un órgano- velen por sus intereses. Por el contrario, menos
sea su responsabilidad de acuerdo al tipo elegido (S.A), menor también
será su posibilidad de involucramiento personal, por tanto mayor la
necesidad de que terceros ejerzan un adecuado control de gestión. La
razón de ser del órgano de fiscalización se encuentra entonces, en la
necesidad de controlar de manera permanente la marcha de la
administración social y la gestión de los negocios, especialmente cuando
el socio no goza de tal facultad, con el fin de prevenir los abusos en
detrimento de la sociedad o de los intereses sociales. Ejerce entonces un
control permanente, tanto de las tareas de administración de la sociedad
como sobre las distintas gestiones cumplidas por el directorio de la
misma. El propósito de su designación es evitar, o remediar, cuando aún
sea oportuno, cualquier tipo de abuso o falsedad, como también
cualquier acción que pueda redundar en perjuicio de la sociedad,
considerada, como ente autónomo, o de los intereses sociales
individuales. Así, el órgano de fiscalización, cualquiera sea su especie y
el tipo social al que pertenezca, tiene por finalidad la de controlar que la
actividad de administración se sujete a la ley, el estatuto y el reglamento.
Art. 157 CCYC: Modificación del estatuto. El estatuto de las personas jurídicas
puede ser modificado en la forma que el mismo o la ley establezcan. La
modificación del estatuto produce efectos desde su otorgamiento. Si requiere
inscripción es oponible a terceros a partir de ésta, excepto que el tercero la
conozca.
Art. 158 CCYC: El estatuto debe contener normas sobre el gobierno, la
administración y representación y, si la ley la exige, sobre la fiscalización
interna de la persona jurídica. Las excepciones son: fundación y administrador
de consorcio.
Este nombramiento es importante porque se reconoce que son órganos y estaría
excluyendo la teoría del mandato.
En ausencia de previsiones especiales rigen las siguientes reglas:
a) Toma de decisiones a distancia: si todos los que deben participar
del acto lo consienten, pueden participar en una asamblea o reunión del órgano
de gobierno, utilizando medios que les permitan a los participantes comunicarse
simultáneamente entre ellos. El acta debe ser suscripta por el presidente y otro
administrador, indicándose la modalidad adoptada, debiendo guardarse las
constancias, de acuerdo al medio utilizado para comunicarse;
b) Auto convocatoria (NO aplica a las sociedades): los miembros que
deban participar en una asamblea, o los integrantes del consejo, pueden auto
convocarse para deliberar, sin necesidad de citación previa. Las decisiones que
se tomen son válidas, si concurren todos y el temario a tratar es aprobado por
unanimidad.
Esto fue tomar partida por la TEORÍA DEL ORGANO, fin de la discusión.
Art. 162 CCYC: Transformación. Fusión. Escisión. Las personas jurídicas
pueden transformarse, fusionarse o escindirse en los casos previstos por este
Código o por la ley especial.
En todos los casos es necesaria la conformidad unánime de los miembros de la
persona o personas jurídicas, excepto disposición especial o estipulación en
contrario del estatuto.
Es otro ejemplo de la comercialización del derecho privado, porque era una
institución solo regulada en la LGS y ahora se extendió.
SOCIEDADES:
De la Administración y Representación
20
Art. 58 LGS. Representación, régimen: El administrador o el
representante que de acuerdo con el contrato o por disposición de la ley
tenga la representación de la sociedad, obliga a ésta por todos los actos
que no sean notoriamente extraños al objeto social. Este régimen se
aplica aun en infracción de la organización plural, si se tratare de
obligaciones contraídas mediante títulos valores, por contratos entre
ausentes, de adhesión o concluidos mediante formularios, salvo cuando el
tercero tuviere conocimiento efectivo de que el acto se celebra en
infracción de la representación plural.
La sociedad es una persona jurídica, por lo tanto necesita de órganos que la
administren y que la representen frente a terceros.
Conceptos:
• Administración: consiste en la gestión interna de los negocios sociales; abarca
las relaciones internas de organización societaria.
Los administradores tienen, entre otras, las siguientes funciones:

- realizar balances e inventarios (llevar una contabilidad);

Eficacia interna de las limitaciones: Estas facultades legales de los
administradores o representantes respecto de los terceros no afectan la
- planificar la operatividad de la empresa para obtener mayores beneficios con
validez interna de las restricciones contractuales y la responsabilidad por
mejores recursos;
su infracción.
- supervisar la producción de bienes y servicios;
Art. 59 LGS. Diligencia del administrador, responsabilidad: Los
administradores y los representantes de la sociedad deben obrar con - decidir los negocios que la sociedad hará con terceros;
lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. Los que
faltaren a sus obligaciones son responsables, ilimitada y solidariamente, - convocar asambleas de socios;
por los daños y perjuicios que resultaren de su acción u omisión.
- administrar la Sociedad;
Art. 60 LGS. Nombramiento y cesación; inscripción y publicación: Toda
designación o cesación de administradores debe ser inscripta en los - delegar funciones (como el Comité Ejecutivo o Gerentes); etc.
registros correspondientes e incorporada al respectivo legajo de la
• Representación: es el medio por el cual la sociedad se manifiesta frente a
sociedad. También debe publicarse cuando se tratare de sociedad de
terceros (actuación externa de la sociedad). El representante actúa frente a
responsabilidad limitada o sociedad por acciones. La falta de inscripción
terceros en nombre de la sociedad, de modo que los derechos y obligaciones
hará aplicable el artículo 12, sin las excepciones que el mismo prevé.
emergentes de dicha actuación se imputan directamente a la sociedad.

Funciones y competencia. Administración. Representación: Concepto,
naturaleza jurídica, organización según las distintas personas jurídicas;
facultades, responsabilidades de la persona jurídica por los actos de su
representante, responsabilidad de los administradores y representantes.
Designación. Intervención Judicial. Remoción. Deliberación y adopción de
las decisiones sociales. Generalidades y particularismos. Modos y
mayorías según las distintas personas jurídicas y los temas de que se
trate.
Por ej: si la administración decide comprar una máquina, el representante
celebra el contrato con el vendedor, pero la compra se imputa directamente a la
Sociedad.
Naturaleza jurídica: Existen 2 teorías:
∞ Teoría del Mandato: sostiene que los administradores y representantes son
mandatarios de la Sociedad, es decir, no pertenecen a la Sociedad, y se debe

21
aplicar las normas del contrato de mandato. Las Sociedades Civiles aplican esta
teoría.
∞ Teoría del Órgano: sostiene que los administradores y representantes son
funcionarios de la Sociedad, es decir, son órganos de la Sociedad, que actúan
en nombre de la Sociedad frente a terceros. La LGS aplica esta teoría.
Formas de organización de la administración y de la representación. La
administración y la representación pueden ser organizadas de diferentes formas:
a) Forma singular (unipersonal): una sola persona está a cargo de la
administración y de la representación de la sociedad.
b) Forma plural: la administración y la representación están a cargo de varias
personas. A su vez, la forma plural puede ser:
* Indistinta: los actos de administración y representación están a cargo de
cualquiera de los administradores.
* Conjunta: para que los actos de administración y representación tengan
validez, deberán ser realizados colectivamente por todos los administradores y
todos los representantes respectivamente.
* Colegiada: las decisiones de la administración son adoptadas por el voto de la
mayoría, pero sólo uno de los administradores es quien ejerce la representación
de la sociedad.
Organización según las distintas personas jurídicas.
1) En las Sociedades de personas (SC, SCS, SCI) y en las SCA:
▪ Si el contrato no regula la forma de organización, se entiende que cualquier
socio (sólo los comanditados en las Soc. en comandita) está facultado para
administrar y representar a la sociedad en forma indistinta.
▪ Si el contrato designa a varios administradores sin especificar funciones, se
entiende que cualquiera de ellos puede administrar y representar a la sociedad
en forma indistinta. (Arts. 128, 136 y 143 LGS).
▪ El contrato puede establecer también la forma plural conjunta, en cuyo caso
deberá establecerlo expresamente, ya que si no se presume la forma indistinta.
2) En las SRL, la administración de la sociedad está a cargo de una Gerencia, la
cual puede ser unipersonal o plural (ya sea indistinta, conjunta o colegiada), y
puede estar constituida por socios o no.
La representación es ejercida por el presidente de la Gerencia (si la gerencia es
unipersonal, la representación estará a cargo de misma persona misma
persona). (Art. 157 LGS).
3) En las SA, la administración está a cargo del Directorio, el cual puede ser
unipersonal o plural. Si es plural, necesariamente debe ser colegiado (adopción
de decisiones por mayoría).
La representación es ejercida exclusivamente por el presidente del Directorio,
salvo que el estatuto autorice en forma expresa a otros directores. (Art. 268
LGS).
En casi todos los casos el representante pertenece al órgano de administración.
Es por ello que las disposiciones de la Ley 19.550 referidas a los
administradores (designación, régimen de renuncia, remoción, obligaciones, etc.)
son también aplicables a los representantes.
Designación y registración de los administradores y representantes. La
designación de los administradores puede ser efectuada en el contrato
constitutivo, o posteriormente por el órgano de gobierno de la sociedad. En
ambos casos, la facultad de elegir administradores corresponde a los socios. El
principio general es que los designados pueden ser socios o no.
La Sociedad debe inscribir la designación y la cesación de los administradores
en el Registro Público para que sea oponible a terceros.
Ésta inscripción tiene efectos declarativos, por lo que el administrador -o
representante-:
▫ Comienza a serlo desde su designación, pero la validez de su cargo es
oponible a terceros solo desde su inscripción; y
22
▫ Deja de serlo desde su remoción o renuncia, pero la invalidez de su cargo es
oponible a terceros solo desde su inscripción.
Si la Sociedad no realiza la inscripción, la Sociedad no puede oponer dicha
designación o cesación a terceros, pero los terceros pueden oponer dicha
designación o cesación a la Sociedad.
Ejemplo: el representante cuya representación no fue inscripta, celebra con un
tercero un contrato favorable a la sociedad. De esta forma, el tercero podrá
alegar la invalidez del contrato, basándose en la falta de inscripción del
representante. En el caso inverso (si fuera la sociedad quien alega la invalidez
del contrato por falta de inscripción del representante), el tercero podrá hacer
valer el contrato, ya que el si puede oponer la designación.
En las SRL y las Sociedades por Acciones (SA y SCA), además de la inscripción
en el Registro Público, se debe publicar dicha designación o cesación. (Art. 60
LGS)
Renuncia y remoción de los administradores y representantes.
Renuncia: El régimen de renuncia varía según el tipo social:
a) En las Sociedades de personas, los administradores pueden renunciar en
cualquier momento, salvo que el contrato constitutivo establezca lo contrario.
En caso de que la renuncia sea dolosa (busca causar un daño) o intempestiva
(sorpresiva e inoportuna), el administrador deberá resarcir los perjuicios que esta
provoque. (Art. 130 LGS)
b) En las SRL y SA: los administradores (gerentes o directores) pueden
presentar su renuncia, pero ésta sólo tendrá efectos cuando:
- no afecte el funcionamiento regular de la Gerencia o Directorio (según se trata
de SRL o SA), y
- no sea dolosa o intempestiva.
Si la renuncia cumple con estos requisitos, deberá ser aceptada por el Directorio
(o Gerencia). De lo contrario, el administrador renunciante deberá continuar sus
funciones hasta que la Asamblea se pronuncie. (Arts. 157 y 259 LGS)
Remoción: El principio general es que los socios (o accionistas) pueden
remover a los administradores sin necesidad de invocar causa. Para ello
necesitan el voto de la mayoría en la reunión de socios -o asamblea-.
Sin embargo, los diferentes tipos sociales presentan las siguientes
características propias:
a) En las Sociedades de personas y en las SCA, el contrato social puede prever
la necesidad de invocar justa causa para remover a los administradores.
Si el administrador al cual se intenta remover negara la "justa causa", entonces
se necesitará de una sentencia judicial que decida la cuestión. Hasta ese
momento, el administrador conservará su cargo.
b) En las SRL, en principio existe libertad para remover a los gerentes. Pero
cuando la designación del gerente haya sido una condición expresa para
constituir la sociedad, sólo podrá ser removido existiendo justa causa y a través
de una acción judicial.
c) En las SA, rige en todo momento la "remoción ad nutum". Esto significa que el
estatuto social no puede suprimir ni restringir la libre revocabilidad de los
administradores (directores). La remoción debe ser decretada por la Asamblea.
Intervención judicial. La intervención judicial de sociedades comerciales es una
medida cautelar societaria tendiente a evitar que, mientras se lleva adelante la
acción de remoción de los administradores, puedan estos continuar ejerciendo
libremente la administración de la sociedad. (Art. 113 a 117 LGS)
En este caso, a pedido del socio interesado, el juez dicta -sin oír a la otra parte-
la intervención judicial por un plazo determinado.
23
La intervención judicial no siempre lleva al desplazamiento de los
administradores. Puede consistir en:
◦ La designación de un mero veedor, cuya función será informar al juez sobre la
situación de la sociedad, y constatar las irregularidades denunciadas.
◦ La designación de uno o varios coadministradores, cuya función será la de
ejercer la administración de la sociedad junto con los administradores existentes
(sin destituirlos).
◦ La designación de uno o varios administradores; en este caso, los
administradores sociales serán sustituidos por los que designe el juez. Tendrán,
temporalmente, los mismos derechos y obligaciones que los administradores
destituidos.
Responsabilidades de la persona jurídica por los actos de su
representante. El art. 58 de la ley 19.550, en su primera parte, dispone: “El
administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o por
disposición de la ley tenga la representación de la sociedad, obliga a ésta por
todos los actos que no sean notoriamente extraños al objeto social”.
Se pueden dar los siguientes casos:
a) Si los actos celebrados por el representante son notoriamente extraños al
objeto social (“actos ultra vires”), la sociedad no queda obligada; y puede repeler
las acciones judiciales de terceros, ya que esos actos le son inoponibles.
El objeto social está determinado en el Contrato Social e inscripto en el Registro
Público, por lo que el tercero no puede ignorarlo.
b) Si los actos celebrados por el representante no son notoriamente extraños al
objeto social, la sociedad queda obligada y responde por esos actos frente a
terceros.
c) En caso de duda, la sociedad es responsable por esos actos frente a terceros;
aunque luego puede ejercer acciones contra aquel que realizo el acto en nombre
de la sociedad (administradores o representantes).
En estos casos, el juez decide si son o no actos notoriamente extraños al objeto
social, según el caso concreto.
Infracción a la representación plural. El art. 58 in fine, establece que los
contratos celebrados en infracción al régimen de representación plural son
inoponibles a la sociedad.
Ejemplo: supongamos que la sociedad prevé en su contrato constitutivo un
régimen de representación plural, por el cual para celebrar un contrato con
terceros se necesita la firma de todos los representantes de la sociedad. En caso
de que firme uno solo de ellos, el tercero no podrá hacer valer dicho contrato
frente a la sociedad.
Sin embargo, hay excepciones: las obligaciones que surgen de títulos valores,
contratos entre ausentes, de adhesión, o concluidos mediante formularios, si son
oponibles a la Sociedad. Es decir, la Sociedad es responsable por estos actos
frente a terceros.
Limitaciones internas. Como ya vimos, la actuación del representante está
limitada por el objeto social. Pero también el contrato constitutivo puede contener
limitaciones internas a las facultades de representación.
Estas limitaciones contenidas en el contrato social, son inoponibles a terceros,
ya que de lo contrario se afectaría la seguridad de los negocios. Por lo tanto, el
contrato celebrado por el representante en infracción de dichas limitaciones,
podrá ser opuesto por el tercero a la sociedad (sin perjuicio de la responsabilidad
del representante infractor).
Ejemplo: una sociedad dedicada a la compraventa de clavos, establece en su
contrato social que el representante no podrá comprar clavos por más de $1000.
Luego el representante, en nombre de la sociedad, le compra clavos a un tercero
por $2000. El tercero puede hacer valer dicho contrato frente a la sociedad; sin
perjuicio de que esta, luego, podrá accionar contra el representante infractor, por
los daños y perjuicios ocasionados.
Responsabilidad de los Administradores y Representantes. La LGS, en su
art. 59, establece que los administradores y representantes deben actuar con
lealtad y diligencia de un buen hombre de negocios, y deben cumplir con las
24
obligaciones que surjan de contrato social o del estatuto. Si no llegaran a obrar
de esta forma, serán ilimitada y solidariamente responsables (frente a la
sociedad y terceros) por los daños y perjuicios que resulten de su acción u
omisión -mal desempeño de su cargo-. (Art. 59 LGS)
También responderán en forma ilimitada y solidaria (frente a la sociedad, socios
y terceros) cuando violen la ley, el estatuto o reglamento, o cuando ocasionen
cualquier otro daño producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave. (Art.
274 LGS)
Deliberación y adopción de decisiones sociales. Se debe distinguir:
En las Sociedades de Personas y las SRL el órgano de gobierno es la Reunión
de socios, que dicta las resoluciones sociales. (Art. 1301 y 132 y 159 a 162 LGS)
Mientras que, en las SA el órgano de gobierno es la Asamblea de Accionistas,
que dicta las resoluciones sociales.
Fiscalización: Concepto, clases según las distintas personas jurídicas,
naturaleza jurídica.
Concepto. Naturaleza jurídica.
El órgano de fiscalización es aquél que realiza el control de la administración de
la Sociedad.
Clases: Se debe distinguir:
▪ En las Sociedades de Personas, la fiscalización de la Sociedad está a cargo de
cualquier socio. Ej: los socios pueden ejercer los derechos de información para
fiscalizar la Sociedad.
Derechos de información: es el derecho de los socios de obtener información
sobre la administración de la Sociedad. Por ej: Con la exhibición de los Libros de
comercio o las actas de los órganos sociales. (Art. 55 LGS)
▪ En las SRL y las SA, el órgano de fiscalización, es la Sindicatura o el Consejo
de Vigilancia, y en ambos casos, la Sociedad tiene una fiscalización estatal (o
pública).
Régimen de invalidez. Causas y efectos. Limites de la protección de la
personalidad. El allanamiento de la personalidad. La cuestión en nuestro
derecho y el derecho comparado.
Régimen de Invalidez: Causas, efectos. Debemos recordar que la nulidad es
la sanción legal que priva a un acto jurídico de sus efectos propios o normales, a
raíz de un vicio existente en el momento de su celebración.
Nulidad vincular del contrato de sociedad. El primer párrafo del art. 16 de la ley
19.550, según el texto de la ley 26.994, establece: “La nulidad o anulación que
afecte el vínculo de alguno de los socios no producirá la nulidad, anulación o
resolución del contrato, excepto que la participación o la prestación de ese socio
deba considerarse esencial, habida cuenta de las circunstancias o que se trate
de socio único”.
Es decir, que la regla general seria: si se declara nulo el vínculo de uno de los
socios con la sociedad, esta sigue en pie con los restantes.
La nulidad del vinculo puede provenir de la incapacidad del socio (ej: demencia)
o de un vicio en su voluntad (ej: violencia, dolo, error).
Sin embargo, se establecen excepciones a esta regla:
◦ Participación o prestación especial: si la participación del socio, por su
personalidad o características de los aportes comprometidos, resulta esencial
para el funcionamiento de la compañía, la nulidad de su vínculo provocara la
nulidad del contrato.
◦ Sociedad de dos socios: en caso de que la sociedad solo cuente con 2 socios,
el vicio en la voluntad de uno de ellos hace anulable el contrato social; sin
perjuicio de que sea aplicable lo dispuesto en el art. 94 bis LGS.
◦ Mayoría de capital: el contrato constitutivo también será anulable cuando los
vicios afecten la voluntad de socios a los que pertenezca la mayoría del capital.
25
Nulidad por omisión de requisitos esenciales. Texto original del art. 17 de la ley
19.550: “Es nula la constitución de una sociedad de los tipos no autorizados por
la ley. La omisión de cualquier requisito esencial no tipificante hace anulable el
contrato, pero podrá subsanarse hasta su impugnación judicial”.
Texto del art. 17 reformado por la ley 26.994: “Las sociedades previstas en el
Capítulo II de esta ley no pueden omitir requisitos esenciales tipificantes ni
comprender elementos incompatibles con el tipo legal.
En caso de infracción a estas reglas, la sociedad constituida no produce los
efectos propios de su tipo y queda regida por lo dispuesto en la Sección IV de
este Capítulo”.
El texto original del art. 17 diferenciaba entre la ausencia de requisitos
esenciales tipificantes (aquellos que caracterizan a un determinado tipo social, y
lo diferencian de los demás) y no tipificantes (aquellos que deben figurar en el
contrato constitutivo de toda sociedad, ya que la ley los exige para cualquier tipo
de sociedad).
La ausencia de requisitos esenciales tipificantes provocaba la declaración de
nulidad del contrato social, mientras que la omisión de cualquier requisito
esencial no tipificantes hacia anulable el contrato, pero esa situación podía
subsanarse hasta su impugnación.
Con la reforma al art. 17 por la ley 26.994, se establece que ante la omisión de
requisitos esenciales no tipificantes del contrato social, no se declarara la
nulidad; sino que tal sociedad infractora en las normas de los arts. 21 a 26 de la
LGS.
Es decir, si en un Contrato Social, NO aplica un tipo de social de la LGS, o NO
cumple con los elementos de la Sociedad o con las formas de ésta ley, esto NO
provoca la nulidad de la Sociedad, sino que ésta queda regulada por el régimen
de las Sociedades Irregulares.
Nulidad de las Sociedades de objeto ilícito. Las sociedades que tengan objeto
ilícito son nulas de nulidad absoluta. (Art. 18 LGS)
Por ej: sociedades cuyo objeto social sea “tráfico de estupefacientes”,
"contrabando de relojes”, “compraventa de autos robados", etc.
Las consecuencias de constituir una sociedad con objeto ilícito son:
1) La sociedad debe ser declarada nula (de oficio o a petición de cualquier
interesado o del Ministerio Publico),
2) Se procede a la liquidación de la sociedad, por medio de un liquidador
nombrado por el juez.
* En caso de que el activo de la sociedad no alcance para cancelar el pasivo
social, los socios, administradores y quienes actúen como tales deberán
responder ilimitada y solidariamente por las deudas de la sociedad y por los
daños ocasionados.
* En caso de que exista un remanente luego de la liquidación, éste pasará a ser
propiedad del Estado, para fomentar la educación.
3) Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad para demandar a
terceros, ni tampoco para reclamar la restitución de aportes, la división de
ganancias ni la contribución a las pérdidas.
4) Los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la
sociedad, sin que éstos puedan oponer la nulidad.
5) Los terceros de mala fe (aquellos que conocían el objeto ilícito de la sociedad)
no pueden demandar a los socios ni a la sociedad.
Estas consecuencias establecidas por el Art. 18 de la LGS son aplicables a
todas las sociedades de objeto ilícito, tanto a las regulares, como a las
constituidas irregularmente (sociedades irregulares o de hecho).
Nulidad de las Sociedades de actividad ilícita. Son aquellas sociedades que
tienen un objeto lícito, pero llevan a cabo actividades ilícitas. Estas sociedades
son nulas de nulidad absoluta. (Art. 19 LGS)
26
Por ej: una sociedad cuyo objeto social es “compraventa de indumentaria
deportiva”, pero consigue la mercadería robándola.
Las consecuencias de este tipo de sociedades son las mismas que en las
sociedades de objeto ilícito (art. 18). Solo existe una diferencia: Aquellos socios
que acreditan buena fe (que no tenían conocimiento de las actividades ilícitas),
quedaran excluidos de la responsabilidad ilimitada y solidaria por las deudas
sociales y perjuicios ocasionados. Además tendrán derecho a cobrar su cuota
liquidatoria en caso de que, luego de la liquidación exista un remanente.
La diferencia se debe a que en una sociedad de actividad ilícita puede haber
socios de buena fe; en cambio en una sociedad de objeto ilícito no, ya que
ninguno puede desconocer el objeto social.
Nulidad de las Sociedades de objeto prohibido. Son aquellas sociedades cuyo
objeto es prohibido debido al tipo social que adoptaron. Estas sociedades son
nulas de nulidad absoluta. (Art. 20 LGS)
Por ej: solo las SA pueden tener como objeto actividades bancarias, financieras,
aseguradoras o administradoras de fondos comunes de inversión. Si una SC
determinara en su contrato social, que su objeto es realizar “actividades
bancarias”, sería considerada de objeto prohibido.
Las consecuencias son las mismas que para las sociedades de objeto ilícito. La
única diferencia es que todos los socios tienen derecho a su cuota liquidatoria (si
existiere remanente), sin necesidad de acreditar su buena fe.
La acción judicial de nulidad.
Legitimación activa: Por lo general, la nulidad puede ser pedida por cualquier
socio, por los acreedores de la sociedad, y por todo aquel que se haya visto
perjudicado por las causales de nulidad.
En aquellos casos en que la nulidad es absoluta (objeto ilícito, actividades ilícitas
y objeto prohibido), esta también puede ser decretada de oficio por el juez, o a
pedido del Ministerio Publico o cualquier otro interesado (por ej: acreedores
particulares de un socio).
Legitimación pasiva: la mayoría de la doctrina opina que si se pide la nulidad del
contrato constitutivo, se debe demandar a los socios, y no a la sociedad. En
cambio, si se pide la nulidad de la sociedad (por objeto ilícito, actividades ilícitas
u objeto prohibido), se debe demandar a la sociedad, no a sus integrantes.
Prescripción de la acción: rige el plazo de prescripción de 5 años previsto por el
art. 2560 CCyC, salvo que se trate de una sociedad en cuya nulidad está
interesado el orden público, en cuyo caso la acción judicial será imprescriptible y
el acto jurídico nulo será inconfirmable.
Límites de la protección de la personalidad: El allanamiento de la
personalidad. La cuestión en nuestro derecho y el derecho comparado.
Ya hemos dicho que la sociedad es una persona distinta de los socios que la
integran y que, además, tiene un patrimonio propio, independiente del patrimonio
de los socios.
Pero en aquellos casos en que la sociedad ha sido utilizada -como una pantalla,
como un velo- para violar la ley o la buena fe, o para frustrar derechos de
terceros o para obtener fines ajenos a la sociedad, el juez puede
“romper el velo” de esa sociedad, dejar de lado la personalidad y "penetrar" en la
realidad, atribuyendo a los hombres que actúan detrás de ésta, la
responsabilidad solidaria por los actos antijurídicos.
Antes de que se sancione la Ley 22 .903 (1983), la aplicación de la “teoría del
velo societario” surgía de:
a) El Art. 2 de la Ley 19.550: “La sociedad es un sujeto de derecho con el
alcance fijado en esta ley". Es decir que, en aquellos casos en que la sociedad
no fuera utilizada para los fines permitidos por la ley, se restringía el alcance de
su personalidad jurídica.
b) La doctrina del “disgragard of the legal entity”, proveniente del derecho
anglosajón. Esta teoría surge de las normas de derecho civil relacionadas con la
simulación de actos jurídicos y el abuso de derecho.
27
Con la sanción de la Ley 22.903, se reformó la Ley 19.550 y se incorporó el
actual art. 54 (in fine), que le dio una solución precisa a este tipo de situaciones.
Art. 54 (in fine) LGS: “Inoponibilidad de la personalidad jurídica. La actuación de
la sociedad que encubra la consecución de fines extrasocietarios constituya un
mero recurso para violar la ley, el orden público o la buena fe o para frustrar
derechos de terceros, se imputará directamente a los socios o a los controlantes
que la hicieron posible, quienes responderán solidaria e ilimitadamente por los
perjuicios causados”.
Como vemos, el Art. 54 in fine prevé la inoponibilidad (o desestimación) de la
personalidad de la sociedad en los siguientes casos:
a) Cuando los actos de la sociedad encubran la obtención de fines
extrasocietarios: Es decir, cuando algún acto de la sociedad esté orientado a un
fin que no sea la producción o intercambio de bienes o servicios. No hace falta
que el acto sea ilegitimo o con intención de perjudicar a alguien. Por ej: tiene
fines extrasocietarios la sociedad que se dedica a comprar inmuebles solo para
ser titular de estos.
b) Cuando la actuación de la sociedad sea un medio para frustrar la ley, el orden
público o la buena fe: Esto comprende cualquier acto de la sociedad que tenga
como objetivo transgredir una ley (sea o no de orden público), o burlar la lealtad
u honradez (buena fe) de terceros o de algún integrante de la sociedad,
c) Cuando la actuación de la sociedad sea un medio para frustrar derechos de
terceros: Este es el supuesto más común. Suele darse cuando una persona
sustrae algún bien de su patrimonio personal para incorporarlo al patrimonio de
una sociedad, y así defraudar a un acreedor propio. Por ej: Jorge Garcia tiene
muchas deudas, y el único bien del que se pueden cobrar sus acreedores es un
inmueble. Entonces, vende ese inmueble a una sociedad (de la cual él forma
parte) en un precio irrisorio. Tanto él como la sociedad realizaron este acto para
frustrar los derechos de los acreedores.
En todos estos casos, el juez podrá dejar de lado la personalidad de la sociedad,
y atribuir estos actos a los hombres que los hicieron posibles.
Vale aclarar que cuando la “actuación” a la que se refiere el Art. 54 sea la
constitución de la sociedad, la declaración de inoponibilidad provocará la
disolución de la sociedad, que deberá liquidarse.
Sería el caso de la sociedad que se constituye exclusivamente para obtener
fines extrasocietarios, o para violar la ley, el orden público, la buena fe, o para
frustrar derechos de terceros.
Efectos. En caso de que la actuación de la sociedad se ajusta a alguna de las 3
situaciones analizadas anteriormente, las consecuencias serán las siguientes:
▪ Se le imputaran dichos actos a los socios o controlantes, como si los hubieran
realizado de ellos mismos.
▪ Los socios o controlantes de la sociedad deberán responder por los daños y
perjuicios que hayan ocasionado con realización de dichos actos.
Vale aclarar que se considera "controlante" a todo aquel que ejerce sobre la
sociedad cierto control, ya que posee las acciones (o cuotas) necesarias para
orientar la voluntad de la sociedad.
Naturaleza jurídica del acto constitutivo. Teorías propuestas, análisis de las
mismas. Solución de la ley general de sociedades. Estatuto. Reglamento.
• Teoría contractualista: sostiene que el acto por el cual se constituye una
sociedad es un contrato. En cuanto a la discusión sobre qué clase de contrato
es, encontramos dos subteorías:
▪ Contrato bilateral de cambio: sostiene se trata de un contrato bilateral entre 2
partes bien diferenciadas; todos los socios por un lado, y la sociedad por el otro.
Critica: la sociedad no puede ser parte del contrato, porque al momento de
celebrarse todavía no existe.
▪ Contrato Plurilateral de Organización: sostiene que las partes del contrato son
los diferentes socios. Es plurilateral, ya que las partes puede ser más de dos. Es
28
un contrato de organización, ya que suelen quedar reglamentadas las relaciones
entre los socios, y las normas internas de la sociedad.
• Teoría anticontractualista: sostiene que el acto por el cual se le da nacimiento a
una sociedad no es un contrato. Su fundamento se basa en que muchas de las
disposiciones que caracterizan a los contratos no le son aplicables. Por ej: no
existe contraposición de intereses entre los socios, sino que todos apuntan a un
fin común; no es aplicable la excepción de incumplimiento, por lo que si uno de
los socios incumple con su prestación los demás deberán cumplir de todas
formas, etc.
Dentro de esta teoría podemos encontrar distintas subteorías:
▪ Teoría del acto complejo: sostiene que se trata de un acto complejo, ya que las
voluntades de los diferentes socios se fusionan y forman una sola voluntad, la
que finalmente dará vida a la sociedad.
▪ Teoría del acto colectivo: sostiene que las voluntades de los diferentes socios
se unen (no se fusionan) y forman una sola voluntad. Se diferencia con la teoría
del acto complejo porque si bien se forma una voluntad colectiva, la voluntad de
cada socio puede ser diferenciada de las demás en lo interno del acto.
▪ Teoría de la institución: sostiene que la sociedad es una institución, y no un
contrato. Esto hace que los intereses de la sociedad prevalezcan por sobre los
intereses de los socios o accionistas (a diferencia de las teorías contractualista,
en las cuales tiene preeminencia la voluntad de los socios). Los socios siempre
deben subordinarse al interés de la sociedad.
Vale aclarar que la teoría de la institución explica la naturaleza jurídica de la
sociedad, a diferencia de las anteriores que explican la naturaleza jurídica del
acto constitutivo.
Solución de la ley general de sociedades. La LGS (19.550) adopto la teoría
contractualista del “Contrato Plurilateral de Organización”. Esto puede
comprobarse en los arts. 4, 5 y 89 (referentes al contrato constitutivo de la
sociedad), y en los arts. 16 y 91 (referentes al carácter plurilateral del contrato).
Esta ley, también incorpora ciertos elementos de la Teoría de la Institución, al
establecer algunas medidas tendientes a proteger a la sociedad y su
continuidad. Esto se puede ver en los arts. 90, 114, 251, 214, entre otros de la
LGS.
Estatuto. Es el documento -ya sea el Contrato Social o un acto posterior-, que
establece la organización y funcionamiento de la Sociedad, y los derechos y
obligaciones de los socios.
Reglamento. Es el documento que complementa el estatuto, en aquellos
aspectos no regulados en el mismo.
Adquisición de la personalidad. Distintos sistemas.
La sociedad adquiere personalidad jurídica desde el momento en que se
celebra el contrato constitutivo, y no desde su inscripción en el Registro Público
de Comercio (Art. 142 CCyC). Congruentemente con esto, la cancelación de la
inscripción de la sociedad en el registro mercantil no pone fin a la personalidad
del ente.
En relación con lo dicho, las sociedades irregulares y de hecho también tienen
personalidad jurídica, ya que poseen un contrato constitutivo, a pesar de que no
esté inscripto.
Capacidad de las personas jurídicas. Extensión y limites. Derechos y
obligaciones.
Capacidad de las personas jurídicas. Es la aptitud de la Sociedad para
adquirir derechos y contraer obligaciones.
La Sociedad tiene capacidad de derecho (aptitud para ser titular de derechos u
obligaciones), pero no tiene capacidad de hecho (aptitud para ejercerlos por si
misma), ya que actúa a través de sus representantes.
Extensión y límites. Derechos y Obligaciones. La capacidad de la Sociedad
es limitada, ya que el administrador o representante de la Sociedad, solo puede
realizar actos relacionados con su objeto social. Ej: la Sociedad de seguros no
puede dedicarse a la venta de helados.
29
El art. 58 de la LGS, en su primera parte establece: “El administrador o el
representante que de acuerdo con el contrato o por disposición de la ley tenga la
representación de la sociedad, obliga a ésta por todos los actos que no sean
notoriamente extraños al objeto social…”.
De este artículo se pueden deducir los siguientes supuestos:
◦ Si el representante realiza actos notoriamente extraños al objeto social (actos
ultra-vires), éste es responsable por esos actos frente a terceros. La Sociedad
no es responsable y puede rechazar las acciones judiciales de terceros, ya que
le son actos inoponibles.
◦ Si el representante realiza actos que NO son notoriamente extraños al objeto
social, la Sociedad es responsable por esos actos frente a terceros.
◦ En caso de duda, la Sociedad es responsable por esos actos frente a terceros;
aunque luego puede ejercer acciones contra el representante o administrador.
La determinación de si los actos fueron o no “notoriamente extraños al objeto
social” es una cuestión de hecho, y por lo tanto queda a criterio del juez, según
el caso concreto.
Responsabilidad de las personas jurídicas: Civil y penal. Contractual y
extracontractual.
La Responsabilidad de la Sociedad puede ser:
• Responsabilidad Civil: que a su vez, puede ser:
▪ Responsabilidad Contractual: es aquella que se produce por un incumplimiento
contractual de la Sociedad. En este caso, el damnificado puede ejercer una
acción civil contra la Sociedad para reclamar el cumplimiento del contrato, o una
indemnización.
▪ Responsabilidad Extracontractual (art. 1763 CCyC): es aquella que se produce
por los daños causados por: sus administradores, en ejercicio o con ocasión de
sus funciones, y sus dependientes o cosas. En este caso, el damnificado puede
ejercer una acción civil contra la Sociedad para reclamar una indemnización -por
el daño causado-. Es una responsabilidad indirecta, por el hecho de otro.
• Responsabilidad Penal: La doctrina jurídica discute sobre la Responsabilidad
penal de la Sociedad:
▪ 1º postura: sostiene que no es posible la responsabilidad penal de la Sociedad,
ya que no es posible imputar dolo o la culpa a una Sociedad, ni puede ser
condenada a prisión. (Doctrina mayoritaria)
▪ 2º postura: sostiene que es posible la responsabilidad penal de la Sociedad, ya
que en ciertos casos -como el uso abusivo de la personalidad jurídica-, se puede
aplicarle las penas de inhabilitación y multa. (Doctrina minoritaria)
Capacidad para constituir las distintas clases de personas jurídicas.
Problemas especiales en materia de sociedades.
▫ Cumplidos los 18 años, la persona humana adquiere plena capacidad para ser
titular de derechos y deberes jurídicos, y se encuentra habilitada para la
celebración de todos los actos jurídicos que pretenda realizar.
▫ Menores emancipados por matrimonio: goza de plana capacidad de ejercicio,
con las limitaciones del art. 28 CCyC. Por lo tanto, puede constituir cualquier tipo
de sociedad en la que no intervenga como socio con responsabilidad ilimitada y
solidaria (ya que no puede afianzar obligaciones). Con el CCyC se derogan las
diferencias respecto al menor casado con o sin autorización.
▫ Menor heredero de un establecimiento comercial sujeto a indivisión: el
heredero menor solo puede asumir una responsabilidad limitada dentro de la
sociedad; y el contrato constitutivo deber ser aprobado por el juez de la
sucesión. La indivisión pedida por quien murió puede durar como máximo 10
años, o hasta que el menor cumpla la mayoría de edad. (Art. 28 LGS)
▫ Menor que trabaja: la ley presume que el hijo mayor de 16 años que ejerce
algún empleo, profesión o industria, está autorizado por sus progenitores para
todos los actos y contratos concernientes al empleo, profesión o industria,
recayendo los derechos y obligaciones que resulten de su ejercicio,
30
exclusivamente sobre los bienes cuya administración está a cargo de los hijos,
estén conviviendo o no con sus padres. (Art. 683 CCyC)
▫ Corredores: el art. 106 del derogado Cód. de Com. prohibía a los corredores
ejercer el corretaje en sociedad con otros corredores o terceros; luego la ley
25.508 permitió la asociación entre corredores para el ejercicio exclusivo del
corretaje. El CCyC en su art. 1346 dice que pueden actuar como corredores
tanto, las personas humanas como jurídicas
▫ Martilleros: pueden constituir cualquier tipo de sociedad (salvo cooperativas);
pero debe estar integrada exclusivamente por martillero, y con el único objeto de
realizar actos de remate. (Ley 20.266, art. 15)
▫ Cónyuges (sociedad entre esposos): el art. 27 de la ley 19.550, reformado por
la ley 26.994, dispone “Los cónyuges pueden integrar entre sí sociedades de
cualquier tipo y las reguladas en la Sección IV”, es decir que los cónyuges
pueden constituir entre sí cualquier tipo de sociedad; a diferencia de lo que
establecía el texto original del art. 27 de la ley 19.550, que establecía: “Los
esposos solo pueden integrar entre sí sociedades por acciones y de
responsabilidad limitada”.
Problemas especiales en materia de sociedades. El problema de la
capacidad de las sociedades para participar en otras:
* Principio general: las sociedades tienen capacidad para integrar otras
sociedades. Es decir, una sociedad puede ser socia en otra sociedad.
* Limites:
- Las sociedades anónimas y en comandita por acciones solo pueden integrar
sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. (Art. 30, ley 19.550)
- La sociedad participante (socia) tiene un límite de monto para participar en otra
sociedad: su participación no puede exceder de sus reservas libres y la mitad de
su capital y reservas legales. De esta manera se intenta proteger el capital de la
sociedad participante, y por ende la consecución de su propio objeto social (ya
que “para que el objeto social pueda llevarse a cabo, el capital debe ser
suficiente”).
Si la sociedad participante excediere ese monto en su participación, deberá
retirar el excedente dentro de los 6 meses siguientes a la aprobación de su
balance; si no lo retira pierde el derecho a voto y el derecho a las utilidades
correspondientes a esas participaciones en exceso.
Quedan excluidas de esta limitación aquellas sociedades cuyo objeto fuera
exclusivamente financiero o de inversión. (Art. 31, ley 19.550)
- Están prohibidas las participaciones reciprocas. Por ej: si la sociedad A es
socia dentro de la sociedad B, esta última no puede ser socia dentro de la
sociedad A. De esta forma se pretende evitar la utilización de “capital aparente”.
La constitución de una sociedad a través de participaciones reciprocas es nula.
Además, los fundadores, administradores, directores y síndicos responden en
forma ilimitada y solidaria.
Por las mismas razones, tampoco puede una sociedad controlada participar en
la controlante ni en sociedad controlada por esta por un monto superior, según
balance, ni de sus reservas, excluida la legal.
Al igual que en el caso del art. 31, las participaciones en exceso de tales limites
deben ser enajenadas dentro de los 6 meses siguientes a la fecha de aprobación
del balance de que resulta la infracción, como la pérdida temporal de los
derechos de voto y de percepción de las utilidades, hasta que cumpla con tal
enajenación. (Art. 32, ley 19.550)
Consentimiento: Particularidades. Sociedades Prohibidas y obligatorias.
El consentimiento es el acuerdo de voluntades de los socios tendientes a la
celebración del contrato de sociedad. Éste consentimiento debe ser realizado
con discernimiento, intención, y libertad (art. 260 CCyC); y no deben existir vicios
del consentimiento, como son el error, dolo y violencia.
En principio se aplican las reglas generales que gobiernan el consentimiento en
materia de actos jurídicos en general y contratos en particular, por lo que “no hay
contrato sin consentimiento”.
Sin embargo, en el plano comercial, se dan ciertos casos de “sociedad
obligatoria”:
31
• Herederos del socio fallecido: en las sociedades colectivas y en comandita
simple, los socios pueden pactar que ante la muerte de alguno de ellos, sus
herederos ingresen a la sociedad –viéndose obligados a hacerlo-. (Art. 90, ley
19.550)
• Sociedad constituida por el concursado y sus acreedores: en el caso de un
concurso o una quiebra, el concursado o fallido puede constituir una sociedad
con sus acreedores para intentar sacar adelante la empresa. Esta situación
obliga a incorporarse a la sociedad incluso a aquellos acreedores que hayan
votado en contra de esta solución. (Art. 43, ley 24.522)
Modificaciones e incorporaciones en el Código Civil y Comercial de la
Nación.
La forma: concepto de forma, clases e instrumentos admitidos por la ley,
carácter de la forma. Instrumento publico en las sociedades por acciones,
cuestión al respecto. Contenido del instrumento constitutivo, análisis.
La forma, en el contrato de sociedad (y en cualquier contrato) es el conjunto de
solemnidades que prescribe la ley, y que deben realizarse al tiempo de la
formación del contrato.
El art. 4 de la ley 19.550 establece como principio general: “El contrato por el
cual se constituya o modifique una sociedad, se otorgara por instrumento público
o privado”. Es decir que el contrato de sociedad comercial siempre debe
realizarse por escrito. Puede otorgarse, por instrumento público, o por
instrumento privado (en este caso, las firmas de las partes deben ser
autenticadas por un escribano publico o algún otro funcionario competente).
La forma requerida para el acto de constitución de la sociedad es de carácter ad
solemnitatem.
La excepción a este principio general está dada por las sociedades por acciones
(sociedad anónima, y sociedad en comandita por acciones), las cuales se
constituyen por instrumento público, ya que así lo establecen los arts. 165 y 316.
Instrumento público en las sociedades por acciones, cuestión al respecto.
Como ya dijimos, las sociedades por acciones se constituyen por instrumento
público (art 165, ley 19.550). Sin embargo la modificación del acto constitutivo de
las sociedades por acciones no requiere escritura pública, resultando inaplicable
a las sociedades comerciales la norma del art. 1016 CCyC, ya que la LGS prevé
como principio general, la posibilidad de redactar la modificación del contrato
social por instrumento público o privado.
Contenido del instrumento constitutivo, análisis. El art. 11 de la ley 19.550,
enumera los requisitos que debe contener el contrato constitutivo:
1. Individualización de los socios: en el contrato deben figurar el nombre, edad,
estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y DNI de los socios. (Inc. 1)
2. Denominación de la sociedad (nombre): se debe establecer el nombre de la
sociedad (inc. 2). Es un requisito esencial del Contrato Social -debe estar en
cualquier tipo social-. (Art 11 y 17 LGS)
Existen 2 clases de nombres para la Sociedad:
▫ Denominación Social: es un nombre de fantasía, es decir, un nombre
inventado, junto con el tipo social -o su abreviatura-. Ej: "El Entrerriano SRL";
"Los 3 chiflados SA".
▫ Razón social: es el nombre -o apellido- de uno o más socios. Si no figuran los
nombres de todos los socios, se debe completar con la palabra "y compañía" o
su abreviatura "y cía.". Ej: "Rodríguez y compañía"; "Colombo y cía.".
3. Domicilio: debe estipularse el domicilio social (inc. 2), que es la ciudad, pueblo
o jurisdicción donde se encuentra la sede social de la empresa. Este determina
la ley aplicable, y la competencia judicial y del Registro Público.
No es necesario que la sede social (dirección precisa) figure en el contrato. Si
así fuera, debería modificarse el contrato social cada vez que la sociedad
cambie de dirección. Vale aclarar que al momento de inscribir la sociedad en el
Registro Público, se deberá indicar la dirección precisa de la sede social. Esto es
de suma importancia, ya que en esa dirección recibirá todas las notificaciones e
intimaciones judiciales y extrajudiciales.
32
4. Objeto social: se debe especificar cuál va a ser el objeto social (inc. 3), es
decir la categoría de actos que la sociedad se propone cumplir para lograr su
finalidad. Estos actos deben estar encuadrados en la producción o intercambio
de bienes o servicios (art. 1 LGS). Ej: la producción o intercambio de máquinas
agrarias.
5. Capital social: debe figurar el monto del capital social, expresado en moneda
argentina. También se debe mencionar cuanto aporto cada socio (inc. 4).
6. Plazo de duración: debe establecer el plazo de duración de la sociedad (inc.
5). La LGS no fija plazos máximos ni mínimos, solo exige que el plazo de
duración este determinado. El vencimiento del plazo de duración provoca la
disolución de la sociedad (art. 94 inc. 2, ley 19.550)
7. Organización de la sociedad: el contrato o estatuto debe establecer la
organización y funcionamiento de la Sociedad, a través de los:
▫ Órgano de Gobierno: es la reunión de socios o asamblea de accionistas, que
dicta las resoluciones sociales.
▫ Órgano de Administración: es aquél que realiza la administración de la
Sociedad. Ej: la Gerencia en la SRL o el Directorio en la SA.
▫ Órgano de Representación: es aquél que realiza la representación de la
Sociedad frente a terceros. Ej: el presidente de la Gerencia en la SRL o el
presidente del Directorio en la SA.
▫ Órgano de Fiscalización: es aquél que realiza el control de la administración de
la Sociedad.
8. Reglas para distribuir utilidades y soportar pérdidas: se deben establecer las
reglas para distribuir utilidades y soportar pérdidas; si solo se prevé la forma de
distribuir las utilidades, se aplicara también para soportar las pérdidas y
viceversa. En caso de silencio será en proporción a los aportes efectuados. (Inc.
7)
9. Derechos y obligaciones de los socios: deben figurar las clausulas necesarias
para que puedan establecerse con precisión los derechos y obligaciones de los
socios entre sí y con respecto a terceros. (Inc. 8)
10. Funcionamiento y liquidación: debe indicar como será el funcionamiento de
la sociedad; y además deberá contener las clausulas referidas a la disolución y
liquidación de la sociedad. (Inc. 9)
Vale aclarar que los primero 7 requisitos no pueden faltar nunca, ya que la falta
ocasiona la posibilidad de declarar nulo el acto constitutivo. (Art. 17, ley 19.550)
Los últimos 3 requisitos pueden faltar, sin que ello produzca la nulidad del
contrato. En caso de que el contrato no estipule nada respecto de estos temas,
la ley tiene prevista la forma de llevar ese vacío.
Inscripción y Publicidad del Contrato Social. Para que sea una Sociedad
Regular se deben inscribir en el Registro Público -del domicilio social-: el
Contrato Social, su modificación, su reglamento, y la dirección de la sede social.
Si no se inscribe el Contrato Social es una Sociedad irregular. (Art. 5 y 7 LGS)
Las SRL y las Sociedades por Acciones (SA y SCA), previo a la inscripción, se
debe publicar un edicto en el Boletín Oficial -por un día-, que contenga un
resumen del Contrato Social.
En todos los casos, los socios deben ratificar el Contrato Social previo a la
inscripción, salvo si se celebra el contrato por instrumento público, o las firmas
son autenticadas por escribano público u otro funcionario competente.
El art. 5, Ley 19.550, reformado por Ley 26.994 dispone: “El acto constitutivo, su
modificación y el reglamento, si lo hubiese, se inscribirán en el Registro Público
del domicilio social y en el Registro que corresponda al asiento de cada sucursal,
incluyendo la dirección donde se instalan a los fines del artículo 11, inciso 2.
La inscripción se dispondrá previa ratificación de los otorgantes, excepto cuando
se extienda por instrumento público o las firmas sean autenticadas por escribano
público u otro funcionario competente.
33
Las sociedades harán constar en la documentación que de ellas emane, la
dirección de su sede y los datos que identifiquen su inscripción en el Registro.”
El art. 7 de la Ley 19.550 establece: “La sociedad solo se considera
regularmente constituida con su inscripción en el Registro Público de Comercio.”
Plazo de inscripción. El plazo para inscribir el contrato constitutivo (o sus
modificaciones) en el Registro Público es de 20 días contados a partir de la
fecha de otorgamiento (celebración) del mismo. Este plazo es prorrogable por 30
días adicionales para completar el trámite, cuando resulte excedido por el
normal cumplimiento de los procedimientos. Si se inscribe dentro de este plazo,
el contrato surte efectos desde el día de su celebración; es decir, tiene efectos
retroactivos.
Si se inscribe luego de vencido el plazo, se autoriza éste contrato si no existe
oposición de parte interesada. Éste tiene efectos desde la fecha de inscripción.
Estos plazos surgen del art. 6 de la Ley 19.550 reformado por la Ley 26.994.
Aportes: Concepto, naturaleza jurídica, determinación de la naturaleza de
los aportes en general en los distintos tipos de personas jurídicas. Modos
de evaluación de los aporte en las sociedades personales, de
responsabilidad limitada y por acciones y Sociedad Anónima Unipersonal.
Impugnación, requisitos que deben cumplirse de acuerdo a la naturaleza el
bien, efectos jurídicos del aporte; cumplimiento, mora, efectos, sanciones,
responsabilidad por el aporte.
Concepto. En toda sociedad los socios tienen la obligación de aportar, ya sea
en dinero o en especie. No existe una sociedad sin aportes, ya que uno de los
caracteres de la sociedad es su onerosidad. La mención de los aportes
constituye no solo un requisito especifico del contrato de sociedad comercial,
sino que es el objeto de dicho contrato, sin los cuales no puede haber socios, ni
por ende sociedad.
Naturaleza jurídica. Los Aportes son obligaciones de los socios con la
Sociedad. La Sociedad siempre debe tener los aportes de los socios. No existe
una sociedad sin aportes, y sin aporte no hay socio.-
Determinación de la naturaleza de los aportes.
Prestaciones de dar y de hacer. Los aportes de los socios pueden consistir en:
▪ Prestaciones de dar: puede tratarse de dinero, inmuebles, cosas muebles,
derechos, fondos de comercios, etc.
▪ Prestaciones de hacer: suelen consistir en la realización de trabajos
específicos.
≈ En las sociedades de personas (Sociedad Colectiva, Sociedad en Comandita
Simple –solo los socios comanditados-, Sociedad de Capital e Industria), en las
cuales los socios tienen responsabilidad solidaria e ilimitada, los aportes pueden
consistir en obligaciones de dar o de hacer. No existe prohibición de aportar
prestaciones de hacer, porque el acreedor siempre tendrá la posibilidad de
atacar el patrimonio personal de cada uno de los socios (ya que responden
solidaria e ilimitadamente).
≈ En las SRL, en las Sociedades por Acciones (SA y SCA), y en las Sociedad en
Comandita Simple –socios comanditarios-, donde los socios tienen
responsabilidad limitada, los aportes siempre deben ser prestaciones de dar
bienes determinados susceptibles de ejecución forzada (arts. 38 y 39 LGS). De
esta forma se protegen los derechos de los acreedores sociales, ya que estos
solo pueden cobrarse de lo que hayan aportado los socios; por lo tanto si se
permitiera a los socios efectuar aportes que consistan en prestaciones de hacer,
los acreedores podrían verse gravemente perjudicados.
Vale aclarar que los socios podrán comprometerse a efectuar “prestaciones de
hacer”, pero no serán considerados como aportes, sino como “prestaciones
accesorias”.
Aportes en uso y goce, y aportes en propiedad. Los aportes que consisten en
prestaciones de dar, pueden hacerse en propiedad o en uso y goce (usufructo,
locación, etc.):
▪ Aportes en uso y goce: el socio conserva la propiedad del bien que aporta, y
solo le permite a la sociedad utilizar dicho bien.
34
▪ Aportes en propiedad: el socio no solo transfiere la utilización del bien a la
sociedad, sino también la propiedad.
Los aportes en uso y goce solo están permitidos en las Sociedades de
Personas, por las mismas razones señaladas antes, es decir para proteger los
derechos de los acreedores sociales. Por ej: si en una SRL estuvieran permitidos
los aportes en uso y goce, el acreedor no tendría de donde cobrarse, ya que la
propiedad de dichos bienes pertenecería al patrimonio personal de cada uno de
los socios (el cual no puede ser atacado por el acreedor).
Es por ello que se exige a las SRL y Sociedades por acciones (SA y SCA), que
los aportes sean en propiedad y susceptibles de ejecución forzada. Sin embargo,
podrían entregar bienes en uso y goce, pero no serán considerados como
aportes, sino como “prestaciones accesorias”.
Es imprescindible que el contrato social aclare en forma expresa si el bien fue
aportado en uso y goce o en propiedad. Si el contrato nada dice, se presume
que fue aportado en propiedad. (Art. 45, LGS)
Si el aporte fuera de uso o goce, el socio soportará la pérdida total o parcial
cuando no fuere imputable a la sociedad o a alguno de los otros socios, salvo
pacto en contrario. Disuelta la sociedad, puede exigir su restitución en el estado
en que se hallare. (Art. 49, LGS)
Formalidades exigidas. Cuando se aporta un bien a la sociedad se deberá
cumplir con los requisitos exigidos para la transferencia de dicho bien. Por ej:
para aportar un inmueble será necesaria la escritura pública, la tradición y la
registración; para transferir un automóvil serán necesarios los formularios y
registros respectivos; etc.
Cumplimiento, exigibilidad y ejecución. Los socios deben cumplir con el
aporte en el plazo fijado por el contrato social. Si este no fija un plazo, el aporte
será exigible desde la inscripción del contrato social en el Registro Público. (Art.
37, LGS)
La mora en la ejecución del aporte se produce de pleno derecho, y acarrea las
siguientes consecuencias:
▫ En cualquier tipo de sociedad: el socio que incurra en mora en el cumplimiento
del aporte, deberá resarcir los daños e intereses que su incumplimiento haya
ocasionado (daño emergente, lucro cesante, etc.). (Art. 37, LGS)
▫ En las Sociedades de Personas (SC, SCS, Soc. de cap. e ind.) y las SRL, la
sociedad podrá:
- Excluir al socio de la sociedad, o
- Exigirle judicialmente el cumplimiento del aporte.
▫ En las Sociedades por acciones (SA y SCA) –con excepción de las SA
unipersonales, donde el aporte debe integrarse totalmente al momento de
celebrarse el acto constitutivo-, los efectos de la mora del aportante surgen de
los arts. 192 y 193:
- Se le suspende automáticamente el ejercicio de los derechos correspondientes
a las acciones en mora.
- Se le exige el cumplimiento del aporte, además de los daños y
perjuicios.
- El estatuto puede disponer que lo derechos de suscripción
correspondiente a las acciones en mora sean vendidos (en remate público o por
medio de un agente de bolsa).
- El estatuto puede establecer que se produzca la caducidad de los derechos del
accionista moroso (previa intimación para que cumpla).
Tratándose de una obligación derivada del incumplimiento del aporte, el plazo de
prescripción de la acción correspondiente es de 5 años previsto por el art. 2560
CCyC que reemplaza al art. 848 inc. 1 del Cod. de Com. que establecía un plazo
de prescripción de 3 años para todas las acciones derivadas del contrato de
sociedad, el cual corre , para la sociedad, desde que la obligación fue exigible.
Bienes aportables. Por lo general, los socios aportan dinero o bienes materiales
(como inmuebles, maquinarias, etc.). Pero la ley 19.550 se ocupa también de
otros bienes que pueden ser aportados:
35
◦ Aporte de derechos: derechos intelectuales, patentes de invención, marcas de
fábrica, diseños industriales, etc. la ley exige que estos derechos estén
correctamente instrumentados y que no sean litigiosos. (Art. 40 LGS)
◦ Aporte de créditos: el aportante responde por la existencia y legitimidad del
crédito, el cual, si no puede ser cobrado a su vencimiento, convierte a la
obligación del socio en la de aportar la suma de dinero equivalente, que deberá
hacer efectiva en el plazo de 30 días. (Art, 41, LGS)
◦ Aporte de títulos mobiliarios: deberán ser valuados de acuerdo con el art. 42,
LGS.
◦ Aporte de bienes gravados: estos bienes solo pueden ser aportados por su
valor con deducción del gravamen, el cual debe ser especificado por el
aportante. En ambos casos –hipoteca o prenda-, la sociedad se hace cargo del
gravamen. (Art. 43, LGS)
◦ Aporte de fondos de comercio: el aportante debe confeccionar un inventario y
valuar los bienes que integran. (Art. 44, LGS)
Responsabilidad por el aporte: Garantía por evicción y vicios redhibitorios:
• Garantía de evicción: El socio debe garantía de evicción a la sociedad por los
bienes que haya aportado. Esto significa que debe garantizar a la sociedad el
uso y goce pacifico del bien que aportó, sin que existan reclamos judiciales
legítimos de terceros sobre el bien.
El reclamo legítimo por parte de un tercero priva a la sociedad de la propiedad y
del uso del bien aportado, de la misma forma que si el aporte no se hubiera
efectuado. Por ese motivo, la Ley de Sociedades en los arts. 46 a 48, establece
el siguiente régimen:
▫ La sociedad puede excluir al socio y reclamarle los daños ocasionados.
▫ Si no lo excluye, puede reclamarle el valor del bien y la indemnización por los
daños ocasionados.
▫ El socio podrá evitar su exclusión si reemplaza el bien por otro de igual especie
y calidad. Sin embargo en este caso también deberá resarcir los daños
ocasionados. Si el aporte consistía en el usufructo del bien, el reemplazo no será
posible.
• Vicios redhibitorios: son los defectos ocultos del bien existente al tiempo de la
adquisición, que lo hacen impropio para su destino, y que de haberlos conocido
el adquirente no los hubiera adquirido o hubiera pagado menos.
La LGS no da ninguna solución con respecto a los vicios redhibitorios, pero la
doctrina coincide en que se aplica el mismo régimen que en la garantía de
evicción.
Valuación de los aportes en especie. Cuando los aportes no son dinerarios es
necesario establecer su valor, a fin de conocer el monto del capital social, y la
participación que corresponde a cada socio dentro de la sociedad.
Los sistemas de valuación son distintos según el tipo societario y la
responsabilidad asumida por cada socio:
▪ En las sociedades de personas, los socios pueden elegir el método de
valuación, y expresarlo en el contrato social. Si no lo hacen, los aportes se
valuarán por los precios de plaza o por peritos designados por el juez de la
inscripción.
▪ En las SRL y en las SCS (solo para el aporte de los socios comanditarios), el
contrato social deberá indicar los antecedentes o datos que justifiquen la
valuación. Por ej: se deja expresado que un determinado bien fue evaluado por
el mercado, por el costo de fabricación, etc.
▪ En las Sociedades por acciones, la ley otorga la facultad de valuar los bienes a
la autoridad de control de la sociedad. Deberá basarse en los valores de plaza
(cuando se trate de bienes con valor corriente), o pedir una valuación pericial
(cuando a juicio de la autoridad de control no pueda ser reemplazada por
informes de reparticiones estatales o bancos oficiales).
En la provincia de Santa Fe, estas funciones están a cargo de la Inspección
General de Personas Jurídicas -dependiente de la Fiscalía de Estado-.
36
Infraevaluación de los aportes. La LGS admite la infraevaluación de los aportes,
es decir efectuar el aporte por un valor inferior a su valuación. Por ej: si el bien
esta valuado en $500, los socios pueden decidir que dicho aporte represente
$300.
En cambio, está prohibida la sobrevaluación de los bienes, en cuyo caso la ley
exige la integración de la diferencia. Por ej: el bien esta valuado en $300, y los
socios establecen que representa $700. En ese caso, deberán integrar la
diferencia, que consiste en $200 (ya sea en dinero o en especie).
Prestaciones accesorias: Concepto, naturaleza jurídica, efectos,
regulación.
Las prestaciones accesorias son aquellas prestaciones efectuadas por los
socios, pero que no integran el capital social ni implican acrecentamiento por
parte del aportante de sus derechos sociales.
Como vimos anteriormente, en las SRL, SA, SCA y SCS (socios comanditarios),
los aportes no pueden consistir en prestaciones de hacer, ni tampoco en
prestaciones de uso y goce. En este tipo de sociedades los aportes siempre
deberán ser prestaciones de dar en propiedad, y susceptibles de ejecución
forzada. Es por ello que, tanto las prestaciones de hacer, como las prestaciones
de dar que se realicen en uso y goce, serán prestaciones accesorias.
Las prestaciones accesorias presentan las siguientes características:
- No pueden ser en dinero. Deben tratarse de bienes no dinerarios, u
obligaciones de hacer.
- No integran el capital social.
- No acrecientan los derechos sociales de aquel que las efectúa.
- Su inclusión en el contrato depende de la voluntad de quien las efectúa.
Sin embargo, una vez incluidas en el contrato social se tornan exigibles.
Participación de los beneficios y soportación de las perdidas: proporción,
clausulas nulas. Distribución de ganancias, requisitos, repetición.
Las ganancias (o dividendos) son repartidas por el administrador. Pero este se
debe sujetar a determinadas pautas:
a) solo podrá distribuir las ganancias luego de que se apruebe el balance por el
órgano de gobierno. Estas ganancias deben ser “ganancias realizadas”, es decir,
deben surgir de la diferencia entre ganancias y pérdidas, y “liquidas”, es decir,
deben ser convertibles en dinero.
b) la distribución de dividendos se hará de la forma en que hayan acordado los
socios en el Contrato Constitutivo o en el Estatuto de la sociedad. Si no hubieran
pactado ninguna forma especial de distribuir las ganancias, estas se distribuirán
en proporción a los aportes que haya efectuado cada socio. (Art. 68 y 224 LGS)
La soportación de las pérdidas depende del tipo social -o tipo de Sociedad-:
◦ En las Sociedades de Personas, los socios tienen una responsabilidad
ilimitada, solidaria y subsidiaria, por las deudas de la Sociedad.
◦ En las SRL y las Sociedades por Acciones -SA y SCA-, los socios tienen una
responsabilidad limitada por las deudas de la Sociedad, hasta el monto de sus
cuotas o acciones.
Clausulas leoninas: la Ley 19.550, art. 13, enumera ciertas clausulas que, de
aparecer en el contrato social o Estatuto de la sociedad, serán nulas de nulidad
absoluta.
Art. 13 - “Son nulas las estipulaciones siguientes:
1) Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les
excluya de ellos, o que sean liberados de contribuir a las pérdidas;
2) Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio
designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias;
37
3) Que aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales;
4) Que la totalidad de las ganancias y aun en las prestaciones a la sociedad,
pertenezcan al socio o socios sobrevivientes;
5) Que permitan la determinación de un precio para la adquisición de la parte de
un socio por otro, que se aparte notablemente de su valor real al tiempo de
hacerla efectiva.”
Reservas: Clases, formación. Las reservas son sumas de dinero guardadas
por la Sociedad, para proteger la integridad de su capital social. (arts. 70 LGS)
Clases: Las Reservas pueden ser:
▪ Reservas leg0ales: son aquellas reservas obligatorias establecidas por la ley,
para las SRL y las Sociedades por Acciones (SA y SCA), hasta alcanzar el 20 %
del capital social. Estas reservas se pueden utilizar por la Sociedad, siempre que
las restituya posteriormente.
En las SRL y las Sociedades por Acciones (SA y SCA), se debe realizar una
reserva obligatoria todos los años, no menor del 5 % de las ganancias realizadas
y líquidas, que surjan del estado de resultados del ejercicio anual, hasta alcanzar
el 20 % del capital social.
A su vez, si queda disminuida esta reserva por cualquier razón, no se pueden
distribuir las ganancias hasta su recomposición.
▪ Reservas facultativas -o libres-: son aquellas reservas voluntarias establecidas
por el órgano de gobierno (asamblea), para cualquier tipo social -o tipo de
Sociedad-. Estas reservas se deben basar en la razonable y la prudente
administración.
A su vez, en las SRL, la decisión de realizar estas reservas, requiere de la
mayoría necesaria para la modificación del contrato.
En las Sociedades por Acciones (SA y SCA), la decisión de realizar estas
reservas, requiere de la mayoría de acciones con derecho a voto.
En este caso, la ley busca evitar las reservas ocultas, en las cuales los
administradores perjudican los derechos de los socios.
Afecctio societatis. Concepto, consideración sobre su carácter de
elemento específico.
La “affcetio societatis” consiste en la predisposición de los integrantes de la
sociedad de actuar en forma coordinada para obtener el fin perseguido con la
constitución de la misma, postergando los intereses personales en aras del
beneficio común.
Este elemento no surge de la LGS, sino que es incorporado por la doctrina
jurídica.
Es importante aclarar que la affectio societatis no consiste precisamente en que
haya un clima de cordialidad o amistad entre los socios. Lo que es
imprescindible es que todos orienten sus conductas a favor de los intereses de la
sociedad, y no de los intereses propios.
7. DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN.
Art. 163 CCYC: ¿Por qué se disuelve la persona jurídica? Por las siguientes
causales:
a) la decisión de sus miembros adoptada por unanimidad o por la mayoría
establecida por el estatuto o disposición especial;
b) el cumplimiento de la condición resolutoria a la que el acto constitutivo
subordinó su existencia;
c) la consecución del objeto para el cual la persona jurídica se formó, o la
imposibilidad sobreviviente de cumplirlo;
d) el vencimiento del plazo;
e) la declaración de quiebra; la disolución queda sin efecto si la quiebra concluye
por avenimiento o se dispone la conversión del trámite en concurso preventivo, o
si la ley especial prevé un régimen distinto;
f) la fusión respecto de las personas jurídicas que se fusionan o la persona o
personas jurídicas cuyo patrimonio es absorbido; y la escisión respecto de la
persona jurídica que se divide y destina todo su patrimonio;
g) la reducción a uno del número de miembros, si la ley especial exige pluralidad
de ellos y ésta no es restablecida dentro de los tres meses;
38
h) la denegatoria o revocación firmes de la autorización estatal para funcionar,
cuando ésta sea requerida;
i) el agotamiento de los bienes destinados a sostenerla;
j) cualquier otra causa prevista en el estatuto o en otras disposiciones de este
Título o de ley especial.
Producida la causal de disolución, se entra en la etapa de LIQUIDACIÓN, cuya
función primordial es vender mi activo, lo que tengo; para pagar el pasivo, mis
deudas. Puede quedar remanente luego del saldo del pasivo, que irá a cuotas de
liquidación, si es sociedad o sas va a los socios.
Art. 164 CCYC: Revocación de la autorización estatal. La revocación de la
autorización estatal debe fundarse en la comisión de actos graves que importen
la violación de la ley, el estatuto y el reglamento.
La revocación debe disponerse por resolución fundada y conforme a un
procedimiento reglado que garantice el derecho de defensa de la persona
jurídica. La resolución es apelable, pudiendo el juez disponer la suspensión
provisional de sus efectos.
Art. 165 CCYC: Prórroga. El plazo determinado de duración de las personas
jurídicas puede ser prorrogado. Se requiere:
a) decisión de sus miembros, adoptada de acuerdo con la previsión legal o
estatutaria;
b) presentación ante la autoridad de contralor que corresponda, antes del
vencimiento del plazo.
Art: 166 CCYC: Reconducción. La persona jurídica puede ser reconducida
mientras no haya concluido su liquidación, por decisión de sus miembros
adoptada por unanimidad o la mayoría requerida por la ley o el estatuto, siempre
que la causa de su disolución pueda quedar removida por decisión de los
miembros o en virtud de la ley.
Art. 167 CCYC: Liquidación y responsabilidades. Vencido el plazo de
duración, resuelta la disolución u ocurrida otra causa y declarada en su caso por
los miembros, la persona jurídica no puede realizar operaciones, debiendo en su
liquidación concluir las pendientes.
La liquidación consiste en el cumplimiento de las obligaciones pendientes con
los bienes del activo del patrimonio de la persona jurídica o su producido en
dinero. Previo pago de los gastos de liquidación y de las obligaciones fiscales, el
remanente, si lo hay, se entrega a sus miembros o a terceros, conforme lo
establece el estatuto o lo exige la ley.
En caso de infracción responden ilimitada y solidariamente sus administradores
y aquellos miembros que, conociendo o debiendo conocer la situación y
contando con el poder de decisión necesario para ponerle fin, omiten adoptar las
medidas necesarias al efecto.
SOCIEDADES:
La LGS prevé la posibilidad que por motivos convencionales o en razon de de
De la Resolución Parcial y de la Disolución
La resolución parcial del contrato de sociedad consiste en la
“desvinculación de uno o más de sus socios, subsistiendo la sociedad con
el resto de sus integrantes”(Nissen). Por lo tanto, la resolución parcial afecta
sólo al socio desvinculado y su relación con el ente. La subsistencia no se ve
afectada, ya que continúa funcionando normalmente con el resto de los socios.
La resolución parcial puede producirse por diversas causas, pero en todos casos
la sociedad tendrá la obligacion de restituir el valor de su parte al socio
desvinculado.
Art. 89 LGS. Causales contractuales. Los socios pueden prever en el contrato
constitutivo causales de resolución parcial y de disolución no previstas en esta
ley.
Art. 90 LGS. Muerte de un socio. En las sociedades colectivas, en comandita
simple, de capital e industria y en participación, la muerte de un socio resuelve
parcialmente el contrato.
En las sociedades colectivas y en comandita simple, es lícito pactar que la
sociedad continúe con sus herederos. Dicho pacto obliga a éstos sin necesidad
de un nuevo contrato, pero pueden ellos condicionar su incorporación a la
transformación de su parte en comanditaria.
39
Art. 91 LGS. Exclusión de socios. Cualquier socio en las sociedades
mencionadas en el artículo anterior, en los de responsabilidad limitada y los
comanditados de las de en comandita por acciones, puede ser excluido si
mediare justa causa. Es nulo el pacto en contrario.
Justa causa. Habrá justa causa cuando el socio incurra en grave incumplimiento
de sus obligaciones. También existirá en los supuestos de incapacidad,
inhabilitación, declaración en quiebra o concurso civil, salvo en las sociedades
de responsabilidad limitada.
Extinción del derecho. El derecho de exclusión se extingue si no es ejercido en
el término de noventa (90) días siguientes a la fecha en la que se conoció el
hecho justificativo de la separación.
Acción de exclusión. Si la exclusión la decide la sociedad, la acción será
ejercida por su representante o por quien los restantes socios designen si la
exclusión se refiere a los administradores. En ambos supuestos puede
disponerse judicialmente la suspensión provisoria de los derechos del socio cuya
exclusión se persigue.
Si la exclusión es ejercida individualmente por uno de los socios, se sustanciará
con citación de todos los socios.
Art. 92 LGS: efectos La exclusión produce los siguientes efectos:
1) El socio excluido tiene derecho a una suma de dinero que represente el valor
de su parte a la fecha de la invocación de la exclusión;
2) Si existen operaciones pendientes, el socio participa en los beneficios o
soporta sus pérdidas;
3) La sociedad puede retener la parte del socio excluido hasta concluir las
operaciones en curso al tiempo de la separación;
4) En el supuesto del artículo 49, el socio excluido no podrá exigir la entrega del
aporte si éste es indispensable para el funcionamiento de la sociedad y se le
pagará su parte en dinero;
5) El socio excluido responde hacia los terceros por las obligaciones sociales
hasta la inscripción de la modificación del contrato en el Registro Público de
Comercio.
Art. 93 LGS. Exclusión en sociedad de dos socios. En las sociedades de dos
socios procede la exclusión de uno de ellos cuando hubiere justa causa, con los
efectos del artículo 92; el socio inocente asume el activo y pasivo sociales, sin
perjuicio de la aplicación del artículo 94 bis.
Art. 94 LGS. Disolución: causas. La sociedad se disuelve:
1) por decisión de los socios;
2) por expiración del término por el cual se constituyó;
3) por cumplimiento de la condición a la que se subordinó su existencia;
4) por consecución del objeto por el cual se formó, o por la imposibilidad
sobreviniente de lograrlo;
5) por la pérdida del capital social;
6) por declaración en quiebra; la disolución quedará sin efecto si se celebrare
avenimiento o se dispone la conversión;
7) por su fusión, en los términos del artículo 82
8) por sanción firme de cancelación de oferta pública o de la cotización de sus
acciones; la disolución podrá quedar sin efecto por resolución de asamblea
extraordinaria reunida dentro de los SESENTA (60) días, de acuerdo al artículo
244, cuarto párrafo;
9) por resolución firme de retiro de la autorización para funcionar si leyes
especiales la impusieran en razón del objeto.
Art. 94 bis LGS. Reducción a uno del número de socios. La reducción a uno
del número de socios no es causal de disolución, imponiendo la transformación
de pleno derecho de las sociedades en comandita, simple o por acciones, y de
40
capital e industria, en sociedad anónima unipersonal, si no se decidiera otra
solución en el término de TRES (3) meses.
Art. 95 LGS. Prórroga: requisitos. La prórroga de la sociedad requiere acuerdo
unánime de los socios, salvo pacto en contrario y lo dispuesto para las
sociedades por acciones y las sociedades de responsabilidad limitada. La
prórroga debe resolverse y la inscripción solicitarse antes del vencimiento del
plazo de duración de la sociedad.
Reconducción. Con sujeción a los requisitos del primer párrafo puede
acordarse la reconducción mientras no se haya inscripto el nombramiento del
liquidador, sin perjuicio del mantenimiento de las responsabilidades dispuestas
por el artículo 99. Todo ulterior acuerdo de reconducción debe adoptarse por
unanimidad, sin distinción de tipos.
Art. 96 LGS. Pérdida del capital. En el caso de pérdida del capital social, la
disolución no se produce si los socios acuerdan su reintegro total o parcial del
mismo o su aumento.
Art. 97 LGS. Disolución judicial: efectos. Cuando la disolución sea declarada
judicialmente, la sentencia tendrá efecto retroactivo al día en que tuvo lugar su
causa generadora.
Art. 98 LGS. Eficacia respecto de terceros. La disolución de la sociedad se
encuentre o no constituida regularmente, sólo surte efecto respecto de: terceros
en su inscripción registral, previa publicación en su caso.
Art. 99 LGS. Administradores: facultades y deberes. Los administradores con
posterioridad al vencimiento de plazo de duración de la sociedad o al acuerdo de
disolución o a la declaración de haberse comprobado alguna de las causales de
disolución, solo pueden atender los asuntos urgentes y deben adoptar las
medidas necesarias para iniciar la liquidación.
Responsabilidad. Cualquier operación ajena a esos fines los hace
responsables ilimitada y solidariamente respecto a los terceros y los socios sin
perjuicio de la responsabilidad de éstos.
Art. 100 LGS. Remoción de causales de disolución. Las causales de
disolución podrán ser removidas mediando decisión del órgano de gobierno y
eliminación de la causa que le dio origen, si existe viabilidad económica y social
de la subsistencia de la actividad de la sociedad. La resolución deberá adoptarse
antes de cancelarse la inscripción, sin perjuicio de terceros y de las
responsabilidades asumidas.
Norma de interpretación. En caso de duda sobre la existencia de una causal de
disolución, se estará a favor de la subsistencia de la sociedad.
De la liquidación
Art. 101 LGS. Personalidad, normas aplicables. La sociedad en liquidación
conserva su personalidad a ese efecto, y se rige por las normas
correspondientes a su tipo en cuanto sean compatibles.
Art. 102 LGS. Designación de liquidador. La liquidación de la sociedad está a
cargo del órgano de administración, salvo casos especiales o estipulación en
contrario.
En su defecto el liquidador o liquidadores serán nombrados por mayoría de votos
dentro de los treinta (30) días de haber entrado la sociedad en estado de
liquidación. No designados los liquidadores o si éstos no desempeñaren el
cargo, cualquier socio puede solicitar al juez el nombramiento omitido o nueva
elección.
Inscripción. El nombramiento del liquidador debe inscribirse en el Registro
Público de Comercio.
Remoción. Los liquidadores pueden ser removidos por las mismas mayorías
requeridas para designarlos. Cualquier socio, o el síndico en su caso, puede
demandar la remoción judicial por justa causa.
Art. 103 LGS. Obligaciones, inventario y balance. Los liquidadores están
obligados a confeccionar dentro de los treinta (30) días de asumido el cargo un
inventario y balance de patrimonio social, que pondrá a disposición de los
socios. Estos podrán por mayoría, extender el plazo hasta ciento veinte (120)
días.
41
Incumplimiento. Sanción. El incumplimiento de esta obligación es causal de
remoción y les hace perder el derecho de remuneración, así como les
responsabiliza por los daños y perjuicios ocasionados.
Art. 104 LGS. Información periódica. Los liquidadores deberán informar a los
socios, por lo menos trimestralmente, sobre el estado de la liquidación; en las
sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por
el artículo 299, inciso 2), y en las sociedades por acciones el informe se
suministrará a la sindicatura.
Balance. Si la liquidación se prolongare, se confeccionarán además balances
anuales.
Art. 105 LGS. Facultades. Los liquidadores ejercen la representación de la
sociedad. Están facultados para celebrar todos los actos necesarios para la
realización del activo y cancelación del pasivo.
Instrucciones de los socios. Se hallan sujetos a las instrucciones de los
socios, impartidas según el tipo de sociedad, so pena de incurrir en
responsabilidad por los daños y perjuicios causados por el incumplimiento.
Actuación. Actuarán empleando la razón social o denominación de la sociedad
con el aditamento "en liquidación". Su omisión lo hará ilimitada y solidariamente
responsable por los daños y perjuicios.
Art. 106 LGS. Contribuciones debidas. Cuando los fondos sociales fueran
insuficientes para satisfacer las deudas, los liquidadores están obligados a exigir
de los socios las contribuciones debidas de acuerdo con el tipo de sociedad o
del contrato constitutivo.
Art. 107 LGS. Partición y distribución parcial. Si todas las obligaciones
sociales estuvieren suficientemente garantizadas, podrá hacerse partición
parcial.
Los accionistas que representen la décima parte del capital social en las
sociedades por acciones y cualquier socio en los demás tipos, pueden requerir
en esas condiciones la distribución parcial. En caso de la negativa de los
liquidadores la incidencia será resuelta judicialmente.
Publicidad y efectos. El acuerdo de distribución parcial se publicará en la
misma forma y con los mismos efectos que el acuerdo de reducción de capital.
Art. 108 LGS. Obligaciones y responsabilidades. Las obligaciones y la
responsabilidad de los liquidadores se rigen por las disposiciones
Art. 109 LGS. Balance final y distribución: Extinguido el pasivo social, los
liquidadores confeccionarán el balance final y el proyecto de distribución:
reembolsarán las partes de capital y, salvo disposición en contrario del contrato,
el excedente se distribuirá en proporción a la participación de cada socio en las
ganancias.
Art. 110 LGS. Comunicación del balance y plan de partición: El balance final
y el proyecto de distribución suscriptos por los liquidadores serán comunicados a
los socios, quienes podrán impugnarlos en el término de quince (15) días. En su
caso la acción judicial correspondiente se promoverá en el término de los
sesenta (60) días siguientes. Se acumularán todas las impugnaciones en una
causa única.
En las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe
fijado por el artículo 299, inciso 2), y en las sociedades por acciones, el balance
final y el proyecto de distribución suscriptos también por los síndicos, serán
sometidos a la aprobación de la asamblea. Los socios o accionistas disidentes o
ausentes, podrán impugnar judicialmente estas operaciones en el término fijado
en el párrafo anterior computado desde la aprobación por la asamblea.
Art. 111 LGS. Distribución, ejecución: El balance final y el proyecto de
distribución aprobados se agregarán al legajo de la sociedad en el Registro
Público de Comercio, y se procederá a la ejecución.
Destino a falta de reclamación. Los importes no reclamados dentro de los
noventa (90) días de la presentación de tales documentos en el Registro Público
de Comercio, se depositarán en un banco oficial a disposición de sus titulares,
Transcurridos tres (3) años sin ser reclamados, se atribuirán a la autoridad
escolar de la jurisdicción respectiva.
Art. 112 LGS: Cancelación de la inscripción: Terminada la liquidación se
cancelará la inscripción del contrato social en el Registro Público de Comercio.
42
Conservación de libros y papeles. En defecto de acuerdo de los socios el Juez
de Registro decidirá quién conservará los libros y demás documentos sociales.
EJE TEMÁTICO 2 - PERSONAS JURÍDICAS PRIVADAS
1. A. PERSONAS JURÍDICAS EN LA ECONOMÍA SOCIAL: IMPACTO
SOCIAL Y ECONÓMICO EN EL DESARROLLO LOCAL/REGIONAL.
El Siglo XXI se caracteriza, además, por una separación entre la producción y la
generación de empleo. Esto es: con la masiva incorporación de la informática, la
biotecnología y las telecomunicaciones a los procesos de producción y
distribución de bienes y servicios, hoy se produce más con menos gente. Dicho
de otra forma, el crecimiento del Producto Bruto Interno no garantiza la
generación de empleo suficiente para la cantidad de personas que intentan
incorporarse al sistema. De ahí que esa vieja cuestión de que una cosa es el
empleo y otra es el trabajo, se hace más visible y relevante, demandando nuevas
respuestas e instituciones.
La aparición de numerosas formas de “ganarse la vida” nos invade y con ella la
necesidad de recuperar un destino colectivo. En otras palabras, los proyectos
individuales de miles de pequeños emprendedores, logran un nuevo sentido (y
mayor eficiencia) si son ensamblados de manera asociativa. Este es también el
rol de la Economía Social.
A los tradicionales esquemas de prever el futuro (jubilaciones, pensiones,
mutualismo de salud, seguros de invalidez, sepelio, etc.) frente a los cuales
surgieron las mutuales; y a las formas cooperativas de enfrentar el consumo, la
producción, el empleo, la vivienda, el crédito, etc.; se le suman estos “nuevos”
desafíos que tienen que ver con el asociativismo, el microcrédito, el voluntariado,
la economía de los cuidados, los clubes de trueque, el comercio justo, la moneda
social, por mencionar algunos, del universo de soluciones de las que hacen a
que los hombres seamos parte del mismo proyecto colectivo. O sea: una Patria,
una sociedad que nos contenga a todos.
Asimismo, como respuesta a los procesos globalizadores, con su implicancia en
los cambios la incumbencia de los Estados Nacionales y su proceso de retiro y
descentralización, muchas de cuyas funciones son asumidas desde los
territorios; emerge el paradigma de Desarrollo Local. Frente a la uniformación
global, lo local aparece como resistencia, más adaptativa o confrontativa, pero
como voluntad de los habitantes de un territorio de forjar su destino colectivo. Se
trata de un proceso en el que se destaca la importancia de la conducción; trata
de ser de abajo/arriba; poner en valor el territorio y la diversidad frente a la
uniformidad (denominaciones de origen); la revalorización de la cultura local;
prioriza las pequeñas y medianas empresas por su generación de empleo; la
residencia de los propietarios del capital y su impacto en la democracia y en el
tejido social (De Mattos, Gallichio, Borja y Castells, Guerrero, et al.); y preconiza
la concepción del territorio no como un mero soporte de las actividades
económicas, sino una como construcción social: el hombre y su medio ambiente
43
en el centro de la actividad territorial. Así, el desarrollo local supone e implica la
articulación de los protagonistas (público-privados) en el lugar donde ocurre
la vida: el territorio.
Si observamos el estudio Emprendimientos Económicos Solidarios de Luiz Inácio
Gaiger, encontramos que desde el siglo XIX se intenta instituir diversas formas
comunitarias para democratizar la organización del consumo y la producción. Es
decir, viene asociado a la Revolución Industrial desde sus inicios.
Este tipo de economía pretende la igualdad económica garantizando los medios
de subsistencia para los trabajadores. Por tanto, en estos dos siglos han
proliferado formas económicas alternativas más allá de la lógica mercantil.
Qué es la economía social y solidaria
Entendemos por economía social y solidaria el conjunto de iniciativas en el
campo socioeconómico que prioriza la satisfacción de las necesidades de cada
individuo. Para ello, este fin estará por encima del lucro, haciendo que las
actuaciones se orienten hacia valores de solidaridad, de equidad, de
sostenibilidad y de inclusión y compromiso con la comunidad.
Cabe destacar que la economía social pretende también un cambio social. Para
ello, prioriza el fomento de la ética y la cooperación tanto en la forma de vivir
como en la manera de pensar.
Además, se busca, desde un punto de vista solidario, el desarrollo sostenible y
sustentable. Desde este prisma, entendemos que este tipo de economía, llamado
ESS, se convierte para sus ‘cultivadores’ en una forma de vida, pues abarca la
propia integridad del individuo.
La ESS promueve una forma sostenible de aprovechamiento de los recursos
naturales, pero también de conceptos como el desarrollo social, personal y
ambiental del ser humano, ya que se ratifica en el bienestar de los individuos.
Un error común que comete mucha gente es considerar la economía solidaria y
social como aquella que opera en comunidades vulnerables. Sin embargo, se
puede aplicar en cualquier parte con independencia de la condición social de sus
participantes.
Beneficios de la economía solidaria y social
Veamos ahora los beneficios que muestra la economía social y solidaria punto
por punto:
1. Creación de empleo: no solo crea empleo, además, este es más digno, con
condiciones laborales atractivas para el trabajador, que no se siente explotado
nunca.
2. Cohesión social: también permite una mayor cohesión social, que se fomenta
a través de sus trabajos colaborativos.
3. Flexibilidad en las condiciones de trabajo: cualquier empleado encontrará
facilidades para conciliar vida profesional y familiar.
4. Fomento de valores: este tipo de economía se encarga de promover valores
valiosos, como son la cooperación, el cuidado del medio ambiente, la solidaridad,
etc.
5. Responsabilidad medioambiental: además, se procura que cuanto se produce
sea equilibrado y responsable, sin dañar el medio ambiente.
6. Consumo responsable: no nos podemos olvidar del desarrollo del consumo
responsable y racional, que también se promueve por medio de la economía
colaborativa.
7. Desarrollo integral: finalmente, se pretende un desarrollo humano integral,
sostenido y sustentable, con participación democrática de todos los actores, lo
que ayuda a crear una sociedad más justa, auto determinante y dinámica, capaz
de garantizar la equidad.
Observamos la importancia de la concienciación del manejo sostenible y
sustentable de los recursos, lo que viene asociado a la práctica de valores que
mejoran las sociedades y las hacen más justas e igualitarias, obteniendo una
clara positividad en las condiciones de vida de todos.
44
Un buen ejemplo lo encontramos en Chile, cuyo Ministerio de Economía creó en
2014 la división de Asociatividad y Economía Social y ha logrado que el 40% de
la población activa económicamente esté inserta en cooperativas, asociaciones
de consumidores, asociaciones gremiales y organizaciones de comercio justo
según datos de la propia entidad pública.
Recuerda, estas organizaciones están caracterizadas por la confianza a nivel
productivo, cooperando y creando comunidad. Además, en un ámbito comercial,
promueven el comercio justo a la vez que sensibilizan a la población para que se
consuma de forma responsable y racional. Es más, atienden factores éticos de
ahorro colectivo, profundizando en su gran dimensión solidaria.
ENTIDADES COOPERATIVAS.
Principios. Régimen legal
El cooperativismo es un sistema económico y social, basado en la libertad, la
igualdad, la participación y la solidaridad. La cooperación es un sistema práctico
de armonizar los intereses humanos recibiendo ayuda y colaboración de los
demás y ofreciéndola en reciprocidad.
El cooperativismo es el resultado de un largo proceso histórico en el cual el
hombre ha demostrado su espíritu asociativo y solidario, generando diversas
formas de organización social y económica que teniendo como base la
cooperación, persiguen la realización de la justicia y la igualdad a través de la
acción económica y la promoción humana.
El cooperativismo en Europa: El Cooperativismo surgió como una de las
alternativas de lucha utilizadas por los trabajadores para defenderse de las
condiciones económicas y sociales (desempleo, explotación del trabajador, etc.)
que surgieron como consecuencia de la "revolución industrial".
Algunas de las personas que comprendieron la importancia de la organización
para establecer medidas prácticas de defensa de los intereses de los
trabajadores fueron Robert Owen, William King, Charles Fourier y Felipe Buchez.
Estas personas iluminaron o los trabajadores de Rochdale para crear los
principios que hoy son el dogma cooperativo.
La primera Cooperativa propiamente dicha surgió en Rochdale Inglaterra en el
año 1.844, esta fue formada por 28 trabajadores de una fábrica en la población
de Rochdale. Los obreros pidieron a la fábrica mejoramiento de los salarios y
mejor trato por parte de los patronos; se comprometieron en una huelga y los
patronos no solamente no atendieron a los pedimientos de los obreros, sino que
los despidieron sin pago de prestaciones.
La necesidad los obligó a pensar en sus problemas; se reunieron muchas veces
durante el año para encontrar la solución al problema de su desocupación,
proponiéndose organizarse para unificar sus fuerzas, sus recursos y defender
sus intereses. Reunieron algún dinero y cuando vieron la posibilidad, resolvieron
abrir una pequeña tienda que atendieron por riguroso turno hasta conseguir con
sus ahorros y la acumulación de las utilidades, poseer una modesta fábrica.
La creación de la Cooperativa de Rochdale despertó un vivo interés en los
sectores obreros y sindicales de todos los países de Europa, donde empezaron a
organizarse sociedades cooperativas para diversos fines. En Alemania, por
ejemplo en 1.862 se organizaron las Cajas Raiffeissen las cuales eran una serie
de Cooperativas destinadas a prestar servicios de Ahorro y Crédito a los
pequeños propietarios rurales. El sistema se expandió hacia Bélgica, Francia e
Italia y en 1.872, se constituyó en Alemania la primera Federación de Crédito
como institución central para financiar el capital necesario para las Cajas de
Préstamos. En Francia se organizaron Cooperativas de Producción Agrícola,
destinadas a eliminar a los intermediarios que explotaban por igual a los
productores y a los consumidores. El Cooperativismo de consumo alcanzó un
alto nivel de desarrollo especialmente en Suecia donde las Cooperativas han
logrado controlar sectores decisivos de la vida social y económica.
El cooperativismo en nuestro país: A principios del siglo pasado y en base a
ideas y experiencias traídas sobre organizaciones financieras cooperativas por
inmigrantes europeos, comienzan a formarse las primeras Cooperativas de
Crédito, las cuales fueron promovidas fundadas y desarrolladas por hombres
comunes: artesanos, comerciantes, trabajadores que aplicaron sus vivencias en
materia cooperativa para contar con la asistencia crediticia necesaria para
establecerse e iniciar sus actividades.
En sus comienzos desarrollaron una actividad muy sencilla y distante de la
operatoria actual. Los fondos disponibles surgían de depósitos en caja de ahorro
o de aportaciones y eran destinados a préstamos para que los recién llegados
pudieran establecerse e iniciar sus actividades, generalmente relacionadas con
micro emprendimientos.
En el año 1926 se sanciona la primera Ley de Cooperativas Nº 11.388, la cual
impulsa el desarrollo del sector cooperativo, en la medida que en su articulado el
legislador recoge el principio creado por Schultzer-Delitzsch en sus Cajas de
Crédito Urbanas, incorporando la posibilidad que en las cooperativas de crédito
45
el retorno se efectúe en proporción al capital aportado, estimulando de esta
forma el aporte de los asociados para capitalizar la cooperativa.
Dicha ley es reemplazada en 1973 por la Ley 20.337 que actualmente rige al
sector cooperativo, y la cual conserva en su artículo 42º, dicho principio para las
cooperativas de crédito.
De esta forma los beneficios del crédito solidario se expande rápidamente
haciendo que las cooperativas se vieran obligadas a evolucionar, acompañando
el desarrollo de sus asociados, de tal forma amplían su operatoria financiera con
servicios acordes con las necesidades de los mismos
Hasta el año 1966 las cooperativas de Crédito recibían depósitos a plazo y a la
vista y desarrollaron las órdenes de pago, que cumplían con la función técnica y
económica del cheque, y eran procesadas en Cámaras compensadoras del
sector con un eficiente desempeño. En dicho año y por decreto 16.898 se
dispone que en el plazo de 4 días las cooperativas de crédito debían solicitar la
inscripción en el registro de Entidades Financieras no Bancarias y que en el
mismo plazo debían cesar en sus funciones las Cámaras Compensadoras del
sector.
A partir de 1977 comienza a regir a las Entidades Financieras la Ley 21.526, la
cual fija la operatoria de las Cajas de Crédito Cooperativas, estableciendo en sus
disposiciones transitorias un año de plazo para que estas entidades adecuen su
operatoria a las disposiciones de dicha ley (pérdida de las cuentas a la vista).
Por otra parte permitía la transformación en Bancos Comerciales, manteniendo
su forma jurídica cooperativa, debiendo iniciarse con el 30% del capital
establecido para ese tipo de entidades. Ante esta posibilidad que les otorgaba la
ley, muchas entidades optaron por su transformación en bancos, algunas no
pudieron lograrlo debido a su carácter local, que les impidió, concretar las
fusiones necesarias para cumplimentar el capital mínimo exigido, y otras, por
tener una concepción distinta de la actividad financiera optaron por su
continuidad como cajas de crédito.
A partir de ese momento el sector cooperativo de crédito quedó conformado por
tres tipos de entidades distintas en cuanto a su operatoria, Bancos Cooperativos,
Cajas de Crédito Cooperativas y Cooperativas de Crédito que no toman ahorro
público.
ACI Alianza Cooperativa Internacional 1937 estableció los principios
cooperativos.
Concepto. Las cooperativas son entidades fundadas en el esfuerzo propio y la
ayuda mutua de sus asociados, para organizar y prestar servicios. (Art. 2 Ley
20.337)
Ej.: un grupo de campesinos forma una cooperativa, para vender sus productos a
mejor precio.
El cooperativismo transfiere parte de los beneficios e intereses que le hubieran
correspondido al capitalista individual o dueño de la empresa a un grupo
normalmente más numeroso de personas y económicamente más débil; es por
ello que éste sistema influye en la distribución de la riqueza.
Caracteres (requisitos tipificantes):
1- Esfuerzo propio y ayuda mutua de sus asociados.
2- Inexistencia de fin de lucro.
3- Capital variable. Caracteres: capital variable: se puede ingresar y salir.
Asociación libre y voluntaria (no realiza modificaciones en el acto constitutivo, en
una sociedad si se tendría que modificar porque hay capital fijo) 4- Número
ilimitado de asociados.
5- Duración ilimitada.
6- Organización democrática (a cada socio le corresponde un voto).
7- Libre acceso (para los interesados en integrarlas).
8- Responsabilidad limitada.
9- Distribución de excedentes en proporción al uso.
10- Reservas irreparables.
Naturaleza jurídica.
• 1º postura: sostiene que las cooperativas son Asociaciones. (Doctrina
minoritaria)
Crítica: las Asociaciones prestan servicios civiles; mientras que las Cooperativas
prestan servicios comerciales.
• 2º postura: sostiene que las cooperativas son entes comerciales, ya que se
incluyen en el concepto amplio de Sociedad de la LGS -art. 1-; y también, se
obtienen ventajas económicas (aunque no en dinero).
3° postura: entidad siu generis, tiene naturaleza propia, genero propio (doctrina
que sigue la cátedra)
Diferencias con las sociedades:
46
 ▫ Cooperativas de provisión de servicios: son aquellas que brindan a
SOCIEDADES COOPERATIVAS
sus asociados determinados servicios (por ej: cooperativas de seguros, de
Se deben inscribir en el créditos, deyvivienda,
Se deben inscribir en el INAES (Instituto Nacional de Asociativismo Economía de servicios sanitarios, etc.).
Registro Público. Social)
• Cooperativas de colocación de la producción: son aquellas que se
Tiene una duración por Tiene una duración por un tiempo indeterminado. organizan para colocar los productos de sus asociados. Su finalidad es conseguir
un tiempo determinado. mercados, y obtener mejores precios para dichos productos.

Pueden existir NO existen diferentes clases de acciones.

• Cooperativas de trabajo: son aquellas constituidas por grupos de
diferentes clases de
acciones. trabajadores, de cualquier actividad, con finalidad de tener una fuente
permanente de trabajo.
La transmisión de las La transmisión de la acciones, sólo se puede realizar entre asociados.
acciones, se puede ∞ Según el nivel de organización:
realizar entre socios y • De primer grado: son aquellas constituidas por personas físicas o jurídicas (por
terceros. ej: cooperativas organizadas por artesanos, comerciantes, trabajadores,
Existe una distribución Existe una distribución de excedentes -ganancias- en proporciónempresas, etc.).
al uso de los
de excedentes – servicios sociales por cada asociado.
ganancias- en • De segundo grado: son aquellas constituidas por distintas cooperativas de
proporción a lo primer grado. Su finalidad es organizar servicios comunes para las cooperativas
establecido en el que las integran. Se las denomina “cooperativas de cooperativas”, “ligas”,
contrato. “uniones”, o “federaciones de cooperativas”.
Capital fijo Capital variable
• De tercer grado: son aquellas constituidas por dos o más “federaciones de
cooperativas” (coop. de segundo grado). Se las denomina “confederaciones de
Clasificación de las cooperativas: cooperativas”.
∞ Según el servicio que prestan:
• Cooperativas de distribución: son aquellas que se organizan para adquirir (al Principios Cooperativos: son reglas orientadoras sobre las Cooperativas, que
por mayor) los artículos o productos que necesitan sus asociados, para luego sirven para elaborar e interpretar sus normas. Estos son:
distribuirlos entre estos. A su vez se subdividen en: 1. Adhesión libre y voluntaria: implica que las Cooperativas deben tener una
▫ Cooperativas de consumo: son aquellas que adquieren y distribuyen adhesión libre y voluntaria, para todas las personas capaces de utilizar sus
entre sus asociados artículos de consumo, o uso personal y familiar (por ej: servicios, sin discriminación social, política, religiosa, racial o de género. Este
comestibles, ropa, medicamentos, electrodomésticos, etc.) principio se plasma en los art. 2, inc. 2 y 7 y art. 17, 18 y 22 Ley 20.337.
▫ Cooperativas de provisión: son aquellas que adquieren y distribuyen 2. Administración democrática: implica que las Cooperativas deben ser
entre sus asociados elementos indispensables para el desarrollo de sus organizaciones democráticas administradas por sus asociados, en la cual a cada
actividades, agrupando a sus integrantes de acuerdo a su oficio o profesión (por asociado tiene derecho a un voto. Este principio se plasma en los art. 2, inc. 3 y
ej: elementos para artesanos, comerciantes, médicos, etc.). art. 84 in fine Ley 20.337.

47
3. Derecho de Retorno: implica que los asociados tienen derecho a la distribución
de los excedentes -o ganancias- en proporción al uso de los servicios sociales
por cada asociado. Este principio se plasma en los art. 42 Ley 20.337.
4. Educación Cooperativa: implica que las Cooperativas deben promover la
educación cooperativa en sus asociados y la comunidad. Este principio se
plasma en los art. 2, inc. 8 y art. 42 inc 3 Ley 20.337.
5. Integración Cooperativa: implica que las Cooperativas deben promover la
integración entre cooperativas locales, nacionales e internacionales. Ej: se
constituyen Federaciones o Confederaciones de cooperativas. Este principio se
plasma en los art. 2, inc. 9 y 82 y ss. Ley 20.337.
6. Participación económica de los socios: implica que los asociados deben
contribuir equitativamente al capital de las Cooperativas. Este principio se plasma
en los art. 2, inc. 4 Ley 20.337. Interés limitado a las cuotas: el 1% cobra el
Banco de la Nación para operaciones de descuento. Las cuotas se presentan en
acciones.
7. Desarrollo sustentable de su comunidad: implica que las Cooperativas deben
promover el desarrollo sustentable de su comunidad. Ej: las Cooperativas
elaboran productos que no contaminan el ambiente. Cooperación en la
cooperativa, principio de compromiso y compromiso con la comunidad.
8. La responsabilidad es hasta la cuota que aportó, hasta lo que se obligó (no lo
tengo como principio)
9. Principio de autonomía e independencia.
Constitución, asambleas constitutivas; estatuto, forma y contenido del acta
constitutiva; autorización administrativa; inscripción efectos, recursos;
reglamento; modificaciones del estatuto. Fundadores, concepto,
responsabilidades.
Para armar una cooperativa se tiene que hacer un curso de cooperativa. Las
cooperativas se rigen por el inaes y la ley. Se comunica al inaes de la fecha del
acto constitutivo (artículo 7) y después la asamblea constitutiva.
Las cooperativas se constituyen por acto único y por instrumento público o
privado, el cual debe transcribir todo lo acontecido en la asamblea constitutiva, y
cuya acta debe ser suscripta por todos los fundadores juntos con sus datos
(nombre, apellido, domicilio, estado civil y DNI de cada uno de ellos).
La asamblea constitutiva debe pronunciarse sobre (orden del día):
▫ El informe de los iniciadores. Son los que suscriben, los que tienen la
idea.
▫ El proyecto de estatuto. Art 8
▫ La suscripción e integración de las cuotas sociales por los fundadores.
Art 24 y 25.
El capital se divide en cuotas sociales, son indivisibles e iguales. Estas cuotas
están en acciones. Se pueden transferir? Sí, pero sólo entre asociados, un
tercero no puede adquirirlos (sí en la sociedad). Se necesita autorización del
Consejo de administración para transferir entre asociados.
Los aportes son en bienes y dinero.
El aporte no dinerario lo hace la asamblea constitutiva, si se hace después se
tiene que aceptar por el órgano de administración.
▫ La designación de los consejeros y síndico. Obligatorio.
▫ El estatuto debe contener los siguientes requisitos: art 8 (acá se designa el
plazo de duración)
a) Denominación y domicilio de la cooperativa.
b) Designación precisa del objeto social.
c) Valor de las cuotas sociales, expresado en moneda argentina.
d) Organización de la administración, fiscalización, y régimen de
asambleas.
e) Reglas para distribuir los excedentes, y soportar las perdidas.
f) Condiciones de ingreso, retiro y exclusión de los asociados.
g) Clausulas para establecer los derechos y obligaciones de los
asociados.
h) Clausulas referidas a la disolución y liquidación.
Art 7 ultima parte
Art 9 hago 3 copias: certificada por los consejeros (firma original) y depósito del
20% del capital en el banco de la nación, en garantía
El acta constitutiva debe presentarse, para su inscripción, ante el INACyM
(Instituto Nacional de Acción Cooperativa y Mutual), junto con una constancia de
depósito del 20% del capital suscripto.
El INAES a parte de estas requisitos se necesita una nota de solicitud del trámite
de inscripción de la cooperativa con la firma del presidente del Consejo de
administración. Y para comprobar Cuál es el presidente, se pide la primer acta
del Consejo de administración donde está la repartición de cargos.
48
El trámite se inicia de inaes y después se da un número de matrícula. El registro
en el instituto de Santa Fe de las cooperativas es sólo para estadísticas.
Dentro de los 60 días de recibida dicha documentación, si no hubiera
observaciones o de igual plazo una vez satisfechas estas, la autoridad de
aplicación autorizará a funcionar a la sociedad cooperativa, pues “solo se
consideraran regularmente constituidas con la autorización para funcionar y la
inscripción en el registro de la autoridad de aplicación…”, sin requerirse
publicación de ningún tipo (art. 10 Ley 20.337).
El INACyM será el encargado de autorizar el funcionamiento de la cooperativa, y
de inscribirla en el registro correspondiente.
Las modificaciones efectuadas al estatuto social solo son oponibles y cobran
vigencia con su aprobación por la autoridad de aplicación y su posterior registro
(art. 12, Ley 20.337).
Los fundadores son aquellos que firman el Contrato Social. Estos tienen una
responsabilidad ilimitada y solidaria, por las deudas de la Cooperativa hasta la
autorización del Estado para funcionar -es decir, hasta que la cooperativa se
hallare regularmente constituida-. (Art. 11 Ley 20.337)
Denominación.
En las Cooperativas, los asociados sólo pueden utilizar una Denominación social,
que es un nombre de fantasía, es decir, un nombre inventado, junto con las
palabras "Cooperativa" y "Limitada" -o su abreviatura-. Por ej: "Sancor
Cooperativa Limitada".
No se pueden utilizar una denominación social, que haga suponer un campo de
operaciones distinto del establecido en el estatuto. (Art. 3 Ley 20.337)
Duración. Las Cooperativas tienen una duración por un tiempo indeterminado.
(Art. 2 inc. 1 Ley 20.337)
Capital: caracteres, cuotas sociales, transferencia de las cuotas sociales. El
capital de las cooperativas es variable, y está constituido por cuotas sociales
indivisibles y de igual valor. Las cuotas sociales deben estar representadas en
acciones, que pueden representar una o más cuotas. (Art. 24 Ley 20.337)
Las cuotas sociales solo pueden ser transferidas entre los asociados, y con
acuerdo previo del Consejo de administración (en las condiciones que determine
el estatuto).
Acciones: formalidades, transferencias. Las acciones que representan a las
cuotas sociales deben ser nominativas (es decir, se transmiten con la tradición +
el endoso + la anotación de la transmisión en el registro), y no pueden ser
divididas en clases o categorías (arts. 2, inc. 3, y 42). El estatuto de la
cooperativa debe establecer las formalidades de las acciones, aunque son
esenciales las siguientes menciones:
a) Denominación, domicilio, fecha, lugar de constitución de la
cooperativa.
b) Mención de la autorización para funcionar y de las inscripciones
previstas por la ley.
c) Número y valor nominal de las cuotas que representan.
d) Número correlativo de orden y fecha de emisión.
e) Firma autógrafa del presidente, un consejero y síndico.
Las acciones pueden ser objeto de relaciones jurídicas: compraventa,
condominio, prenda y embargo; los últimos dos supuestos no pueden afecten el
ejercicio de los derechos del asociado, lo que significa que este sigue
conservando todos los derechos inherentes a su calidad de tal. También se
pueden constituir usufructo sobre las acciones de cooperativas.
Aportes: integración, aportes en bienes no dinerarios, bienes susceptibles de
aportación, valuación. Los asociados deben realizar los aportes en dinero, o en
especie, que deben ser bienes determinados susceptibles de ejecución forzada.
En las Cooperativas los asociados deben suscribir totalmente los aportes al
celebrar el Contrato Social, y en cuanto a la Integración, se debe distinguir:
* Cuando se aporta dinero en efectivo, debe integrarse al menos el 5 %
de las cuotas sociales al momento de ser suscriptas (y el resto dentro de los 5
años).
* Cuando se aportan bienes no dinerarios susceptibles de ejecución
forzosa, las cuotas deben integrarse en su totalidad al momento de ser
suscriptas.
Aportes: bienes registrables. Cuando para la transferencia del aporte se
requiera la inscripción en un registro, esta se hará preventivamente a nombre de
la cooperativa en formación. (Art. 28 Ley 20.337)
Aportes: Mora en la integración. El asociado que no integra las cuotas sociales
suscriptas incurre en mora por el mero vencimiento del plazo y debe resarcir los
49
daños e intereses. La mora comporta la suspensión de los derechos sociales. Sin
perjuicio de ello, la cooperativa puede optar por exigir el cumplimiento del
contrato de suscripción, o vender las acciones en mora (si está previsto en el
estatuto).
Acto cooperativo: Concepto, extensión, funciones. El acto cooperativo es
aquella actividad que se concreta en la prestación de servicios, por parte de la
cooperativa, a fin de satisfacer necesidades individuales similares de sus
asociados “con miras al bien particular de todos ellos y, por extensión, al bien de
la comunidad”. (Art. 4 Ley 20.337)
De ello se deriva que los actos cooperativos son actos de especial naturaleza no
solo por las partes que intervienen sino por la especificidad de su objeto y
finalidad, circunscriptos a la prestación de un servicio que la cooperativa brinda a
los asociados, caracterizado por bases solidarias y mutualistas que excluyen el
ánimo de lucro.
La ley establece las Cooperativas tienen prohibido transformarse en Sociedades.
Las cooperativas de trabajo fueron aceptados por la corte, donde se diferencia
una relación laboral (derecho laboral) y un acto cooperativo Que es propio de las
cooperativas de trabajo (derecho cooperativo).
Asociados
Capacidad. Pueden ser asociados:
▪ Cualquier persona física mayor de 18 años (los menores de 18 solo
pueden serlo por medio de sus representantes legales). (Art. 17 Ley 20.337)
▪ Cualquier otro sujeto de derecho (incluso las sociedades por acciones),
siempre que cumplan con los requisitos exigidos por el estatuto. (Art. 17 Ley
20.337)
▪ El Estado Nacional, las provincias, los municipios, los entes
descentralizados y las empresas del Estado. (Art. 19 Ley 20.337)
Numero.
≈ Número mínimo de asociados: Las Cooperativas deben tener un
número mínimo de 10 asociados, salvo casos excepcionales admitidos por el
INAES. (Art. 2 inc. 5 Ley 20.337) cooperativas de trabajo y servicios rurales
minimo 6 (corroborar si esta bien)
≈ Número máximo de asociados: Las cooperativas NO tienen un número
máximo de asociados. (Art. 2 inc. 2 Ley 20.337)
Admisión, exclusión, retiro. Como regla general, el ingreso a las cooperativas
es libre (puede ser “asociado” quien lo desee). Sin embargo, el estatuto puede
establecer determinadas condiciones, derivadas de su objeto social (art. 17 Ley
20.337). Por ej: una cooperativa de trabajo puede poner como condición (para
aquel que quiera pertenecer a ella) ser una persona física.
Los asociados pueden retirarse voluntariamente en la época establecida en el
estatuto, o en su defecto, al finalizar el ejercicio social, dando aviso con 30 días
de anticipación. (Art. 22 Ley 20.337)
Los asociados pueden ser excluidos por la cooperativa, cuando incurran en grave
incumplimiento de sus obligaciones. Esto se debe al derecho disciplinario para
salvaguardar el bien común, del que goza la sociedad cooperativa. La sanción de
exclusión deberá ser efectiva por el consejo de administración y puede ser
apelada ante la asamblea. (Arts. 23 y 62 Ley 20.337)
El asociado excluido solo tiene derecho al reembolso del valor nominal de los
aportes ingresados. (Art. 36 Ley 20.337)
Tenemos el valor libro: lo que los libros contables dicen que vale mi participación;
el valor real o de Mercado: lo que vale si lo vendo; y el valor nominal: es el valor
original, lo que yo aporté, se toma el valor nominal y se restan las pérdida.
No hay interés amortización, ni capitalización (esto ni idea qué onda)
Derechos y Obligaciones de los asociados:
Obligaciones de los asociados:
1. Realizar los aportes.
2. Cumplir el estatuto y las resoluciones sociales.
3. Soportar las pérdidas.
Derechos de los asociados:
1. Derecho a usar los servicios sociales.
2. Derecho a obtener información sobre la administración de la
Cooperativa. Art 21 (similar al del art 55 LGS)
3. Derecho de votar una propuesta en el órgano de gobierno,
participando de las resoluciones sociales (ya que cada asociado tiene derecho a
un voto).
4. Derecho de Retorno, es decir, a una distribución de excedentes -
ganancias- en proporción al uso de los servicios sociales. Es el derecho
económico por excelencia (en la mutual no hay porque el patrimonio es de
50
propiedad colectiva: hay derecho a acceder al servicio siempre que cumplan con
la cuota, que también te da derecho al voto, a ser elegido y postularse, etc)
Prestación de servicios: Si la Cooperativa es la única concesionaria de un
servicio público de una localidad, ésta debe prestar el servicio al Estado (ya sea
nacional, provincial o municipal), sin el requisito previo de asociarse y en las
mismas condiciones que a sus asociados. (Art. 20 Ley 20.337)
Asociación/transformación
La cooperativa puede asociarse con una sociedad siempre que no desvirtúe su
fin social. Pero no puede transformarse porque o va a tener ánimo de lucro o no
va a tener los fines solidarios.
Administración y representación.
Consejo de Administración: El órgano de administración de las sociedades
cooperativas es el consejo de administración. Es un órgano necesario,
pluripersonal, colegiado, y permanente.
Funcionamiento. El Consejo debe reunirse, por lo menos, una vez al mes. Sus
reglas de funcionamiento deben ser fijadas en el Estatuto.
El quórum para las reuniones del Consejo es de más de la mitad de los
consejeros; y las decisiones se adoptan por simple mayoría.
Funciones. Las funciones del Consejo son: dirigir las operaciones sociales (con
los límites que fije el estatuto), y administrar la cooperativa para lograr el
cumplimiento del objeto social. Son facultades implícitas del Consejo todas
aquellas que no hayan sido reservadas expresamente a la asamblea.
También, y aun sin autorización del estatuto, el consejo de administración puede
designar gerentes, de quienes no se requiere el titulo de asociado y a quienes se
les puede encomendar las funciones ejecutivas de la administración.
Elección de los consejeros. Sus integrantes (consejeros) son elegidos por la
asamblea, con la periodicidad, forma y numero previstos en el estatuto.
Los consejeros no pueden ser menos de 3, y deben ser asociados.
Consejeros: duración en el cargo; reelección. La duración en el cargo de los
consejeros no puede ser mayor a 3 ejercicios; pero son reelegibles, salvo
prohibición expresa en el estatuto.
Renuncia, remplazo, remoción. Aquel consejero que pretenda renunciar a su
cargo debe presentar la renuncia ante el Consejo. El Consejo puede no aceptarla
cuando con ella se perturbe el normal funcionamiento del órgano. En este último
caso, el consejero deberá permanecer en su cargo hasta que la Asamblea se
pronuncie.
Los consejeros pueden ser removidos por resolución de la Asamblea, con o sin
invocación de justa causa. Por su parte, cualquier asociado puede pedir la
remoción con causa de uno o varios consejeros, a través de una acción judicial.
Remuneración. La labor personal de los consejeros es retribuida con una
remuneración determinada por la asamblea. También se les debe reconocer los
gastos efectuados en el ejercicio de sus cargos. (Art. 67 Ley 20.337)
Prohibiciones e incompatibilidades. Art. 64 Ley 20.337.- No pueden ser
consejeros:
1. Los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta, hasta 10 años de su
rehabilitación;
2. Los fallidos por quiebra casual o los concursados, hasta 5 años
después de su rehabilitación;
3. Los directores o administradores de sociedad cuya conducta se
calificare de culpable o fraudulenta, hasta 10 años después de su rehabilitación.
4. Los condenados con accesoria de inhabilitación de ejercer cargos
públicos, hasta 10 años después de cumplida la condena;
5. Los condenados por hurto, robo, defraudación, cohecho, emisión de
cheques sin fondos, delitos contra la fe pública, hasta 10 años después de
cumplida la condena;
6. Los condenados por delitos cometidos en la constitución,
funcionamiento y liquidación de sociedades, hasta 10 años después de cumplida
la condena;
7. Las personas que perciban sueldo, honorarios o comisiones de la
cooperativa, excepto en las de producción o trabajo y salvo lo previsto en el
artículo 67.
Responsabilidad de los consejeros. En este tema, rigen las normas referidas a
responsabilidad de los Directores de SA (arts. 59 y 274 a 279 de la LGS). Es
decir, cuando el consejero tuviere un interés contrario (art. 272 LGS) al de la
51
cooperativa, deberá abstenerse de intervenir en la deliberación; tampoco puede
participar por cuenta propia o de terceros, en actividades en competencia (art.
273 LGS) con la sociedad, salvo autorización expresa de la asamblea. Esto se
debe a que los consejeros deben obrar con lealtad y con la diligencia de un buen
hombre de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones son responsables,
ilimitada y solidariamente, por los daños y perjuicios que resultaren de su acción
u omisión.
Cuando una decisión del Consejo viole la ley, el estatuto o el reglamento, solo
quedaran eximidos de responsabilidad aquellos consejeros que prueben no
haber participado en dicha reunión, o presenten la constancia (en acta) de su
voto en contra de dicha decisión. (Art. 74 Ley 20.337)
Representación de la cooperativa. Art 63. La representación de la cooperativa
le corresponde al Presidente del Consejo de administración. Sin embargo, el
estatuto puede autorizar la actuación de uno o más consejeros, a fin de
representar a la entidad.
En ambos supuestos, obligan a la cooperativa por todos los actos que no sean
notoriamente extraños al objeto social (régimen idéntico al de las sociedades
comerciales –art. 58 LGS-).
Comité Ejecutivo. En las Cooperativas, el Consejo de Administración puede
designar un Comité Ejecutivo, integrado por consejeros, para realizar la gestión
de los negocios ordinarios. (Art. 71 Ley 20.337) Por ej: la
dirección del personal, gestiones bancarias, etc.
Gerentes. En las Cooperativas, el Consejo de Administración puede designar
Gerentes, integrado por consejeros o por terceros, para realizar la gestión de los
negocios ordinarios. Por ej: la dirección del personal, gestiones bancarias, etc.
(Art. 72 Ley 20.337)
Art 72. El gerente no es un órgano, es un empleado de la cooperativa, tiene una
remuneración.
Asambleas.
f. Asamblea: En las Cooperativas, el órgano de gobierno es la Asamblea de
asociados.
Clases de asambleas. El criterio para distinguirlas no depende de las materias
de su competencia como sucede en las SA, sino de la fecha de su celebración,
por el plazo de realización de cada asamblea (Art. 47 Ley 20.337):
• Asambleas ordinarias: son aquellas que deben celebrarse dentro de los 4
meses posteriores a la fecha de cierre del ejercicio, para evaluar los estados
contables, y para elegir consejeros y síndicos (sin perjuicio de tratar también
cualquier otro tema.)
• Asambleas extraordinarias: son las que se realizan en cualquier otra época
del año, o las que (realizándose en la misma época que las ordinarias) no
evalúan os estados contables. Estas asambleas deben ser convocadas por el
consejo de administración, por el sindico o por al menos el 10 % de los
asociados. También pueden ser convocados por el órgano de control, de oficio,
cuando se comprobaran irregularidades graves (art. 100, inc. 5 Ley 20.337).
También existe la posibilidad de la autoconvocatoria por la misma asamblea (art.
158 CCyC).
Competencias (facultades de la asamblea). La asamblea tiene competencia
exclusiva para tratar los siguientes temas:
1- Aprobación de la memoria, balance general, estado de resultados, cuadros
anexos, informes del síndico y del auditor.
2- Distribución de los excedentes.
3- Fusión e incorporación.
4- Disolución de la sociedad cooperativa.
5- Cambio del objeto social.
6- Participación (en la cooperativa) de personas jurídicas públicas, entes
descentralizados y empresas del Estado.
7- Asociación con otras personas de carácter jurídico.
8- Designación y remoción de los consejeros y síndicos.
9- Aceptación de la renuncia de los consejeros.
10- Exclusión de socios.
11- Todas aquellas decisiones que estatuto establezca que son de “competencia
exclusiva de la Asamblea”. (Art. 58 Ley 20.337)
Asambleas de delegados y distrito. Art. 50 Ley 20.337.- “Asamblea de
delegados. Cuando el número de asociados pase de cinco mil, la asamblea será
52
constituida por delegados elegidos en asambleas electorales de distrito en las
condiciones que determinen el estatuto y el reglamento. Puede establecerse la
división de los distritos en secciones a fin de facilitar el ejercicio de los derechos
electorales a los asociados.
Asambleas de distrito. Duración del cargo de los delegados. Las asambleas de
distrito se realizarán al solo efecto de elegir delegados por simple mayoría de
votos. El cargo se considerará vigente hasta la siguiente asamblea ordinaria,
salvo que el estatuto lo limite a menor tiempo.
Asociados domiciliados o residentes en lugares distantes. Igual
procedimiento puede adoptar el estatuto, aunque el número de asociados sea
inferior al indicado, para la representación de los domiciliados o residentes en
lugares distantes del de la asamblea, sobre la base de un régimen de igualdad
para todos los distritos.
Credenciales. Previamente a su constitución definitiva la asamblea debe
pronunciarse sobre las credenciales de los delegados presentes.”
Convocatoria. Orden del día. Las asambleas deben ser convocadas con al
menos 15 días de anticipación, en la forma prevista por el estatuto. Con la misma
anticipación deben ser comunicadas a la autoridad de aplicación y al órgano local
competente. La convocatoria debe ser notificada por los medios que le Consejo
de administración estime más idóneos para procurar una mayor asistencia de los
asociados al acto asambleario. La convocatoria debe incluir el “orden del día” a
considerar. (Art. 48 Ley 20.337)
Lugar de reunión. Las asambleas deben reunirse en la sede social o en el lugar
que corresponda a la jurisdicción del domicilio social. Para que la Asamblea sea
validad debe realizarse, sea cual fuere el número de asistentes, una hora
después de la fijada en la convocatoria, si antes no se hubiera reunido la mitad
más uno de los asociados. (Art. 48 Ley 20.337)
Quórum. Se realizan válidamente, sea cual fuere el número de asistentes, una
hora después de la fijada en la convocatoria, si antes no se hubiera reunido la
mitad más uno de los asociados. (Art. 49 Ley 20.337)
Votación. Prohibición. Las resoluciones se adoptan por el voto de la simple
mayoría de quienes estén presentes en la asamblea, salvo para las decisiones
de cambio de objeto social, fusión, incorporación y disolución, para las cuales se
necesitan 2/3 de los votos de los asociados presentes en el momento de la
votación. (Art. 53 Ley 20.337)
La ley 20.337 autoriza el voto por poder, salvo expresa prohibición contenida en
el estatuto. El mandato debe recaer en un asociado y este no puede representar
más de dos. (Art. 51 Ley 20.337)
Los consejeros, síndicos, gerentes y auditores tienen voz en las asambleas, pero
no pueden votar sobre la memoria, el balance y los demás asuntos relacionados
con su gestión ni acerca de las resoluciones referentes a su responsabilidad.
Tampoco podrán representar a otros asociados. (Art. 54 Ley 20.337)
Cuarto intermedio. Una vez constituida la asamblea, los asociados pueden
pasar a un cuarto intermedio una o más veces dentro de un plazo total de 30
días, especificando en cada caso el día, hora y lugar de reanudación. Se
confeccionara un acta de cada reunión. (Art. 57 Ley 20.337)
Art 56 y art 58 competencia de la asamblea (extraordinaria u ordinaria)
Derecho de receso. El cambio sustancial del objeto social otorga el derecho de
receso a los asociados que no votaron favorablemente, el cual deberá ser
ejercido dentro de los 5 días de clausurada la asamblea. El reembolso de las
cuotas sociales por esta causa se efectuara dentro de los 90 días de notificada la
voluntad de preceder. (Art. 60 Ley 20.337)
Art 62. Similar a art 251 LGS o no??
Acta. La asamblea debe designar a dos de sus miembros para aprobar y firmar
el acta respectiva juntamente con las autoridades indicadas por el estatuto.
Cualquier asociado puede solicitar, a su costa, copia del acta. (Art. 55 Ley
20.337)
Debe remitirse copia del acta a la Autoridad de Aplicación y al órgano local
competente dentro del plazo y con la documentación prevista en el segundo
párrafo del artículo 41. (Art. 56 Ley 20.337)
Impugnación de las decisiones de asamblea: causales, ejercicio de la acción.
Cuando la resolución de la asamblea es violatoria de la ley, estatuto o
reglamento, puede ser impugnada de nulidad por consejeros, síndicos, autoridad
de aplicación, órgano social competente y asociados ausentes o que no votaron
favorablemente. La acción se promoverá contra la sociedad cooperativa por ante
53
el juez competente dentro de los 90 días de clausurada la asamblea. (Art. 62 Ley
20.337)
Fiscalización. El Órgano de Fiscalización es aquél que realiza el control de la
administración de la Sociedad.
Artículo 37 contabilidad: cualquier persona jurídica privada tiene que llevar la
contabilidad/ no se exige aptitud. Todas las del artículo 148, artículo 320 del
código civil y comercial. Es un cuasi empresario, realiza una actividad económica
organizada, pero no es ni empresario ni persona jurídica.
Libros obligatorios sociales: régimen de asociados, actas de asambleas, actas
de reunión constitutivas de administración, informe de auditoría. Y hay libros
obligatorios contables también.
Fiscalización Privada (o interna). En las cooperativas, la fiscalización privada
está a cargo de uno o más síndicos, y de un servicio de auditoría. (Art. 76 Ley
20.337)
• Síndico: la Sindicatura es un órgano de fiscalización interna,
unipersonal o colegiado, que realiza el control de la administración de la
Cooperativa.
Elección, reelección. Los síndicos se encuentran sujetos al siguiente régimen:
a) Deben ser asociados.
b) Son elegidos y removidos por la asamblea de asociados, quien debe elegir
igual número de suplentes.
c) Su duración en el cargo no puede exceder de 3 ejercicios.
d) Son reelegibles si el estatuto lo autoriza.
e) No necesitan de ningún título profesional.
Atribuciones y responsabilidad. Las funciones de los síndicos están detalladas
en el art. 79 de la Ley 20.337, estas, entre otras, son:
1) Examinar los libros y documentos de la cooperativa, a fin de fiscalizar
la administración.
2) Facilitar a los asociados el ejercicio de sus derechos.
3) Vigilar las operaciones de liquidación.
4) Velar para que el Consejo cumpla la ley, el estatuto, el reglamento y
las resoluciones asamblearias.
5) Verificar periódicamente el estado de caja y la existencia de títulos
valores de toda especie.
6) Etc.
El síndico debe ejercer sus funciones de modo que no entorpezca la regularidad
de la administración de la cooperativa.
La comisión fiscalizadora es de número impar, y si hay debe llevar el libro de acta
de comision fiscalizadora.
Los síndicos responden por el incumplimiento de las obligaciones que les impone
la ley y el estatuto. (Art. 80 Ley 20.337)
Inhabilidades e incompatibilidades. No pueden ser síndicos (Art. 77 Ley
20.337):
▫ Quienes se hallen inhabilitados para ser consejeros, así como tampoco los
cónyuges.
▫ Los parientes de los consejeros y gerentes por consanguinidad o afinidad hasta
el segundo grado inclusive.
Comisión fiscalizadora. Es un cuerpo colegiado previsto en el estatuto para el
caso de que actúen más de un síndico. En tal caso, el estatuto debe fijar un
número impar, como así también reglar su constitución y funcionamiento. (Art. 76
Ley 20.337)
• Auditoría: es un órgano de fiscalización externo a cargo de contadores, que
realizan el control de la administración de la Cooperativa. (Art. 81 Ley 20.337) En
la realidad el órgano local permanente no presta este servicio porque se lo
tendría que prestar a todos y no llega, no alcanza, no puede.
El servicio de auditoría externa está a cargo de un contador público nacional
inscripto en la matricula respectiva. Las cooperativas deben contar con este
servicio desde su constitución, y hasta que finalice su liquidación.
La auditoria puede ser desempeñada por el síndico, siempre que este posea el
titulo de contador público nacional.
Los informes de la auditoria deben ser, cuanto menos efectuados en forma
trimestral de acuerdo con la reglamentación emanada de la autoridad de
aplicación y se asentaran en el libro de Informes de Auditoría, expresamente
requerido por el art. 38, inc. 4 de la ley 20.337. Dichos informes deben ser
aprobados por la asamblea.
Se realiza un balance contable anualmente por un contador, y un balance social
que consta en describir Cómo se cumplieron Con los principios cooperativos.
54
Fiscalización Pública (o Estatal): La fiscalización pública está a cargo de la
autoridad de aplicación, que la ejercerá por sí o a través de convenio con el
órgano local competente (Art. 99 Ley 20.337). Es decir, la Fiscalización Estatal -ó
Pública- está a cargo del:
1. el INAES -Instituto Nacional de Asociativismo y Economía Social-, y
2. la Autoridad de control local.
En la provincia de Santa Fe, estas funciones están a cargo de la Inspección
General de Personas Jurídicas -dependiente de la Fiscalía de Estado.-
Facultades. La Autoridad de control tiene facultades amplias de fiscalización, y
cuando una Cooperativa (o sus consejeros o síndicos) viola la ley o el estatuto,
puede aplicarle sanciones, como apercibimientos, multas, etc.
Son facultades inherentes a la fiscalización pública, entre otras, las siguientes
(Art. 100 Ley 20.337):
1º. Requerir la documentación que se estime necesaria;
2º. Realizar investigaciones e inspecciones en las cooperativas, a cuyo
efecto se podrá examinar sus libros y documentos y pedir informaciones a sus
autoridades, funcionarios responsables, auditores, personal y terceros;
3º. Asistir a las asambleas;
4º. Convocar a asamblea cuando lo soliciten asociados cuyo número
equivalga por lo menos al diez por ciento del total, salvo que el estatuto requiriera
un porcentaje menor, si el consejo de administración no hubiese dado
cumplimiento a las disposiciones estatutarias pertinentes en los plazos previstos
por ellas o hubiera denegado infundadamente el pedido;
5º. Convocar de oficio a asambleas cuando se constatarán
irregularidades graves y se estimara la medida imprescindible para normalizar el
funcionamiento de la cooperativa;
6º. Impedir el uso indebido de la denominación "cooperativa" de acuerdo
con las previsiones de esta ley;
7º. Formular denuncias ante las autoridades policiales o judiciales en los
casos en que pudiera corresponder el ejercicio de la acción pública;
8º. Hacer cumplir sus decisiones, a cuyo efecto se pondrá:
a) requerir el auxilio de la fuerza pública;
b) solicitar el allanamiento de domicilios y la clausura de locales;
c) pedir el secuestro de libros y documentación social;
Sanciones. En caso de infracción a la presente ley, su reglamentación, demás
normas vigentes en la materia y las que se dictaren con posterioridad, las
cooperativas se harán pasibles de las siguientes sanciones:
1º Llamado de atención
2º. Apercibimiento.
3º. Multa de hasta cincuenta mil pesos.
4º Retiro de autorización para funcionar.
Las sanciones se graduarán teniendo en cuenta la gravedad de la infracción, los
antecedentes de la imputada, su importancia social o económica y, en su caso,
los perjuicios causados. (Art. 101 Ley 20.337)
Recursos. Todas las sanciones pueden ser recurridas administrativamente.
Sólo las multas y el retiro de autorización para funcionar, pueden impugnarse por
vía de recurso judicial, que tendrá efecto suspensivo. Cuando se trate de
sanciones impuestas por la autoridad de aplicación será competente la Cámara
Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal. Cuando se
trate de multas impuestas por el órgano local entenderá el tribunal de la
jurisdicción competente en la materia.
El recurso se interpondrá fundadamente dentro de los 30 días hábiles de
notificada la resolución y deberá ser elevado al tribunal con sus respectivos
antecedentes dentro del quinto día hábil.
En el caso de retiro de autorización para funcionar, hasta tanto haya sentencia
firme, la autoridad de aplicación podrá requerir judicialmente la intervención de la
cooperativa y la sustitución de los órganos sociales en sus facultades de
administración. (Art. 103 Ley 20.337)
Fiscalización de cooperativas concesionarias de servicios públicos o
permisionarias exclusivas o preferenciales. Las cooperativas que tengan a su
cargo concesiones de servicios públicos, o permisos que signifiquen autorización
exclusiva o preferencial, podrán ser fiscalizadas por la autoridad respectiva. Esta
fiscalización se limitará a vigilar el cumplimiento de las condiciones de la
concesión o el permiso y de las obligaciones estipuladas en favor del público. Los
fiscalizadores podrán asistir a las reuniones del consejo de administración y a las
asambleas y hacer constar en acta sus observaciones, debiendo informar a la
autoridad respectiva sobre cualquier falta que advirtieran. Deben ejercer sus
funciones cuidando de no entorpecer la regularidad de la administración y los
servicios sociales. (Art. 104 Ley 20.337)
55

Órgano local competente.
El inaes es la autoridad de aplicación nacional y tiene una subsecretaría en
Santa Fe que se llama subsecretaría de asociativismo, promoción de la
empresarialidad y trabajo que depende del Ministerio de producción.
Excedentes.
Concepto. Los excedentes repartibles son sumas de dinero que surgen de la
diferencia entre los gastos, y los ingresos de la Cooperativa. (Art. 42 Ley 20.337)
En la cooperativa no hay ganancias, hay excedentes, que es la diferencia entre el
precio y el costo del servicio.
Están los excedentes repartibles: que surgen de las operaciones que realizan
los propios Asociados, gasto que realiza la cooperativa con el asociado; y los
excedentes no repartibles: Que es un servicio que recibe un tercero, por
ejemplo recibe gas y no es asociado.
El dinero que ingresa de terceros no es repartible, va a una reserva especial.
Ej.: un grupo de pescadores forma una cooperativa, para fabricar anzuelos y
distribuirlos entre ellos a un precio de $1 cada anzuelo. Si el costo de producción
de cada anzuelo es de $0,70, entonces el “excedente repartible” es de $0,30 por
cada anzuelo distribuido. De esta manera, si durante el ejercicio social se
distribuyeron 1000 anzuelos, el “excedente repartible” es de $300.
Los excedentes se van a distribuir de acuerdo a lo que se aportó en la sociedad,
excepto que en el acto constitutivo se haya establecido algo diferente.
Distribución. La distribución de los “excedentes repartibles” se destina (Art. 42
Ley 20.337):
1. el 5% a reservas legales,
2. el 5% al fondo de acción asistencial y laboral -o estímulo del
personal-,
3. el 5% al fondo de educación cooperativa,
4. una suma indeterminada para pagar un interés a las cuotas sociales -
si lo fija el estatuto-,
5. el resto para su distribución entre los asociados como derecho de
retorno.
Derecho de Retorno: proporciones.
Luego del pago de los rubros anteriores (reservas legales, fondo de acción
asistencial y laboral, fondo de educación cooperativa, interés de las cuotas
sociales), si hay un remanente, los asociados tienen derecho a la distribución de
los excedentes -o ganancias-, en proporción al uso de los servicios sociales por
cada asociado (Art. 42 Ley 20.337):
a) en las cooperativas o secciones de consumo de bienes o servicios, en
proporción al consumo hecho por cada asociado;
b) en las cooperativas de producción o trabajo, en proporción al trabajo
efectivamente prestado por cada uno;
c) en las cooperativas o secciones de adquisición de elementos de
trabajo, de transformación y de comercialización de productos en estado natural
o elaborados, en proporción al monto de las operaciones realizadas por cada
asociado;
d) en las cooperativas o secciones de crédito, en proporción al capital
aportado o a los servicios utilizados, según establezca el estatuto;
e) en las demás cooperativas o secciones, en proporción a las
operaciones realizadas o a los servicios utilizados por cada asociado.
Los excedentes que deriven de la prestación de servicios a no asociados
autorizada por esta ley se destinarán a una cuenta especial de reserva.
De la disolución y liquidación de entidades cooperativas.
Disolución. Las causas de disolución de las sociedades cooperativas son las
siguientes (art. 86 Ley 20.337):
1) Por decisión de la asamblea d asociados.
2) Por reducción del número de asociados por debajo del mínimo establecido
(cuando esto se prolongue durante más de 6 meses).
3) Por declaración en quiebra.
4) Por fusión o incorporación (en el caso de la cooperativa absorbida).
5) Por retiro de la autorización para funcionar.
6) Cuando corresponda en virtud de otras disposiciones (por ej: las causales que
establezcan en el estatuto, o las del art. 94 de LGS).
Liquidación. Una vez disuelta la cooperativa, se procede a la liquidación (salvo
casos de fusión o incorporación). La liquidación está a cargo del Consejo de
administración, salvo en determinados supuestos (por ej: casos de liquidación
forzada; o cuando el estatuto lo disponga; o cuando la asamblea designe otro u
otros liquidadores; etc.). (Art. 87 Ley 20.337)
56
Durante el iter liquidatoria, los liquidadores ejercen la representación de la
Las ganancias son distribuidas entre los Las ganancias NO son distribuidas entre los aso
cooperativa. Están habilitados para efectuar todos los actos necesarios asociados inversiones
tendientes a la realización del activo y cancelación del pasivo. Para ello, deben
seguir las instrucciones de la asamblea de asociados (en caso contrario, serán No solo se ven beneficiados los socios, Solo se benefician los socios
responsables por los daños y perjuicios ocasionados). también terceros
Los liquidadores están sometidos a las siguientes obligaciones:
a) Utilizar para obligar a la sociedad la denominación de la sociedad
cooperativa con el aditamento “en liquidación”. Su omisión los hará responsables Concepto. Las Mutuales son asociaciones sin fines de lucro, inspiradas en la
en forma solidaria e ilimitada por los daños y perjuicios. solidaridad, cuyo fin es otorgar a sus socios ayuda frente a riesgos eventuales, o
b) Debe confeccionar un inventario y balance del patrimonio social dentro contribuir a su bienestar -material y espiritual- a cambio de una contribución
de los 30 días de asumido el cargo. periódica. (Art. 2 Ley 20.321)
c) Someter dichos instrumentos a la asamblea dentro de los 30 días
siguientes. Dicho plazo puede ser ampliado por otros 30 días para la autoridad Naturaleza jurídica: Las Mutuales son una especie de Asociación. Es decir, que
de aplicación. es una persona jurídica sin fines de lucro, cuyo fin es el bien común.
d) Informar al síndico, por lo menos trimestralmente, sobre el estado de
la liquidación. Régimen legal: está regulada en:
e) Confeccionar balances anuales si la liquidación se prolongare. ▫ una Ley especial (Ley 20.321 de Asociaciones Mutuales) y sus modificaciones;
f) Practicar el balance final una vez cancelado el activo y extinguido el y
pasivo de la cooperativa. ▫ las normas del Instituto Nacional de Asociativismo y Economía Social -INAES-.
Aprobado el balance final por la asamblea, así como los informes del sindico y
del auditor, los liquidadores deben reembolsar a los asociados el valor nominal Prestaciones mutuales: (art. 4 Ley 20.321) Son aquellas que, mediante la
de las cuotas sociales, deducida la parte proporcional de los quebrantos, si los contribución o ahorro de sus asociados o cualquier otro recurso lícito, tiene por
hubiera. objeto la satisfacción de necesidades de los socios (ayuda frente a riesgos
eventuales, o contribuir a su bienestar -material y espiritual-) a través de:
◦ asistencia médica y farmacéutica;
MUTUALES. ◦ otorgamiento de préstamos;
1. Principios. Régimen legal ◦ construcción de viviendas;
◦ servicios turísticos;
COOPERATIVAS MUTUALES ◦ servicios fúnebres;
◦ etc.
Tiene lucro, organiza y presta servicios Sin fines de lucro
Estatuto: constitución, forma y contenido. (Art. 6 y 7 Ley 20.321) El Estatuto
Bienestar espiritual y material, y para lograrlo los asociados tienen que pagar una cuota se debe celebrar por instrumento público o privado, y debe expresar:

Se tiene derecho a recibir una ganancia Contribución periódica. Se paga por un servicio: 1. turismo,servicio
Denominación y domicilio de la Mutual, -junto con uno de los siguientes
fúnebre, etcétera. términos: Mutual, Socorros Mutuos, Mutualidad, Protección Recíproca o similar-;
2. Fin de la Mutual;
3. Aportes y cuotas sociales;
57
4. Derechos y obligaciones de los socios; y
5. Organización y funcionamiento de la Mutual.
La ley de mutuales clasifica sus asociados y cuáles son sus derechos artículo 8
(activos, adherentes, participantes).
El inaes regula tanto a cooperativas Y mutuales a partir de sus resoluciones y le
da la posibilidad de votar a los asociados activos y adherentes.
El inaes agrega dos categorías más: vitalicios: que son los socios premiados por
la mutual por ser fundadores, no realizan la contribución periódica pero los
mantienen como Socios; y honorarios: permiten que algún familiar pueda gozar
de los beneficios.
Autorización: Las Mutuales se deben inscribir en el INAES (Instituto Nacional de
Asociativismo y Economía Social), para ser reconocida como persona jurídica -
sujeto de derecho-. (Art. 3 Ley 20.321)
PRINCIPIOS
Principio de libre asociación y voluntaria; el principio democrático: un asociado,
un voto; mutualidad rigurosa; contribución periódica (sólo en la mutual, no en la
cooperativa); la morosidad impide ejercer derechos sociales y utilización de
prestaciones mutuales; prestación mutua artículo 4 (cuál puede ser el objeto, es
enunciativo)
→ Organismo nacional que recibe aporte de mutuales y cooperativas:
inaes. Inscripción a nivel nacional y está en la ciudad Autónoma de Buenos Aires
artículo 9
→ Se produce financiamiento del estado, subsidios, a partir del inaes. Se
financian emprendimientos. Aporta a las cooperativas de trabajo, por ejemplo.
(La Corte las admite y reconoce y no hay relación laboral, siempre y cuando no
se cubra una relación laboral. Así se diferencia derecho laboral y derecho
cooperativo). No financia sociedades
→ Mutualidad institucional artículo 7 ley 20321.
→ En la mutual el acto constitutivo es el estatuto social. Puede ser por
instrumento público o privado (con certificación del organismo de contralor inaes)
→ Integración en la mutual: es la posibilidad de funcionarse, integrarse,
artículo 5 convenios, artículo 30 (fusión) a artículo 33 (federación). Confederación
por convenios, no nace una nueva persona jurídica.
→ Organicismo diferenciado: artículo 15 órgano directivo, artículo 16
órgano de fiscalización, artículo 17 órgano de fiscalización, artículo 18
asambleas, artículo 24 asamblea ordinaria, artículo 25 asamblea extraordinaria.
Artículo 21 Cómo se vota. Artículo 22 como es el régimen de mayorías, la toma
de decisiones. Artículo 15 responsabilidad de los miembros. Artículo 160 y ciento
59 del código civil y comercial de la nación.
→ Patrimonio Artículo 27.
→ Fomento de la educación mutual: artículo 9
Orden de prelación artículo 150 código civil y comercial
Patrimonio: (Art. 27 y 28 Ley 20.321) Las Mutuales tienen un patrimonio propio,
que está constituido por:
▫ los aportes y cuotas sociales;
▫ los bienes adquiridos y sus frutos (por ej: inmuebles y sus alquileres);
▫ las contribuciones, los legados y subsidios; y
▫ cualquier otro recurso lícito (por ej: un sorteo).
En este caso, las Mutuales deben depositar estos bienes en su cuenta bancaria.
Socios.
Categorías. (Art. 8 Ley 20.321) Los Socios de las Mutuales pueden ser:
1. Activos: son personas humanas -mayores de 18 años-, quienes gozan de las
prestaciones mutuales, y pueden votar en los órganos sociales.
2. Adherentes: son personas humanas y jurídicas, quienes gozan de las
prestaciones mutuales, pero no pueden votar en los órganos sociales.
3. Participantes: son los parientes del socio activo, quienes gozan de las
prestaciones mutuales, pero no pueden votar en los órganos sociales.
Para constituir una Mutual, se requiere un número mínimo de 10 socios, que
cubran los cargos de los órganos sociales.
Deberes y Derechos. (Art. 9 Ley 20.321) Los Socios de las Mutuales deben
aportar el 1% de la cuota social al INAES (Instituto Nacional de Asociativismo y
Economía Social).
Retiro y Expulsión. (Art. 10 y 11 Ley 20.321).- Los socios podrán ser
sancionados en la forma que determine el estatuto social, pero las causales de
exclusión o de expulsión no podrán ser otras que las siguientes:
58
Son causas de exclusión:
a) Incumplimiento de las obligaciones impuestas por los estatutos o reglamentos.
b) Adeudar tres mensualidades, si el estatuto no estableciera un plazo mayor. El
Órgano Directivo deberá notificar obligatoriamente mediante forma fehaciente, la
morosidad a los socios afectados, con diez días de anticipación a la fecha en que
serán suspendidos los derechos sociales e intimarle al pago para que en dicho
término pueda ponerse al día.
c) Cancelar el seguro, en las mutuales de seguros.
Son causas de expulsión:
d) Hacer voluntariamente daño a la asociación u observar una conducta
notoriamente perjudicial a los intereses sociales.
e) Cometer actos de deshonestidad en perjuicio de la asociación.
Art. 11 Ley 20.321.- Los socios sancionados o afectados en sus derechos o
intereses, podrán recurrir por ante la primera Asamblea Ordinaria que se realice,
debiendo interponer el recurso respectivo dentro de los treinta días de notificados
de la medida, ante el Órgano Directivo.
Las Mutuales pueden aplicar medidas disciplinarias al socio, debido al
incumplimiento de sus deberes. Estas medidas pueden ser:
◦ Amonestación -o Privación de los beneficios de los asociados-,
◦ Suspensión,
◦ Multas, y
◦ Expulsión.
A su vez, la Asociación puede ejercer acciones judiciales contra el asociado.
Administración: designación. Duración. Atribuciones. Responsabilidades y
remoción.
Administración: Número de miembros. (Art. 12 Ley 20321)
En las Mutuales:
▪ la Administración de las Mutuales está a cargo del Órgano Directivo, integrado
por 5 o más miembros;
▪ la Representación de las Mutuales está a cargo del presidente del Órgano
Directivo.
Requisitos, Designación y duración. Los miembros de los órganos sociales
son elegidos por la Asamblea, duran 4 años, y pueden ser reelegidos. (Art. 14
Ley 20.321)
Art. 23 Ley 20.321.- La elección y la renovación de las autoridades se efectuará
por voto secreto, ya sea en forma personal o por correo. Las listas de candidatos
serán oficializadas por el Órgano Directivo con quince días hábiles de
anticipación al acto eleccionario, teniendo en cuenta:
a) Que los candidatos reúnan las condiciones requeridas por el estatuto.
b) Que hayan prestado su conformidad por escrito y estén apoyadas con la firma
de no menos del 1% de los socios con derecho a voto.
Atribuciones. Art. 16 Ley 20.321.- Los deberes y atribuciones del Órgano
Directivo, sin perjuicio de otros que les confieran los estatutos, serán los
siguientes:
a) Ejecutar las resoluciones de las Asambleas, cumplir y hacer cumplir el estatuto
y los reglamentos;
b) Ejercer en general todas aquellas funciones inherentes a la dirección,
administración y representación de la Sociedad, quedando facultado a este
respecto para resolver por sí los casos no previstos en el estatuto,
interpretándolo si fuera necesario, con cargo de dar cuenta a la Asamblea más
próxima que se celebre;
c) Convocar a Asambleas;
d) Resolver sobre la admisión, exclusión, o expulsión de socios;
e) Crear o suprimir empleos, fijar su remuneración, adoptar las sanciones que
correspondan a quienes los ocupen, contratar todos los servicios que sean
necesarios para el mejor logro de los fines sociales;
f) Presentar a la Asamblea General Ordinaria: la Memoria, Balance General,
Inventario, Cuenta de Gastos y Recursos e Informe del Órgano de Fiscalización
correspondiente al ejercicio fenecido;
g) Establecer los servicios y beneficios sociales y sus modificaciones y dictar sus
reglamentaciones que deberán ser aprobados por la Asamblea;
h) Poner en conocimiento de los socios, en forma clara y directa, los estatutos y
reglamentos aprobados por el Instituto Nacional de Acción Mutual.
Responsabilidad.
Remoción.
Gobierno:
59
Asambleas. La Asamblea es el órgano de gobierno, que dicta las resoluciones
sociales.
La Asamblea puede ser:
▫ Asamblea Ordinaria: trata cuestiones ordinarias, como la administración del
Órgano Directivo.
▫ Asamblea Extraordinaria: trata cuestiones extraordinarias, como la disolución
de la Mutual.
En este caso, NO hay socios privilegiados.
Convocatorias. El Órgano Directivo convoca a las asambleas de socios, a
través de la publicación de la convocatoria y orden del día en el Boletín Oficial o
en uno de los periódicos de mayor circulación en la zona, con 30 días de
anticipación. (Art. 18 Ley 20.321)
Derechos de los asociados a la Asamblea: La Asamblea dicta las
resoluciones, con el voto de la mayoría de los socios; salvo casos especiales
como la remoción de los miembros de los órganos sociales, que requieren una
mayoría especial. (Art. 22 Ley 20.321)
Los asociados participarán personalmente y con un sólo voto en las Asambleas,
no siendo admisible el voto por poder. (Art. 21 Ley 20.321)
Mayoría. Votación. El quórum para cualquier tipo de Asamblea será de la mitad
más uno de los asociados con derecho a participar. En caso de no alcanzar este
número a la hora fijada la Asamblea podrá sesionar válidamente, 30 minutos
después, con los socios presentes, cuyo número no podrá ser menor que el de
los miembros del Organo Directivo y Organo de Fiscalización. (Art. 21 Ley
20.321)
La Asamblea dicta las resoluciones, con el voto de la mayoría absoluta (mitad
mas uno) de los socios; salvo casos especiales como la remoción de los
miembros de los órganos sociales, que requieren una mayoría especial. (Art. 22
Ley 20.321)
Ninguna Asamblea de asociados, sea cual fuere el número de presentes, podrá
considerar asuntos no incluidos en la convocatoria. (Art. 22 Ley 20.321)
Impugnación de las decisiones asamblearias.
Fiscalización: Designación: (art. 12 Ley 20.321) El Órgano de Fiscalización es
aquél que realiza el control de la administración de la Mutual.
En las Mutuales:
▪ la Fiscalización Privada está a cargo de un Órgano de Fiscalización,
integrado por 3 o más miembros.
▪ la Fiscalización Estatal -ó Pública- está a cargo del INAES.
Deberes. Atribuciones. Art. 17 Ley 20.321.- Los deberes y atribuciones del
Órgano de Fiscalización, sin perjuicio de otros que les confieran los estatutos
serán los siguientes:
a) Fiscalizar la administración, comprobando mediante arqueos el estado de las
disponibilidades en caja y bancos;
b) Examinar los libros y documentos de la asociación, como asimismo efectuar el
control de los ingresos, por períodos no mayores de tres meses;
c) Asistir a las reuniones del Órgano Directivo y firmar las actas respectivas;
d) Dictaminar sobre la Memoria, Balance General, Inventario, Cuenta de Gastos
y Recursos presentados por el Órgano Directivo;
e) Convocar a Asamblea Ordinaria cuando omitiera hacerlo el Órgano Directivo;
f) Solicitar al Órgano Directivo la convocatoria a Asamblea Extraordinaria cuando
lo juzgue conveniente, elevando los antecedentes al Instituto Nacional de Acción
Mutual cuando dicho Órgano se negare a acceder a ello;
g) Verificar el cumplimiento de las leyes, resoluciones, estatutos y reglamentos,
en especial en lo referente a los derechos y obligaciones de los asociados y las
condiciones en que se otorgan los beneficios sociales.
El Órgano de Fiscalización cuidará de ejercer sus funciones de modo que no
entorpezca la regularidad de la administración social.
Responsabilidades. Art. 15 Ley 20.321.- Los miembros de los Órgano de
Fiscalización serán solidariamente responsables del manejo e inversión de los
fondos sociales y de la gestión administrativa durante el término de su mandato y
ejercicio de sus funciones, salvo que existiera constancia fehaciente de su
oposición al acto que perjudique los intereses de la asociación. Serán
personalmente responsables asimismo de las multas que se apliquen a la
asociación, por cualquier infracción a la presente Ley o a las resoluciones
dictadas por el Instituto Nacional de Acción Mutual.
60
Fiscalización estatal. El instituto nacional de acción mutual hoy Instituto
No tiene fines de lucro, Pueden o no tener fines de lucro.
Nacional de Asociativismo y Economía Social, es el organismo de la su fin es el bien
administración estatal que controla a las mutuales. Se sostiene con parte de los común.
fondos que adoptan los asociados a su mutual, dicta normas, solicita al juez su
intervención y procede a su liquidación. Deben tener una NO necesitan una autorización del Estado para funcionar.
- autorización del
Fusión, federación y confederación de asociaciones mutuales. Estado para funcionar
(art. 169 CCyC).
Las Mutuales pueden:
En la provincia de
▪ Fusionarse entre sí; siempre que sea aprobada la fusión por la Santa Fe, estas
Asamblea de socios, y el INAES. (Art. 30 Ley 20.321) funciones están a
▪ Constituir Federaciones y Confederaciones; las cuales se deben cargo de la Inspección
inscribir en el INAES. (Art. 31 a 33 Ley 20.321) Son derechos y obligaciones de General de Personas
estas entidades los siguientes: Jurídicas.
a) Defender y representar ante las autoridades públicas y personas privadas los
Su capital se compone Su capital está constituido por aportes de los socios.
intereses mutuales de las entidades que se hallan en su jurisdicción. de cuotas sociales
b) Intervenir por derecho propio, o como tercero interesado, cuando la naturaleza fijadas por el estatuto
de la cuestión debatida pueda afectar directa o indirectamente los intereses o la asamblea, que da
mutuales. derecho a los
c) Intervenir en la celebración de acuerdos, pactos o convenios generales. asociados a utilizar
d) Contribuir a la promoción, ampliación y perfeccionamiento de la legislación, servicios que brinda la
asociación.
colaborando con el Estado como organismo técnico.
En caso de disolución, En caso de disolución, realizado el activo, cancelado el pasivo y
2. PERSONAS JURÍDICAS EN ORGANIZACIONES DE LA SOCIEDAD el destino del aportado por los socios, el remanente se les entrega, según com
CIVIL: ASOCIACIONES CIVILES. remanente se orienta el contrato social.
necesariamente hacia
ASOCIACIONES un fin de bien común o
al Estado.
Concepto. Las asociaciones civiles son personas de existencia ideal que nacen
de la unión estable de un grupo de personas físicas que persiguen la realización
de un fin de bien común no lucrativo. Es decir, son personas jurídicas sin fines de
lucro, cuyo fin es el bien común. Ej: un club. Clases: Las Asociaciones pueden ser:
• Asociaciones: son aquellas que tienen autorización del Estado para funcionar.
Régimen legal. Las Asociaciones están reguladas en el CCyC (arts. 168 a 192), (Art. 168 CCyC)
y de manera supletoria se aplica la LGS. • Simples Asociaciones: son aquellas que NO tienen autorización del Estado
para funcionar. (Art. 187 CCyC)
Diferencias con las sociedades: • Asociaciones constituidas bajo la forma de sociedad: son aquellas
constituidas bajo un tipo social -o tipo de Sociedad-, y se rigen por la LGS. (Art. 3
ASOCIACIONES SOCIEDADES
LGS)
61
 ASOCIACIÓN CIVIL SOCIEDAD
SIMPLES ASOCIACIONES.
Criterio del nuevo Código Civil y Comercial de la Nación. No tiene ánimo de lucro, Posee fin lucrativo
SECCIÓN 2ª - Simples asociaciones (posee una estructura precaria) persigue un fin de bien,
ARTÍCULO 187.- Forma del acto constitutivo. El acto constitutivo de la simple un interés general
asociación debe ser otorgado por instrumento público o por instrumento privado
No tienen derecho a la Los Socios tienen derecho a una cuota de liquidación artículo 1
con firma certificada por escribano público. Al nombre debe agregársele,
cuota de liquidación. Si se
antepuesto o pospuesto, el aditamento “simple asociación” o “asociación simple”. produce la disolución y
ARTÍCULO 188.- Ley aplicable. Reenvío. Las simples asociaciones se rigen en hay remanente, este que
cuanto a su acto constitutivo, gobierno, administración, socios, órgano de se deriva otra entidad de
fiscalización y funcionamiento por lo dispuesto para las asociaciones civiles y las bien público, no se
disposiciones especiales de este Capítulo. reparte entre los
ARTÍCULO 189.- Existencia. La simple asociación comienza su existencia como asociados
persona jurídica a partir de la fecha del acto constitutivo.
No hay riesgo Hay riesgo empresario. Realizan aportes, invierten, soportan p
ARTÍCULO 190.- Prescindencia de órgano de fiscalización. Las simples empresario, no hay alias las ganancias artículo 1
asociaciones con menos de veinte asociados pueden prescindir del órgano de de negocio
fiscalización; subsiste la obligación de certificación de sus estados contables.
Si se prescinde del órgano de fiscalización, todo miembro, aun excluido de la Tienen en común la comunidad de fines. Posibilidad de participación de dos o más partes. S
gestión, tiene derecho a informarse sobre el estado de los asuntos y de consultar sujeto de derecho. Es un contrato plurilateral de organización creativo de un sujeto de derec
Las prestaciones se dirigen a los socios. Todas las partes se encuentran en un plano de igu
sus libros y registros. La cláusula en contrario se tiene por no escrita.
titulares de derechos y obligaciones (las diferencias estarían en el rango estatutario). El obj
ARTÍCULO 191.- Insolvencia. En caso de insuficiencia de los bienes de la el mero intercambio. No se aplica el pacto comisorio
asociación simple, el administrador y todo miembro que administra de hecho los
asuntos de la asociación es solidariamente responsable de las obligaciones de la
simple asociación que resultan de decisiones que han suscripto durante su En el código civil y comercial hay una regulación propia, la cual antes no existía
administración. (sólo una, el artículo 33 del Código de Vélez, que caracterizaba la persona
Los bienes personales de cada una de esas personas no pueden ser afectados jurídica privada y pública).
al pago de las deudas de la asociación, sino después de haber satisfecho a sus Antes eran aquellas que eran sujeto de derecho con patrimonio propio (aportado
acreedores individuales. de sus socios) que no necesitaba de el estado para constituirse, pero si
ARTÍCULO 192.- Responsabilidad de los miembros. El fundador o asociado autorización (efectos declarativos), y con un fin común.
que no intervino en la administración de la simple asociación no está obligado por Ahora el artículo 168 del código civil y comercial establece que el objeto no debe
las deudas de ella, sino hasta la concurrencia de la contribución prometida o de ser contrario al interés general (hace referencia a las diversas cuestiones de
las cuotas impagas. cultura, sociedad, constitucionales) ni al bien público común, no puede perseguir
Están sometidas a la autonomía de la voluntad, libertad de creación. el lucro como fin principal, ni como fin para sus miembros y/o terceros
Puede desarrollar actividades con fines lucrativos, para obtener ganancias, pero
ASOCIACIÓN CIVIL emplearlas en su fin general.

62
Constitución: Para la constitución de una persona jurídica privada no basta sólo
con la declaración de voluntad sino que además para serlo, precisa el
reconocimiento estatal, que es retroactivo al día del acto constitutivo.
Se debe presentar el acto constitutivo más el estatuto ante la Inspección General
de Justicia (nacional) o ante la Inspección General de las Personas Jurídicas (en
Santa Fe), que los analizarán de modo de determinar si hay o no bien común. Si,
tanto el acto constitutivo como el estatuto, son aprobados, la asociación o
fundación comienza a operar. Por lo tanto, la autorización es un acto mixto en el
cual:
- se autoriza a la persona jurídica
- se aprueba su estatuto
Esta autorización tiene efectos:
◦ Declarativos porque reconoce la existencia de un ente que ya es
conocido en el medio social
◦ Retroactivo porque está sujeta a la condición resolutoria de la
autorización de la persona jurídica.
En síntesis, los requisitos de las Asociaciones, son:
▪ Su acto constitutivo debe:
▫ ser otorgado por instrumento público, que debe ser inscripto en el
registro correspondiente, sino se aplican las normas de la simple asociación; y
▫ expresar los datos de los asociados, la Asociación y su funcionamiento.
▪ Deben tener una autorización del Estado para funcionar. (Art. 169 CCyC) En la
provincia de Santa Fe, esta autorización está a cargo de la Inspección General
de Personas Jurídicas. Se va a realizar una fiscalización externa Estatal
permanente.
Art. 170 CCyC.-“El acto constitutivo debe contener: (Cuando se redacta este
contenido tiene mucha importancia la autonomía de la voluntad)
a. la identificación de los constituyentes;
b. el nombre de la asociación con el aditamento “Asociación Civil”
antepuesto o pospuesto;
c. el objeto;
d. el domicilio social;
e. el plazo de duración o si la asociación es a perpetuidad;
f. las causales de disolución;
g. las contribuciones que conforman el patrimonio inicial de la asociación
civil y el valor que se les asigna. Los aportes se consideran transferidos en
propiedad, si no consta expresamente su aporte de uso y goce;
h. el régimen de administración y representación;
i. la fecha de cierre del ejercicio económico anual;
j. en su caso, las clases o categorías de asociados, y prerrogativas y
deberes de cada una;
k. el régimen de ingreso, admisión, renuncia, sanciones disciplinarias,
exclusión de asociados y recursos contra las decisiones;
l. los órganos sociales de gobierno, administración y representación.
Deben preverse la comisión directiva, las asambleas y el órgano de fiscalización
interna, regulándose su composición, requisitos de integración, duración de sus
integrantes, competencias, funciones, atribuciones y funcionamiento en cuanto a
convocatoria, constitución, deliberación, decisiones y documentación;
m. el procedimiento de liquidación;
n. el destino de los bienes después de la liquidación, pudiendo atribuirlos
a una entidad de bien común, pública o privada, que no tenga fin de lucro y que
esté domiciliada en la República.”
Miembros (Asociados): son las personas que integran las Asociaciones,
quienes tienen una serie de derechos y obligaciones. Se entiende por miembros
a quienes han participado del acto constitutivo o se han incorporado a la entidad
posteriormente, de conformidad a los estatutos que determina las condiciones de
su admisibilidad. Salvo disposiciones en contrario, las asociaciones son libres de
admitir o negar la entrada de los candidatos.
Hay clasificación de categorías de asociados: fundadores, vitalicios, activos, por
ejemplo.
Obligaciones y Derechos de los Asociados:
▪ Obligaciones de los Asociados:
▫ pago de las cuotas;
▫ participación en las asambleas;
▫ cumplimiento de las normas de la Asociación; etc.
▪ Derechos de los Asociados:
▫ a obtener información sobre la administración de la Asociación;
▫ a votar en la asamblea;
63
 ▫ a gozar de los beneficios de los asociados, Ej: el derecho a usar la
pileta del club; etc.
Adquisición y pérdida de la calidad de asociado:
La calidad de Asociado se puede adquirir:
1. por la participación en el contrato; o
2. por la incorporación posterior.
La calidad de Asociado se puede perder:
1. por la renuncia del asociado;
2. por la expulsión del asociado por una falta grave.
NO se puede transmitir la calidad de asociado (art. 182 CCyC)
Medidas disciplinarias. Las Asociaciones pueden aplicar medidas disciplinarias
al asociado, debido al incumplimiento de sus deberes.
Las medidas pueden ser:
◦ Amonestación -o Privación de los beneficios de los asociados-;
◦ Suspensión;
◦ Multas; y
◦ Expulsión.
A su vez, las Asociaciones pueden ejercer acciones judiciales contra el asociado.
Órganos: Los órganos de las Asociaciones, son:
1. Asamblea: es el órgano de gobierno, que dicta las resoluciones sociales. Inc l
art 170 (composición, requisitos de integración, duración)
La Asamblea puede ser:
* Asamblea ordinaria: es la que se reúne periódicamente para decidir
sobre los asuntos de rutina (cuestiones ordinarias), tales como aprobación de
balance, rendición de cuentas, elección de miembros del consejo directivo, etc.
Se constituyen en el ejercicio económico.
* Asamblea extraordinaria: es la convocada esporádicamente cuando el
tratamiento de algún asunto grave (cuestiones extraordinarias) lo exige:
modificación de estatutos, disolución de la entidad, cambio de domicilio de la
entidad, etc.
Requisitos de convocatoria y publicidad por el órgano directivo. Se establece un
temario. (Lo mismo que en la ordinaria)
La puede convocar el órgano de fiscalización o directivo, y también la inspección
general de personas jurídicas.
En este caso, NO hay asociados privilegiados.
2. Comisión Directiva -o Directorio-: realiza la administración de la Asociación
y gestión de patrimonio -y deben ser asociados-.
Los integrantes son elegidos en las sesiones ordinarias (aquellos se
comprometen a ejercer el cargo con lealtad, buena fe, diligencia de un buen
hombre de negocios)
Es permanente, esencial, órgano colegiado; funciona con reglas de quórum,
mayoría, horarios/periodicidad, facultades disciplinarias que tiene el presidente
(todo esto se regulan el estatuto). Art 171, 173, 178
(composición, requisitos de integración, duración)
3. Presidente de la Comisión Directiva: realiza la representación de la
Asociación frente a terceros. Representante legal. Art 1 ley 19550
El poder del presidente lo obtiene del estatuto, reglamento, ley. No se obliga él
sino la persona jurídica.
4. Comisión fiscalizadora: art 172 y 173. realiza la fiscalización, control, de la
Asociación -sus miembros no pueden integrar la Comisión Directiva-. La tarea
puede estar a cargo de una sola persona, que actúe en calidad de representante
de los socios o accionistas (síndico), o de varias personas (comisiones revisores
de cuentas). El cometido de los órganos de contralor consiste en vigilar la
correcta actuación de los organismos ejecutivos.
Realiza el examen de libros y documentos. No tiene voto la reunión de la
comisión directiva, pero tiene voz. Es un órgano opcional, pero es necesario
cuando sobrepasa cierta cantidad de Socios. Se controla por la auditoría externa,
sino por ejemplo por un contador.
El que fiscaliza ejerce un control de legalidad, verifica que se de el cumplimiento
de la ley, el reglamento, del estatuto, no un control de oportunidad, mérito y
conveniencia (eficiencia y eficacia).
Control judicial. Remisión (Unidad 6, Punto 5)
Extinción de las asociaciones: Retiro de la personería jurídica.
Así como el nacimiento de la personería jurídica se marca con la decisión de la
autoridad administrativa, igualmente, termina por el acto contrario, que se
concreta con el retiro de dicha personería, atribución que compete al Ministerio
64
de Justicia (art. 10, inc. j, ley 22.315). Pero este acto no puede ser arbitrario o
discrecional, sino que debe fundarse en causa legítima
La disolución de las Asociación puede ser por -causales- (art. 183 CCyC):
1. Decisión de la Asamblea;
2. Fusión con otra Asociación;
3. Quiebra de la Asociación;
4. No tener un número mínimo de asociados (es decir, si los asociados
son menos que miembros de los órganos de la Asociación, se extingue la
asociación).
5. Sanción firme de cancelación de la autorización del Estado para
funcionar.
Revisión judicial. Las resoluciones de la Autoridad de control sobre la
cancelación de la autorización del Estado para funcionar, son apelables ante el
juez competente, que puede suspender la medida, hasta que dicte una sentencia
definitiva.
Liquidación del patrimonio: Destino de los bienes. Luego de la disolución de la
Asociación, los liquidadores deben:
▪ realizar el activo. Por ej: vender los bienes y cobrar los créditos; y
▪ cancelar el pasivo. Por ej: pagar las deudas y gastos de la liquidación.
En caso de saldo positivo, se debe reembolsar el capital aportado, y repartir el
remanente según el estatuto (partición). En su defecto, si no está establecido, se
debe entregar el remanente a otra Asociación civil nacional. (Art. 185 CCyC)
FUNDACIONES
Concepto. Las fundaciones son personas jurídicas que se constituyen con una
finalidad de bien común, sin propósito de lucro, mediante el aporte patrimonial de
una o más personas, destinado a hacer posibles sus fines. (Art. 1 Ley 19.836 y
art. 193 a 224 Código Civil y Comercial)
Naturaleza jurídica. Las Fundaciones son personas jurídicas de bien común sin
ánimo de lucro, que surge de un acto fundacional por el fundador (que puede ser
tanto una persona física como una persona jurídica) que le atribuye un patrimonio
por un acto de donación (entre vivos o de última voluntad), destinada a cumplir
una finalidad definida por el fundador en el acto fundacional. La fundación
requiere autorización estatal para funcionar y carece de miembros, sólo tiene
órganos de conducción y beneficiarios.
Régimen legal. Están reguladas en el Código Civil y Comercial (art. 193 a 224
Código Civil y Comercial). Antes de se regulaba por una Ley especial: Ley 19.836
de Fundaciones (derogada por Ley 26.944).
Modo de Constitución: Los requisitos de las Fundaciones, son:
1. su acto constitutivo debe ser: art 195
◦ otorgado por instrumento público, el cual debe ser inscripto en el
registro correspondiente (art. 193 CCyC); y
◦ expresar los datos de los fundadores, la Fundación y su
funcionamiento.
2. deben tener una autorización del Estado para funcionar (Art. 193 CCyC). En la
provincia de Santa Fe, éstas funciones están a cargo de la Inspección General
de Personas Jurídicas -dependiente de la Fiscalía de Estado-.
Al igual que la asociación civil, la autorización para funcionar es constitutiva.
3. deben tener un patrimonio propio, a través de los aportes de los fundadores.
Si el fundador es una persona humana, puede establecer la constitución de la
Fundación por testamento. (Art. 193 CCyC)
Las decisiones administrativas que denieguen la autorización para la constitución
de la fundación o retiren la personería jurídica acordada pueden recurrirse
judicialmente en los casos de ilegitimidad y arbitrariedad. El recurso debe
sustanciar con arreglo al trámite más breve que rija en la jurisdicción que
corresponda, por ante el tribunal de apelación con competencia en lo civil,
correspondiente al domicilio de la fundación. (Art. 224 CCyC)
Patrimonio. Para obtener la autorización estatal, es requisito indispensable un
patrimonio inicial que posibilite razonablemente el cumplimiento de los fines
propuestos estatutariamente. A estos efectos, además de los bienes donados
efectivamente en el acto constitutivo, se tienen en cuenta los que provengan de
compromisos de aportes de integración futura, contraídos por los fundadores o
terceros. (Art. 194 CCyC)
Las Fundaciones tienen un patrimonio propio, que está constituido por:
◦ los aportes y cuotas sociales;
◦ los bienes adquiridos y sus frutos (por ej: inmuebles y sus alquileres);
◦ los legados y subsidios, y
65
 ◦ cualquier otro recurso lícito (por ej: un sorteo).
En este caso, las Fundaciones deben depositar estos bienes en su cuenta
bancaria (Art. 196 CCyC).
Las fundaciones deben destinar la mayor parte de sus ingresos al cumplimiento
de sus fines. La acumulación de fondos debe llevarse a cabo únicamente con
objetos precisos, tales como la formación de un capital suficiente para el
cumplimiento de programas futuros de mayor envergadura, siempre relacionados
al objeto estatutariamente previsto. En estos casos debe informarse a la
autoridad de contralor, en forma clara y concreta, sobre esos objetivos buscados
y la factibilidad material de su cumplimiento. De igual manera, las fundaciones
deben informar de inmediato a la autoridad de contralor la realización de gastos
que importen una disminución apreciable de su patrimonio. (Art. 213 CCyC)
No es necesario que el capitel este de una al principio, sino que a futuro se lo
puedo obtener a través de promesas, que se tienen que establecer al momento
de la Constitución de la fundación.
Se realiza un plan trienal: durante los tres primeros años la fundación se propone
hacer tales actividades con el patrimonio inicial.
No hay fines de lucro, sólo se busca el bien común. Art 193
Estatuto: (Art. 195 CCyC) El acto constitutivo de la fundación debe ser otorgado:
▪ por el o los fundadores o apoderado con poder especial, si se lo hace
por acto entre vivos;
▪ por el fundador autorizado por el juez del sucesorio, si se hace por
disposición de última voluntad.
El acto constitutivo se debe hacer antes escribano público o con certificación de
firma. Luego el instrumento (acto constitutivo) debe ser presentado ante la
autoridad de contralor para su aprobación.
Art 194 y art 195
El Estatuto debe expresar:
1. si los fundadores son personas humanas o jurídicas, y sus datos
personales (nombre, domicilio, etc.);
2. la Denominación y domicilio de la Fundación;
3. el Fin de la Fundación;
4. los Aportes y cuotas sociales, y
5. la Organización y funcionamiento de la Fundación.
En el mismo instrumento se deben designar los integrantes del primer consejo de
administración y las personas facultadas para gestionar la autorización para
funcionar.
Responsabilidad de los fundadores. Los fundadores tienen una
responsabilidad ilimitada y solidaria, por las deudas de la Fundación hasta la
autorización del Estado para funcionar; salvo que exista un recurso contra dicha
fundación. (Art. 200 CCyC)
Gobierno y Administración.
Art 200 representación de los fundadores.
No tiene socios o asociados, sólo tiene un órgano fundamental que es el consejo
de administración.
Los órganos sociales de las Fundaciones, son:
1. el Consejo de Administración, (y en principio la administración, el gobierno,
sólo lo desempeña el consejo de administración, por lo que no se necesitaría
comité ejecutivo)
2. el Comité Ejecutivo. (Pero Prono dijo que no hay órgano de gobierno, de
asamblea).
Respecto a:
1. el Consejo de Administración: La administración y representación
de la Fundación, está a cargo de un Consejo de Administración, integrado por 3 o
más miembros. (Art. 201 CCyC)
Los miembros del Consejo de Administración:
* ejercen sus cargos de manera gratuita -ad honorem-; (Art. 205 CCyC)
* son elegidos y removidos por instituciones públicas o privadas sin fines de
lucro; (Art. 203 CCyC)
* si sus cargos quedan vacantes (Acefalia), la autoridad de control puede elegir
los miembros del Consejo de Administración; (Art. 210 CCyC)
* pueden ser removidos con el voto de por lo menos las 2/3 partes de los
integrantes del cuerpo; (Art. 209 CCyC)
* se rigen, respecto de sus derechos y obligaciones, por la ley, por las normas
reglamentarias en vigor, por los estatutos, y, subsidiariamente, por las reglas del
mandato; (Art. 211 CCyC)
2. el Comité Ejecutivo: El Consejo de Administración puede designar un
Comité Ejecutivo, a cargo de consejeros, que realizan la gestión de los negocios
66
ordinarios. Por ej: la dirección del personal, gestiones bancarias, etc. (Art. 205
CCyC)
¿Por las Fundaciones qué no tienen Asamblea? Las Fundaciones NO tienen
Asamblea porque NO tienen socios.
No puede haber conflictos de intereses entre los fines de la fundación y un fin
distinto por parte de los fundadores.
Puede el fundador contratar con la fundación o una SA? Art 212
Reuniones: convocatorias, mayorías, decisiones y actas.
Art 207. El estatuto debe prever el régimen de reuniones ordinarias y
extraordinarias del consejo de administración, y en su caso, del comité ejecutivo
si es pluripersonal, así como el procedimiento de convocatoria. Art 208 El quórum
debe ser el de la mitad más uno de sus integrantes. Debe labrarse en libro
especial acta de las deliberaciones de los entes mencionados, en la que se
resuma lo que resulte de cada convocatoria con todos los detalles más
relevantes de lo actuado.
Las decisiones se toman por mayoría absoluta de votos de los miembros
presentes, excepto que la ley o el estatuto requieran mayorías calificadas. En
caso de empate, el presidente del consejo de administración o del comité
ejecutivo tiene doble voto. (Art. 207 CCyC)
Información y contralor. Las fundaciones deben proporcionar a la autoridad de
contralor de su jurisdicción toda la información que ella les requiera. (Art. 214
CCyC). Cuál es la información importante? Documentación esencial: balance, por
el Consejo de la Administración, que realiza a su vez la aprobación del mismo.
Fiscalización Estatal (Autoridad de contralor): En las Fundaciones, la
Fiscalización Estatal -ó Pública- está a cargo de la Autoridad de contralor.
En la provincia de Santa Fe, estas funciones están a cargo de la Inspección
General de Personas Jurídicas -dependiente de la Fiscalía de Estado-.
Corresponde a la autoridad de contralor (Arts. 221 a 223 CCyC):
1- Aprobar los estatutos de la fundación y su reforma;
2- Fiscalizar el funcionamiento de la fundación y el cumplimiento de las
disposiciones legales y estatutarias a que se halla sujeta;
3- Fiscalizar la disolución y liquidación.
4- Solicitar de las autoridades judiciales la designación de
administradores interinos de las fundaciones cuando no se llenan las vacantes de
sus órganos de gobierno con perjuicio del desenvolvimiento normal de la entidad
o cuando carecen temporariamente de tales órganos;
5- Suspender, en caso de urgencia, el cumplimiento de las
deliberaciones o resoluciones contrarias a las leyes o los estatutos, y solicitar a
las autoridades judiciales la nulidad de esos actos;
6- Solicitar a las autoridades la suspensión o remoción de los
administradores que hubieran violado los deberes de su cargo, y la designación
de administradores provisorios;
7- Convocar al consejo de administración a petición de alguno de sus
miembros, o cuando se compruebe la existencia de irregularidades graves.
8- Fijar el nuevo objeto de la fundación cuando el establecido por el o los
fundadores es de cumplimiento imposible o ha desaparecido, procurando
respetar en la mayor medida posible la voluntad de aquéllos. En tal caso, tiene
las atribuciones necesarias para modificar los estatutos de conformidad con ese
cambio;
9- Disponer la fusión o coordinación de actividades de dos o más
fundaciones cuando objeto de la fundación es de cumplimiento imposible, o
cuando la multiplicidad de fundaciones de objeto análogo hacen aconsejable la
medida.
Art 224 también.
10. Reforma del estatuto.
Reforma del Estatuto: (Art. 216 CCyC) El Consejo de Administración puede
realizar:
▫ la reforma del estatuto, con el voto de la mayoría absoluta de sus miembros
presentes, salvo mayoría distinta dispuesta en el estatuto; y
▫ el cambio de objeto (si éste es de cumplimiento imposible), fusión y disolución
de la Fundación, con el voto de los 2/3 de sus miembros, salvo mayoría distinta
dispuesta en el estatuto.
Disolución: Luego de la disolución de la Fundación, los liquidadores deben:
▪ Realizar el activo, (por ej: vender los bienes y cobrar los créditos).
▪ Cancelar el pasivo (por ej: pagar las deudas y gastos de la liquidación).
En caso de saldo positivo, el remanente de los bienes debe destinarse a una
entidad de carácter público o a una persona jurídica de carácter privado cuyo
objeto sea de utilidad pública o de bien común, que no tenga fin de lucro y que
esté domiciliada en la República. Las decisiones que se adopten en lo referente
67
al traspaso del remanente de los bienes requerirán la previa aprobación de la
autoridad administrativa de control. (Art. 217 CCyC)
Fundaciones por disposición testamentaria. Si el fundador es una persona
humana, puede establecer la constitución de la Fundación por testamento. (Art.
193 CCyC)
En este caso, los herederos, el albacea y el Ministerio Público, deben utilizar los
bienes afectados para la creación de la Fundación. (Art. 219 CCyC)
Si no existe acuerdo para redactar el estatuto entre los herederos, el juez de la
sucesión resuelve la cuestión, previa vista al Ministerio Público y a la autoridad
de control. (Art. 220 CCyC)
3. OTRAS PERSONAS JURÍDICAS PRIVADAS
Personas jurídicas:
▪ amplía aspectos generales regulados dentro del código
▪ amplía la enumeración
▪ regula con mayor amplitud asociaciones civiles
▪ incorpora al código el régimen de las fundaciones
▪ siguen quedando fuera otras personas jurídicas: sociedad, cooperativa, mutual,
sociedad de garantía recíproca, sociedad de economía mixta, sociedad del
estado.
EJE TEMÁTICO 3 - SOCIEDADES
1. SOCIEDADES DE LA SECCIÓN IV. CAP. 1 LGS
El profesor Prono hizo una distinción importante entre el antiguo régimen y el
nuevo, incorporado con la entrada en vigencia de el CCC. A saber
El anteproyecto y la ley 26994 persiguieron la modificación de la Sección IV, del
capítulo 1, de la ley 19.550 referido a la “sociedad no constituida regularmente”,
para colocar allí un régimen específico dedicado a “Las sociedades no
constituidas según los tipos del Capítulo II y otros supuestos”, donde conviven a
partir del 1 de agosto de 2015:
a) Las sociedades que no se constituyan según los tipos previstos en el Capítulo
II (es decir, que no se constituyan bajo los tipos de sociedades colectivas, capital
e industria, en comandita simple, de responsabilidad limitada, sociedades
anónimas o en comandita por acciones).
b) Las sociedades que omitan requisitos esenciales.
c) Las sociedades que incumplan con las formalidades exigidas por la ley.
Con la sanción de la ley 26.994 diversas figuras societarias que estaban
contempladas en las normas positivas desaparecen de la escena, y entre ellas,
merecen ser destacadas:
- Las sociedades de hecho con objeto comercial.
- Las sociedades civiles.
¿Cómo es el régimen general de las sociedades comprendidas en la
sección IV del capítulo 1 de la ley 19.550 en materia de oponibilidad del
contrato social?
El art. 22 de la ley 19.550 establece:
- Que el contrato social puede ser invocado entre los socios
- Que dicho contrato es oponible a los terceros solo si se prueba que lo
conocieron efectivamente al tiempo de la contratación o del nacimiento de la
relación obligatoria.
- Que el contrato también puede ser invocado por los terceros contra la
sociedad, los socios y los administradores.
El mismo régimen debe considerarse aplicable, en los puntos dos y tres en los
casos de sociedades unipersonales atípicas, o que presenten defectos de forma,
nacidas de una declaración unilateral de voluntad.
Eliminación del régimen sancionatorio de irregularidad societaria:
La norma apunta a la sustitución del anterior régimen de irregularidad societaria
por un régimen de mayor flexibilidad donde los efectos del contrato tengan plena
vigencia entre los propios socios y su oponibilidad frente a terceros pueda
depender del grado de conocimiento que dichos terceros tengan de las
convenciones; mas allá de los defectos que el contrato pudiera presentar, la
atipicidad del modelo escogido o la ausencia de inscripción del contrato en el
Registro Público.
68
En aquella oportunidad se cometió un grave error de intentar conceptuar la
irregularidad societaria dentro de los vicios de forma. Desde nuestro punto de
vista, la irregularidad no es un vicio de forma en el acto jurídico constitutivo de la
sociedad, ya que los vicios de forma de los actos jurídicos se vinculan con la
validez o invalidez del acto y, más precisamente, con el instituto de la nulidad.
Contrariamente, la irregularidad societaria- que solo significa “ausencia de
inscripción en el registro público de comercio”- bajo el régimen originario de la
ley 19550 no invalidaba la sociedad constituida a través de uno de los tipos
sociales como tampoco aquella surgida de las relaciones de hecho entre los
socios, ninguna de ellas incurría en causal de nulidad por no haber inscripto su
contrato, o los instrumentos de los cuales derivaba el vínculo societario, en el
Registro Público de Comercio.
La reforma introducida por la ley 26994 abandona definitivamente este régimen y
deja sin efecto las sanciones que la ley imponía a las sociedades irregulares y a
las sociedades de hecho con objeto comercial.
Conforme al nuevo régimen legal impuesto por la ley 26.994:
a) El contrato social es plenamente oponible entre los socios.
b) La oponiblidad de dichas convenciones respecto de terceros dependerá del
conocimiento que dichos terceros pudieran tener de las mismas. Ante existencia
del conocimiento, el contrato es plenamente oponible a quienes lo conocieron.
c) El contrato o estatuto puede ser invocado por los terceros contra la sociedad,
los socios y los administradores.
La norma deroga un importante aspecto del régimen sancionatorio relativo a la
irregularidad societaria, modificando gran parte de los supuestos de nulidades
societarias, en especial las relativas a la ausencia de elementos y requisitos
tipificantes y no tipificantes, de modo de construir un nuevo sistema societario en
el cual:
. La atipicidad deja de ser un supuesto de nulidad societaria.
. La ausencia de algunos elementos o requisitos no tipificantes deja de constituir
una causal de anulación de la sociedad.
. La falta de inscripción del contrato o el estatuto en el Registro Público deja de
constituir un supuesto sancionatorio de la irregularidad societaria para configurar
un mero supuesto de “no regularidad” y no tiene otra consecuencia que privar de
plena oponibilidad frente terceros de las clausulas contenidas en el contrato
social o estatuto no inscriptos, derivando los eventuales efectos a lo dispuesto
en la Sección IV del Capitulo I.
¿Cómo es el régimen de representación, administración y gobierno en
estas sociedades?
Conforme a lo dispuesto por el art. 23:
1) Las clausulas relativas a la representación, la administración y las demás que
disponen sobre la organización y gobierno de la sociedad pueden ser invocadas
entre los socios.
2) En las relaciones con terceros cualquiera de los socios representa a la
sociedad exhibiendo el contrato, pero la disposición del contrato social puede ser
opuesta si se prueba que los terceros la conocieron efectivamente al tiempo de
nacimiento de la relación jurídica.
3) Para adquirir bienes registrables la sociedad debe acreditar ante el Registro
su existencia y las facultades de su representante por un acto de reconocimiento
de todos quienes afirman ser sus socios. Este acto debe ser instrumentado en
escritura pública o instrumento privado con firma autenticada por escribano. El
bien se inscribirá a nombre de la sociedad, debiendo indicarse la proporción en
que participan los socios en tal sociedad.
La ley 26.994 dispone expresamente que en las sociedades sujetas a la Sección
IV del Capítulo I los socios pueden hacer valer entre ellos todas aquellas
convenciones incluidas en el contrato que refieran a:
a) Representación de la sociedad.
b) Administración de la sociedad.
c) Gobierno de la sociedad.
Ello como consecuencia de la modificación introducida en el texto del art. 22
que, en consonancia con lo reglado en el art. 959 del CCC, que hace oponible el
contrato entre los socios, a diferencia de lo que acontecía bajo el régimen
anterior.
La representación de las sociedades de la Sección IV del Capítulo I bajo el
régimen anterior a la ley 26.995:
Conforme al texto legal original, los socios y quienes hubieran actuado en
nombre de la sociedad quedaban solidariamente obligados por las operaciones
sociales, sin poder invocar el beneficio de excusión contemplado en el artículo
56, ni las limitaciones que se fundaran en el contrato social.
La responsabilidad de los socios de las sociedades de hecho:
i) Era ilimitada, solidaria y no subsidiaria.
ii) El acreedor podía exigir el pago de la deuda, por entero, a todos los socios
conjuntamente o contra cualquiera de ellos.
69
iii) Para hacerlo, el acreedor primero debía demostrar que existía esta calidad-
de socio en la persona a la cual le exigía el cumplimiento de la obligación.
En tales términos, la jurisprudencia había establecido que el tercero acreedor
podía:
- Demandar a la sociedad el cumplimiento del contrato celebrado y ejecutar la
sentencia contra los socios.
- Demandar directamente a los mismos, ya sea a uno, a varios o a la totalidad de
ellos.
La sociedad y el ejercicio de sus derechos frente a terceros:
La parte final del segundo párrafo del artículo 23 se vincula con el principio de
buena fe que debe reinar en el tráfico mercantil.
La ley 19.550, en su texto original, permitía que la sociedad aun cuando no se
encontrara en el Registro Público de Comercio, pudiera ejercer los derechos
emergentes de los contratos celebrados, por lo que se encontraban habilitadas
para demandar a terceros por el cumplimiento, resolución o compensaciones
debidas en función de los contratos que hubiere celebrado, ya que estos
derechos eran ejercidos por la sociedad en su carácter de sujeto de derecho y
no como acciones derivadas del contrato de sociedad.
La ley 26.994 solamente dispone:
a) Que en las relaciones con terceros cualquiera de los socios representa a la
sociedad exhibiendo el contrato.
b) Pero la disposición del contrato social le puede ser opuesta si se prueba que
los terceros la conocieron efectivamente al tiempo del nacimiento de la relación
jurídica.
Prueba de las sociedades de la Sección IV del Capítulo I
El Código Civil y Comercial de la Nación regula la materia referida a la prueba en
los contratos en los art. 1019 y 1020.
La ley 26.994 ha dispuesto –lisa y llanamente- que la existencia de las mismas
puedan probarse por cualquier medio de prueba- sin indicar limitación alguna.
En materia procesal, el Código Procesal Civil y Comercial de la Nación prevé un
principio amplio de prueba y regula los siguientes medios probatorios:
- Documental. - Informes y requerimientos de expedientes - Confesión. -
Testigos. - Pericial o de peritos. - Reconocimiento judicial.
La cuestión de los bienes registrables: La ley 19.550 en su texto original
eximia de la norma general de inatacabilidad de los bienes sociales por parte de
los acreedores particulares de los socios a aquellos bienes cuya registración se
mantenía a nombre de alguno de los socios o en condominio entre varios o
todos estos, en beneficio y resguardo del principio de buena fe y de seguridad en
el tráfico.
Al alterarse el régimen y haberse flexibilizado, se ha establecido que:
a) Para adquirir bienes registrables la sociedad debe acreditar ante el Registro
su existencia y las facultades de su representante por un acto de reconocimiento
de todos quienes afirman ser sus socios.
b) Este acto debe ser instrumentado en escritura pública o instrumento privado
con firma autenticada por escribano
c) El bien se inscribirá a nombre de la sociedad, debiéndose indicar la proporción
en que participan los socios en tal sociedad.
Régimen de Responsabilidad de los socios: A partir de la vigencia del
Código, los socios no responden más en forma ilimitada, solidaria y directa frente
a los terceros por las obligaciones sociales sino que su responsabilidad es
simplemente mancomunada.
Ello sin perjuicio de que esta regla general pueda quedar desplazada en tres
casos concretos:
- Cuando en el propio contrato social se establezca un régimen diferente de
responsabilidad y se haga conocer dicho régimen al tercero afectado mediante la
exhibición del contrato al comienzo de la relación jurídica.
- Cuando en una relación particular con terceros, o en relación con un conjunto
de relaciones con estos, la propia sociedad haya acordado -con la conformidad
de los socios- un régimen diferente de responsabilidad.
- Cuando un régimen de responsabilidad distinto surgiera del tipo social escogido
por los constituyentes, más allá que hubieren omitido alguno de los elementos
sustanciales no tipificantes o tipificantes, o la constitución adoleciere de los
requisitos formales exigibles.
¿Pueden ser subsanadas las omisiones que llevaron a la sociedad a
quedar comprendida en la sección IV?
El art. 25 de la ley 19.550, con la redacción asignada por la ley 26.994
establece que la omisión de requisitos esenciales, tipificantes o no tipificantes, la
existencia de elementos incompatibles con el tipo elegido o la omisión de
cumplimiento de requisitos formales, pueden subsanarse a iniciativa de la
70
sociedad o de los socios en cualquier tiempo durante el plazo de la duración Caracteres. En las sociedades de personas los socios suelen responder por las
previsto en el contrato. A falta de acuerdo unánime de los socios, la subsanación obligaciones sociales en forma solidaria, ilimitada y subsidiaria. Generalmente
puede ser ordenada judicialmente en procedimiento sumarísimo. En caso cuentan con pocos socios.
necesario, el juez puede suplir la falta de acuerdo, sin imponer mayor Se las denomina “de personas” porque, al momento de constituirse, se tiene muy
responsabilidad a los socios que no lo consientan. El socio disconforme podrá en cuenta las características personales de cada uno de los socios.
ejercer el derecho de receso dentro de los DIEZ (10) días de quedar firme la También se las denomina “sociedades de interés” en base a la forma en que se
decisión judicial, en los términos del artículo 92. representa el capital social. Las partes de interés son fracciones alícuotas (es
decir que entre todas forman la totalidad del capital) no necesariamente iguales,
¿Como es la relación entre los acreedores sociales y los acreedores de los y de transmisibilidad restringida (ya que solo puede transferirse con el
socios en estas sociedades? consentimiento unánime de todos los socios, salvo pacto en contrario).
Las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los Las sociedades de personas son:
socios, aun en caso de quiebra, se juzgan como si se tratara de una sociedad de 1. Sociedades Colectivas. (Arts. 125 a 133 LGS)
los tipos previstos en el Capítulo II, incluso con respecto a los bienes 2. Sociedades en Comandita Simple. (Arts. 134 a 140 LGS)
registrables. 3. Sociedades de Capital e Industria. (Arts. 141 a 145 LGS)
Disolución y liquidación de las sociedades: (ART. 25 LGS) 4. Sociedades Accidentales o en Participación. (arts. 361 a 366 LGS)
Cualquiera de los socios puede provocar la disolución de la sociedad cuando no [Derogadas por ley 26.994]
media estipulación escrita del pacto de duración, notificando fehacientemente tal 5. Sociedades civiles. (Estas son personalistas, pero no comerciales.)
decisión a todos los socios. Sus efectos se producirán de pleno derecho entre [Derogadas por ley 26.994]
los socios a noventa días de la última notificación.
Los socios que deseen permanecer en la sociedad deben pagar a los salientes Diferencias con las sociedades de capital:
su parte social. Sociedades de Personas Sociedades por Acciones
La liquidación se rige por las normas del contrato y de la ley 19550.
Su capital social se divide en partes de interés. Su capital social se divide en accione
2. SOCIEDADES PERSONALISTAS. TIPOS. ANÁLISIS.
Los aportes pueden ser: Los aportes siempre deben ser Pre
Concepto. Las sociedades de personas (o sociedades de interés) son aquellas
▫ Prestaciones de dar, o dar, bienes determinados susc
en las cuales predominan las características personales de los socios por sobre
▫ Prestaciones de hacer. ejecución forzada. (Art. 38 y 39 LGS).
el capital que aportan. (cf Nissen)
En este caso, los socios pued
Estas sociedades poseen capital al igual que cualquier otra sociedad. Pero se
prestaciones de hacer, pero son
las denomina “de personas o persoalistas” porque al momento de constituirse se
prestaciones accesorias.
tiene en cuenta las características personales de cada uno de los socios.
También se las denomina “de interés” o “por partes de interes” en base a la La transmisión de la calidad de socio a otro socio La transmisión de las acciones es
forma en que se representa el capital social. Las partes de interés son fracciones o a un tercero, se decide con el voto unánime de pacto en contrario -en el Contrato So
alícuotas (es decir que entre todas forman la totalidad del capital social) no los socios, salvo pacto en contrario -en el caso, el Contrato Social puede
necesariamente iguales y de transmisibilidad restringida. Por lo tanto se Contrato Social.- transmisión de las cuotas o acciones
diferencian de otro tipo de sociedades donde el capital se representa por cuotas prohibirla.
(SRL) o por acciones (SA)
- SOCIEDADES COLECTIVAS (ARTs 125 a 133 LGS)
71
Concepto. La Sociedad Colectiva (SC) es aquella sociedad de personas en la
que todos los socios son responsables ilimitada, solidaria y subsidiariamente por
las obligaciones de la sociedad. (Art. 125 LGS)
La sociedad colectiva, en sentido estricto, es aquella sociedad en que todos los
socios, en nombre colectivo y bajo una razón social, se comprometen a
participar en la proporción que establezcan, de los mismos derechos y
obligaciones, respondiendo subsidiaria, personal y solidariamente con todos sus
bienes por el resultado de las operaciones sociales.
La ley 19.550 produjo una fuerte innovación respecto de la conceptualización de
la sociedad colectiva dado que se abstuvo de incorporar en el texto del art 125
una definición de la misma, limitándose a señalar el régimen de responsabilidad
de los socios para incorporar la posibilidad de que la sociedad pudiera actuar no
solo bajo una razón social sino también bajo denominación social.
Caracteres. Las Sociedades Colectivas tienen las siguientes características:
* Son Sociedades de Personas -o Sociedades de tipo personal o Sociedades de
interés-; que son aquellas en que las características personales de cada uno de
los socios es un factor determinante al momento de dar el consentimiento para la
constitución de la sociedad.
* Deben tener un número mínimo de 2 socios, y NO tienen un número máximo
de socios.
* Los socios tienen una responsabilidad ilimitada, solidaria y subsidiaria por las
deudas de la Sociedad.
Responsabilidad de los socios. La responsabilidad de los socios frente a las
obligaciones sociales es:
▫ Ilimitada. Los acreedores sociales pueden atacar el patrimonio de la Sociedad,
y el patrimonio de cada socio para cobrarse sus créditos. Es decir, que los
socios responden con todo su patrimonio por las obligaciones de la sociedad.
▫ Solidaria. Los acreedores sociales pueden reclamar el total de la deuda a
cualquier socio. Luego, el socio pagador puede ejercer acciones de reintegro
contra los demás socios, para que cada uno de ellos pague su parte de la
deuda.
▫ Subsidiaria. Ante el reclamo de los acreedores sociales, los socios pueden
oponer el "beneficio de excusión", el cual implica exigir a los acreedores sociales
que primero ataquen el patrimonio de la Sociedad, y luego, si este es
insuficiente, podrán atacar el patrimonio de cada socio para cobrarse sus
créditos.
Los socios poseen ellos beneficios de:
▫ División: poder hacer valer la diferencia entre el patrimonio social y el
patrimonio individual del socio de modo tal que los acreedores de la sociedad no
pueden exigir al socio el cumplimiento de las obligaciones sociales en forma
directa, ni son acreedores de este.
▫ Excusión: atento al carácter accesorio de la responsabilidad asumida por el
socio bajo el tipo social escogido, este puede exigir al acreedor social que
reclama la deuda que ejecute la totalidad del patrimonio el deudor antes de
agredir su propio patrimonio.
Constitución.
Las Sociedades Colectivas, se constituyen por instrumento público o por
instrumento privado (con firmas certificadas por escribano público). Luego, los
socios deben inscribir el contrato en el Registro Público. (Art. 4 LGS)
Estas sociedades son consideradas sujetos de derecho y como tales tienen el
atributo del nombre y denominación pudiendo escoger cualquiera de los dos
sistemas: razón social o denominación social.
En aquellos casos en los cuales la sociedad incluya dentro de la denominación
social a algún sujeto que no sea socio de la sociedad, este responderá en forma
solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales bajo un régimen de
responsabilidad más gravoso que el de los socios del ente; ello en razón del
principio de apariencia y del régimen de buena fe, y en protección de los
derechos de los terceros.
Respecto al Nombre, las SC pueden actuar bajo:
▪ Denominación Social: es un nombre de fantasía, es decir, un nombre
inventado, integrado con las palabras “Sociedad Colectiva” o su sigla (“S.C.”). Ej:
"El Entrerriano Sociedad Colectiva."; "Los 3 chiflados S.C.".
▪ Razón social: es el nombre -o apellido- de uno o más socios. Si no figuran los
nombres de todos los socios, se debe completar con la palabra "y compañía" o
su abreviatura ("y cía."). Ej: "Rodríguez y compañía"; "Colombo y cía.".
72
Modificación. Cuando se modifique la razón social, se aclarará esta
circunstancia en su empleo de tal manera que resulte indubitable la identidad de
la sociedad.
Cuando se modifique la razón social, esto deberá aclararse antes de su empleo.
Quien firme a nombre de la sociedad violando estas reglas, será responsable en
forma solidaria (junto con la sociedad) por las obligaciones así contraídas. (Art
126 LGS)
Sanción. La violación de este artículo hará al firmante responsable
solidariamente con la sociedad por las obligaciones así contraídas.
Capital social. En las SC está permitido aportar cualquier tipo de bienes, para
conformar el capital social. Al suscribir e integrar el capital social, los socios
pasan a ser titulares de participaciones societarias denominadas “partes de
interés”; estas son fracciones alícuotas no necesariamente iguales, y de
transmisibilidad restringida.
Para transferir las partes de interés, tanto a un tercero como a otro socio, es
necesario reformar el contrato social. Es por ello que se necesita el
consentimiento unánime de los restantes socios.
La LGS establece que en las Sociedades Colectivas los socios deben suscribir e
integrar los aportes, en el plazo fijado en el Contrato Social. Si éste no fija un
plazo, se pueden exigir los aportes desde la inscripción de la Sociedad en el
Registro Público.
A su vez, los aportes pueden ser:
◦ Prestaciones de dar, como dar dinero, inmuebles, muebles, derechos, fondos
de comercio, etc.
◦ Prestaciones de hacer, como prestar un servicio para la Sociedad. No se puede
aportar una prestación de no hacer.
Administración y representación. La administración y representación se rigen
por las siguientes reglas:
1) Aquellos que cumplan la función de administradores, son también
representantes de la sociedad. Por lo tanto, obligaran a la sociedad cada vez
que contraten a su nombre. Los socios piden acordar en el contrato que la
administración:
. Este a cargo de uno o varios socios.
. Este a cargo de uno o varios terceros.
. Este a cargo de socios y terceros.
2) Se puede designar como administradores (y representantes) tanto socios
como a terceros. (Art. 129 LGS)
3) El régimen de administración está regulado por el contrato social. Es decir que
los socios tienen plena libertad para designar al administrador y para fijar sus
funciones. Si el contrato nada establece, todos los socios tendrán derecho a
administrar y representar a la sociedad en forma indistinta. (Art. 127 LGS)
4) Si se encarga la administración a varios socios, sin determinar sus funciones,
se entiende que pueden realizar indistintamente cualquier acto de administración
o representación. (Art. 128 LGS)
5) En caso de que estipulen que un administrador no puede hacer nada sin el
otro, ninguno de ellos podrá actuar individualmente. En casi de que lo hagan, la
sociedad no será responsable por las obligaciones así contraídas. (Art. 127 LGS)
Régimen de administración: El legislador ha determinado en aquellos casos en
los cuales el contrato no tenga establecido el régimen de administración,
cualquiera de los socios podrá administrar la sociedad.
La ley 22.903 al reformar la ley 19550 incorporó en el texto del artículo 129 la
posibilidad de que los socios disconformes con la remoción del administrador
cuyo nombramiento fue condición expresa de la constitución de la sociedad,
tengan derecho de receso; esto es, el derecho a separarse voluntariamente de la
sociedad debiendo ser reembolsados del valor por su participación misma.
Remoción del administrador. (Art. 129 LGS) La ley 19550 modificó el régimen
anterior, previsto por el código de comercio, disponiendo como principio general
que el administrador, socio o no, puede ser removido por decisión de la mayoría
en cualquier momento sin invocación de justa causa, salvo pacto en contrario.
Cuando el contrato requiera la invocación de justa causa para la remoción, y el
administrador niegue su existencia, se necesitara de una sentencia judicial de
remoción. Hasta ese entonces el administrador permanecerá en su cargo salvo
que los demás socios (o alguno de ellos) pidan su separación provisional y la
designación de un “interventor judicial”.
Los socios que estén disconformes con la remoción del administrador tendrán
derecho de receso, solo en el caso de que la designación de ese administrador
haya sido condición expresa para la constitución de la sociedad.
73
Renuncia del administrador. El administrador puede renunciar en cualquier
momento, salvo que el contrato constitutivo establezca lo contrario. En caso de
que la renuncia sea dolosa (busca causar un daño) o intempestiva (sorpresiva e
inoportuna), el administrador deberá resarcir los perjuicios que esta provoque.
(Art. 130 LGS)
Resoluciones sociales: Régimen de mayorías. El órgano de gobierno de las
sociedades colectivas, donde se adoptan las resoluciones sociales es la reunión
de socios (asamblea).
▪ Resoluciones que no modifican el contrato social: Las decisiones sociales que
no implican una modificación del contrato, se adoptaran por mayoría absoluta del
capital presente (mitad mas uno del capital social presente), excepto que el
contrato fije una mayoría distinta (arts. 131 in fine y 132 LGS). Por ej: aprobación
de balances y estados contables; designación y remuneración de los
administradores; etc.El capital que debe ser computado a tal efecto es el total de
la sociedad y no aquel que pueda encontrarse representado, involucrado o
reunido en ocasión de la toma de decisiones.
▪ Resoluciones que modifican el contrato social: Las decisiones sociales que
implican una modificación del contrato, deberán adoptarse por unanimidad, salvo
pacto en contrario (art. 131 LGS). Por ej: transferencia de partes de interés;
cambio de domicilio social; cambio de objeto; etc.
Derechos y obligaciones de los Administradores y Representantes. La LGS
establece que el administrador o representante debe actuar con lealtad y
diligencia (art. 59 LGS), y deben cumplir con las obligaciones del estatuto (art.
274 LGS).
Si no lo hace, el administrador o representante tiene una responsabilidad
ilimitada y solidaria por la violación a la ley o el estatuto, y por los daños
causados a la Sociedad, socios y terceros.
El socio puede realizar por cuenta propia o ajena actos que importen competir
con la sociedad, solo si mediare consentimiento expreso y unánime de los
consocios. (Art. 133 LGS).
Resolución parcial del contrato social. Las 2 formas más comunes de
“resolución parcial” del contrato de sociedad son: la muerte o la exclusión de
algún socio.
• Muerte de un socio. El principio general, en las sociedades de personas, es
que la muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato de sociedad. Por lo
tanto, la sociedad queda obligada a restituir el valor de la parte del socio fallecido
a sus herederos. (Art. 90 LGS)
Sin embargo, la SC y la SCS presentan una excepción a este principio: los
socios podrán pactar en el contrato social que, en caso de que uno de ellos
fallezca, la sociedad continúe con sus herederos (siendo obligatorio para estos).
La mayoría de los autores que es considera que esta obligación impuesta al
heredero es inconstitucional y violatoria del art. 1021 CCyC.
• Exclusión de un socio. En las SC, cualquier socio puede ser excluido si
mediare justa causa. (Art. 91 LGS)
Si bien existen diversos actos que constituyen justa causa, el art. 133 LGS
señala a los “los actos en competencia” como justa causa para la exclusión de
un socio. Este art. Establece: “Un socio no puede realizar por cuenta propia o
ajena actos que importen competir con la sociedad, salvo consentimiento
expreso y unánime de los consocios…”. Aquel socio que realice “actos en
competencia” podrá ser excluido de la sociedad; y también se le podrá exigir la
incorporación a la sociedad de los beneficios obtenidos con la realización de
dichos actos, y el resarcimiento de los daños causado.
- SOCIEDADES DE COMANDITA SIMPLE
Concepto. La sociedad en comandita simple (SCS) es aquella sociedad de
personas en la que coexisten dos categorías de socios, los comanditados y los
comanditarios, cuyos derechos y obligación son bien diferenciados. Su posición
de diferencia de la del socio colectivo en tres aspectos:
- los socios comanditarios no pueden participar de la administración de la
sociedad- art 137
- Gozan del beneficio de la responsabilidad limitada con el límite del capital que
se obliguen a soportar- art 134
- Son, respecto del emprendimiento de la sociedad, socios capitalistas- art 139.
La sociedad en comandita simple configura una suerte de variante de la
sociedad colectiva y es por ello que se aplican a la misma en forma supletoria
las normas referidas a la sociedad colectiva en cuando a lo que no fuere
expresamente regulado en la sección II del cap II. Conforme al texto legal la
característica principal de esta sociedad es, entonces, la existencia de dos
categorías diferenciadas de socios: los comanditados y los comanditarios.
74
La existencia de esta doble categoría de socios es una característica típica, de
modo que para que la sociedad pueda nacer con tipicidad y conservar esa
tipicidad a lo largo de su vida, la misma deberá presentar en todo momento
(salvo circunstancias temporales como las previstas en el art 140) al menos un
socio comanditado puro y un socio comanditario puro.
Si en la sociedad quedara reducido a uno el mínimo de socios, el art 94 bis de la
LGS señala que si no se diera una solución en el plazo de tres meses, quedará
transformada de pleno derecho en sociedad anónima unipersonal.
Caracteres. Las Sociedades en Comandita Simple tienen las siguientes
características:
* Son Sociedades de Personas -o Sociedades de tipo personal o Sociedades de
interés-; que son aquellas en que las características personales de cada uno de
los socios es un factor determinante al momento de dar el consentimiento para la
constitución de la sociedad.
* Tienen 2 categorías de socios:
▪ Los Socios Comanditados que tienen una responsabilidad ilimitada, solidaria y
subsidiaria por las deudas de la Sociedad. (Art. 134 LGS)
▪ Los Socios Comanditarios que tienen una responsabilidad limitada por las
deudas de la Sociedad, hasta el monto de sus aportes. (Art. 134 LGS)
* El capital social en que participan los socios comanditarios no se divide en
acciones ni se representa en títulos circulatorios, a diferencia de las sociedades
en comandita por acciones.
* La administración y representación de la sociedad solo puede ser ejercida por
socios comanditados o por terceros (no por socios comanditarios).
Constitución. Denominación y razón social. Para la constitución de las
sociedades en comandita simple, rigen los mismos requisitos que para las
sociedades colectivas. Es decir, se constituyen por instrumento público o por
instrumento privado (con firmas certificadas por escribano público).
Respecto al Nombre, las SCS pueden actuar bajo:
▪ Denominación Social: es un nombre de fantasía, es decir, un nombre
inventado, integrado con las palabras “Sociedad en Comandita Simple” o su
sigla (“S.C.S”). Ej: "El Rubí Sociedad en Comandita Simple"; "El Rubí S.C.S".
▪ Razón social: es el nombre -o apellido- de uno o más socios comanditados. Si
no figuran los nombres de todos los socios comanditados, se debe completar
con la palabra "y compañía" o su abreviatura ("y cía."). Ej: "Rodríguez y
compañía"; "Colombo y cía.". (Art. 134 LGS)
Cuando se modifique la razón social, esto deberá aclararse antes de su empleo.
Quien firme a nombre de la sociedad violando estas reglas, será responsable en
forma solidaria (junto con la sociedad) por las obligaciones así contraídas.
Capital social: naturaleza de los aportes de los socios. En las SCS (Art. 135
LGS):
▪ Los Socios Comanditados pueden aportar:
◦ Prestaciones de dar.
◦ Prestaciones de hacer.
▪ Los Socios Comanditarios sólo pueden aportar Prestaciones de dar (como dar
dinero, inmuebles, muebles, fondos de comercio, etc.)
Esto se debe a que los socios comanditarios solo responden, frente a las
obligaciones sociales, con el capital que aportan o se comprometen a aportar.
Administración y representación. . La administración y representación de la
SCS es ejercida por los socios comanditados o por terceros que se designen, y
se aplicarán las normas sobre administración de las sociedades colectivas. (Art.
136 LGS)
Sin perjuicio de las limitaciones impuestas al socio comanditario con respecto a
la administración y representación de la sociedad, el art. 138 lo autoriza
expresamente a realizar ciertos actos: examinar, inspeccionar y vigilar las
operaciones sociales, así como dar su opinión y consejos.
Actos prohibidos y permitidos a los socios comanditarios El socio
comanditario no puede intervenir en la administración y representación de la
sociedad. Si lo hiciere será responsable ilimitada y solidariamente por los actos
realizados en violación a la norma. Si la actuación fuere habitual, su
responsabilidad será extendida aun a los actos en que no hubiera intervenido.
(Art. 137 LGS)
Muerte o incapacidad de los socios comanditados: En caso de quiebra,
concurso, muerte o inhabilitación de los socios comanditados, el socio
comanditario podrá realizar actos urgentes de administración mientras se
regulariza la situación, sin incurrir en responsabilidad ilimitada y solidaria. Si en 3
75
meses no se regulariza ni se transforma, la sociedad deberá disolverse. (Art. 140
LGS)
Resoluciones sociales: Régimen de mayorías. Con respecto a las
resoluciones sociales del órgano de gobierno (reunión de socios), rigen las
mismas reglas que para la sociedad colectiva (arts. 131 y 132).
El art. 139 agrega que los socios comanditarios tendrán voto en la consideración
de estados contables (aprobación, balances, documentación contable, gestión
de los administradores, etc.) y en la designación del administrador.
Disolución y liquidación. La disolución y liquidación se gobiernan por las
normas de los arts. 94 a 112 de la ley 19.550, pero debe tenerse en cuenta que
la reducción a uno del número de socios no provoca la disolución de la sociedad,
sino que, conforme lo dispone el art. 94 bis LGS (incorporado por la ley 26.994),
de ocurrir esta circunstancia, se produce la transformación de pleno derecho en
una sociedad anónima unipersonal, si no se decidiera otra solución en el término
de 3 meses.
Nissen critica esta solución, diciendo que “carecerá de toda operatividad”, ya que
es imposible que la transformación societaria pueda imponerse “de pleno
derecho”, toda vez que su concreción requiere de numerosos trámites internos e
inscripciones concretas en el Registro Público.
- SOCIEDADES DE CAPITAL E INDUSTRIA
Concepto. La sociedad de capital e industria (SCI) es aquella sociedad de
personas en que coexisten dos categorías de socios, los capitalistas y los
industriales, diferentes en cuanto a sus derechos y obligaciones.
La sociedad de capital e industria es aquella en la cual el o los socios capitalistas
responden de los resultados de las obligaciones sociales como los socios de la
sociedad colectiva; quienes aportan exclusivamente su industria responden
hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas.
Es del carácter típico de esta forma de organización societaria la circunstancia
de que existan desde la constitución de la sociedad y durante todo el transcurso
de la vida de la misma, al menos: Un socio capitalista puro y un socio industrial
puro.
En función del régimen de responsabilidad establecido por la ley, y siendo que
los socios capitalistas responden por la obligaciones sociales como los socios de
la sociedad colectiva, les estará permitido conformar la parte de interés
correspondiente a su participación en el capital social mediante aportes de
obligaciones de dar o de hacer, y en la primera de ellas, bienes que puedan ser
entregados en propiedad o simplemente a mero título de uso y goce.
Contrariamente, el socio industrial sólo puede aportar su industria o trabajo a
cuyo efecto deberá establecerse la valuación del mismo en el contrato
constitutivo con el objeto de asignarle participación en el capital social.
Se trata de un tipo social muy poco utilizado en razón de que ha sido muy
atacado por la doctrina por permitir, en ciertos casos, encubrir relaciones
laborales en fraude a la ley.
Caracteres. Las Sociedades de Capital e Industria tienen las siguientes
características:
* Son Sociedades de Personas -o Sociedades de tipo personal o Sociedades de
interés-; que son aquellas en que las características personales de cada uno de
los socios es un factor determinante al momento de dar el consentimiento para la
constitución de la sociedad.
* Tienen 2 categorías de socios, diferencias no solo por la responsabilidad que
les cabe por las obligaciones sociales, sino fundamentalmente por la naturaleza
de sus aportes:
▪ Los Socios Capitalistas que tienen una responsabilidad ilimitada, solidaria y
subsidiaria por las deudas de la Sociedad. Estos socios efectúan prestaciones
de dar, es decir que aportan capital. (Art. 141 LGS)
▪ Los Socios Industriales que tienen una responsabilidad limitada por las deudas
de la Sociedad, hasta el monto de sus ganancias no percibidas (son aquellas
utilidades que le corresponden, pero que todavía no fueron percibidas). Estos
socios efectúan prestación de hacer, es decir que aportan su trabajo. (Art. 141
LGS)
Constitución. Denominación y Razón social. Para la constitución de las
sociedades de capital e industria, rigen los mismos requisitos que para las
sociedades colectivas. Es decir, se constituyen por instrumento público o por
instrumento privado (con firmas certificadas por escribano público).
Respecto al Nombre, las SCI pueden actuar bajo:
▪ Denominación Social: es un nombre de fantasía, es decir, un nombre
inventado, integrado con las palabras “Sociedad de Capital e Industria” o su
abreviatura (“S.C.I” o “Soc. Cap. e Ind.”). Ej: "El Rubí Sociedad de Capital e
Industria"; "El Rubí S.C.I".
76
▪ Razón social: es el nombre -o apellido- de uno o más socios capitalistas. Está
prohibido que figue el nombre o nombres de los socios industriales (art. 142
LGS). Si no figuran los nombres de todos los socios capitalistas, se debe
completar con la palabra "y compañía" o su abreviatura ("y cía."). Ej: "Rodríguez
y compañía"; "Colombo y cía.". (Art. 134 LGS)
Quien firme a nombre de la sociedad violando estas reglas, será responsable en
forma solidaria (junto con la sociedad) por las obligaciones así contraídas.
Al momento de constituirse la sociedad, se debe determinar (en el contrato
social) la parte que corresponde al socio industrial en los beneficios sociales
(esto es para proteger a los terceros acreedores de la sociedad en atención a su
responsabilidad limitada). La omisión, no invalida el contrato constitutivo, sino
que la participación en los beneficios se fijará judicialmente). (Art. 144 LGS)
Capital social: aportes de ambas clases de socios. En la SCI los socios
capitalistas aportan el capital (prestaciones de dar) y los socios industriales solo
pueden aportar su trabajo (prestaciones de hacer).
Administración y representación. La representación y administración de la
sociedad podrá estar a cargo de cualquiera de los socios (ya sean capitalistas o
industriales), pero nunca a cargo de un tercero. En lo demás se le aplican las
reglas de la SC (arts. 127 a 130 LGS). (Art. 143 LGS)
De tal modo:
1. El contrato regulará el régimen de administración y, en su defecto administrará
cualquiera de los socios indistintamente.
2. Si se encargará la administración de varios socios sin determinar sus
funciones ni expresar qué el uno no podrá obrar sin el otro, se entenderá que
pueden realizar independientemente cualquier acto de administración.
3. Si se ha estipulado que nada puede hacer uno sin el otro, ninguno puede
obrar individualmente aún en el caso en que el coadministrador se hallará en la
imposibilidad de actuar, sin perjuicio de la aplicación del artículo 58.
4. El administrador socio o no, aún designado en el contrato social, puede ser
removido por decisión de la mayoría en cualquier tiempo sin invocación de
causa, salvo pacto en contrario.
5. Un administrador, aunque no fuere socio, puede renunciar en cualquier tiempo
salvo pacto en contrario, pero responde de los perjuicios que ocasione a la
sociedad si la renuncia fuera dolosa, intempestiva.
6. Cuando el contrato requiera justa causa para la remoción del administrador,
este conservará su cargo hasta la sentencia judicial si negare la existencia de
aquella, salvo que se disponga la intervención judicial de la sociedad en caso de
peligro grave.
Muerte o incapacidad de los socios comanditados. Cuando el socio industrial
no ejerza la administración y se produzca la muerte, incapacidad, inhabilitación o
quiebra de todos los administradores (capitalistas), el socio industrial podrá
realizar los actos urgentes de administración mientras se regulariza la situación,
sin incurrir en responsabilidad ilimitada y solidaria. La sociedad deberá
regularizarse o transformarse en el término de 3 meses, de lo contrario deberá
disolverse. (Art. 145 LGS)
Participación del socio industrial en los beneficios. El contrato debe
determinar la parte del socio industrial en los beneficios sociales. Cuando no lo
disponga se fijará judicialmente. (Art. 144 LGS)
Resoluciones sociales: Régimen de mayorías. Con respecto a las
resoluciones sociales del órgano de gobierno (reunión de socios), rigen las
mismas reglas que para la sociedad colectiva (arts. 131 y 132 LGS).
En lo que hace a supuestos especiales, a diferencia de lo que ocurre con la
sociedad en comandita simple, el socio industrial, aun teniendo limitada su
responsabilidad, no tiene vedado el acceso a la administración de modo que la
quiebra, concurso, muerte, incapacidad o inhabilitación de todos los socios
capitalistas no afectará el régimen de administración si es que el socio industrial
también es administrador, ya que deberá continuar con el desempeño de sus
funciones, sin perjuicio de tener que, en el plazo de tres meses.
El socio industrial tiene derecho a voto en todas las decisiones de la sociedad. Si
el contrato social no fija el valor del voto del socio industrial, tendrá el mismo
valor que el voto del socio capitalista con menor aporte. (Art. 145 LGS)
Disolución y liquidación. Se le aplica el mismo régimen que a las Sociedades
en Comandita Simple. Esto es, la disolución y liquidación se gobiernan por las
normas de los arts. 94 a 112 de la ley 19.550, pero debe tenerse en cuenta que
la reducción a uno del número de socios no provoca la disolución de la sociedad,
sino que, conforme lo dispone el art. 94 bis LGS (incorporado por la ley 26.994),
de ocurrir esta circunstancia, se produce la transformación de pleno derecho en
77
una sociedad anónima unipersonal, si no se decidiera otra solución en el término
de 3 meses.
3. SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. REQUISITOS.
ORGANIZACIÓN. CUOTAS. TRANSMISIÓN.
SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
+ Concepto. La SRL es aquella sociedad de carácter mixto cuyo capital
se divide en cuotas, y en la que los socios limitan su responsabilidad a la
integración de las cuotas que suscriban o adquieran.
+ Orígenes. En nuestro país, la legislación sobre las SRL presenta la
siguiente cronología:
◦ Año 1932: la figura de la SRL es receptada por primera vez en nuestra
legislación, a través de la ley 11.645.
Este tipo social comienza a ser utilizado por pequeñas y medianas empresas
que buscaban limitar la responsabilidad de los socios (lo cual las diferenciaba de
las sociedades colectivas y en comandita simple), pero a través de un esquema
simple de funcionamiento (lo cual las diferenciaba de las sociedades anónimas).
◦ Año 1972: se dicta la Ley de Sociedades Comerciales (19.550), la cual
introdujo una regulación más detallada de la SRL. Entre otras cosas, esta ley
subdividió a las SRL en 3 subtipos, de acuerdo al número de socios (“cuotistas”)
que la sociedad tuviera, dedicando a cada subtipo una normativa distinta.
◦ Año 1983: se dicta la ley 22.903, modificatoria de la 19.550. Entre otras cosas
cuestiones, fija un nuevo criterio para diferenciar a los subtipos de SRL: ya no
importa el número de “cuotistas”, sino el capital de la sociedad. Por lo tanto, se
crean dos regímenes distintos: uno para las SRL con capital menor a
$10.000.000 y otro para las SRL con capital de $10.000.000 o mayor.
Caracteres. Las SRL tienen las siguientes características:
* Es una sociedad “de carácter mixto” porque la personalidad de los socios no es
esencial al momento de constituir la sociedad (como sucede en las sociedades
colectivas), pero tampoco es indiferente (como en las sociedades anónimas).
* Su capital se divide en cuotas.
* Responsabilidad. Los socios (o cuotistas) limitan su responsabilidad a la
integración de las cuotas que suscribe e integran. Sin embargo, garantizan a los
terceros (en forma solidaria e ilimitada) por la integración de los aportes en
efectivo y por la sobrevaluación de los aportes en especie. (arts. 146 y 150 LGS)
* Número de socios. El número de socios es limitado, ya que no puede exceder
de 50 socios. (Art. 146 LGS)
* La administración y representación de la sociedad está a cargo de la Gerencia,
que puede ser unipersonal o plural. Puede estar integrada por socios o por
terceros.
Constitución. Las SRL se constituyen y modifican por instrumento público o por
instrumento privado (con firmas certificadas por escribano público). Luego, los
socios deben inscribir el contrato en el Registro Público. (Art. 4 LGS)
La modificación del elenco de los socios no constituye reforma del contrato
social, a diferencia de lo que sucede con las sociedades de personas.
Denominación social. La SRL solo puede actuar bajo “denominación social”, la
cual puede consistir en un nombre de fantasía o puede incluir el nombre de uno
o más socios (aun en este caso, no se tratara de “razón social”, ya que esta
implicaría responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios que figuran en ella).
(VITOLO) La denominación social siempre debe incluir la indicación “Sociedad
de Responsabilidad limitada” o su abreviatura “SRL”. Su omisión hará
responsable ilimitada y solidariamente al Gerente por los actos así celebrados.
(Art. 147 LGS)
Al sancionarse la ley 19.550 el legislador escogió limitar la identificación de la
sociedad de responsabilidad limitada solo al sistema de denominación social, el
cual puede incluir el nombre de uno o mas de los socios y debe contener la
indicación “sociedad de responsabilidad limitada”, su abreviatura o la sigla SRL -
art. 147, primer párrafo-.
Asimismo, la redacción utilizada por el legislador en la expresión “puede” hace
presumir la posibilidad de utilizar otros nombres en la denominación subjetiva
como el caso de un ex socio o un tercero.
Particularidades: La denominación social -no razón social, propia de las
sociedades personalistas, que permite conocer a los terceros los socios
responsables personal e ilimitadamente por las obligaciones sociales- puede
contener el nombre de uno o más socios, como denominación subjetiva. Por
contraposición a esa posibilidad, la sociedad puede denominarse con un nombre
de fantasía o por su objeto o denominación objetiva. De optarse por la
78
denominación subjetiva no es necesario que ésta identifique - como ocurre con
la razón social- a la totalidad de los socios -eventualmente por la advertencia de
la existencia de otros por el indicador "y compañía", o su abreviatura "y Cía."-.
La identificación que se requiere de la sociedad, o sea la individualización del
tipo, no aparece normada como requisito tipificante. Debe recordarse que la
omisión de requisitos tipificantes genera un vicio de nulidad (art. 17). En cambio,
el art. 147 dispone que su omisión -sin aclarar si lo es en el contrato constitutivo
o en un contrato específico- hará responsable ilimitada y solidariamente al
gerente por los actos que celebre en esas condiciones. Obviamente que no
debería autorizarse la inscripción de una sociedad de responsabilidad limitada
que omita su denominación tipificante.
Pero en el supuesto de habérselo autorizado no podría luego disponerse su
nulidad, sino estar a la sanción prevista en la ley, sin perjuicio de autorizar la
modificación del contrato, pues no existe una expresa sanción de nulidad.
Número de socios. Responsabilidad: (NISSEN) Uno de los requisitos tipificantes
de las SRL, se encuentra en la responsabilidad especial de los socios, que se
limita a la integración de las cuotas sociales que suscriban o adquieran, sin
perjuicio de la garantía a que se refiere el art. 150 de la ley 19.550.
El socio de una sociedad de responsabilidad no puede intervenir ni ser
demandado en una acción promovida por un acreedor de la sociedad. Del
mismo modo, la quiebra de la sociedad de responsabilidad limitada no importa la
quiebra de sus integrantes.
La limitación de la resp. De los socios impone un capital social adecuado al real
movimiento de la empresa.
Requisito esencial: Número máximo de socios es 50.
CAPITAL SOCIAL - CUOTAS
CAPITAL SOCIAL. (Arts. 148 y 149 LGS)
(VITOLO) Capital: La SRL debe constituirse con un capital social determinado,
expresado en moneda corriente de curso legal y refiriendo el aporte de cada
socio.
El capital social se representa en las SRL bajo el régimen de “cuotas”
(participación del socio en el capital social). La cuota social tiene carácter
indivisible; tendrán igual valor, el que será de pesos $10 o sus múltiplos.
2 actos particulares son relevantes en lo que hace a la conformación del capital
social:
• La suscripción, que es el acto a través del cual los socios asumen la
obligación respecto de la sociedad de dotarla del capital social que se establece
en el contrato, naciendo para la sociedad un derecho crediticio respecto de los
socios; y
• La integración, que es el efectivo cumplimiento y satisfacción de la obligación
asumida por el socio en el acto de suscripción, respecto de la sociedad.
Manteniendo el principio de la totalidad de las sociedades, el capital debe ser
íntegramente suscripto a la fecha de constitución (art. 149, LSC).
Integración: Los aportes en dinero deben integrarse en un 25%, como mínimo,
y completarse en el plazo de 2 años, debiendo acreditarse el cumplimiento de la
integración al momento de ordenarse la inscripción de la sociedad en el Registro
Público.
Los aportes en especie deben integrarse totalmente al momento de
constitución de la sociedad y su valor se justificara conforme lo dispuesto por
el art. 51.
Mecanismos de valuación de aportes en especie:
A. El régimen convencional de evaluación que establezca el contrato;
B. Los precios de plaza que correspondan a los bienes aportados, y
C. Una valuación pericial
(EFFRAIN-MUIÑO) En caso de realizarse por este último medio, cesa la
responsabilidad solidaria e ilimitada por la sobrevaluación establecida por el art.
150 de la LSC. En las otras dos hipótesis de valuación, los socios responden
solidaria e ilimitadamente por la sobrevaluación de los aportes frente a terceros,
tanto al momento de constitución' como al aumento de capital, en caso de
insolvencia o quiebra de la sociedad por un plazo de cinco años (art. 51, LSC).
Garantía de los socios por los aportes: Así, el art. 150, párr. 3°, establece
distintas situaciones.
a) Si la cesión no ha sido inscripta, el cedente garantiza las obligaciones hasta la
inscripción.
b) El cedente que no haya completado la integración de las cuotas garantiza
solidariamente con el adquirente por las integraciones debidas, pero la sociedad
no podrá demandar el pago si no lo ha hecho previamente al socio moroso.
c) El adquirente garantiza la efectiva integración y las obligaciones contraídas sin
distinción entre antes y después de la inscripción.
Finalizando, el mismo artículo y como pauta general establece que todo pacto en
contrario es ineficaz frente a terceros.
79
Garantía de los socios por los aportes. Los socios limitan su responsabilidad
a la integración de las cuotas que suscribieron o adquirieron (art. 150 LGS). Por
ej: si un socio suscribió por $1000, ese será el límite de su responsabilidad ante
las obligaciones sociales.
Esto significa que:
a) El socio de una SRL no podrá ser demandado por un acreedor de la sociedad
para el cobro de una deuda social. A tal fin, el acreedor solo podrá demandar a
la sociedad.
b) La quiebra de la SRL no implica la quiebra de sus socios.
A pesar de lo dicho hasta aquí, existen 2 casos en que los socios responden
solidaria e ilimitadamente:
▫ Por los aportes en dinero que falten integrar. Por ej: si un socio suscribió cuotas
por $1000, pero solo integró $600, todos los socios responderán solidaria e
ilimitadamente por los $400 que faltan integrar.
▫ Por la sobrevaluación de los aportes en especie. Por ej: si un socio aportó
herramientas dándole un valor de $1000 y luego se prueba que su valor es de
$700, todos los socios tienen una responsabilidad ilimitada y solidaria por los
$300 que faltan integrar. (Art. 150 LGS)
CUOTAS SOCIALES. En las SRL, el capital se divide en cuotas. Todas cuotas
deberán tener igual valor (de $10 o sus múltiplos) y cada una dará derecho a un
voto. (Art. 148 LGS)
Por ej: en una SRL con capital de $200.000, los socios podrán optar por dividir el
capital en 20.000 cuotas de $10, o 2000 cuotas de $100, o 200 cuotas de $1000,
etc.
Por lo tanto, el grado de participación (y la cantidad de votos) de cada socio en
la sociedad dependerá de la cantidad de cuotas que posea.
El “sistema” de cuotas sociales presenta las siguientes características:
▫ Acreditación: los socios podrán acreditar la titularidad de sus cuotas sociales a
través de la constancia de inscripción (en el Registro Publico) del contrato
constitutivo o de un “convenio posterior de cesión” (en caso de que el socio
hubiera adquirido las cuotas a través de una cesión).
▫ Efectivos de la titularidad: la titularidad sobre las cuotas otorga la calidad de
socio. Por lo tanto, el titular de cuotas sociales es considerado “socio” (o
cuotista) y adquiere los derechos y obligaciones correspondientes.
▫ Ejecución de cuotas: los acreedores personales de los socios, pueden ejecutar
las cuotas sociales correspondientes a estos (art. 57). Deberán hacerlo conforme
al régimen establecido en el art. 153 LGS.
▫ Cuotas suplementarias: estas se diferencian de las cuotas ordinarias, por el
hecho de que las suplementarias no forman parte del capital social, aun cuando
su integración implica un ingreso de fondos a la sociedad.
El contrato social puede autorizar la emisión de “cuotas suplementarias” (art. 151
LGS). La decisión de emitirlas deberá ser adoptada por un acuerdo de socios
que represente más de la mitad del capital social. Una vez que dicho acuerdo
haya sido publicado e inscripto, los socios estarán obligados a integrar las
cuotas suplementarias. La integración de estas cuotas debe ser proporcional al
número de cuotas de las que cada socio sea titular al momento que se acuerde
hacerlas efectivas (por ej: supongamos que se trata de una sociedad de 2000
cuotas, que pretende emitir 100 cuotas suplementarias. Si el socio A poseía 500
cuotas, le corresponderá integrar 25 cuotas suplementarias).
CUOTAS SUPLEMENTARIAS
Las cuotas suplementarias son requerimientos de fondos que la sociedad
puede formular a los socios mediante la formación de a la voluntad social
expresada en un acuerdo de socios que represente más de la mitad del capital
social, en la medida en que tales contribuciones se encuentren establecidas en
el contrato
Estas se diferencian de las cuotas ordinarias, por el hecho de que las
suplementarias no forman parte del capital social, aun cuando su integración
implica un ingreso de fondos a la sociedad. El contrato social puede autorizar la
emisión de “cuotas suplementarias” (art. 151 LGS). La decisión de emitirlas
deberá ser adoptada por un acuerdo de socios que represente más de la mitad
del capital social. Formalizada la votación los socios, aun disidentes, tienen la
obligación de formalizar la integración de las cuotas suplementarias
originariamente comprometidas, bajo sanción de exclusión o de integración
compulsiva, más daños y perjuicios, lo que distingue claramente el instituto del
simple "aumento de capital". La integración de estas cuotas debe ser
proporcional al número de cuotas de las que cada socio sea titular al momento
que se acuerde hacerlas efectivas (por ej: supongamos que se trata de una
sociedad de 2000 cuotas, que pretende emitir 100 cuotas suplementarias. Si el
socio A poseía 500 cuotas, le corresponderá integrar 25 cuotas suplementarias).
80

Bienes aportables. Los socios de las SRL solo pueden realizar aportes que
consistan en prestaciones de dar, ya sea dinero o bienes susceptibles de
ejecución forzada (arts. 38 y 39 LGS). Esto es así, porque si estuviera permitido
aportar prestaciones de hacer, los acreedores sociales no tendrían de donde
cobrarse, ya que la responsabilidad de estos socios está limitada al aporte
efectuado.
Las prestaciones de hacer solo podrán ser efectuadas como “prestaciones
accesorias”.
Valuación de los aportes no dinerarios. En las Sociedades de
Responsabilidad Limitada -SRL-, son valuados los aportes según (art. 51 LGS):
▫ el valor establecido en el Contrato Social,
▫ los precios de mercado, o
▫ una pericia judicial (por peritos designados por el juez del Registro Público).
El Contrato Social debe expresar el sistema de valuación de los aportes.
ORGANIZACIÓN (EFFRAIN-MUIÑO)
Administración y representación: Sistemas de la ley
En todos los tipos sociales existen tres funciones orgánicas: de administración,
de gobierno y de fiscalización.
La organización de la administración resulta típica en la sociedad de
responsabilidad limitada, en la cual el ejercicio de las facultades gestorías y
representativas se encuentran implicadas en la gerencia, como órgano
específico diferenciado (art. 157, LSC).
Las referencias a acuerdos de socios no presuponen ni una asamblea ni una
reunión, como se verá luego.
El órgano de fiscalización obligatoria sólo se impone en las sociedades de
responsabilidad limitada que superen el capital previsto conforme el art. 299, inc.
2 de la LSC (sindicatura o consejo de vigilancia).
GERENCIA: En las SRL, el órgano de administración y representación es la
Gerencia (art. 157, LSC). El gerente puede ser socio o no, legitimación de
designación que podrá ser condicionada por el contrato constitutivo o su
reforma.
MODOS DE ORGANIZACIÓN. La gerencia puede ser unipersonal o plural),
pudiendo autorizar en este último caso la actuación unitaria o no (art. 157 LGS):
▫ Unipersonal: si hay un gerente -que ejerce la Administración y Representación
de la Sociedad-.
▫ Plural: si hay varios gerentes. El contrato podrá establecer las funciones que a
cada gerente compete en la administración o imponer la administración conjunta
o colegiada En caso de silencio, cualquiera de los gerentes podrá realizar actos
de administración (administración indistinta).
Es decir que, la gerencia plural, puede ser:
• Indistinta: los actos de administración y representación están a cargo de
cualquiera de los gerentes. En este caso, el contrato constitutivo puede
establecer qué función le corresponde a cada gerente.
• Conjunta: para que los actos de administración y representación tengan
validez, se necesita la firma de todos los gerentes.
• Colegiada: en este caso, las decisiones de la administración son adoptadas por
el voto de la mayoría, pero solo uno de los gerentes es quien ejerce la
representación de la sociedad.
DESIGNACIÓN: La gerencia debe ser organizada en el contrato constitutivo (art.
11, inc. 6. LSC) y los gerentes -titulares y suplentes- deben ser designados en
éste o posteriormente por decisión de socios. Pueden ser elegidos por tiempo
determinado o indeterminado
La designación formalizada en acto posterior requiere a la mayoría prevista en el
art. 160 infine, que excluye a esta decisión de las mayorías agravadas.
La designación y cesación de gerentes debe inscribirse en el Registro Público.
(Art. 60 LGS)
El contrato puede establece la designación como condición expresa de la
existencia de la sociedad, cuya remoción otorga a los socios disconformes con
tal decisión el derecho de receso.
CESACIÓN:
ARTÍCULO 60. — Toda designación o cesación de administradores debe ser
inscripta en los registros correspondientes e incorporada al respectivo legajo de
la sociedad. También debe publicarse cuando se tratare de sociedad de
responsabilidad limitada o sociedad por acciones. La falta de inscripción hará
aplicable el artículo 12, sin las excepciones que el mismo prevé.
REMOCIÓN DE GERENTES: Regla general: Rige el principio de la libre
revocabilidad. Aunque la revocabilidad, aun sin indicación de causa, no puede
81
ser limitada (art. 157, párr. 5°, LSC), excepto cuando la designación fue
condición expresa de la constitución de la sociedad.
La remoción de gerentes se adoptará por las mismas mayorías previstas para su
designación (art. 160 in fine). Cuando la designación del gerente se hubiera
realizado en el contrato constitutivo y esa designación concreta hubiera sido
condición expresa de la constitución de la sociedad, indicada en el mismo, en
dicho supuesto es aplicable similar solución a la otorgada para los socios de la
sociedad colectiva (arts. 157 infine y 129, párr. 2°), y sólo otorga derecho de
receso a los socios que votaron negativamente ("en contra"), no contribuyendo a
la decisión.
Remuneración: VER Creo que se aplica supletoriamente el art. 261 de la LSC
que pertenece a sociedades anónimas, referidas a la remuneración de la
administración):
ARTICULO 261. — El estatuto podrá establecer la remuneración del directorio y
del consejo de vigilancia; en su defecto, la fijará la asamblea o el consejo de
vigilancia en su caso.
El monto máximo de las retribuciones que por todo concepto puedan percibir los
miembros del directorio y del consejo de vigilancia en su caso, incluidos sueldos
y otras remuneraciones por el desempeño de funciones técnico-administrativas
de carácter permanente, no podrán exceder del veinticinco por ciento (25%) de
las ganancias.
Dicho monto máximo se limitará al cinco por ciento (5%) cuando no se
distribuyan dividendos a los accionistas, y se incrementará proporcionalmente a
la distribución, hasta alcanzar aquel límite cuando se reparta el total de las
ganancias. A los fines de la aplicación de esta disposición, no se tendrá en
cuenta la reducción en la distribución de dividendos, resultante de deducir las
retribuciones del Directorio y del Consejo de Vigilancia.
Cuando el ejercicio de comisiones especiales o de funciones técnico
administrativas por parte de uno o más directores, frente a lo reducido o a la
inexistencia de ganancias impongan la necesidad de exceder los límites
prefijados, sólo podrán hacerse efectivas tales remuneraciones en exceso si
fuesen expresamente acordadas por la asamblea de accionistas, a cuyo efecto
deberá incluirse el asunto como uno de los puntos del orden del día.
DERECHOS Y OBLIGACIONES: Los gerentes tienen los mismos derechos,
obligaciones, prohibiciones e incompatibilidades que los directores de las SA.
Deben tenerse presente normas tales como las de los arts. 256, párr. 2° (sobre
garantía, pero sólo en el caso de que el contrato la estableciera), 264 (sobre
prohibiciones e incompatibilidades) y 271 a 273, si bien la misma norma del art.
157 regula en forma similar al último artículo en cuanto a actividad en
competencia, imponiendo la más rigurosa salvedad de la autorización expresa y
unánime de los socios.
Dentro de las obligaciones específicas de la gerencia, además de las generales
de administración (art. 59, LSC), se registran las de inscripción de la
documentación social, notificación a los socios de las notificaciones de
transferencia de cuotas (art. 153), la formalización de las actas (art. 162),
realización de los estados contables, exigir el cumplimiento de las cuotas
suplementarias, etcétera. No pueden participar en actos que importen competir
con la sociedad, salvo autorización expresa y unánime de los socios. (Art. 157,
3° párr. LGS)
RESPONSABILIDAD DE LOS GERENTES: El gerente, al igual que los demás
administradores en otros tipos societarios, no responde personalmente por el
acto realizado regularmente en su calidad de tal; la imputación de los actos es
exclusivamente a la sociedad.
Pero responde ilimitada y solidariamente sí faltare a sus obligaciones de "obrar
con lealtad" y "con la diligencia de un buen hombre de negocios" (art. 59). En
cuanto a la remisión a la regulación de la responsabilidad de los directores de
sociedad anónima, como dijimos, está contenida en el art. 274 y ss. de la ley
societaria. Dicha norma dispone la responsabilidad, para los casos siguientes:
a) "Mal desempeño de su cargo"
b) "Por la violación de la ley, el estatuto o el reglamento y por cualquier otro daño
producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave (también en este caso, la
norma reitera el postulado genérico del art. 59 de la LSC).
• Si la gerencia es unipersonal, el gerente responderá en forma ilimitada.
• Si la gerencia es plural, cabe hacer la siguiente distinción:
▪ Si la gerencia plural es colegiada, se aplican las normas relativas a la
responsabilidad de los directores de la SA (arts. 274 a 279). Es decir, los
gerentes responderán ilimitada y solidariamente por los daños y perjuicios
sufridos por la sociedad.
▪ Si la gerencia es indistinta o conjunta, y varios gerentes participaron de los
mismos hechos generadores de responsabilidad, el juez puede fijar la parte que
a cada uno le corresponde en la repartición de los perjuicios, teniendo en cuenta
su actuación personal. (Art. 157, 4° párr. LGS)
82

En la SRL el órgano de gobierno es el conjunto de socios. Esto significa que
serán los socios quienes tomen las decisiones en la sociedad. Las SRL
constituyen el único tipo social en el cual se permite que las decisiones sociales
no provengan exclusivamente de reuniones o asambleas de socios. La
asamblea, como obligación de constituirse en colegio para adoptar resoluciones
imputables a la sociedad, sólo es exigida para la aprobación de los estados
contables en las sociedades de responsabilidad limitada que superen el capital
previsto conforme el art. 299, inc. 2, de la LSC
Modos de deliberación. En principio, rige la autonomía de la voluntad de los
socios; es decir que estos podrán elegir libremente la forma de deliberar y
adoptar acuerdos sociales. Para ellos, deberán detallarlo en el contrato
constitutivo. (Art. 159 LGS)
Para el caso de que el contrato no regule esta cuestión, la LGS describe 3
sistemas validos a través de los cuales los socios podrán deliberar y adoptar
las decisiones de la sociedad. Estos sistemas son:
1) Sistema de consulta (o voto por correspondencia): la gerencia consulta a los
socios, a través de un medio fehaciente, sobre el sentido de su voto para un
determinado tema (por ej: aumento de capital). Cada socio debe responder, a
través de algún procedimiento que garantice su autenticidad, dentro de los 10
días de haber sido consultado. Si se obtienen las mayorías necesarias, la
resolución social será válida.
2) Declaración escrita conjunta: es una sola declaración escrita, donde todos los
socios expresan el sentido de su voto. En este caso no es necesario consulta
previa ni actuación del gerente, que solo se limita a ejecutar la decisión social
adoptada por unanimidad.
3) Asamblea: es una reunión efectiva de socios, donde estos deliberan,
expresan el sentido de sus votos y adoptan las decisiones de la sociedad. La ley
exige la convocatoria a Asamblea en un solo supuesto: para decidir sobre la
aprobación de los estados contables en las SRL con capital de $10.000.000 o
superior. En este caso, la Asamblea es obligatoria. (Art. 159 LGS) Esta
asamblea se rige por las normas previstas para las asambleas de la SA. Para
convocarla se debe notificar personalmente a cada socio, o a través de otro
medio fehaciente.
Según el art. 159 in fine, toda comunicación o citación que la sociedad pretenda
hacer llegar a los socios, debe dirigirse al domicilio expresado (por cada uno de
ellos) en el contrato constitutivo, salvo que se haya comunicado el cambio de
domicilio a la gerencia.
ACTAS. Tanto las resoluciones adoptadas en Asambleas, como las adoptadas a
través del sistema de consulta o declaración escrita conjunta deberán constar en
el Libro de Actas exigidos por el art. 73 LGS. En los últimos 2 casos, el acta
deberá ser confeccionada y firmada por los gerentes, dentro del quinto día de
concluido el acuerdo. (Art. 162 LGS)
RÉGIMEN DE MAYORÍAS. Las mayorías necesarias para adoptar decisiones
sociales varían según se trate de resoluciones que modifican el contrato social o
que no lo modifican:
• Resoluciones que modifican el contrato social. Las mayorías necesarias para
adoptar este tipo de resoluciones pueden ser establecidas por los socios, a
través del contrato constitutivo. Pero siempre deberán respetar, como mínimo,
más de la mitad del capital social. Si el contrato no establece las mayorías,
entonces se requerirá el voto favorable de 3/4 del capital social. (Art. 160 LGS)
En caso de que un solo socio represente el voto mayoritario, siempre se
necesitara, además, el voto de otro socio.
• Resoluciones que NO modifican el contrato social. Las mayorías necesarias
para adoptar este tipo de resoluciones también pueden ser establecidas por los
socios (en el contrato constitutivo). Pero siempre deberán representar, como
mínimo, la mayoría del capital presente en la Asamblea (o capital participe en
el acuerdo). Por ej: si el capital social es de $100.000, y a la asamblea solo
concurren socios que representar $80.000 (capital presente); entonces se
necesitara el voto favorable de socios que representen más de $40.000.
Este régimen de mayorías también se aplica para la designación y revocación de
gerentes y síndicos. (Art. 160 LGS)
• AUMENTO DE CAPITAL. También el párr. 5o del art. 160, reformado por ley
22.903, ha dispuesto que los socios ausentes o que votaron contra el aumento
de capital tienen derecho a suscribir cuotas proporcionalmente a su participación
social. Si no lo asumen, podrán acrecer los otros socios o, en su defecto,
incorporarse nuevos socios.
DERECHO DE RECESO. Aquellas resoluciones que impliquen la
transformación, fusión, escisión, prórroga, reconducción, transferencia del
domicilio social al extranjero, cambio fundamental del objeto y toda decisión que
83
incremente las obligaciones sociales y responsabilidad de los socios que votaron
en contra, otorga a estos el derecho de receso. (Art. 160 LGS)
Del mismo modo, cuando el contrato constitutivo establezca la designación de
determinados gerentes como condición expresa de la existencia de la sociedad,
la remoción de estos otorga a los socios disconformes el derecho de receso.
VOTO. Conforme la previsión del art. 161 de la LSC, cada cuota sólo otorga
derecho a un voto, siendo aplicable la obligación de abstención cuando un
socio tiene interés contrario al de la sociedad (art. 248, LSC). Conforme esa
obligación de abstención, cuando resulte violada formando la mayoría, podrá
nacer un derecho de impugnación o de responsabilidad. Al momento de votar,
rigen las mismas limitaciones impuestas para los accionistas de la SA en el art.
248: “los socios deben abstenerse a votar en aquellas cuestiones sociales en las
que tuvieran un interés contrario al de la sociedad.”
DISTRIBUCIÓN DE LAS UTILIDADES. ¿? VER El artículo 11 de la ley 19.550
dice:
ARTÍCULO 11. — El instrumento de constitución debe contener, sin perjuicio de
lo establecido para ciertos tipos de sociedad:”{...]
7) Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las pérdidas. En caso de
silencio, será en proporción de los aportes. Si se prevé sólo la forma de
distribución de utilidades, se aplicará para soportar las pérdidas y viceversa;
REPETICIÓN DIVIDENDOS.
ARTÍCULO 225. — No son repetibles los dividendos percibidos de buena fe.
DIVIDENDOS.
ARTÍCULO 68. — Los dividendos no pueden ser aprobados ni distribuidos a los
socios, sino por ganancias realizadas y líquidas resultantes de un balance
confeccionado de acuerdo con la ley y el estatuto y aprobado por el órgano
social competente, salvo en el caso previsto en el artículo 224, segundo párrafo.
Las ganancias distribuidas en violación a esta regla son repetibles, con
excepción del supuesto previsto en el artículo 225.
FISCALIZACIÓN: SISTEMAS DE LA LEY. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE
LOS SOCIOS.
Los socios pueden establecer un órgano de fiscalización (sindicatura o consejo
de vigilancia), el cual se regirá por las disposiciones del contrato social. Tal
régimen de control interno será obligatorio cuando el capital social de la SRL
alcance el importe fijado por el art. 299, inc. 2 de la LGS. (Art. 158 LGS)
En decir, con respecto al régimen de fiscalización, debemos distinguir según la
clase de SRL de que se trate:
▪ SRL con capital menor a $10.000.000: la instauración de un órgano de
fiscalización (sindicatura o consejo de vigilancia) es optativa.
▪ SRL con capital de $10.000.000 o superior(DEBER): la instauración de un
órgano de fiscalización (sindicatura o consejo de vigilancia) es obligatoria..
En ambos casos, las funciones del órgano de fiscalización se regirán por las que
establezca el contrato constitutivo, y se le aplicarán supletoriamente las reglas
de la SA. Sin embargo, en las SRL con capital de $10.000.000 o superior las
atribuciones y deberes del órgano de fiscalización nunca podrán ser menores
que los establecidos para la SA. (Art. 158 LGS)
También, cualquiera de los socios tiene derecho a ejercer una “fiscalización
interna” en las SRL; por lo tanto, pueden examinar los libros y papeles sociales y
recabar de los administradores los informes que estimen pertinentes. Esta
fiscalización interna no puede ser ejercida en las SRL con capital de
$10.000.000 o superior, salvo pacto en contrario. (Art. 55 LGS)
A su vez, las SRL tienen una fiscalización estatal (o pública) que está a cargo de
la Autoridad de Control local, que, en la provincia de Santa Fe, estas funciones
están a cargo de la Inspección General de Personas Jurídicas -dependiente de
la Fiscalía de Estado-.
TRASMISIÓN DE LA CUOTA
Transferencia por actos entre vivos. El principio general, es que las cuotas
sociales son libremente transmisibles, salvo disposición contraria del contrato.
(Art. 152 LGS)
Esto significa que el contrato social puede incluir clausulas que limiten la
transferencia de cuotas, pero nunca prohibirla. Por lo tanto, aquella clausula que
prohíba la transferencia de cuotas sociales se tendrá por no escrita.
Forma de la transferencia. La cesión de cuotas sociales debe realizarse por
instrumento escrito (ya sea privado o público), pues constituye una acto formal, a
tenor de lo dispuesto por el art. 1618 CCyC. Si se hace por instrumento privado,
84
las firmas deben estar autenticadas por escribano público.
La transferencia de cuotas no implica la modificación del contrato social.
Efectos de la transferencia. El efecto principal de la transferencia de cuotas es
la transmisión de la “calidad de socio” y de todos los derechos y obligaciones
sociales correspondientes a dichas cuotas. Sin embargo, la transferencia de
cuotas no transmite la condición de gerente.
La transferencia es oponible:
▪ Frente a la sociedad: desde que el cedente o el adquirente de las cuotas
entreguen a la gerencia un ejemplar (o copia) del título de cesión o transferencia
(con autenticación de firmas si obra en instrumento privado). A partir de allí el
adquirente puede ejercer con plenitud sus derechos de socio.
▪ Frente a terceros: desde la inscripción en el Registro Publico del título de
cesión o transferencia. Dicha inscripción puede ser solicitada por la sociedad; o
también por el cedente o el adquirente, exhibiendo el titulo de cesión, y una
constancia fehaciente de su comunicación a la Gerencia.
Clausulas limitativas. En el contrato constitutivo, los socios pueden establecer
ciertos límites a la transferencia de cuotas sociales, introduciendo las siguientes
clausulas:
▫ Clausula de “derecho de tanteo”: es aquella clausula que exige la conformidad
mayoritaria o unánime de los socios para aceptar la transferencia.
▫ Clausula de “derecho de preferencia”: es aquella clausula que confiere un
derecho de preferencia (para adquirir esas cuotas) a los socios o a la misma
sociedad por sobre un tercero.
Procedimiento. El art. 153 LGS establece que la validez de estas clausulas está
sujeta a la condición, de que el contrato social especifique cual será el
procedimiento para obtener las conformidades (en el derecho de tanteo) o para
ejercer la opción de compra (en el derecho de preferencia).
De todas formas, en base a los arts. 153 y 154 LGS, el procedimiento deberá
ajustarse a las siguientes pautas:
a) El socio debe informar a la Gerencia (órgano de administración) la decisión de
transferir sus cuotas sociales. A tal fin, indicara el nombre del adquirente y el
precio de venta.
b) Dentro de los 30 días siguientes, los demás socios deberán notificar al socio
cedente la decisión adoptada con respecto a la obtención de conformidad y al
ejercicio del derecho de preferencia. En caso de silencio, al vencimiento de los
30 días, se tendrá por lograra la conformidad y por no ejercitado el derecho de
preferencia.
c) En caso de que los socios (o la sociedad) decidan ejercer el derecho de
preferencia, puede suceder que no estén conformes con el precio de venta de
las cuotas, y por eso lo impugnen (ofreciendo el precio que consideren
apropiado).
Si el contrato social no establece una forma de solucionar esta cuestión, la
determinación del precio resultara de una pericia judicial.
d) De todos modos, una vez determinado el precio por pericia judicial se
aplicaran las siguientes reglas:
* el socio cedente no estará obligado a vender por un precio menor del que
ofrecieron los impugnantes (socios o sociedad). Ej: el socio C quería vender por
$100, los restantes socios impugnan y ofrecen $80, pero las pericias indican que
el precio es $60; por lo tanto el socio C no estará obligado a vender por menos
de $80.
* los impugnantes (socio o sociedad) no estarán obligados a pagar un precio
mayor que el de la cesión propuesta. Ej: el socio C quería vender por $100, los
restantes socios impugnan y ofrecen $80, pero las pericias indican que el precio
es $120; por lo tanto los impugnantes no estarán obligados a pagar más de
$100.
e) La oposición a la transferencia de cuotas (por parte de los demás socios)
deberá fundarse en una justa causa (razones de interés social). El socio cedente
podrá acudir ante el juez, quien autorizara la cesión si no comprueba la justa
causa de oposición.
Transferencia por causa de muerte. En principio, la muerte del socio resuelve
parcialmente el contrato social, por lo que sus herederos solo tienen derecho al
pago de la participación social del socio fallecido, salvo pacto en contrario (que
admita el ingreso de los herederos del socio fallecido a la Sociedad).
Es decir que, en el contrato social los socios pueden pactar que, en caso de que
alguno de ellos fallezca, la sociedad continúe con sus herederos –siendo
obligatorio para los herederos y para los socios-.
La incorporación del heredero se hará efectiva cuando se acredite su condición
de tal; y hasta ese momento actuara en su representación el administrador de la
sucesión.
85
Sin embargo, los herederos siempre tendrán la posibilidad de ceder sus cuotas.
Incluso, en caso de que el contrato social establezca limitación a la TIPOS DE SOCIEDADES POR ACCIONES:
transmisibilidad e cuotas, estas serán inoponibles a las cesiones que realicen los 1. SOCIEDAD ANÓNIMA (SA)
2. SOCIEDAD ANÓNIMA UNIPERSONAL (SAU)
herederos dentro de los 3 meses desde su incorporación. (Art. 155 LGS)
3. SOCIEDADES POR ACCIONES SIMPLIFICADAS (SAS)
En caso de que el heredero decida ceder (vender) sus cuotas, la sociedad o los 4. SOCIEDAD ANÓNIMA CON PARTICIPACIÓN ESTATAL
restantes socios tendrán derecho a la opción de compra de dichas cuotas, por el MAYORITARIA (SAPEM)
mismo precio. Para ejercer ese derecho, deberán hacerlo dentro de los 15 días 5. SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE (SCS)
desde que el heredero haya comunicado el propósito de ceder.
1. SOCIEDAD ANONIMA
4. SOCIEDADES POR ACCIÓN. TIPOS ORGANIZACIÓN Y
Concepto. La LGS no da una definición de Sociedad Anónima, sino que se
FUNCIONAMIENTO
limita a nombrar sus dos características esenciales (Art 163), y en base a ello
podemos decir que “Sociedad anónima es aquella sociedad en la que el
capital se representa por acciones y los socios limitan su responsabilidad
a la integración de las acciones suscriptas”.
Esta sociedad es una persona jurídica, que actúa bajo denominación social, a
través del presidente del directorio, esencialmente revocable, donde los socios -
cuyos nombres no se registran en el estatuto- no responden sino por el aporte
comprometido, que es representado en acciones.

Caracteres.
 El capital social está representado en acciones.
 Los accionistas (socios) limitan su responsabilidad a la integración de
las acciones suscriptas; es decir que sólo responderán con el capital que
se hayan obligado a aportar a la sociedad.
 Las acciones (es decir, los aportes efectuados por los socios) están
representadas en títulos libremente negociables.
 Sus órganos están establecidos en la LGS:
- El órgano de gobierno es la asamblea de accionistas.
- La administración corresponde al directorio.
- La representación está en manos del presidente del directorio.
- La fiscalización está a cargo de la sindicatura o consejo de
vigilancia.
 Actúa bajo denominación social, no pudiendo tener razón social.

Clasificación.
Existen 2 clases de sociedades anónimas:
EJE TEMÁTICO 3:
- Sociedades anónimas cerradas. Son aquellas que poseen un
número cerrado de accionistas. Suelen estar integradas por
4. SOCIEDADES POR ACCIONES. TIPOS. REQUISITOS. ORGANIZACIÓN Y
miembros de una familia, sin interés en incorporar nuevos
FUNCIONAMIENTO.
accionistas (socios) a la sociedad.
86
 - Sociedades anónimas abiertas. Son aquellas que hacen oferta - Las sociedades anónimas surgen en el siglo XVII como un instrumento para
púbica de sus acciones Esta oferta pública suele hacerse de dos organizar viajes por mar a larga distancia. Su antecedente directo son las
formas distintas: por cotización en bolsa o por invitación para compañías de Indias. Aparecen con el descubrimiento de América, cuando se
suscribir o adquirir acciones (dicha invitación puede dirigirse a realizaban expediciones para conquistar ciudades/países. El régimen político
personas en general, o a sectores y/o grupos determinados). consistía en monarquías, y el régimen económico era el mercantilismo.
Se crean compañías de colonización. Son creadas por el hecho del príncipe, con
Diferencias con las sociedades por partes de interés. la finalidad de llegar a las tierras descubiertas y extraer riquezas. Iban con el
Ejército para conquistar y con la Iglesia para evangelizar. Por eso las doctrina las
denominaba “semi-publicas”; estaban muy vinculadas al Estado.
SOCIEDADES DE PERSONAS SOCIEDADES POR ACCIONES
Con el paso del tiempo, esta relación, se fue flexibilizando. Hoy hay libertad para
constituirla pero se deben cumplir ciertos requisitos
Predominan las características personales Cobra mayor importancia el capital que aportan1° los accionistas
Aparecen por sobre las
las sociedades por acciones;
de los socios por sobre el capital que características personales de éstos. No se le da
2° Las S.R.L reciénpersona
importancia a la aparecen delen el siglo 20.
aportan. accionista, sino que lo que realmente importa Las
es el sociedades
capital que éste
por aporte.
acciones son originarias, también, de Holanda (fueron
exitosas). Luego se crearon las españolas, portuguesas y las inglesas. Se
Su capital social se divide en partes de Su capital social se divide en acciones. utilizaron como modelo económico de grandes empresas.
interés. El partícipe se integra en relaciones más estables, en aventuras que exigían
mayor permanencia, sin alterar la responsabilidad limitada del mero partícipe.
Los aportes pueden ser: Prestaciones de Los aportes siempre Deben ser prestaciones de dar,
Debía bienes determinados
considerarse, a tal fin, la aportación de capital al gestor, creando al mismo
dar, o Prestaciones de hacer. susceptibles de ejecución forzada. -art. 38 y 39 LGS-. En este
tiempo un elemento caso, losde la participación: la acción (como recibo del
negociador
socios pueden realizar prestaciones de aporte, hacer negociable). En las compañías de Indias aparecen algunos de los
prestaciones accesorias. rasgos de esta sociedad:
a) la responsabilidad limitada de los socios al aporte, o sea la limitación de la
Responsabilidad: “Los socios contraen Responsabilidad: Los socios limitan su responsabilidad a la integración de las
pérdida ante los riesgos del negocio, y
responsabilidad subsidiaria, ilimitada y acciones suscriptas.
b) la división del capital o representación del aporte en documentos que
solidaria, por las obligaciones sociales. El
acreditan la calidad de socio, legitimando al titular que resulte del documento.
pacto en contrario no es oponible a
Pero la particularidad de esas compañías era su origen de derecho público
terceros.”
otorgándose su configuración entonces privilegiada, representativa de los
intereses económicos de los gobiernos. El Estado les otorgaba la personería
Lo que les da derecho a todos los socios de La representación de la sociedad y administración de los negocios sociales,
jurídica como extensión de su propia soberanía.
administrar la sociedad corresponden al representante legal y suplentes, quienes podrán ser
En nuestro país, a pesar de que la sociedad anónima fue contemplada en el
nombrados indefinidamente y removidos en cualquier tiempo
Código de Comercio nacionalizado en 1862 (ley 15), es recién a partir de la
conclusión de la Primera Guerra Mundial que comienza a tener importancia este
Origen y evolución, importancia, denominación, particularidades. tipo societario, sufriendo continuamente cambios directos e indirectos a través
Origen: La sociedad anónima, como forma jurídica se originó para satisfacer de las normas de la oferta pública y la cotización, o del objeto de las sociedades.
una necesidad y conciliar una situación que parecía irreductible: la posibilidad de
que los socios, que limitaban su responsabilidad al aporte introducido, pudieran Importancia: Facilitan la acumulación de capital, limitando la pérdida al aporte,
tener intervención directa en la administración y manejar los intereses sociales sin responsabilidad de los accionistas y permitiendo que éstos transfieran su
ante terceros, sin incurrir en responsabilidad ilimitada y solidaria por los actos participación sin alterar el capital social.
realizados en la dirección de la sociedad como en la comandita. La representación del aporte en un título es lo que permite a los empresarios
recolectar capitales estables, aunque se produzca luego la transmisión de esa
Antecedentes, evolución.

87
calidad a terceros, sirviendo el mismo título tanto para la transmisibilidad como
para el cobro de la renta. La acción permite la fungibilidad del socio (accionista).
Denominación:
Según el art. 164; al igual que la SRL, la SA sólo puede tener “denominación
social’ (no puede tener razón social atendiendo a que no existen socios con
responsabilidad solidaria) la cual puede consistir en un nombre de fantasía o
puede incluir el nombre de una o más personas físicas (sin ser, por ello, razón
social). Siempre debe contener la expresión ‘sociedad anónima’, su abreviatura
o la sigla SA.
Omisión: sanción.
La omisión de esta mención hará responsables ilimitada y solidariamente a los
representantes de la sociedad juntamente con ésta, por los actos que celebren
en esas condiciones.
Particularidades:
La sociedad anónima viene a ser así una institución jurídica y económica nueva.
Ella "está completamente fuera del derecho común”; no se podrá jamás,
ateniéndose al derecho común, limitándose a la aplicación de las reglas
generales sobre los contratos y obligaciones, llegar a constituirla. En efecto,
según el derecho común, los contratos producen obligaciones personales; en
donde haya contrato debe haber responsabilidad personal de los contratantes, o
por lo menos de alguno de ellos.
En la sociedad anónima no hay responsabilidad personal. Cuando contrata, la
responsabilidad de sus obligaciones está necesariamente limitada a las cosas y
valores de que se compone".
Múltiples factores intervienen en su evolución y no es el menor el de la limitación
de la responsabilidad personal sino también, el hecho de que el esfuerzo de un
individuo unido al de otro procuraban, reunidos, la eficacia que ninguno de los
dos aisladamente podría tener. El medio para reunir el gran capital es la
sociedad anónima, porque es la forma en que el asociado no corre otro riesgo
mayor que el de perder tan sólo la parte de capital que haya introducido como
aporte.
Pero tal factor no es el único. El capital, sin la dirección y el trabajo, no pasa de
ser simplemente un bien utilizable, cuya obtención también sería posible
mediante el préstamo a interés.
La asociación presenta ventajas indudables en cuanto al factor capital, pero
implica responsabilidades. La limitación de la responsabilidad por la sociedad en
comandita salva este inconveniente, pero quita, a quien provee el capital, la
facultad de intervenir en su administración. Además determina un administrador
obligatorio: el socio colectivo.
Sólo la sociedad anónima es la forma jurídica de asociación de capitales que
salva estos inconvenientes.
Ella asocia el capital y no obliga a la empresa a soportar el peso del interés: la
medida de los beneficios será la medida de la renta del capital. Ella mantiene al
capitalista en la administración del capital.
Finalmente, la forma anónima en la sociedad realiza la separación y
coordinación de los tres elementos económicos de la empresa: capital, dirección
y trabajo. En ella el capitalista no es el director obligado, ni la dirección debe ser
función privativa del capital. En otras formas de sociedad se presentan unidos
necesariamente el capital y la dirección, cuando en el hecho el elemento
económico para la mejor realización de la empresa es la dirección más apta o
más idónea, que no reconoce por causa la riqueza sino la capacidad. La
sociedad anónima permite el acceso de la idoneidad a la dirección de la
empresa, abstracción hecha de la capacidad financiera con la que no siempre
suele encontrarse en compañía.
Independizado en las sociedades anónimas el elemento capital de los otros dos
elementos de una empresa, dirección y trabajo es otro carácter distintivo de las
demás sociedades la cesibilidad de la calidad de socio, que en la sociedad
anónima tiene lugar, independientemente de toda otra voluntad, mientras en
otras sociedades sólo puede efectuarse con el "consentimiento expreso de todos
los socios" o con trámites inscriptores engorrosos.
Constitución y forma.
Instrumento público + Dos formas de constitución (AU o SP): Art. 165
Las sociedades anónimas sólo pueden constituirse por instrumento público
(comúnmente se usa la escritura pública); nunca por instrumento privado. La ley
prevé dos formas de constitución: por acto único o por suscripción pública:
El instrumento público es un documento escrito otorgado con intervención de
un oficial público legalmente facultado para ello, con las formalidades que la ley
establece.
Art. 289 CCyC. Son instrumentos públicos:
a) las escrituras públicas y sus copias o testimonios;
b) los instrumentos que extienden los escribanos o los funcionarios públicos con
los requisitos que establecen las leyes;
c) los títulos emitidos por el Estado nacional, provincial o la Ciudad Autónoma de
Buenos Aires, conforme a las leyes que autorizan su emisión”.
88
VITOLO: La escritura pública, como especie de instrumento público, es el
usualmente utilizado para recibir la declaración de voluntad constitutiva de los
fundadores. A diferencia de los restantes tipos societarios, las sociedades por
acciones deben ser constituidas necesariamente por instrumento público,
aunque la reforma de sus estatutos no requiere idéntica formalidad, porque es
diversa la naturaleza jurídica de la asamblea de accionistas, único órgano social
autorizado para llevar a cabo tales modificaciones. La reforma solo puede
llevarse a cabo a través del acta de asamblea extraordinaria.
El acto instrumento de la sociedad anónima, otorgado por escritura pública, es la
forma -entonces- a través de la cual los socios -partes-, o el socio único en el
caso de las sociedades anónimas unipersonales:
- Celebran el contrato de sociedad o emiten la declaración unilateral de voluntad.
-Acuerdan -o el socio único de la sociedad anónima unipersonal dispone -el
estatuto, que es el conjunto de reglas que regirán la vida de la sociedad y la
actuación de esta entre los socios -o entre esta y el socio único- y frente a
terceros;
-Establecen -si lo desean- un reglamento interno para el funcionamiento de los
órganos o la organización de la administración de la sociedad; y
-Eligen y designan a los miembros de los órganos de administración y
fiscalización fijando la duración en sus cargos, sujetando esto a lo establecido en
la ley y en el estatuto.
La ley prevé dos formas de constitución: por acto único o por suscripción
pública:
 Constitución por acto único (o simultánea): Art. 166 y 167
Esta es la forma más utilizada en la práctica. La sociedad queda constituida
en un acto único, cuando los firmantes suscriben el instrumento de
constitución (contrato constitutivo).
El contrato constitutivo deberá contener los siguientes requisitos: Art. 166 + Art.
11
1. Los enumerados en el art. 11.
2. Datos relativos al capital social: descripción de las acciones
(naturaleza, clases, modalidades de emisión y características), y
régimen de aumento del capital.
3. Datos relativos a la suscripción e integración del capital: suscripción
de cada uno de los firmantes, monto y forma de integración del capital, y
plazo para pagar los saldos adeudados –el cual no puede exceder de
dos años-.
4. Elección de directores y síndicos: en el contrato se debe especificar
quiénes integrarán a los órganos de administración y fiscalización, y el
término de duración en sus cargos.
Todos los firmantes del contrato constitutivo se consideran FUNDADORES.
Trámite administrativo. Art. 167
El contrato constitutivo debe ser presentado ante la autoridad de contralor
(IGPJ), para que ésta verifique el cumplimiento de los requisitos legales y
fiscales. Luego se deberá presentar el contrato ante el juez de registro; si
éste lo juzga procedente, ordenará su inscripción en el registro público. El mismo
trámite se debe llevar a cabo para la inscripción del reglamento.
¿Quiénes están autorizados para la constitución? Si no hubiere mandatarios
especiales designados para realizar los trámites integrantes de la constitución
de la sociedad, se entiende que los representantes estatutarios se encuentran
autorizados para realizarlos.
 Constitución por suscripción pública (o escalonada): Art. 168 a 183.
Art. 168. La ley 19.550 prevé en sus arts. 168 a 183 una serie de normas que
reglamentan la constitución de las sociedades anónimas por el procedimiento de
suscripción publica, que jamás ha sido utilizado, aunque constituye un medio
idóneo para la concentración de capitales privados para el desarrollo de
empresas de gran envergadura.
Esta forma casi no se usa en la práctica. En este caso, los interesados en crear
la sociedad (llamados ‘promotores’, que luego pueden convertirse en
accionistas o no) recurren al público para reunir el capital necesario.
Para ello, redactan un programa de fundación (que debe ser aprobado por la
autoridad de contralor e inscripto en el registro público), en el cual establecen las
bases de la futura sociedad y designan un banco que actuará como
intermediario en la colocación de las acciones entre el público. El banco deberá
celebrar los contratos de suscripción con los interesados, cobrando por ello una
comisión. Todos los firmantes del programa se consideran PROMOTORES.
Una vez suscriptas las acciones, se celebrará la asamblea constitutiva para
fijar las pautas de funcionamiento de la sociedad. Finalmente se publicará e
inscribirá el contrato constitutivo, dando nacimiento a la sociedad.
Recurso contra las decisiones administrativas. Art. 169.
Las resoluciones administrativas del artículo 167 así como las que se dicten en
la constitución por suscripción pública, son recurribles ante el Tribunal de
apelación que conoce de los recursos contra las decisiones del juez de
Registro. La apelación se interpondrá fundada, dentro del quinto día de
89
notificada la resolución administrativa y las actuaciones se elevarán en los
cinco días posteriores.
¿Qué debe contener el programa de fundación? Art. 170
1. Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, número de
documento de identidad y domicilio de los promotores;
2. Bases del estatuto;
3. Naturaleza de las acciones: monto de las emisiones programadas,
condiciones del contrato de suscripción y anticipos de pago a que
obligan;
4. Determinación de un banco con el cual los promotores deberán celebrar
un contrato a fin de que el asuma las funciones que se le otorguen como
representante de los futuros suscriptores.
A estos fines el banco tomará a su cuidado la preparación de la documentación
correspondiente, la recepción de las suscripciones y de los anticipos de
integración en efectivo, el primero de los cuales no podrá ser inferior al
veinticinco por ciento (25 %) del valor nominal de las acciones suscriptas.
Los aportes en especie se individualizarán con precisión. En los supuestos en
que para la determinación del aporte sea necesario un inventario, éste se
depositará en el banco. En todos los casos el valor definitivo debe resultar de la
oportuna aplicación del artículo 53;
5. Ventajas o beneficios eventuales que los promotores proyecten
reservarse.
Las firmas de los otorgantes deben ser autenticadas por escribano público u otro
funcionario competente.
¿Cuál es el plazo de suscripción? Art. 171
El plazo de suscripción, no excederá de 3 meses, computados desde la
inscripción a que se refiere el artículo 168.
¿Cómo debe ser el contrato de suscripción? Art. 172
El contrato de suscripción debe ser:
 Preparado en doble ejemplar por el banco;
 Debe contener transcripto el programa que el suscriptor declarará
conocer y aceptar, suscribiéndolo; y contener además:
 El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio del
suscriptor y número de documento de identidad;
 El número de las acciones suscriptas;
 El anticipo de integración en efectivo cumplido en ese acto En los
supuestos de aportes no dinerarios, se establecerán los antecedentes a
que se refiere el inciso 4 del artículo 170;
 Las constancias de la inscripción del programa;
 La convocatoria de la asamblea constitutiva, la que debe realizarse en
plazo no mayor de dos (2) meses de la fecha de vencimiento del período
de suscripción, y su orden del día.
El segundo ejemplar del contrato con recibo de pago efectuado, cuando
corresponda, se entregará al interesado por el banco.
Fracaso de la suscripción: Reembolso. Art. 173
No cubierta la suscripción en el término establecido, los contratos se resolverán
de pleno derecho y el banco restituirá de inmediato a cada interesado, el total
entregado, sin descuento alguno.
Suscripción en exceso. Art. 174
Cuando las suscripciones excedan del monto previsto, la asamblea constitutiva
decidirá su reducción a prorrata o aumentará el capital hasta el monto de las
suscripciones.
Obligación de los promotores. Art. 175
Los promotores deberán cumplir todas las gestiones y trámites necesarios para
la constitución de la sociedad, hasta la realización de la asamblea constitutiva,
de acuerdo con el procedimiento que se establece en los artículos que siguen.
Ejercicio de acciones: Las acciones para el cumplimiento de estas obligaciones
solo pueden ser ejercidas por el banco en representación del conjunto de
suscriptores. Estos solo tendrán acción individual en lo referente a cuestiones
especiales atinentes a sus contratos.
Aplicación subsidiaria de las reglas sobre debentures: En lo demás, se
aplicará a las relaciones entre promotores, banco interviniente y suscriptores, la
reglamentación sobre emisión de debentures, en cuanto sea compatible con su
naturaleza y finalidad.
Asamblea constitutiva: celebración. Art. 176
La asamblea constitutiva debe celebrarse con presencia del banco interviniente y
será presidida por un funcionario de la autoridad de contralor; quedará
constituida con la mitad más una de las acciones suscriptas.
Fracaso de la convocatoria: Si fracasara, se dará por terminada la promoción
de la sociedad y se restituirá lo abonado conforme al artículo 173, sin perjuicio
de las acciones del artículo 175.
90
Votación. Mayorías. Art. 177
Cada suscriptor tiene derecho a tantos votos como acciones haya suscripto e
integrado en la medida fijada.
Las decisiones se adoptarán por la mayoría de los suscriptores presentes que
representen no menos de la tercera parte del capital suscripto con derecho a
voto, sin que pueda estipularse diversamente.
Promotores suscriptores. Art. 178
Los promotores pueden ser suscriptores. El banco interviniente puede ser
representante de suscriptores.
Asamblea constitutiva: orden del día. Art. 179
La asamblea resolverá si se constituye la sociedad y, en caso afirmativo, sobre
los siguientes temas que deben formar parte del orden del día:
1) Gestión de los promotores;
2) Estatuto social;
3) Valuación provisional de los aportes no dinerarios, en caso de existir. Los
aportantes no tienen derecho a voto en esta decisión;
4) Designación de directores y síndicos o consejo de vigilancia en su caso;
5) Determinación del plazo de integración del saldo de los aportes en dinero;
6) Cualquier otro asunto que el banco considerare de interés incluir en el orden
del día;
7) Designación de dos suscriptores o representantes a fin de que aprueben y
firmen, juntamente con el Presidente y los delegados del banco, el acta de
asamblea que se labrará por el organismo de contralor.
Los promotores que también fueren suscriptores, no podrán votar el punto
primero.
Conformidad, publicación e inscripción. Art. 180
Labrada el acta se procederá a obtener la conformidad, publicación e inscripción,
de acuerdo con lo dispuesto por los artículos 10 y 167.
Depósitos de los aportes y entrega de documentos: Suscripta el acta, el
banco depositará los fondos percibidos en un banco oficial y entregará al
directorio la documentación referente a los aportes.
Documentación del período en formación. Art. 181
Los promotores deben entregar al directorio la documentación relativa a la
constitución de la sociedad y demás actos celebrados durante su formación.
El directorio debe exigir el cumplimiento de esta obligación y devolver la
documentación relativa a los actos no ratificados por la asamblea.
Responsabilidad de los promotores. Art. 182
En la constitución sucesiva, los promotores responden ilimitada y solidariamente
por las obligaciones contraídas para la constitución de la sociedad, inclusive por
los gastos y comisiones del banco interviniente.
Régimen legal de las sociedades anónimas en proceso de formación:
naturaleza de los actos.
Se denomina sociedad anónima en formación a ‘aquella sociedad anónima
constituida por acto único, la cual todavía no ha finalizado los trámites
necesarios para conseguir su inscripción en el registro público’. El régimen
aplicable a las sociedades que se encuentran en dicho período es el de los arts.
183 y 184 LGS.
Para que les sea aplicable este régimen es necesario que:
1. La sociedad haya sido constituida por acto único –no por suscripción
publica-;
2. Que todavía no se haya inscripto en el registro público;
3. Que dicha falta de inscripción no sea voluntaria, ya que en ese caso
quedaría incluida dentro del grupo de sociedades de la sección 4ta.
Estos artículos no son sólo aplicables a las SA en formación, sino a cualquier
tipo de sociedad que se encuentre en dicho período.
Personalidad jurídica. Las sociedades en formación tienen personalidad
jurídica y el contrato social es plenamente oponible entre los socios. Nada
impide el funcionamiento de sus órganos, ni la actuación de sus representantes.
Responsabilidad por los actos realizados. La responsabilidad que asumen
los socios y administradores durante la etapa de formación de la sociedad (arts.
183 y 184), es mucho mayor que la de los integrantes de las sociedades no
constituidas regularmente, en las cuales la responsabilidad es simplemente
mancomunada y por partes iguales (art. 24, LGS).
Existen 3 clases de actos que pueden llegar a ser realizados por los directores
antes de que la sociedad sea inscripta:
a. Actos necesarios para la constitución de la sociedad;
b. Actos relativos al objeto social, cuya realización en dicho periodo está
autorizada expresamente en el contrato social.
c. Actos relativos al objeto social, cuya realización en dicho periodo no
está autorizada expresamente en el contrato social.
 Por las 2 primeras clases de actos serán responsable ilimitada y
solidariamente los directores, fundadores, y la sociedad.
91
  Por la 3er clase de actos, serán responsables ilimitada y
solidariamente las personas que los hayan realizado, y aquellos
directores y fundadores que los hayan consentido; y NO la sociedad.
Efectos de la inscripción. ¿Quién es responsable por los actos realizados
durante el periodo en formación una vez que la sociedad es inscripta?: siguiendo
con la enumeración anterior…
 Por las 2 primeras clases de actos, una vez inscripta la sociedad, se
libera de responsabilidad a los directores y fundadores. A
dichos actos se los tendrá como realizados originariamente por la
sociedad.
 Si se trata de la 3er clase de actos, el directorio podrá resolver (en
el término de 3 meses contados desde la inscripción) que la
sociedad asuma las obligaciones emergentes de dichos actos. Para
ello, el directorio deberá dar cuenta a la asamblea ordinaria; y
aquí hay que distinguir:
*Si la asamblea desaprueba los actos realizados, los directores serán
responsables por los daños y perjuicios ocasionados.
*Si la asamblea aprueba los actos realizados, la sociedad asumirá las
obligaciones junto con quienes realizaron los actos, y directores y fundadores
que los consintieron. Por lo tanto, debe quedar claro que estos últimos NO se
liberan de responsabilidad.
CAPITAL SOCIAL. SUSCRIPCIÓN E INTEGRACIÓN.
Importancia. El capital social es el conjunto de recursos constituidos por los
aportes de los socios para ser aplicados al giro social y al cumplimiento del
objeto social.
En las Sociedades Anónimas su capital social se divide en acciones, que
representan una parte alícuota del capital social. A diferencia de lo que ocurre
en las sociedades de personas, donde predominan las características personales
de los socios por sobre el capital que aportan, en las sociedades por acciones
cobra mayor importancia el capital que aportan los accionistas por sobre las
características personales de éstos. En la SA no se le da importancia a la
persona del accionista, lo que importa es el capital que este aporte.
La suscripción de acciones representativas del capital social de las sociedades
se lleva a cabo a través del contrato de suscripción de acciones.
El contrato de suscripción de acciones → es el acuerdo de voluntades mediante
el cual un sujeto se incorpora como socio de una sociedad comercial y -en el
caso especifica de las SA- adquiere el carácter de accionista de esta. Tal
contrato difiere en sus efectos temporales, dependiendo de la forma de
constitución de la SA -si lo es por acto único o por suscripción pública.
La Ley 19.550 exige la mención del capital social en el contrato constitutivo.
Al tratarse de un requisito esencial en los términos del art. 17 LGS, su omisión
provocara el sometimiento de dicha sociedad al régimen previsto en la Sección
IV.
Diferencia entre capital social y patrimonio: Teniendo en cuenta la función de
garantía que frente a terceros cumple el capital social, es evidente sostener que
la cifra capital no es variable ni se modifica automáticamente por la suerte de los
negocios sociales. Ello marca la diferencia con el patrimonio, que es el conjunto
efectivo de bienes de la sociedad en un momento determinado y cuyo
conocimiento solo podrá ser advertido de la confección y lectura del balance.
El capital social, por el contrario, es una cifra permanente en la contabilidad que
indica a los terceros con que cifra responderá la sociedad frente a terceros por
las deudas de la sociedad.
Funciones. El capital social cumple 3 funciones:
1. Función de productividad: porque sirve como base patrimonial para
emprender las actividades de la sociedad, y así obtener beneficios.
2. Función de medición: porque sirve para medir y calcular la participación y
responsabilidad de cada uno de los socios en la sociedad anónima.
3. Función de garantía frente a los acreedores sociales: porque le da garantía
a los terceros de que la sociedad tiene fondos para afrontar sus obligaciones.
Esta función cobra mayor importancia en las “sociedades por acciones” y en las
SRL, ya que los socios limitan su responsabilidad a los aportes que hayan
efectuado; y los terceros solo podrán cobrarse de allí.
Principios.
Para el cumplimiento de estas funciones el capital social en las SA debe cumplir
con 3 principios:
▪ Intangibilidad: esto significa que el capital es inviolable; se tiende a asegurar
que permanezca intacto el capital social mínimo, en resguardo y protección de
los acreedores sociales.
▪ Determinación: según este principio, el monto del capital social debe estar
expresamente determinado en el contrato constitutivo (art. 11 inc. 4, y 166
LGS). Se trata de una cláusula obligatoria del contrato de toda SA.
▪ Invariabilidad: este principio nos indica que, la cifra del capital social no es
variable ni se modifica automáticamente por la suerte de los negocios sociales;
para modificar el monto del capital social en una SA (ya sea para aumentarlo o
92
para reducirlo), es necesario reformar la correspondiente cláusula del estatuto a
través del trámite previsto en la Ley 19.550. Por lo tanto, el principio de
“invariabilidad” no significa que el capital social no pueda ser modificado, sino
que para modificarlo es indispensable cumplir con el procedimiento previsto.
Clases de capital
Capital adecuado: El capital adecuado es aquel que es requerido en las SRL,
ya que debido a la responsabilidad limitada de los socios, se hace necesario que
el monto del capital social sea suficiente y adecuado para llevar adelante las
actividades de la sociedad. De lo contrario, la sociedad podría ser utilizada por
los socios como un instrumento de fraude.
Capital mínimo: El legislador de la LGS no escogió la alternativa de imponer
como exigencia constitutiva para las SA un capital mínimo. Sin embargo, una
reforma posterior incorporada por la ley 22.182 (año 1980) incluyó esta exigencia
incluyo esta exigencia en el texto de la LGS. El capital mínimo de la SA es de
$100.000 por lo que es capital social nunca podrá ser inferior a dicho
monto. Con esto se busca restringir la constitución de SA, y reservarlas para
grandes emprendimientos. Sin embargo, la mayoría de la doctrina considera que
el monto de $100.000 es “irrisorio” y “escaso” para lograr dicho objetivo. Este
monto podrá ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo considere
necesario. (Art. 186 LGS) Por otro lado, puede distinguirse entre el capital
suscripto y el capital integrado. Su diferencia indica las obligaciones que tienen
accionistas suscriptores con la sociedad.
Suscripción e integración.
El capital debe suscribirse totalmente al celebrarse el contrato constitutivo
(Art. 186) y su integración depende de la clase de aportes (Art. 187):
- Aportes en dinero: deben integrarse, como mínimo, en un 25% al
celebrar el contrato constitutivo, y el 75% restante, en un plazo no
mayor de 2 años.
- Aportes en especie: deben integrarse totalmente al celebrar el
contrato constitutivo de la sociedad y sólo pueden consistir en
obligaciones de dar.
Bienes aportables.
Los accionistas de las SA sólo pueden realizar aportes que consistan en
prestaciones de dar, ya sea dinero o bienes susceptibles de ejecución forzada
(Art. 39).
Esto es así porque si estuviera permitido aportar prestaciones de hacer, los
acreedores sociales no tendrían de donde cobrarse, ya que la responsabilidad de
los accionistas está limitada al aporte que se hayan obligado a efectuar. Las
prestaciones de hacer sólo podrán ser efectuadas como “prestaciones
accesorias”.
Art. 186. El capital debe suscribirse totalmente al tiempo de la celebración del
contrato constitutivo. No podrá ser inferior a PESOS CIEN MIL ($ 100.000). Este
monto podrá ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime
necesario. Terminología. En esta Sección, "capital social" y "capital suscripto"
se emplean indistintamente. Contrato de
suscripción. En los casos de aumentos de capital por suscripción, el contrato
deberá extenderse en doble ejemplar y contener: 1) El nombre, edad, estado
civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número de documento de identidad del
suscriptor o datos de individualización y de registro o de autorización tratándose
de personas jurídicas; 2) La cantidad, valor nominal, clase y características de
las acciones suscriptas; 3) El precio de cada acción y del total suscripto; la forma
y las condiciones de pago. En las Sociedades Anónimas Unipersonales el capital
debe integrarse totalmente; 4) Los aportes en especie se individualizarán con
precisión. En los supuestos que para la determinación del aporte sea necesario
un inventario, éste quedará depositado en la sede social para su consulta por los
accionistas. En todos los casos el valor definitivo debe resultar de la oportuna
aplicación del artículo 53.
Integración mínima en efectivo.
Art. 187. “La integración en dinero efectivo no podrá ser menor al VEINTICINCO
POR CIENTO (25%) de la suscripción: su cumplimiento se justificará al tiempo
de ordenarse la inscripción con el comprobante de su depósito en un banco
oficial, cumplida la cual, quedará liberado. En la Sociedad Anónima Unipersonal
el capital social deberá estar totalmente integrado.
AUMENTO DE CAPITAL.
Supuestos. La sociedad puede aumentar su capital social por diversas causas
como ser: fortalecer su situación financiera, superar un estado de
infracapitalización, darle mayor garantía a los acreedores, etc.
El estatuto puede prever el aumento del capital social hasta su quíntuplo, y
dicha decisión será adoptada por la asamblea general ordinaria (Arts. 188 y
264 inc. 4). En caso de que la sociedad pretenda aumentar el capital social por
encima de su quíntuplo, deberá hacerlo a través de una asamblea
extraordinaria de accionistas.
Modificación del estatuto. El principio general es que el aumento de capital
implica siempre la modificación del estatuto, cualquiera sea la magnitud del
aumento. La excepción a este principio está dada por aquellas sociedades
anónimas autorizadas a realizar oferta pública de sus acciones: pueden
93
aumentar su capital en la proporción que lo deseen, sin necesidad de
modificar su estatuto.
Clases de aumento. Existen dos modos de aumentar el capital social:
A. Aumento SIN desembolso: el aumento se realiza sin que los accionistas
efectúen nuevos aportes o entregas de dinero. Ejemplos: aumento de
capital por revalúo de los activos; por pago de dividendos a los
accionistas con nuevas acciones –capitalización de utilidades-; etc.
B. Aumento CON desembolso: el aumento se realiza a través de nuevos
aportes o entregas de dinero por parte de los accionistas.
Procedimiento. El procedimiento para aumentar el capital es el siguiente:
1) El directorio (órgano de administración) debe convocar a una asamblea
de accionistas, sugiriendo el aumento de capital. Entre otras cosas,
indicará el monto de aumento que considere necesario, e invocara las
razones que justifican dicho aumento. Debemos distinguir:
- Si el aumento de capital no supera el quíntuplo del mismo, el
Directorio deberá convocar a una Asamblea General Ordinaria de
accionistas (art. 234 LGS).
- Si el aumento de capital supera el quíntuplo del mismo, el Directorio
deberá convocar a una Asamblea Extraordinaria de accionistas (art.
235 LGS).
2) Una vez convocada la asamblea de accionistas (sea ordinaria o
extraordinaria), es esta la que decide el aumento, ya que se trata del
órgano de gobierno de la sociedad. Por lo tanto, debe quedar claro que
son los accionistas quienes resuelven el aumento de capital social,
y no el directorio.
3) Si la asamblea decide aumentar el capital social, debe inscribir dicha
decisión en el Registro Público para que sea oponible frente a terceros.
En cambio, entre los socios, la decisión que aumentar el capital es
oponible desde que finaliza la asamblea y ejecutable desde ese
momento por el órgano de administración.
4) Una vez que la asamblea adoptó e inscribió la decisión de aumentar el
capital social, llega el momento de hacer efectivo dicho aumento (etapa
de ejecución). La forma de llevar a cabo esta etapa variará según se
trate de:
◦ Aumento sin desembolso: No necesariamente el aumento del capital social
requiere de nuevos aportes o desembolsos dinerarios por parte de los socios
accionistas. En este caso, los accionistas recibirán directamente las nuevas
acciones sin necesidad de realizar nuevos aportes o desembolsar dinero;
pues el incremento de capital puede producirse por capitalización de cuentas de
balance (art. 189 LGS), como por ej: por revaluó de los bienes del activo, por
ajuste del capital o por capitalización de reservas, que son detracción que la
asamblea de accionistas resuelve efectuar de las utilidades del ejercicio, a los
efectos de destinarlas a un fin determinado y específico, en beneficio de la
misma sociedad.
◦ Aumento con desembolso: en este caso, la asamblea delegará al directorio
(porque si no debe realiza asamblea general extraordinaria) que establezca
la fecha de emisión de las nuevas acciones, así como la forma y
condiciones de pago por parte de los accionistas. El plazo para integrar
(pagar) las nuevas acciones no podrán ser mayor a 2 años desde que la
Asamblea decidió el aumento del capital social. (Art. 188 y 235 inc. 1 LGS)
5) Finalmente, la sociedad deberá comunicar a la “autoridad de contralor” y
al Registro Público la efectiva suscripción del capital social, para que el
aumento sea registrado. (Art. 201 LGS)
Aumento del capital social en las sociedades que hacen oferta pública de
sus acciones.
La LGS en los arts. 198 a 201 prevé el aumento de capital por oferta pública
de acciones (Art. 198). Sin embargo, sólo podrán hacerlo aquellas sociedades
que se encuentren autorizadas, cumpliendo los requisitos establecidos por la ley
17.811 de “oferta pública de valores”.
Las emisiones realizadas en violación a dicha ley serán nulas. Por lo tanto, los
títulos y certificados así emitidos serán inválidos e inoponibles a la sociedad,
socios y terceros.
Suscripción previa de las emisiones anteriores. Sanción de nulidad.
Art. 199. Las emisiones de acciones realizadas en violación del régimen de
oferta pública son nulas.
Inoponibilidad de derechos: Los títulos o certificados emitidos en
consecuencia y los derechos emergentes de los mismos son inoponibles a la
sociedad, socios y terceros.
Acción de nulidad. Ejercicio.
Art. 200. “Los directores, miembros del consejo de vigilancia y síndicos son
solidaria e ilimitadamente responsables por los daños que se originaren a la
sociedad y a los accionistas por las emisiones hechas en violación del régimen
de la oferta pública. El suscriptor podrá demandar la nulidad de la suscripción y
exigir solidariamente a la sociedad, los directores, miembros del consejo de
vigilancia y síndicos el resarcimiento de los daños”.
Art. 201. Información. La sociedad comunicará a la autoridad de contralor y al
Registro Público de Comercio, la suscripción del aumento de capital, a los
efectos de su registro.
94
Art. 190. “Las nuevas acciones solo pueden emitirse cuando las anteriores
hayan sido suscriptas”.
Aumento de capital. Suscripción insuficiente.
Art. 191. “Aun cuando el aumento del capital no sea suscripto en su totalidad en
el término previsto en las condiciones de emisión, los suscriptores y la sociedad
no se liberarán de las obligaciones asumidas, salvo disposición en contrario de
las condiciones de emisión”.
Mora en la integración. Art. 192 y 193.
La mora en la integración se produce de pleno derecho y debe resarcir los
daños e intereses, sin necesidad de reclamo judicial; y suspende
automáticamente el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en mora
(ya que un mismo accionista puede tener acciones totalmente integradas y otras
no). Si no tuviere plazo fijado, el aporte es exigible desde la inscripción de la
sociedad. No podrá ejercer ninguno de los derechos políticos ni gozar de
ninguno de los derechos económicos que las acciones le confieran en su
carácter de titular.
Luego, la sociedad podrá optar entre:
➢ Excluirlo sin perjuicio de reclamación judicial del
afectado
➢ Exigir la integración del aporte; o
➢ Aplicar la sanción establecida en el estatuto social, que
puede consistir en:
a. La venta de los derechos correspondientes a las acciones en mora; o
b. La caducidad de los derechos correspondientes a dichas acciones.
Derecho de preferencia y derecho de acrecer. Art. 194, 195, 196 y 197.
El derecho de preferencia o de suscripción preferente asegura a los accionistas
que, en caso de aumento de capital, cada uno de ellos tendrá derecho a suscribir
las nuevas acciones en la misma proporción que posee.
El derecho de acrecer otorga a los accionistas la posibilidad de suscribir e
integrar el aumento de capital en la parte correspondiente a otro u otros
accionistas que han decidido no suscribir en dicho aumento de capital. De esta
manera, se busca preservar el elenco original de socios, evitando que ingresen
terceros –nuevos socios- a la sociedad (Art. 194).
A fin de garantizar el ejercicio de estos derechos, la LGS establece el siguiente
procedimiento al momento de aumentar el capital social:
1) Ofrecimiento a los accionistas. La sociedad hará un ofrecimiento a los
accionistas para que ejerzan el derecho de suscripción preferente. Debe
hacerlo mediante la publicación de avisos por 3 días en el diario de
publicaciones legales (y en el diario de mayor circulación del país cuando se
trate de las SA comprendidas en el art. 299).
2) Plazo de ejercicio. A partir de la última publicación, los accionistas tendrán
un plazo de 30 días para ejercer el derecho de suscripción preferente.
(Conforme el art. 186, 3° párr. LGS: Los suscriptores deben celebrar con la
sociedad emisora un contrato de suscripción, en doble ejemplar, que
deberá contener los datos de identificación de aquellos, la cantidad, el valor
nominal, clase y características de las acciones suscriptas, el precio de cada
acción y del total suscrito así como la forma y condiciones de pago y la
individualización precisa de los aportes en especie).
3) Si vencidos esos 30 días, algún accionista no hubiese ejercido el
derecho de preferencia, los demás podrán acrecer la parte que éste no
suscribió, en proporción a las acciones que cada uno haya suscripto
en dicho aumento.
Tanto el derecho de preferencia como el derecho de acrecer son INVIOLABLES
y NO pueden ser SUPRIMIDOS. Sin embargo, el art. 197 establece que la
asamblea extraordinaria “puede resolver en casos particulares y excepcionales,
cuano el interés de la sociedad lo exija, la limitación o suspensión del derecho de
preferencia en la suscripción de nuevas acciones”.
Por lo tanto, el derecho de preferencia no puede violarse ni suprimirse, pero si
puede limitarse o suspenderse.
¿Qué sucede si la sociedad viola el derecho de preferencia? El accionista
que se vea perjudicado tendrá las siguientes opciones:
a. La acción de nulidad del acuerdo asambleario que dispuso el aumento del
capital social, si la violación del derecho de preferencia surge en ese acto (art.
251 LGS).
b. Exigir judicialmente la cancelación de las suscripciones que le hubiesen
correspondido, pero si por tratarse de acciones entregadas a terceros de buena
fe no puede procederse a la cancelación prevista, el accionista perjudicado
tendrá derecho a que la sociedad y los directores solidariamente le
indemnicen los daños causados. (Art. 195 LGS). Estas acciones deben ser
promovidas en el término de 6 meses a partir del vencimiento del plazo de 6
meses a partir del vencimiento del plazo de suscripción. Las acciones pueden
ser intentadas por el accionista perjudicado o cualquiera de los directores o
síndicos (Art. 196).
Limitación al derecho de preferencia. Condiciones.
El interés del accionista protegido por el derecho de preferencia debe ceder ante
el interés social, en supuestos particulares y excepcionales. Ante ello, la
asamblea extraordinaria, puede resolver la limitación o suspensión del derecho
95
de análisis, con el voto favorable de la mayoría de las acciones con derecho
a voto, sin aplicarse la pluralidad de voto, bajo las condiciones establecidas
en el art. 197. La limitación o suspensión del derecho de preferencia debe ser
excepcional e interpretado con criterio restrictivo. La suspensión o limitación de
este derecho autoriza el ejercicio del derecho de receso.
Art. 197. La asamblea extraordinaria, con el voto favorable de la mayoría de
las acciones con derecho a voto, puede resolver en casos particulares y
excepcionales, cuando el interés de la sociedad lo exija, la limitación o
suspensión del derecho de preferencia en la suscripción de nuevas
acciones, bajo las condiciones siguientes:
1) Que su consideración se incluya en el orden del día;
2) Que se trate de acciones a integrarse con aportes en especie o que se den en
pago de obligaciones preexistentes.
Información. Art. 201. La sociedad comunicará a la autoridad de contralor y al
Registro Público de Comercio, la suscripción del aumento de capital, a los
efectos de su registro.
Emisión de acciones con prima. Emisión de acciones bajo la par:
prohibición. (Art. 202).
EMISIÓN DE ACCIONES CON PRIMA.
La LGS otorga a las sociedades anónimas la facultad de emitir acciones con
prima, siempre que así lo decida la asamblea extraordinaria (Art. 202).
¿Qué significa emitir acciones con prima? Significa que al efectuar el aumento
del capital, las nuevas acciones que se emitan tengan un “plus”, un
sobreprecio (es decir que se emitan por sobre su valor nominal).
Así, las nuevas acciones serán más caras para aquel que las suscriba,
aunque dentro de la sociedad representaran el mismo capital que las
acciones emitidas anteriormente. Ejemplo: las acciones ordinarias de una SA
representan $1000 cada una. Al momento de aumentar el capital social, la
sociedad decide emitir nuevas acciones con una prima de $100. Por lo tanto,
quienes suscriban en el aumento del capital, pagaran $1100 por cada acción;
pero cada una de ellas representara lo mismo que las acciones antiguas ($1000).
¿Cuál es el objetivo de emitir acciones con prima? El objetivo es evitar un
enriquecimiento gratuito de los nuevos accionistas. Dicho enriquecimiento
estaría dado por la ventaja que representa suscribir acciones de una empresa en
marcha. Por lo tanto, no sería justo que los nuevos accionistas participen en
iguales condiciones con los antiguos accionistas.
¿Qué sucede con el sobreprecio (prima) pagado? El saldo que arroje el importe
de la prima, descontados los gastos de emisión, integrará una reserva especial,
distribuible entre los accionistas (Art. 202).
EMISIÓN DE ACCIONES BAJO LA PAR.
La ley LGS prohíbe a las SA la emisión de acciones bajo la par (salvo para
algunos supuestos excepcionales contemplados en la ley 19.060).
¿Qué significa emitir acciones bajo la par? Emitir acciones bajo la par significa
que, al efectuar el aumento, las nuevas acciones se emitan por debajo de
su valor nominal. Ejemplo: al momento de aumentar el capital, la sociedad
emite acciones que representan $1000 cada una dentro del capital social, pero
quienes las suscriben pagan –por cada una de ellas- $900.
¿Por qué se prohíbe la emisión de acciones bajo la par? Para resguardar:
 La integridad del capital (en beneficio de los terceros); ya que, si la
sociedad emitiera acciones bajo la par, sus cuentas mostrarían un capital
mayor al que realmente posee.
 La igualdad entre los socios; ya que los “nuevos accionistas” se verían
injustamente favorecidos por el bajo precio pagado por cada acción
suscripta. Si una sociedad emite acciones bajo la par, dicha emisión será
nula.
¿Qué sucede si una sociedad emite acciones bajo la par? Dicha emisión será
nula (Art. 202).
Reducción del capital social. Art. 203 a 206.
Así como pueden aumentarlo, las S.A también pueden reducir su capital social.
Existen dos clases de reducción:
a) Reducción voluntaria: La decisión de reducir el capital deberá ser
adoptada por asamblea extraordinaria, y con la opinión fundada del
síndico (Art. 203).
La reducción del capital puede afectar a los acreedores de la sociedad y es por
eso que la ley les concede a estos el derecho de oponerse a la reducción (Art.
204 y 83 inc. 3). En caso de que no exista oposición, la sociedad no podrá
efectuar la reducción hasta tanto el acreedor no sea desinteresado (Es decir que
le paguen su crédito) o suficientemente garantizado (Es decir que le garanticen
el pago). (*)
b) Reducción obligatoria: La reducción del capital será obligatoria cuando
las pérdidas hayan consumido las reservas y el 50% del capital (Art.
206).
(*) A diferencia de lo que acontece con el aumento del capital social, en su
reducción se encuentra fundamentalmente comprometido el interés de terceros,
96
pues se les reduce la garantía que la cifra capital les ofrece. Ello justifica que
cuando la sociedad resuelve reducir voluntariamente el capital social, a los
efectos de adaptarlo a su nuevo patrimonio, los acreedores sociales cuentan con
el derecho de oponerse a la reducción, la cual solo podrá llevarse a cabo si tales
acreedores son desinteresados o suficientemente garantizados.
Reintegración del capital. Requisitos.
Si las perdidas han afectado la totalidad del capital social o cuando ellas fueren
de tal magnitud que resultare insuficiente el capital social remanente para cumplir
con el objeto de la sociedad, la ley 19.550 en su art 94, inc. 5 prevé el supuesto
como causal de disolución de la sociedad, la cual no operara si:
Art. 96. “En el caso de pérdida del capital social, la disolución no se produce si
los socios acuerdan su reintegro total o parcial del mismo o su aumento”.
ADMINISTRACIÓN Y REPRESENTACIÓN DE SOCIEDAD
ANÓNIMA:
EL DIRECTORIO. Art. 255 a 279.
Concepto.
El directorio es aquél órgano que desarrolla la actividad interna y externa de
la sociedad decidiendo, ejecutando y materializando los negocios de la
sociedad día a día y disponiendo las obligaciones que ésta debe asumir
frente a terceros y de las cuales también será receptora por la actuación de
éstos. (Vitolo)
El directorio es el órgano permanente, esencial y colegiado, que tiene a su
cargo la administración de la SA, con las facultades conferidas por la ley y
los estatutos, integrado por directores, socios o no, elegidos periódica y
normalmente por la asamblea de los accionistas (Muiño).
En otras palabras, el directorio es el órgano encargado de administrar y
dirigir a la sociedad, con la finalidad de dar cumplimiento al objeto social.
Es el órgano de administración de la sociedad anónima.
Naturaleza jurídica.
A partir de la sanción de la ley 19.550, nuestro ordenamiento societario ha
adoptado la teoría del órgano o organicista, conforme a la cual los directores no
son mandatarios de la sociedad, sino sus funcionarios; por lo tanto, no son
terceros que actúan en nombre de la compañía, sino la sociedad misma, quienes
lo hacen con arreglo a las atribuciones conferidas en el acto constitutivo.
A. Teoría del Mandato: sostiene que los administradores y representantes son
mandatarios de la Sociedad, es decir, no pertenecen a la Sociedad, y se debe
aplicar las normas del contrato de mandato. Las Sociedades Civiles aplican esta
teoría.
B. Teoría del Órgano: sostiene que los administradores y representantes son
funcionarios de la Sociedad, es decir, son órganos de la Sociedad, que actúan
en nombre de la Sociedad frente a terceros. La LGS aplica esta teoría.
Características.
1. Órgano de administración. El directorio es el órgano de administración de la
sociedad anónima. Tiene a su cargo la gestión interna de los negocios
sociales.
2. Órgano permanente. El directorio funciona en forma constante
ininterrumpida, ya que sus actividades hacen al funcionamiento de la
sociedad.
3. Órgano esencial. El directorio es un órgano esencial o necesario, porque la
sociedad anónima no podría subsistir sin él. Es indispensable para que esta
pueda actuar en el comercio, ya que los contratos, operaciones, gestiones y
trámites de la sociedad necesitan de una actividad interna previa, llevada a
cabo por el directorio.
4. Órgano colegiado. El directorio es un órgano colegiado (siempre que esté
compuesto en forma pluripersonal). Esto significa que sus decisiones deben
adoptarse por deliberación y votación, a través de reuniones. Cuando la
sociedad establezca un directorio unipersonal, éste no será colegiado (ya
que no habrá deliberación ni votación posible), pero no por eso dejara de ser
un órgano.
Composición (Número de miembros).
Art. 255. La administración está a cargo de un directorio compuesto de uno o
más directores designados por la asamblea de accionistas o el consejo de
vigilancia, en su caso.
En las sociedades anónimas del artículo 299, salvo en las previstas en el
inciso 7), el directorio se integrará por lo menos con tres directores.
Si se faculta a la asamblea de accionistas para determinar el número de
directores, el estatuto especificará el número mínimo y máximo permitido.
La composición del directorio varía según se trate de sociedades anónimas
cerradas o abiertas:
97
  En las SA cerradas, el directorio puede estar organizado en forma
unipersonal (un solo director) o pluripersonal (varios directores).
 En las SA abiertas (enumeradas en el art. 299, con la excepción de las
SAU), el directorio debe estar integrado, por lo menos, con 3 directores.
Por lo tanto, en esta clase de sociedades, el directorio nunca podrá ser
unipersonal.
¿El número de directores debe indicarse en el estatuto? No necesariamente.
También puede facultarse a la asamblea de accionistas (a través de una
clausula estatutaria) para que determine el número de directores, en cada
oportunidad en que el directorio deba ser renovado. En este caso, el estatuto
deberá establecer el número mínimo y máximo de directores (Art. 255).
Requisitos para ser director.
 Puede o no ser socio: No es obligatoria la calidad de accionista, salvo
que el estatuto exija tal calidad (Art. 256)
 Se debe tener capacidad para ejercer el comercio (art. 264, inc. 1).
 En cuanto a la posibilidad de que una persona jurídica pueda ser
director, la doctrina se encuentra sumamente dividida.
 No hay límite para la acumulación de este tipo de cargos, ni de edad
para su ejercicio, salvo que el estatuto lo prevea.
 Debe prestar las garantías que determine el estatuto (art. 256 LGS).
 La mayoría absoluta de los directores debe tener un domicilio en la
república, debiendo todos ellos constituir un domicilio especial, donde
serán válidas las notificaciones que se les efectúen con motivo del
ejercicio de sus funciones, incluyéndose las relativas a la acción de
responsabilidad (art. 256 in fine, LGS).
 El director es reelegible y su designación revocable exclusivamente
por la asamblea, incluso en el caso del artículo 281, inciso d). No es
obligatoria la calidad de accionista. El estatuto establecerá la garantía
que deberá prestar. El estatuto no puede suprimir ni restringir la
revocabilidad en el cargo.
 El cargo de director es personal e indelegable (Art. 266).
Prohibiciones e incompatibilidades para ser director. Art. 264 y 265.
No pueden ser gerentes ni directores las siguientes personas:
a) Quienes no pueden ejercer el comercio (por ejemplo, magistrados;
anteriormente el código de comercio establecía en la norma quienes no
pueden ejercer el comercio, al derogarse dicho código, gran parte de la
doctrina entiende que quienes no pueden ejercer el comercio son los
menores de edad y los incapaces);
b) Los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta hasta 10 años
después de su rehabilitación, los fallidos por quiebra casual o los
concursados hasta 5 años después de su rehabilitación; los directores
y administradores de sociedad cuya conducta se calificare de
culpable o fraudulenta, hasta 10 años después de su rehabilitación (la
ley de concursos y quiebras eliminó la calificación de conducta de los
fallidos, y estableció períodos muy breves respecto de la rehabilitación:
por tal motivo, los plazos establecidos en este inciso de la LGS ya no
rigen, y el fallido podrá desempeñarse como director o gerente ni bien
queda rehabilitado)
c) Los condenados con accesoria de inhabilitación de ejercer cargos
públicos; hasta 10 años de después de cumplida la condena.
d) Los condenados por hurto, robo, defraudación, cohecho, emisión
de cheques sin fondos y delitos contra la fe pública y delitos
societarios (delitos cometidos en la constitución, funcionamiento y
liquidación de sociedades); hasta después de 10 años de cumplida la
condena;
e) Los funcionarios de la administración pública cuyo desempeño se
relacione con el objeto de la sociedad, hasta 2 años del cese de sus
funciones.
En cuanto a la sanción correspondiente a la violación de estos preceptos, si la
transgresión fue cometida al momento de la designación del director, implicará
su nulidad; si se tratare de una causal sobreviniente, constituirá un supuesto de
remoción con causa.
Desde el punto de vista interno de la sociedad, si la participación del director
afectado fue decisiva para posibilitar la toma de la decisión, devendrá la nulidad
de ésta; empero, frente a terceros, dichos vicios resultan inoponibles, por
aplicación de los principios de la teoría de la apariencia. Es decir que, si alguno
de éstos viola la ley, la designación del director es un acto nulo, pero son válidos
los actos de comercio del infractor frente a terceros.
Remoción del inhabilitado: el directorio, o en su defecto el síndico, por propia
iniciativa o a pedido fundado de cualquier accionista, debe convocar a asamblea
ordinaria para la remoción del director o gerente incluido en el artículo 264, que
se celebrará dentro de los 40 días de solicitada. Denegada la remoción,
cualquier accionista, director o síndico puede requerirla judicialmente.
Designación de directores (Sistemas de elección).
Para la designación de directores, la LGS prevé distintos sistemas de elección:
a. Elección por asamblea ordinaria: en este caso, los directores son
designados por mayoría absoluta en asamblea ordinaria de accionistas.
98
 Este sistema es el principio general para la elección de directores: que lo
elija la asamblea ordinaria de accionistas, y sólo excepcionalmente
puede elegirlos el consejo de vigilancia cuando así lo diga el estatuto
(art. 234 inc. 2, y art. 255).
b. Elección por categoría de acciones: cuando en la sociedad existan
diversas clases de acciones, el estatuto puede prever que cada clase
elija uno o más directores, a cuyo efecto reglamentará la elección. Así,
se busca que en el directorio estén representadas todas las categorías
de accionistas. Aquí las elecciones se llevan a cabo en asambleas
especiales (art. 262).
c. Elección por consejo de vigilancia: cuando el estatuto así lo prevea,
los directores podrán ser designados por el consejo de vigilancia (art.
281, inc. d y art. 255).
Voto acumulativo. Art. 263.
La elección por asamblea ordinaria puede ser complementada con el sistema de
voto acumulativo. El art. 263, párr. 1°, estipula que "los accionistas tienen
derecho a elegir hasta un tercio de las vacantes a llenar en el directorio por
el sistema de voto acumulativo".
¿En qué consiste el sistema de voto acumulativo? Se trata de un sistema de
elección de directores, cuya finalidad es lograr que los grupos minoritarios
tengan una representación dentro del directorio de la sociedad anónima. Es
un derecho de la minoría. El sistema de voto acumulativo no requiere estar
previsto en el estatuto para ser utilizado. Se trata de un derecho inderogable,
que puede ser ejercido por cualquier accionista. El art. 263 dispone que “el
estatuto no puede derogar este derecho, ni reglamentarlo de manera tal
que dificulte su ejercicio, pero se excluye en el supuesto de elección por
categoría”, es decir que constituye un derecho inderogable estatutariamente, a
menos que se haya elegido el sistema de elección por clases, en cuyo caso no
sería el aplicable.
El directorio no podrá renovarse en forma parcial o escalonada, si de tal manera
se impide el ejercicio del voto acumulativo.
Las ventajas del sistema de voto acumulativo son:
- posibilita un control de las minorías sobre el manejo de la empresa evitando
que la mayoría se apodere de ella volcando en su exclusivo beneficio las
decisiones de la sociedad y la administración del patrimonio social.
-permite la introducción de una nueva visión sobre los negocios y contacto
directo de las minorías con la administración y fiscalización societarias, y
-las circunstancias de que algunos casos la aplicación del sistema hubiere
subvertido los valores y el principio mayoritario en realidad no ha obedecido a
vicios intrínsecos del mecanismo sino a una mala aplicación de un procedimiento
que se ha valorado matemáticamente perfecto.
El procedimiento para votar a través de este sistema es:
1. Notificación: los accionistas que pretendan votar acumulativamente
deberán notificarlo a la sociedad con una anticipación de -al menos- 3
días hábiles a la celebración de la asamblea. Con que un solo
accionista notifique su intención, todos los demás quedan también
habilitados para votar acumulativamente.
2. Número de votos: aquellos accionistas que opten por el sistema de voto
acumulativo, tendrán un número de votos igual al que resulte de
multiplicar los votos que normalmente le hubieren correspondido por
el número de directores a elegir. Por ejemplo: deben elegirse 6 directores:
el accionista B, que normalmente tiene 1000 votos, opta por este sistema;
por lo tanto, esta ocasión tendrá 6000 votos.
3. Forma de utilizar los votos: Aquellos accionistas que voten
acumulativamente, podrán distribuir sus votos o acumularlos en un
número de candidatos que no exceda del tercio de las vacantes a
llenar. Siguiendo con el ejemplo anterior: el accionista B (que tiene 6000
votos) podrá acumularlos en un solo candidato, o distribuirlos entre no más
de 2 –ya que las vacantes a cubrir son 6- (por ejemplo: otorga 3000 votos al
“candidato 7”, y 3000 votos al “candidato 8”).
En cambio, aquel accionista que no vote acumulativamente, deberá votar a
tantos directores como vacantes haya (Siguiendo con el ejemplo: deberá
votar por 6 candidatos). Pero a cada uno de esos candidatos que vote, le
otorgará la totalidad de sus votos. Siguiendo con el ejemplo: supongamos que
el accionista A normalmente tiene 2500 votos, y no opta por el sistema de voto
acumulativo. Por lo tanto, le sigue correspondiendo esa cantidad de votos. Pero
le otorgara los 2500 a cada uno de los candidatos que elija.
Grafiquemos lo dicho hasta aquí, siguiendo con el ejemplo que venimos dando:
 La SA posee 3500 acciones (otorgando 1 voto por c/u de ellas).
 Deben elegirse 6 directores; siendo 8 candidatos.
 Los accionistas son:
-Accionista A: posee 2500 acciones (accionista mayoritario).
-Accionista B: posee 1000 acciones (accionista minoritario).
 El accionista A decide votar a través del sistema ordinario, por lo que
otorgara 2500 votos a cada uno de los candidatos que elija. Él accionista
B decide votar acumulativamente, por lo que tendrá 6000 votos (1000x6)
99
 para acumular en un candidato, o para distribuirlos en no más de 2 Los directores son reelegibles indefinidamente (Art. 256).
(tercio de 6).
 Votan del siguiente modo: Reem
plazo
de los
C1 C2 C3 C4 C5 C6 C7 C8 direct
ores.
Accionista 2500 2500 2500 2500 2500 2500 --- --- Art.
A 258.

Accionista --- --- --- --- --- --- 3000 3000 El estatuto podrá establecer la elección de suplentes para subsanar la falta
B de los directores por cualquier causa (muerte, licencia, renuncia, etc.). Los
suplentes también actúan en decisiones de conflicto. Esta previsión es
De esta forma, el accionista B se asegura tener 2 directores (1/3 del total) que lo obligatoria en las sociedades que prescinden de sindicatura. En cambio, en
representen en el Directorio (candidato 7 y 8). Nótese que si hubiera votado en las que tienen síndico, es él el que puede designar un reemplazante (que
forma no acumulativa, no podría haber logrados que los candidatos 7 y 8 puede ser un suplente o no).
ingresen al directorio. En caso de vacancia, los síndicos designarán el reemplazante hasta la
reunión de la próxima asamblea, si el estatuto no prevé otra forma de
4. Límite al voto acumulativo: a través del sistema de voto acumulativo sólo nombramiento.
se puede elegir 1/3 de las vacantes a cubrir. Siguiendo con el ejemplo: si Este artículo lo que prevé es que no se produzcan situaciones de acefalía
hubiera existido un “candidato 9” que acumulara 2.800 votos a través del en el directorio.
voto acumulativo, no hubiera ingresado al directorio, ya que sólo podían
elegirse 2 directores a través de este sistema (un tercio del total -6-). R
5. Indivisión de los votos: ningún accionista puede votar en parte e
acumulativamente y en parte en forma ordinaria. n
6. Caso de empate: en caso de empate entre un candidato del sistema u
ordinario y un candidato del sistema acumulativo, el efecto es el del sistema n
ordinario. En caso de empate entre dos o más candidatos votados por el c
mismo sistema, se procederá a una nueva votación en la que participarán i
solamente los accionistas que optaron por dicho sistema. a
Duración en el cargo. (Art. 257).
d
La duración de los directores en sus cargos será la que fije el estatuto, pero no e
podrá ser mayor a 3 ejercicios. La única excepción es la del art. 281 inc. d
(cuando los directores sean elegidos por el consejo de vigilancia, podrán durar d
hasta 5 años). No obstante el plazo señalado, el director debe permanecer en i
su cargo hasta ser reemplazado (por ejemplo, se terminó el plazo de ejercicio en r
el cargo, pero la asamblea no es convocada a elecciones, por ende, seguirán e
los mismos directores hasta que sean reemplazados). c
En caso de silencio, la duración de los directores será la máxima autorizada t
(Art. 257). o
r

100
e ejemplo: falta de confección de balances; falta de convocatoria a asambleas;
s etc.).
. ¿Qué sucede si la remoción pedida por el accionista no prospera? Si la
A remoción pedida no prospera entonces el accionista interesado podrá
r recurrir a la vía judicial a través de la “acción de remoción”. Para que la
t acción de remoción prospere, se exige invocar la existencia de actuaciones
. prohibidas por parte del director al que se pretende remover. No es
2 necesario acreditar los daños o perjuicios que dichos actos hayan ocasionado a
5 la sociedad.
9 Una vez removido por justa causa, el director cesará en sus funciones
. automáticamente.
La vía judicial (acción de remoción) solo podrá ser utilizada una vez agotada
El director puede renunciar a su cargo, presentando su renuncia ante el órgano sin éxito la vía extrajudicial (ámbito interno de la sociedad).
directorio; y el directorio deberá aceptar su renuncia (la renuncia del director
no surte efectos en tanto no haya sido aceptada), siempre que: Remuneración. Art. 261.
1. No afecte el funcionamiento regular del directorio. El desempeño del director le da derecho a una remuneración; se trata de
2. No fuese dolosa o intempestiva. un cargo remunerado; es una relación onerosa, tratándose de una locación de
* Si la renuncia cumple con ambos requisitos, el directorio deberá aceptarla en servicios. La misma es en proporción a las ganancias de la sociedad, hay una
la primera reunión que realice. “ligazón” con las ganancias dijo el Dr. Prono.
* Si la renuncia no cumple con alguno de estos requisitos, el directorio podrá no La remuneración de los directores será la que fije el estatuto. En su defecto,
aceptar la renuncia (por ejemplo si el director renuncia con la finalidad de podrá fijarla la asamblea de accionista o el consejo de vigilancia. –
ocasionar un daño a la sociedad –renuncia dolosa-, o si se trata de un directorio Generalmente, la remuneración surge de la asamblea, es lo más conveniente,
chico de 4 o 5 personas –afecta el funcionamiento-, o si es a destiempo, por ya que si quisiéramos aumentar o disminuir la misma, si lo incorporamos en el
ejemplo tiene que firmar un contrato muy importante en 48 giras y quiere estatuto habría que reformar a este, en cambio sí lo fija la asamblea es más
renunciar unas horas antes). En dicho caso, el director renunciante deberá fácil-.
continuar en su cargo, hasta que la próxima Asamblea de accionistas se La remuneración de los directores presenta los siguientes límites:
pronuncie sobre el tema.  Cuando las ganancias del ejercicio sean totalmente distribuidas, la
La renuncia o el cambio de directores debe ser inscripta para exonerar de remuneración no podrá ser superior al 25% de las mismas.
responsabilidad a los salientes (conforme art. 60 LGS), aunque la doctrina  Cuando las ganancias del ejercicio no sean distribuidas (por la
considera excesivo este requisito. necesidad fundada de constituir reservas), la remuneración no podrá
ser superior al 5% de las mismas. Por lo tanto, el límite de 5% se
Remoción. incrementará proporcionalmente hasta 25% según el porcentaje de
ganancias que se distribuyan.
¿El director puede ser removido de su cargo? Si, el director puede ser removido  Cuando el ejercicio arroje perdidas los directores no perciben
de su cargo. En el ámbito interno de la sociedad, sólo la asamblea de remuneración.
accionistas podrá removerlo (art. 234 inc. 2 LGS). Podrá hacerlo libremente,
sin necesidad de expresar justa causa. Excepción a los límites. El art. 261 establece una importante excepción a los
Por lo tanto, si es un accionista quien pretende remover al director, deberá límites mencionados anteriormente: estos podrán excederse cuando los
pedir al directorio (o al síndico) que convoque a una asamblea ordinaria, a directores hayan ejercido comisiones especiales o funciones técnico-
fin de tratar el tema. Para que el tema sea tratado en la asamblea, será administrativas; aún en el supuesto de que las ganancias sean escasas o
necesario que el accionista interesado denuncie la presunta “mala inexistentes.
administración” del director e invoque las justas causas de remoción (por

101
Si la asamblea de accionistas decide que las remuneraciones excedan los
límites, deberá incluir el asunto como uno de los puntos del “orden del día”.
Funcionamiento del directorio.
Reglamentación: El estatuto debe reglamentar la constitución y
funcionamiento del directorio (Art. 260).
Esto es muy importante en cuanto a su alcance.
Representación de la sociedad.
La representación de la sociedad corresponde al presidente del directorio (art.
268). Sin embargo, el estatuto puede autorizar que este ejerza la
representación de la sociedad junto a otro u otros directores. Esto se
relaciona con la representación orgánica.
Por expresa directiva del art. 268 en las SA es aplicable el art. 58. Por lo tanto,
debemos tener en cuenta que:
 El representante de la sociedad obliga a esta por todos aquellos actos
que no sean notoriamente extraños al objeto social (actos ultra-vires).
Esto hay que vincularlo con el art. 11 inc. 3 (objeto preciso y
determinado), que si no se respeta, se da una representación extraña.
 Las limitaciones internas (referidas a las facultades de representación)
son inoponibles a terceros.
En cuanto al funcionamiento, el Dr. Prono sostuvo que hay dos normas mínimas
a respetar:
 Regla de quórum (no puede ser menor a la mayoría absoluta de sus
integrantes).
 Mínimo de reuniones, en cuanto a la periodicidad (por lo menos, 1 vez
cada 3 meses).
Reuniones de directorio.
El directorio debe reunirse, como mínimo, una vez cada tres meses, salvo que
el estatuto prevea una mayor cantidad de reuniones (art. 267 LGS).
El directorio también se reunirá cada vez que lo solicite uno de sus
miembros. En ese caso será el presidente quien realice la convocatoria, la
cual deberá incluir los temas a tratar. La reunión deberá realizarse dentro del
quinto día de haber sido solicitada.
Por disposición del art. 294, los síndicos deben asistir -con voz, pero sin voto-
a las reuniones de directorio. Por lo tanto el directorio debe citarlos a cada
reunión. Esta disposición es aplicable, por extensión, a los integrantes del
consejo de vigilancia (art. 281 inc. g LGS).
Quórum.
Para llevar a cabo la reunión del Directorio se requiere la presencia de la
mayoría absoluta (mitad+1) de sus miembros. (Art. 260 LGS). Por ejemplo, si
el directorio está compuesto por 7 directores, deberán asistir –al menos- 4 de
ellos; si son 9, deberán asistir 5; etc.
Prohibiciones.
En el desempeño de sus funciones, los directores se encuentran con algunos
actos que les están prohibidos por la ley, y otros cuya validez depende del
cumplimiento de ciertos requisitos.
1) Prohibición de contratar con la sociedad.
El principio general es que el director puede contratar con la sociedad (art. 271
LGS). Pero la validez de dicho acto está sujeta a dos requisitos:
- Que el objeto del contrato se corresponda con la actividad normal de
la sociedad.
- Que la operación se realice en las condiciones del mercado (por
ejemplo, quiere comprar X cosa que vale $1.000, se la debe vender
a eso).
Si el contrato reúne esos dos requisitos, es válido.
Si el contrato no reúne algunos de esos dos requisitos, deberá ser aprobado
previamente por el directorio o la sindicatura. Una vez celebrado el contrato,
se debe comunicar a la asamblea:
 Si la Asamblea lo aprueba, el contrato es válido.
 Si la Asamblea no lo aprueba, el contrato será nulo; generando
responsabilidad solidaria de los directores y síndicos que lo
aprobaron, por los daños y perjuicios ocasionados a la sociedad.
2) Interés contrario en la votación.
El director que, al momento de votar para la adopción de resoluciones, tuviera un
interés contrario al de la sociedad deberá hacerlo saber al Directorio y a los
síndicos, y abstenerse de intervenir en dicha deliberación. Si así no lo
hiciere, incurrirá en responsabilidad ilimitada y solidaria por los perjuicios
ocasionados. (Art. 272 LGS)
Por ejemplo, supongamos que la sociedad pretende comprar un inmueble;
tendrá ‘interés contrario al de la sociedad’ aquel director que sea pariente o
amigo del vendedor; por lo tanto, deberá abstenerse de deliberar acerca de la
compra de dicho inmueble.
3) Actos de competencia.
El director no puede participar, por cuenta propia ni de terceros, en
actividades en competencia con la sociedad (salvo autorización expresa de la
asamblea).
102
Aquél director que viole esta prohibición, responderá en forma ilimitada y
solidaria por los perjuicios ocasionados (art. 273 y 59 LGS); y además podrá ser
removido de su cargo con justa causa.
4) Inhabilitación para votar.
El directorio no puede votar, durante la asamblea de accionistas, en aquellas
decisiones vinculadas a su responsabilidad, remoción con causa, o aprobación
de sus actos de gestión. (Art. 241 LGS).
Actas.
Una vez finalizada la reunión de directorio –o mientras transcurre- debe labrarse
un acta de lo allí acontecido. El acta deberá estar firmada por quienes hayan
asistido a la reunión. (Art. 73 LGS)
El acta de cada reunión deberá labrarse en un libro social especial; contendrá
la indicación de los directores y síndicos presentes, un resumen de las
deliberaciones y de las protestas que pueda formular cualquiera de los
directores presentes opuestos a la decisión (art. 274, párr. 2°), los
resultados de las distintas votaciones realizadas; y ese acta será firmada
por todos los asistentes.
Se trata, al igual que las actas de las asambleas, de simples medios probatorios.
El efecto externo del acta de directorio, es que funciona como elemento
esencial para probar al tercero la existencia y alcance de la deliberación, sin
permitir prueba en contrario del tercero de lo allí atestado. En cuanto al efecto
interno (entre directores), debe separarse el contenido o deliberación del acta,
permitiéndose cualquier medio de prueba, y posibilitándose que se fuerce -hasta
judicialmente- la incorporación de otro elemento probatorio al libro de actas.
Impugnación de las resoluciones del directorio.
¿Son impugnables las decisiones del directorio? SI, se pueden impugnar los
actos del directorio, son pasibles de nulidad como cualquier otro acto
jurídico.
Esto no está en ningún artículo, pero es tratado por la doctrina: si bien la ley
19.550 no ha previsto la acción de impugnación de decisiones del directorio;
según la doctrina y la jurisprudencia las decisiones adoptadas por el
directorio son impugnables de nulidad en los siguientes casos:
 Cuando violen la ley, el estatuto o reglamento.
 Cuando afecten el interés social.
 Cuando beneficien exclusivamente al grupo de control de la sociedad.
¿Quiénes están legitimados para impugnarlas y cuál es el plazo de prescripción
de la acción? Están legitimados para impugnarlas los accionistas, los integrantes
del órgano de fiscalización, y los directores que no hayan contribuido a adoptar
dicha resolución. (conf. art. 251 LGS). El plazo de prescripción de la acción no
puede ser mayor a 3 meses, y debe computase: para los directores o síndicos
que hubiesen sido notificados de la celebración de la reunión desde el día de su
clausura, y para los accionistas desde que tomaron conocimiento de la decisión
viciada de nulidad.
Facultades, derechos y obligaciones:
El directorio es quien debe determinar el contenido de la voluntad de la
sociedad. El presidente sólo tiene facultades para declarar y ejecutar las
decisiones de ese órgano.
La ley 19.550 no especifica cuáles son las cuestiones que el directorio debe
resolver en sus reuniones. Sin embargo, la doctrina coincide en que el directorio
debe resolver acerca de los siguientes asuntos:
▪ Fijación de la política general de la empresa.
▪ Delegación de funciones (otorgamiento de poderes).
▪ Contrataciones de profesionales.
▪ Convocatorias de asambleas ordinarias y extraordinarias.
▪ Venta de bienes registrables.
▪ Designación de gerentes e integrantes del comité ejecutivo.
▪ Operaciones que excedan el giro habitual de los negocios, etc.
Asimismo, es de opinión mayoritaria que el directorio no resuelve sobre
las siguientes cuestiones:
▫ Operaciones de organización interna de la sociedad (asuntos atribuidos a la
asamblea, sindicatura o consejo de vigilancia).
▫ Gestión de los negocios ordinarios (por ej: operaciones cotidianas de
naturaleza mercantil), ya que suele delegarlos en los gerentes o en el Comité
Ejecutivo.
Comité ejecutivo. Art. 269.
El estatuto de la sociedad anónima puede prever la
organización de un comité ejecutivo.
Concepto. Es el conjunto de integrantes de un directorio o consejo de
administración, en el que se delegan facultades de decisión y de ejecución, con
sujeción a las instrucciones y decisiones del órgano de administración de la
entidad. (DICCIONARIO JURIDICO)
El Comité Ejecutivo es un órgano integrado por directores, que tiene a su
cargo únicamente la gestión de los negocios ordinarios, o sea, la ejecución
de todos los actos normales tendientes al cumplimiento del objeto social, según
103
el giro rutinario de los negocios sociales. La constitución del Comité no importa
delegación de funciones por parte del directorio.
Composición. Este comité, estará integrado exclusivamente por directores,
designados por el directorio. El comité ejecutivo actúa bajo la vigilancia y
supervisión del directorio.
Fundamento. Se fundamenta en la necesidad de agilizar la toma de decisiones,
no solo en las operaciones cotidianas con terceros, sino también en las
relaciones internas: ya sea el gobierno personal, contabilidad de la empresa,
situación impositiva, relaciones con las entidades bancarias o crediticias o
autoridades administrativas, etc.
Responsabilidad. Esta organización no modifica las obligaciones y
responsabilidades de los directores.
Gerentes. Art. 270.
El cargo de director es personal e indelegable (Art. 266), por lo tanto, el director
no puede delegar su cargo en un tercero. Sin embargo, el art. 270 autoriza al
directorio a designar GERENTES, en quienes puede delegar funciones
ejecutivas de administración. Se trata de aquellas funciones tendientes a
gestionar los negocios ordinarios de la sociedad (por ejemplo actos diarios
de gestión, como ser: dirección del personal, gestiones bancarias, etc.)
No se puede delegar en los gerentes facultades de administración extraordinaria
(por ejemplo facultades de disposición o para contratar en nombre de la
sociedad, etc.)
La existencia de gerentes en la sociedad no excluye la responsabilidad de
directores, ya que éstos últimos deben ejercer la “función de vigilancia” sobre los
actos desempañados por los gerentes.
Por su parte, los gerentes pueden ser directores o no, y son libremente
revocables por decisión del directorio.
Responsabilidad de los directores.
Causales de responsabilidad. De acuerdo al art. 274, los directores deberán
responder gerente a la sociedad, accionistas y terceros en los siguientes casos:
a) Cuando incurran en “mal desempeño” de su cargo (es decir, en violación
a los deberes de lealtad y diligencia del art. 59).
b) Cuando violen la ley, el estatuto o reglamento; o
c) Cuando produzcan cualquier otro daño por dolo, abuso de facultades o
culpa grave.
Ejemplos de causales de responsabilidad: venta a precio irrisorio de los bienes
sociales; percepción de remuneraciones en exceso al límite previsto; adquisición
de préstamos en favor de la sociedad con interés excesivos; abandono de sus
funciones; etc.
¿Cuál es el alcance de su responsabilidad? Deberán responder todos los
directores en forma ilimitada y solidaria, a fin de resarcir los daños y perjuicios
ocasionados.
Imputación de responsabilidad. La responsabilidad por el ejercicio de las
funciones recae individualmente sobre los directores. No puede hablarse de
responsabilidad del directorio como órgano, ya que no se trata de una persona
jurídica a la que se puedan imputar obligaciones. Son los directores, personas
jurídicamente independientes entre sí, los encargados de llevar adelante –
actuando en conjunto y orgánicamente- la administración y representación de la
sociedad, porque los deberes de diligencia y la consecuente responsabilidad
recaen sobre cada uno de ellos.
A los directores se les pueden asignar funciones en forma personal, de acuerdo
con lo establecido en el estatuto, reglamento o decisión asamblearia. Así, al
producirse una causal de responsabilidad, el juez tendrá en cuenta las
actuaciones individuales, para determinar el gravamen de responsabilidad de
cada uno de ellos. Se trata de un límite a la responsabilidad ilimitada y solidaria
de todos los directores. Para que esto se aplique, la ley solo exige que la
asignación de funciones esté inscripta en el registro público.
Exención de responsabilidad. Quedará exento de responsabilidad aquel
director que, habiendo participado en la deliberación o resolución generadora de
responsabilidad –o habiéndola conocido- deje constancia escrita de su protesta.
Además deberá comunicárselo al síndico, antes de que su responsabilidad sea
denunciada, o de que ejerzan contra el una acción judicial de responsabilidad.
(Art. 254 in fine).
Extinción de responsabilidad. Art. 275. La responsabilidad de los directores y
gerentes respecto de la sociedad se extingue en 3 casos:
1. Cuando la sociedad aprueba la gestión del director (o gerente);
2. Cuando la sociedad renuncia, en forma expresa a reclamar daños y
perjuicios contra el director (o gerente); o
3. Cuando la sociedad acuerda una transacción con el director o gerente
responsable (indemnización por los daños y perjuicios ocasionados).
Además, para que haya extinción de responsabilidad, deberán cumplirse 2
requisitos: a. que la responsabilidad no surja por violación de la ley, estatuto o
reglamento; y b. que no exista oposición de accionistas que representen –al
menos- 5% del capital.
Mal desempeño del cargo.
104
Art. 59. Los administradores y los representantes de la sociedad deben obrar
con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. Los que faltaren
a sus obligaciones son responsables, ilimitada y solidariamente, por los daños y
perjuicios que resultaren de su acción u omisión.
Art. 274. Los directores responden ilimitada y solidariamente hacia la sociedad,
los accionistas y los terceros, por el mal desempeño de su cargo, según el
criterio del artículo 59, así como por la violación de la ley, el estatuto o el
reglamento y por cualquier otro daño producido por dolo, abuso de facultades o
culpa grave.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el párrafo anterior, la imputación de
responsabilidad se hará atendiendo a la actuación individual cuando se hubieren
asignado funciones en forma personal de acuerdo con lo establecido en el
estatuto, el reglamento o decisión asamblearia. La decisión de la asamblea y la
designación de las personas que han de desempeñar las funciones deben ser
inscriptas el Registro Público de Comercio como requisito para la aplicación de
lo dispuesto en este párrafo.
Acciones de responsabilidad.
Para exigirles a los directores las reparaciones por los daños y perjuicios que
hayan ocasionado, es necesario interponer una “acción de responsabilidad”.
Existen 2 tipos de acción:
1) Acción social de responsabilidad: es la acción que le corresponde a la
sociedad, como titular del patrimonio, para exigir la reparación de los
daños producidos por sus directores. La decisión de ejercer esta acción
deberá ser adoptada por la asamblea de accionistas, a través de una
resolución. El solo hecho de que la asamblea dicte esta resolución (para
luego ejercer la acción), produce la remoción del director o directores
afectados. (Art. 276 LGS)
El principio general es que la acción debe ser ejercida por la sociedad. Sin
embargo, también pueden ejercerla:
- Aquellos accionistas que se hubieran opuesto a cualquiera de las
causales de extinción de responsabilidad.
- Cualquier accionista, cuando la acción no fuera iniciada por la
sociedad dentro de los 3 meses, contados desde la resolución
asamblearia que decide ejercer la acción. (Art. 277 LGS)
- El representante del concurso, en caso de quiebra de la sociedad.
En su defecto podrán ejercerla los acreedores en forma individual.
(Art. 278 LGS)
Las acciones sociales de responsabilidad contra los directores prescriben a los 3
años computados desde que la acción respectiva se encuentra en condiciones
de ser ejercida, esto es, desde que el director o administrador imputado haya
sido declarado responsable por decisión asamblearia o dentro de los 3 meses de
la fecha de la asamblea si la acción social es ejercida por cualquier accionista.
(Art. 2561 2° párr. CCyC)
En el caso previsto por el art. 278 LGS (acción social de responsabilidad en caso
de quiebra) el plazo de prescripción de tal acción es de 3 años, pero computados
desde la fecha de declaración de quiebra, pues quien debe promover la misma
es un tercero (el síndico) que ha sido ajeno al funcionamiento de la sociedad, al
menos hasta la declaración judicial de falencia.
2) Acción individual de responsabilidad: es la acción que le corresponde a
los accionistas y terceros, para conseguir la reparación de los
perjuicios que el director haya podido causar en sus respectivos
patrimonios personales. A tal fin, el art. 279 establece que “los accionistas
y los terceros conservan siempre sus acciones individuales contra los
directores”
Las acciones individuales de responsabilidad previstas por el art. 279 LGS
prescriben a los 3 años de acaecido el hecho generador de la responsabilidad.
(Art. 2561 2° párr. CCyC)
RESPONSABILIDAD DE LA SOCIEDAD.
Una vez inscripta, la sociedad asumirá las obligaciones contraídas legítimamente
por los promotores y les reembolsará los gastos realizados, si su gestión ha sido
aprobada por la asamblea constitutiva o si los gastos han sido necesarios para la
constitución.
Responsabilidad de los suscriptores.
En ningún caso los suscriptores serán responsables por las obligaciones
mencionadas.
GOBIERNO DE LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS
La asamblea. Art. 233 a 254.
Concepto.
Nissen define a la asamblea como la reunión de accionistas convocada y
celebrada de acuerdo a la ley y los estatutos, para considerar y resolver
sobre los asuntos indicados en la convocatoria.
Muiño, por su parte, nos da una definición más detallada: “la asamblea se
concibe como la reunión de accionistas, organizada obligatoriamente para
105
su funcionamiento en forma de colegio, de acuerdo a la ley y el estatuto, a
fin de tratar y resolver en interés social sobre los asuntos de su
competencia, fijados por la ley y el orden del día, con efecto de
obligatoriedad para la sociedad y los accionistas”.
En fin, la asamblea es la reunión de accionistas destinada a adoptar
decisiones sociales. Es el órgano de gobierno de la sociedad anónima.
Características:
1. Órgano de gobierno: la asamblea de accionistas es el órgano de
gobierno de la SA, lo cual implica que no es asamblea cualquier reunión
de accionistas, sino aquella que es convocada y celebrada conforme a la
ley y los estatutos. Es el órgano que adopta las decisiones sociales.
2. Órgano no permanente: la asamblea no funciona constantemente
durante toda la existencia de la sociedad: sólo funciona cuando es
convocada.
3. Facultades indelegables: las facultades de la asamblea son
indelegables; por eso se dice que tiene competencia exclusiva en sus
facultades y no puede ser suplida por decisiones de otros órganos de la
sociedad.
4. Poderes y autonomía limitados: los acuerdos adoptados en asamblea
no pueden exceder de la competencia fijada por la ley y el estatuto
social.
5. Obligatoriedad de sus decisiones: las decisiones adoptadas en
asamblea son obligatorias para la sociedad y todos los accionistas.
Estas decisiones deben ser cumplidas (ejecutadas) por el directorio.
6. Acto formal: la asamblea es un “acto formal ad solemnitatem”. Por lo
tanto, para que sus decisiones sean válidas, será necesario que se
respeten todos los recaudos de la ley, en cada una de las etapas que
forman la voluntad social.
Naturaleza jurídica de sus resoluciones.
Como principio general las decisiones asamblearias son obligatorias, para
todos los accionistas, y deben ser cumplidas por el directorio.
Sin embargo, este principio sufre algunas excepciones: el derecho de receso
del socio en algunas situaciones, y la acción de impugnación en otras. Esta
última acción puede ser llevada a cabo cuando las decisiones han sido tomadas
en contra de la ley, estatuto o reglamento, o cuando fueran tomadas para
perjudicar a un grupo de accionistas. Los accionistas que votaron
favorablemente una decisión asamblearia no pueden atacar de nulidad, salvo
vicio de voluntad; y están legitimados para interponerla, no sólo los socios, sino
también los directores, síndicos o miembros del consejo de vigilancia,
constituyendo para estos, una obligación y no un mero derecho.
Por otra parte, debe distinguirse de la naturaleza de la asamblea del negocio
constitutivo. Éste último es contractual: contrato plurilateral de organización, de
finalidad común, no de cambio, asociativo, del que nace un sujeto de derecho.
En las decisiones tomadas posteriormente por las asambleas, se habla de
un acto de naturaleza colegial, alterándose la unanimidad necesaria en toda
relación contractual, y sustituyéndose por decisiones de mayoría adoptadas bajo
ciertos recaudos formales y sustanciales. El principio de mayoría se recepta a
través de la deliberación, y resolución colegial, donde cada manifestación es
independiente, pero se funden a los fines de adoptar una resolución imputable al
nuevo ente.
Competencia.
Las asambleas tienen competencia exclusiva para tratar los asuntos incluidos en
los artículos 234 y 235.
Lugar de reunión. Deben reunirse en la sede o en el lugar que corresponda a
jurisdicción del domicilio social.
Obligatoriedad de sus decisiones. Cumplimiento. Sus resoluciones
conformes con la ley y el estatuto, son obligatorias para todos los accionistas
salvo lo dispuesto en el artículo 245 y deben ser cumplidas por el directorio (Art.
233).
Clases de asambleas.
Las asambleas pueden clasificarse en base a 2 criterios distintos: según los
accionistas que participan de ella, y según los temas que se consideran.
1. Según los temas que se consideran, se clasifican en:
a) Asamblea Ordinaria: es la que resuelve los siguientes asuntos
(Art. 234):
- Consideración del balance general, estado de los resultados,
distribución de ganancias, informe del síndico y demás medidas
relativas a la gestión de la sociedad (que deba resolver conforme a
la ley y el estatuto).
- Designación, retribución, remoción y responsabilidad de directores,
síndicos y miembros del consejo de vigilancia.
- Aumentos del capital, hasta el quíntuplo de su valor.
El directorio debe convocar a la asamblea ordinaria para tratar éstos temas
dentro de los 4 meses de cierre del ejercicio. Cuando el directorio omita
convocar a las asambleas ordinarias, puede hacerlo el síndico.
b) Asamblea Extraordinaria: es la que debe resolver (Art. 235):
- Todos los asuntos que no deba resolver la asamblea ordinaria.
106
 - La modificación del estatuto o reglamento de la sociedad.
- Aumentos de capital, superiores al quíntuplo.
- Reducción y reintegro de capital.
- Rescate, reembolso y amortización de acciones.
- Emisión de bonos, debentures y su conversión en acciones.
- Fusión, escisión, transformación y disolución de la sociedad.
- Nombramiento, remoción y retribución de los liquidadores.
- Limitación del derecho de preferencia para suscribir nuevas
acciones.
Si la ley o el estatuto no establecen a qué clase de asamblea compete un tema,
debe ser tratado en asambleas extraordinarias, ya que tratan todos los asuntos
que no tratan las asambleas ordinarias.
Puede existir una sociedad que nazca y muera sin convocar a las asambleas
extraordinarias. Pero no puede existir una sociedad que nazca y muera sin
convocar a las asambleas ordinarias, ya que el directorio debe convocar a la
asamblea ordinaria para tratar sus temas dentro de los 4 meses de cierre del
ejercicio.
2. Según los accionistas que participan en ellas, se clasifican en:
a) Asamblea general: en ella participan y votan todos los accionistas.
b) Asamblea especial: en ella participan y votan exclusivamente los
accionistas tenedores de una determinada clase de acciones (ej.:
acciones privilegiadas), para adoptar las resoluciones que afecten los
derechos de esa clase.
c) Asamblea unánime: es aquella en la que se reúnen los accionistas que
representan la totalidad del capital social. Las decisiones en esta
asamblea deben adoptarse por unanimidad. (Art. 237 LGS)
FUNCIONAMIENTO DE LAS ASAMBLEAS.
Etapas para la adopción de decisiones.
Convocatoria de asamblea.
La convocatoria es la invitación formulada a los accionistas para que concurran a
una asamblea.
¿Quién debe convocar a las asambleas? El principio general es que, tanto las
asambleas ordinarias como las extraordinarias, deben ser convocadas por el
directorio. (Art. 236 LGS)
Sin embargo, como excepción, pueden ser convocadas por el síndico en los
siguientes casos (art. 294 inc. 7 LGS):
 Cuando éste lo juzgue conveniente (tratándose de asambleas
extraordinarias); y
 Cuando el directorio omita convocarlas (tratándose de asambleas
ordinarias).
Por otro lado, cualquier accionista puede requerir al directorio o al síndico que
convoquen a una asamblea (siempre que dicho accionista represente, al menos,
el 5% del capital social; o el porcentaje mínimo que establezca el estatuto).
En caso de que el directorio (o el síndico) no proceda a convocar la asamblea, el
accionista podrá solicitarla judicialmente o administrativamente (a través de la
autoridad de control). (Art. 236 LGS)
La LGS no prevé la posibilidad de que la asamblea de accionistas pueda auto
convocarse, pero si lo hace el art. 158 del CCyC: “los miembros que deban
participar en una asamblea, o los integrantes del consejo, pueden auto
convocarse para deliberar, sin necesidad de citación previa. Las decisiones que
se tomen son válidas, si concurren todos y el temario a tratar es aprobado por
unanimidad”, siendo esta norma aplicable a las sociedades comerciales, por
simple aplicación de lo dispuesto por el art. 150 inc. a) del CCyC.
Es conveniente mencionar que la LGS prevé la posibilidad de realizar 2
convocatorias de asambleas. La segunda tendrá lugar cuando fracase la
primera.
¿Cuál es la forma de convocar las asambleas? A través de edictos que deben
ser publicados por el directorio (o por quien efectúe la convocatoria) en el
boletín oficial; y en un diario de amplia circulación en la república (cuando
se trate de las SA incluidas en el art. 299).
El modo de publicar edictos variara según se trate de primera o segunda
convocatoria:
a) Primera convocatoria: el edicto se publica por 5 días. Debe publicarse
con al menos 10 días de anticipación a la celebración de la asamblea,
pero no más de 30. Por ejemplo: la asamblea se convoca para el 30/4.
Por lo tanto, la publicación de edictos deberá realizarse entre el 1/4 y el
20/4.
b) Segunda convocatoria: el edicto se publica por 3 días. Debe publicarse
con, al menos, 8 días de anticipación a la celebración de la asamblea; la
cual deberá celebrarse dentro de los 30 días de fracasada la
asamblea en primera convocatoria. Siguiendo el ejemplo anterior: la
asamblea no podrá convocarse (en segunda convocatoria) para más allá
del 30/5. Supongamos que se convoca para el 25/5; por lo tanto, la
publicación de edictos deberá realizarse entre el 30/4 (fecha de fracaso
en primera convocatoria) y el 17/5 (por los 8 días de anticipación).
*Convocatoria simultánea: ambas convocatorias (primera y segunda) pueden
realizarse en forma simultánea (siempre que el estatuto lo autorice). En dicho
107
caso, se publicaran los edictos de la misma forma que para la primera
convocatoria. Si la asamblea (de segunda convocatoria) fuera citada para el
mismo día, deberá celebrarse con un intervalo no inferior a una hora de la fijada
para la primera. (Art. 237 LGS)
¿Cuál es el contenido de los edictos? Se debe mencionar: a) carácter de la
asamblea (ordinaria o extraordinaria; especial o general); b) fecha, hora y lugar
de reunión; c) orden del día; y d) recaudos que deban cumplir los accionistas al
momento de asistir (por ejemplo: comunicar su voluntad de asistir).
Orden del día.
El orden del día es el listado de temas o cuestiones por los cuales se
convoca a la asamblea, para que esta decida sobre ellos. Es el “temario
prefijado” para la asamblea. Cualquier decisión adoptada por la asamblea sobre
materias distintas a las incluidas en el orden del día es nula. (Art. 246 LGS)
Sin embargo, existen casos en los cuales la asamblea puede decidir sobre
temas no incluidos en el orden del día:
1. Las decisiones tomadas por unanimidad de votos en asambleas
unánimes.
2. La decisión de las personas que tendrán a su cargo suscribir el acta.
3. Aquellas situaciones que se autorizan expresamente en el Título V de la
Sección V del Capítulo II de la LGS. Entre ellas puede señalarse
decisiones respecto de la remoción y ejercicio de la acción social de
responsabilidad contra los directores cuando su responsabilidad surja en
forma incidental respecto de lo resuelto o tratado en un tema que está
incluido en el orden del día; también escaparan las cuestiones conexas
en forma directa y necesaria con temas que estuvieran incluidos en el
orden del día.
El orden del día no solo constituye un mecanismo para ordenar la celebración y
el desenvolvimiento de la asamblea, sino que también importa una suerte de
limitación respecto de la competencia de esta en lo relativo a cuál es el alcance
de lo que pueda ser resuelto en cada oportunidad.
Las materias que pueden estar incluidas dentro del orden del día tendrán
expresa vinculación con la competencia genérica que la LGS asigna a cada una
de las clases o categorías de asambleas.
El órgano de gobierno no tiene facultad por sí mismo de poder determinar (como
principio general y salvo excepciones restringidas) cual será la temática sobre la
cual deberá pronunciarse y los temas que deberá considerar. De allí que el orden
del día fijado para el desarrollo de la asamblea será el único contenido respecto
del cual la asamblea puede tomar resoluciones validas consagrándose la nulidad
de toda decisión que el órgano de gobierno pudiera tomar en relación con
materias extrañas a las incluidas. Como excepción a ello, existen 3
circunstancias donde sí se puede decidir sobre temas no incluidos en la orden
del día, explicada más arriba.
Reunión.
Lugar de reunión. Las asambleas deben realizarse en la sede social o en
cualquier lugar que corresponda a la jurisdicción del domicilio social (Art.
233).
Registro de accionistas. Los accionistas que pretendan participar, deben
comunicar su voluntad de asistir con no menos de 3 días de anticipación a la
fecha de celebración de la misma. Deben comunicarlo a través de un medio
fehaciente, a fin de ser inscriptos en el libro de Registro de Accionistas y
Asistencia Asambleas (Art. 238 LGS).
Llegado el día de la celebración de la asamblea, antes de dar comienzo a esta,
los accionistas (o sus representantes) que concurran deberán firmar el Libro de
Asistencia. En él se dejará constancia de sus domicilios, documentos de
identidad y número de votos que les corresponda (art. 238 LGS). Dicho registro
es de libre consulta por todos los accionistas, quienes tienen derecho a solicitar
copia del mismo.
Libro de registro de accionistas: El libro de registro de acciones/ accionistas
tiene por objeto registrar en el mismo las acciones representativas del capital
social emitidas por la sociedad, con toda la información relativa a ellas, con el
objeto de que, mediante el cotejo entre lo que señale el titulo- si las acciones se
representan por títulos- y la inscripción en la cuenta- si las acciones son
escriturales-, se pueda determinar la real correspondencia entre uno y otra.
A partir de la vigencia de la ley 24.587, que impulso el régimen de normatividad
obligatoria, adicionalmente a la verificación de la existencia y emisión de las
acciones que componen el capital social de la sociedad anónima, este libro
obligatorio adquirió gran relevancia, pues es solo mediante la inscripción en el
mismo de las transferencias habidas entre accionistas que el nuevo titular puede
ejercerlos derechos derivados de su carácter de socio, pues es la inscripción la
que le otorga oponibilidad de la transferencia frente a la sociedad y los terceros.
La inscripción de las transferencias operadas sobre acciones nominativas y
escriturales en el Libro de Registro de acciones de la sociedad es una inscripción
de carácter declarativo.
Participación por mandatario: Los accionistas pueden hacerse representar
por otra persona física, en la asamblea. Para ello será suficiente un mandato
otorgado en instrumento privado, con firma certificada (en forma judicial, notarial,
o bancaria), salvo disposición en contrario del estatuto.
No pueden ser mandatarios: los directores, los síndicos, los integrantes del
108
Consejo de Vigilancia, los gerentes, ni los demás empleados de la sociedad (art.
239 LGS).
Quórum. Art. 243 y 244.
Para dar comienzo a la asamblea será imprescindible lograr el “quórum” previsto
por la ley 19.550 y los estatutos sociales. El quórum es la cantidad mínima de
accionistas que deben asistir para que la asamblea pueda constituirse y
sesionar. El quórum exigido varía según el tipo de asamblea y el número de
convocatoria.
Mayorías. Mayorías especiales.
La mayoría es la cantidad de votos que se necesitan para adoptar una
resolución social valida.
Tanto en las asambleas ordinarias como en las extraordinarias, en primera y en
segunda convocatoria, las resoluciones serán adoptadas por mayoría absoluta
de los “votos presentes” en la asamblea (es decir, la mitad más uno de los
votos presentes).
No obstante, el art. 244 in fine enumera algunos “supuestos especiales” (por
ejemplo: decisiones que impliquen cambiar el objeto social; transformación;
disolución anticipada de la sociedad; etc.), para los cuales se aplica el siguiente
régimen de mayorías:
a) Las resoluciones se adoptan por mayoría de acciones (tanto presentes
como ausentes).
b) No se aplica la pluralidad de votos (es decir, que las acciones
privilegiadas, que en otras votaciones pueden otorgar 5 votos, aquí
tendrán solo 1 voto).
c) Las acciones preferidas sin derecho a voto recuperan el derecho al voto
(solo para estas decisiones, otorgándose 1 voto por cada acción).
Deliberación: intervención de directores, síndicos, gerentes, presidencia.
Una vez determinada la existencia del quórum mínimo, comienzan las
deliberaciones. Esta etapa presenta algunas características:
1. Las deliberaciones estarán dirigidas por el presidente de la asamblea,
cargo que en principio es efectuado por el Presidente del Directorio; si se
trata de una asamblea convocada judicialmente o por la autoridad de
control, ella podrá ser presidida por el funcionario que éstos designen
(art. 242).
2. Todos los accionistas tienen derecho de voz, es decir, a participar en
la deliberación de la Asamblea. También gozan de este derecho los
directores no accionistas, los síndicos o miembros del consejo de
vigilancia, y los gerentes generales, quienes no obstante, no pueden
emitir su voto en todas las decisiones vinculadas con la aprobación
de los actos de su gestión o en las resoluciones atinentes a su
responsabilidad o remoción con causa (art. 240 y 241 LGS).
Derecho de voto.
Concepto. Naturaleza jurídica.
El derecho de voto es un derecho individual inderogable, sea como derecho
social administrativo (de intervención en la administración y gobierno de la
sociedad) o de consecución administrativa o instrumental.
En otras palabras, es el derecho de los socios de votar una propuesta en el
órgano de gobierno, participando de las resoluciones sociales.
Es el derecho a través del cual los socios participan en el gobierno de la
sociedad, es decir en la toma de decisiones. Este derecho está ligado al
derecho de información, ya que sin una buena información sobre la situación de
la sociedad, no se podrá votar en forma idónea.
El art. 163 de la ley 19550 ha erigido a la división del capital en acciones como
requisito esencial tipificante en las sociedades anónimas. La acción acredita a la
posición de su titular en relación con la sociedad emisora, fijando su
participación en ella y estableciendo a partir de su suscripción una situación que
presupone una compleja trama de facultades, derechos, cargas y obligaciones
del socio respecto de la sociedad y viceversa.
109
Limitación al derecho de voto: supuestos legales.
¿Quiénes están habilitados para votar? En principio, tienen derecho de voto
todos los accionistas. Esto incluye a los directores, síndicos y gerentes
generales que sean accionistas. (Art. 240 LGS)
Sin embargo, no podrán votar:
a) Los directores, síndicos, miembros del consejo de vigilancia y gerentes
generales (aunque sean accionistas) en las decisiones vinculadas a su
responsabilidad, remoción con causa, o aprobación de sus actos de
gestión.
b) El accionista que en una operación determinada tenga, por cuenta
propia o ajena, un interés contrario al de la sociedad. Deben abstenerse
de votar en las decisiones vinculadas a dicha operación. (Art. 248
LGS)
c) Los titulares de acciones preferidas sin derecho a voto (sin embargo,
para las cuestiones incluidas en el art. 244 in fine –supuestos
especiales- si podrán votar).
Cuarto intermedio.
Comenzada la deliberación, la asamblea podrá pasar a un “cuarto intermedio”
solo una vez. Es decir que, la asamblea puede tener una fecha apertura y
terminar en otra fecha.
El “cuarto intermedio” es la interrupción de la asamblea, por decisión de la
mayoría. En dicho caso, la asamblea deberá continuar necesariamente dentro
de los 30 días siguientes; y solamente podrán participar de ella los accionistas
que hayan asistido a la “primera parte” de la misma. Las decisiones adoptadas
antes de pasar a cuarto intermedio son obligatorias y ejecutables por el directorio
incluso antes de su reanudación. Art. 247.
Acta de asamblea.
Una vez finalizada la asamblea, el directorio debe labrar un acta de lo
acontecido en ella. En dicha acta se deberán resumir las manifestaciones
hechas en la deliberación, las formas de las votaciones y sus resultados, con
expresión completa de las decisiones. Se trata de un medio probatorio,
susceptible de prueba en contrario.
El acta deberá estar confeccionada y firmada (por el presidente del Directorio y
los socios designados al efecto) dentro de los 5 días.
Cualquier accionista puede solicitar a su costa una copia firmada del acta, que
incluye las constancias respectivas del libro de Asistencia a Asambleas, que la
integra. (Arts. 73 y 249 LGS)
Si por cualquier eventualidad al realizarse la asamblea no se dispone del libro de
actas, el acta deberá confeccionarse notarialmente en la misma oportunidad y
ser firmada por los presentes y entregarse copia de la misma al inspector de
justicia que hubiere concurrido a la asamblea. .
EFECTOS DE LAS DECISIONES ASAMBLEARIAS.
Obligatoriedad de las decisiones asamblearias.
Principio general: El principio general es que las decisiones adoptadas en
asamblea son obligatorias para la sociedad y todos los accionistas; y deben ser
cumplidas y ejecutadas por el directorio. (Art. 233 LGS)
Excepciones: Este principio general tiene 2 excepciones. En consecuencia, las
decisiones adoptadas en asamblea no serán obligatorias:
1. Para el accionista que ejerza el derecho de receso. (Art. 245 LGS); ni
2. Cuando dichas decisiones asamblearias fueran contrarias a la ley,
estatuto o reglamento; o cuando fueron adoptadas para perjudicar a un
grupo de accionistas, en clara manifestación de abuso de mayorías. Es
decir, cuando las decisiones sean “impugnables de nulidad”.
Impugnación de las resoluciones.
Causales y plazo. Todas aquellas resoluciones de la asamblea adoptadas en
violación de la ley, estatuto o reglamento pueden ser impugnadas de nulidad,
dentro del plazo de 3 meses (contados desde que finaliza la asamblea).
La nulidad de los acuerdos asamblearios puede ser consecuencia de:
• Irregularidades en la convocación, formación o celebración de la asamblea.
(Jurisprudencialmente se ha sostenido que cuando acontece, en cualquiera de
las etapas formativas o constitutivas, una violación de la ley, estatuto o
reglamento, se puede afirmar que la resolución final, aunque en sí misma fuere
inobjetable, sufrirá inevitablemente las consecuencias o efectos de esa anomalía
que la precedió,)
• Ilegitimidad de la decisión adoptada por los accionistas: decisiones
asamblearias contrarias a la ley, estatuto o reglamento; o cuando fueron
adoptadas para perjudicar a un grupo de accionistas, en clara manifestación de
abuso de mayorías. (Art. 251 LGS)
El plazo para ejercer la acción de impugnación de nulidad de los acuerdos
sociales es de 3 meses, contados desde que finaliza la asamblea.
Titularidad de la acción de nulidad. Están legitimados para impugnar de
nulidad las resoluciones asamblearias:
110
 a) Los accionistas que hayan votado en contra de la respectiva decisión.
b) Los accionistas que se hayan abstenido a votar en la respectiva
decisión.
c) Los accionistas que hayan estado ausentes en dicha asamblea.
d) Los accionistas que hayan votado a favor, sólo cuando hubiere existido
algún vicio en la voluntad (sacando este caso, los accionistas que hayan
votado a favor de una determinada decisión, no podrán luego atacarla
de nulidad; un ejemplo de vicio de la voluntad puede ser cuando un
accionista vote a favor de la aprobación de un balance, debido a que el
director presento un balance falso (error de hecho); o cuando un
accionista vote a favor de una decisión bajo amenaza (violencia); etc.)
e) Los directores.
f) Los integrantes de la sindicatura.
g) Los integrantes del consejo de vigilancia.
h) La autoridad de control.
La promoción de dicha acción, que reviste el carácter de social (pues es iniciada
en beneficio de la sociedad y no del impugnante), constituye una obligación
para los directores y miembros del órgano de fiscalización y no el ejercicio de un
mero derecho
Los accionistas que hayan votado a favor de una determinada decisión, no
podrán luego atacarla de nulidad (salvo que haya existido vicio en la
voluntad).
La acción de nulidad debe promoverse contra la sociedad, ante el juez del
domicilio social. (Art. 251 LGS)
Suspensión provisoria.
El art. 252 otorga al juez la facultad de suspender la ejecución de la
resolución impugnada (o sea, impedir que se ejecute dicha decisión). Se trata
de una medida cautelar, destinada a evitar perjuicios derivados de una
resolución contraria a la ley, estatuto o reglamento.
Los requisitos para que dicha medida cautelar proceda son:
 Que ya se haya promovido la acción de nulidad.
 Que sea a pedido de parte (ya que no puede decretarla el juez de oficio).
 Que existan motivos graves para pedirla.
 Que la medida no ocasione perjuicios a terceros.
 Que el peticionante de la medida otorgue garantía suficiente (para
responder por los daños que dicha medida pueda ocasionar a la
sociedad).
 Que se cumpla con los otros requisitos de toda medida cautelar; es
decir, verosimilitud en el derecho, y peligro en la demora.
Responsabilidad de los accionistas.
Las accionistas que hayan votado a favor de las resoluciones declaradas nulas,
responden ilimitada y solidariamente por las consecuencias de las mismas.
Ello sin perjuicio de la responsabilidad que le corresponda a los directores,
síndicos y miembros del consejo de vigilancia, ya que su responsabilidad se rige
por las normas específicas que para ellos contiene la ley 19.550.
Por otro lado el mismo art. 254, admite la posibilidad de que un acuerdo
posterior pueda revocar el acuerdo impugnado de nulidad. Esta resolución
surtirá efecto desde entonces y no procederá la iniciación o continuación del
proceso de impugnación, pero subsistirá la responsabilidad por los efectos
producidos o que sean su consecuencia directa.
Si se revoca la resolución impugnada o se confirma la asamblea cuestionada en
forma válida, el juicio no prosigue, sin perjuicio de dilucidarse problemas de
costas, gastos y responsabilidad, pues la sociedad o los accionistas que votaron
favorablemente y quedaron luego en minoría, pueden sostener la legalidad de la
solución original, no obstante lo cual se revocó a fin de evitar un mayor conflicto,
limitando entonces la cuestión a las costas y otros daños si los hubiere.
DERECHO DE RECESO.
Concepto.
Es el derecho que le asiste a todo accionista de retirarse de la sociedad,
cuando la asamblea resuelve modificar de manera sustancial el contrato
social o estatuto. (Art. 245 LGS)
Además del derecho a retirarse, el accionista podrá exigirle a la sociedad una
suma de dinero que represente el valor de su participación.
Fundamento. Importancia.
El derecho de receso tiene por objetivo compatibilizar dos intereses igualmente
legítimos: el de la sociedad para modificar sus estatutos y el derecho individual
del accionista de no aceptar tales modificaciones cuando con estas se altera
sustancialmente la sociedad de la cual forma parte, desvinculándose de ella, con
reembolso del valor de su participación.
Supuestos en que procede.
La ley 19.550, en los arts. 244 y 245, menciona distintas resoluciones
(“modificaciones estatutarias”) que autorizan a los accionistas a ejercer este
derecho:
a) Transformación, prorroga y reconducción de la sociedad.
b) Disolución anticipada de la sociedad.
c) Transferencia del domicilio social al extranjero.
d) Cambio fundamental del objeto social.
111
 e) Fusión por incorporación (solo para accionistas de la sociedad
fusionada).
f) Escisión.
g) Aumento de capital (decidido por asamblea extraordinaria y que implique
desembolsos para los accionistas).
Estos supuestos no son taxativos, ya que el estatuto puede prever otros no
contemplados en la ley. (conf. art. 89 LGS)
Ejercicio: accionistas legitimados, plazo, caducidad.
El derecho de receso solo puede ser ejercido por:
a) Accionistas que votaron en contra de la decisión: deben notificar su
intención de ejercerlo en un plazo de 5 días, desde que finalizó la
asamblea.
b) Accionistas ausentes en dicha asamblea: el plazo para ejercerlo es de
15 días desde que finalizó la asamblea.
La voluntad de ejercer el derecho de receso debe notificarse de cualquier forma
fehaciente, y se perfecciona mediante el conocimiento que la sociedad tenga
de su declaración.
El derecho de receso y las acciones emergentes de él, caducan si la
resolución que los originó es revocada por una Asamblea en un plazo de
60 días (contados desde que finalizan los 15 días que tiene el accionista
ausente para ejercer el derecho de receso). Por lo tanto, el plazo que tiene la
Sociedad para revocar la decisión es de 75 días, desde que finaliza la
Asamblea que la originó. (Art. 245 LGS)
En dicho caso, los accionistas “recedentes” recuperan el ejercicio de sus
derechos, retrotrayéndose los de naturaleza patrimonial al momento en que
notifican el receso.
Ejemplo: suele suceder que, luego de adoptar una decisión, la sociedad advierte
que el receso de alguno de sus accionistas puede generar grandes pérdidas. En
dicho caso, la sociedad utilizará la herramienta que le da la LGS –revocación de
la resolución-, y así evitara que el accionista “recedente” ejerza efectivamente el
derecho de receso.
Determinación del valor de las acciones: plazos de pago.
El accionista que ejerza el derecho de receso podrá exigirle a la sociedad
una suma de dinero que represente el valor de su participación social
actualizada.
Dicha suma debe calcularse en base al último balance realizado, y su importe
deberá pagarse en el plazo de 1 año, contado desde que finaliza la asamblea
que origino el receso.
En cuanto a la forma de establecer la cuota del receso, jurisprudencialmente ha
predominado la tesis de que el art. 245 LGS se refiere al balance del ejercicio en
que se produjo el receso, y en consecuencia, deben valuarse las tenencias
accionarias según el valor que surja del ejercicio en que se recedió, aun cuando
el derecho de separación se haya ejercido o notificado el ultimo día de aquel.
El recedente tiene amplias facultades para impugnar el balance en base al cual
se determina el valor de reembolso, pero dicha acción no podrá ser intentara
dentro de los cauces del art. 251, pues aquel ha dejado de revestir el carácter de
accionista, con la consiguiente pérdida de sus derechos societarios. Se trata en
definitiva de una demanda de nulidad de acto jurídico mercantil, promovida en
exclusivo interés particular del recedente y sometida a las normas del
ordenamiento común.
Nulidad. El Contrato Social o estatuto NO puede limitar o prohibir el derecho de
receso, bajo pena de nulidad. (Art. 245 LGS)
SINDICATO DE ACCIONISTAS.
Concepto. Naturaleza jurídica.
Se llama sindicato de accionistas en general a todo convenio, pacto o
asociación destinado a reglamentar fuera de la sociedad anónima, el
ejercicio de los derechos emergentes de la tenencia de acciones en dicha
sociedad, y en especial el de voto ya fuera mediante el mandato
condicionado a terceros o la obligación del accionista de ejercerlo en
determinado sentido.
El sindicato o convenio de accionistas es un contrato parasocietario llevado a
cabo entre grupos de accionistas, los cuales se comprometen a actuar de
determinada forma dentro de la sociedad a la que pertenecen, o a votar en las
asambleas de una forma pactada. Se dice que es un contrato parasocietario
porque se trata de una reglamentación por fuera de la sociedad y los estatutos.
Validez.
La Ley 19.550 ha decidido no incluir esta figura jurídica dentro de la normativa
referente a las sociedades comerciales. Y como todo lo que no está prohibido
expresamente está permitido quedará sometida su validez a la decisión judicial.
Clases.
112
Las formas más usuales que revisten estos convenios, son los sindicatos de
voto, gestión o administración, y los sindicatos de bloqueo:
1. Sindicato de voto, gestión, administración, gobierno: Son convenios
que tienen por objeto la emisión por los socios de su derecho de voto,
para influir en la vida social de acuerdo con las directivas
predeterminadas por el grupo sindicado.
Podemos dividir al sindicato de voto en sindicato de mando y sindicato de
defensa.
- El sindicato de mando está dado por la convención de accionistas que tiene por
objeto el control ejecutivo de las entidades, mediante el ejercicio del derecho de
voto en un sentido preestablecido. Su objetivo será obtener y mantener las
mayorías necesarias en las asambleas y tendrá papel fundamental en el
nombramiento de directores de su confianza, los que responderán al programa
de desarrollo de la empresa que el mismo sindicato habrá trazado.
- La otra modalidad es el mencionado sindicato de defensa, que como ha
manifestado la doctrina, si bien es cierto que generalmente el sindicato de voto
tiene por finalidad el mando, no es raro el caso de sindicatos de accionistas
también por parte de grupos de minoría para poder defender mejor los propios
derechos frente a la administración, o alcanzar los mínimos porcentuales
necesarios para ejercer ciertos derechos (p.ej., 10%, 5%, 2%). Sin duda
constituyen fuerzas de oposición que obligarán a ser tenidas en cuenta por los
administradores.
2. Sindicato de bloqueo: El sindicato de bloqueo se apoya sobre un
convenio por el cual los accionistas se comprometen a no transferir sus
acciones, o a sujetar la transferencia a ciertas condiciones, como podría
ser el cederlas preferentemente a los otros sindicados, importando en
última instancia una restricción o limitación a la libre transferibilidad de
las acciones durante un cierto tiempo.
El sindicato de voto necesita del sindicato de bloqueo para obtener una
verdadera efectividad del compromiso de voto, porque si los sindicados pudieran
desprenderse de sus acciones libremente, resultarían ilusorios en muchos casos
los compromisos contraídos y el mando social perdería la estabilidad buscada.
Otra clasificación de los sindicatos tiene en cuenta el medio usado para
lograr la sindicación:
1. Sindicatos con retención de títulos, donde los accionistas conservan
la posesión de los títulos accionarios. Puede tener dos modalidades: a)
el accionista se obliga a votar personalmente en un sentido
preestablecido por el sindicato, y el accionista otorga poder a un síndico
o presidente del sindicato, para que ejerza el derecho de voto en
representación de los sindicados, reteniendo los mandantes los títulos
accionarios.
2. Sindicatos con transmisión del título, en que los accionistas se
desposeen de los títulos, entregándolos al mandatario, y que a su vez
también pueden asumir dos formas: a) entrega de las acciones en
calidad de depósito, y b) entregando la titularidad del dominio (ficta) para
que el mandante actúe como si fuera socio.
Efectos.
El voto hace responsable a todos los sindicados, ante situaciones abusivas de
control, o de voto en interés contrario, en forma quizá no prevista por el
contratante. Es por ello que quien conozca de su interés contrario y no lo
manifieste, es responsable en el seno de la sindicación que se ha visto
responsabilizada por otros socios o terceros.
La jurisprudencia ha ratificado su validez, como lo hace la Exposición de motivos,
aceptando que la voluntad social se predetermine fuera de la asamblea, con tal
que luego se plasme formalmente en el acuerdo colegial, autorizando desde ese
momento su impugnación, anulación o asunción de responsabilidad.
ÓRGANO DE FISCALIZACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA.
Concepto.
La fiscalización es la actividad de control, supervisión o vigilancia de las
decisiones tomadas por el órgano de administración y representación de la
sociedad anónima: el directorio.
Es decir, el órgano de fiscalización es el encargado de controlar la
administración de la sociedad. En las sociedades anónimas, el control
recae sobre la gestión del directorio.
Evolución legal.
Históricamente la actividad de fiscalización era llevada a cabo por los grandes
socios accionistas, que formaban un consejo asesor del directorio. Pero se
trataba de un órgano de coadministración más que uno órgano de estricta
fiscalización.
Sistemas.
113
La fiscalización no es la misma para todas las SA. Se debe diferenciar de la
siguiente forma:
 S.A. no incluidas en el art. 299 (S.A. cerradas): esta clase de
sociedades puede optar entre tener o no tener un órgano de
fiscalización. Por lo tanto
- Si opta por tener órgano de fiscalización, instaurara un consejo de
vigilancia o una sindicatura.
- Si opta por no tener órgano de fiscalización, entonces la fiscalización
estará a cargo de los accionistas (Art. 284 in fine y 55 LGS).
 S.A. incluidas en el art. 299 (S.A. abiertas): esta clase de sociedades
debe tener un órgano de fiscalización. En principio, la sindicatura es
obligatoria; pero puede ser sustituida por el consejo de vigilancia. En
otras palabras, cuando el estatuto organice el consejo de vigilancia,
puede prescindir de la sindicatura.
Vale aclarar que ambas sociedades están sometidas a “fiscalización
externa” (o fiscalización estatal). Se trata de un control que lleva el Estado
sobre las Sociedades Anónimas. Sin embargo, la intensidad de este tipo de
control varía según se trate de SA incluidas o no incluidas en el art. 299 LGS.
Clases:
Según quien realiza el control del órgano administrativo, la fiscalización puede
ser:
 INTERNA (o privada): el control será llevado a cabo por el consejo de
vigilancia o por la sindicatura.
 EXTERNA (o publica -estatal-): el control será llevado a cabo por
estado.
Régimen legal de la autoridad de contralor en la Provincia de Santa Fe:
Medidas que puede solicitar la IGPJ (Santa Fe):
El art. 4 de la ley 6926 de creación de la Inspección General de Personas
Jurídicas en la Provincia de Santa Fe autoriza a dicho ente a:
4.1. Requerir de las entidades sometidas a su control la documentación que
estima necesaria para el ejercicio de las funciones que le atribuye esta ley.
4.2. Realizar investigación e inspecciones en los entes sujetos a fiscalización a
cuyo efecto podrá examinar sus libros y documentos, pedir informaciones a sus
autoridades, sus responsables, su personal y a terceros.
4.3. Asistir a las asambleas de las sociedades por acciones sujetas a
fiscalización, asociaciones con personería jurídica y fundaciones.
4.4. Convocar a asamblea en las sociedades por acciones en los casos
establecidos por la ley.
4.5. Convocar a asambleas en las asociaciones con personería jurídica a pedido
de cualquier asociado cuando apreciara que la solicitud es pertinente y aquel lo
hubiera requerido a sus autoridades y hayan transcurridos treinta días sin
accederse a la convocatoria. También podrá hacerlo cuando constatara
irregularidades graves y estimara imprescindible la medida en resguardo del
interés público.
4.6. Convocar al consejo de administración de las fundaciones en los casos
previstos por la ley.
4.7. Impedir el funcionamiento en el territorio de la provincia, cuando no estén
autorizadas por los organismos competentes, de entidades u organizaciones que
realicen las actividades previstas en el art.3 punto 3.7 de la ley 18805 que hagan
oferta pública de títulos, valores, de seguros, financieras comprendidas en la ley
18.061 y ahorro y préstamos para la vivienda.
4.8. Formular denuncias por hechos conocidos en la función cuando
presuntamente constituyan delitos de acción de ejercicio público, afecten el
orden público o al Fisco.
4.9. Hacer cumplir sus decisiones a las entidades sometidas a su fiscalización, a
cuyo efecto podrá:
4.9.1. Requerir el auxilio de la fuerza pública;
4.9.2. Solicitar allanamientos de domicilios y clausura de locales;
4.9.3. Pedir el secuestro de los libros y documentación social;
Las medidas indicadas en los puntos 4.9.2. y 4.9.3 podrá ser requeridas en
cualquiera de los siguientes supuestos: a) Si la entidad se opusiera a exhibir su
documentación total o parcialmente; b) Si se hubieran constatado en los
registros contables falsedades o graves irregularidades; c) Si persona o
personas actuaran bajo la denominación o apariencia de entidades sujetas a
control y la entidad no estuviera regularmente constituida.
4.10. Declarar irregulares o ineficaces a los efectos administrativos y dentro de
su competencia, los actos sometidos a su fiscalización cuando sean contrarios a
la ley, estatutos o reglamentos. La declaración de irregularidades podrá importar
el requerimiento de las medidas indicadas en el punto 4.11, sin perjuicio de las
sanciones establecidas en el punto 4.12.
4.11. Solicitar al juez competente del domicilio de la entidad.
4.11.1. Respecto de las sociedades por acciones las medidas previstas en el
art.303 de la ley 19550;
4.11.2. Respecto de las asociaciones con personería jurídica:
a) La suspensión de las resoluciones de los órganos si éstas fueran contrarias a
la ley, estatutos o reglamentos;
b) La intervención cuando hubiera constatado actos graves que importen
violación de ley, estatuto o reglamentos o la medida resultara necesaria para la
protección del interés público;
114
c) La disolución y liquidación cuando hubiera constatado irregularidades que no
resultaran subsanables o cuando no les fuera posible cumplir su objeto
independientemente de las facultades que el art.48 del Código Civil otorga al
Poder Ejecutivo.
4.11.3. Respecto de las fundaciones las medidas previstas en el art.35 de la ley
19836.
4.12. Aplicar sanciones a las sociedades, asociaciones con personería jurídica y
fundaciones, sus directores síndicos, administradores, a los responsables de
actividades desarrolladas por entidades no autorizadas y en general a toda
persona o entidad que no suministre o falsee datos que debe suministrar o no dé
cumplimiento a obligaciones impuestas por ley, estatutos o reglamentos, o de
cualquier modo se dificultan las funciones de la Inspección General. Cualquiera
fuera la entidad las sanciones serán previstas en el art.302 de la ley 19550.
4.13. Solicitar y suministrar informes de todo asunto relacionado con la misión
que se le asigna y aun en forma directa al Poder Judicial y organismos de la
administración pública nacional, provincial y municipal.
FISCALIZACIÓN PRIVADA.
Tanto el consejo de vigilancia como la sindicatura son prescindibles
alternativamente, pero nunca pueden serlo conjuntamente.
SINDICATURA.
Concepto. Naturaleza jurídica.
Es un órgano integrado por accionistas o no, obligatorio para las SA
abiertas y optativo en las SA cerradas; es unipersonal o colegiado, cuya
designación y revocación compete a la asamblea, con atribuciones
inderogables, indelegables e irrenunciables, encargado de la fiscalización
de la sociedad. (Art. 284 a 298 LGS)
Es un órgano de control interno de la SA.
Caracteres:
1. Órgano de fiscalización: la sindicatura tiene la función de fiscalizar
(controlar) la administración y gestión de la sociedad.
2. Obligatoria u Optativa: en las SA abiertas, la sindicatura es obligatoria,
y solo puede ser reemplazada por el consejo de vigilancia. En cambio,
en las SA cerradas, la sindicatura es optativa.
3. Colegiada o Unipersonal: en las SA abiertas, la sindicatura debe ser
plural (en número impar), y actuar en forma colegiada. En cambio, en las
SA cerradas, la sindicatura podrá ser unipersonal o plural colegiada.
4. Integrada o no por accionistas: los integrantes de la sindicatura
pueden ser accionistas, o no serlo.
5. Profesional: para ser sindico se requiere ser abogado o contador.
6. Designada y revocada por Asamblea: tanto la designación de los
integrantes de la sindicatura, como su revocación, corresponde a la
asamblea.
7. Con atribuciones inderogables, indelegables e irrenunciables: las
atribuciones de la sindicatura no pueden ser derogadas por el estatuto.
Además, los síndicos no podrán renunciar a sus atribuciones, ni
delegarlas en otra persona.
Número y designación de los síndicos. Art. 284
La fiscalización privada de la SA está a cargo de uno o más síndicos
designados por la asamblea de accionistas, la cual elegirá igual número de
síndicos suplentes.
 En las SA abiertas, la sindicatura debe ser plural (en número impar), y
debe actuar en forma colegiada.
 En cambio, en las SA cerradas, la sindicatura podrá ser unipersonal o
plural colegiada.
 Las SA unipersonales deben contar con una sindicatura plural, con un
número no inferior a 3 miembros.
Requisitos para ser síndico. Art. 285.
Para ser síndico se requiere:
 Ser abogado o contador público, con título habilitante; o ser una
sociedad con responsabilidad solidaria (solo puede ser una Sociedad
Colectiva), y constituida exclusivamente por abogados y/o
contadores.
 Tener domicilio real en el país.
Inhabilidades e incompatibilidades. Art. 286.
No pueden ser síndico las siguientes personas:
a) Quienes estén inhabilitados para ser directores (conf. art. 264:
quienes no pueden ejercer el comercio; los fallidos por quiebra culpable
o fraudulenta hasta 10 años después de su rehabilitación; los
condenados con accesoria de inhabilitación de ejercer cargos públicos;
etc.)
115
 b) Los directores, gerentes y empleados de la sociedad sometida a
fiscalización, o de otra sociedad contratada o controlante de ella.
c) Los cónyuges, parientes (por consanguinidad en línea recta),
colaterales (hasta el cuarto grado inclusive), y los afines (dentro del
segundo grado) de los directores y gerentes generales.
Si el síndico incurriera, durante su desempeño, en alguna de estas
incompatibilidades, deberá cesar inmediatamente en sus funciones y dar aviso al
directorio en el término de 10 días, a fin de ser reemplazado. (Art. 291 LGS)
Estas incompatibilidades alcanzan a todos los integrantes de la sociedad que
actué como síndico. Si alguno de ellos incurriera en una de estas
incompatibilidades, la sociedad civil deberá cesar en su función de síndico.
Prohibiciones.
Para el síndico rigen las mismas prohibiciones que para los directores, con
respecto a:
a. No puede contratar con la sociedad que fiscalizan (solo pueden
hacerlo cumpliendo con los requisitos correspondientes. (Art. 271 LGS)
b. No puede tener interés contrario a la sociedad que fiscalizan. (Art.
272 LGS)
c. No puede realizar actos en competencia con la sociedad que
fiscalizan. (Art. 273 LGS)
d. No puede ser al mismo tiempo integrantes de la comisión, ni
certificantes de los estados contables de la asociación. (Art. 173
CCyC)
Elección.
Los síndicos pueden ser elegidos a través de los siguientes sistemas:
a) Por asamblea ordinaria: en este caso, los síndicos son designados por
mayoría absoluta en asamblea ordinaria (art. 234 inc. 2). Sin embargo,
en esta votación cada acción otorga un voto (art. 284 par. 3°), por lo
cual no se aplica la pluralidad de votos (es decir, que las acciones
privilegiadas, que en otras votaciones pueden otorgar hasta 5 votos,
aquí tendrán solo 1). Además, aquel accionista que lo desee podrá
votar acumulativamente. (Art. 289 LGS)
b) Por categoría de acciones: cuando en la sociedad existan diversas
clases de acciones, se puede prever que cada clase elija uno o más
síndicos. (Art. 288).
Duración en el cargo.
La duración de los síndicos en sus cargos será la que fije el estatuto, pero no
podrá ser mayor a 3 ejercicios. Sin embargo, deberán permanecer en el cargo
hasta ser reemplazados (art. 287 LGS).
Al igual que los directores y los consejeros, los síndicos pueden ser reelectos.
Remuneración.
La función del síndico es remunerada (art. 292). Si la remuneración no estuviera
determinada en el estatuto, entonces deberá determinarla la asamblea (art. 234
inc. 2).
El síndico tiene derecho tiene derecho a cuestionar la remuneración establecida
por decisión asamblearia cuando la considere inadecuada, pues esto constituye
un acuerdo susceptible de impugnación judicial por violar la norma que prescribe
la onerosidad de la actuación de la sindicatura. (conf. art. 151)
La omisión por la asamblea de accionistas autoriza al síndico a reclamarla
judicialmente por tratarse del incumplimiento de una obligación de hacer
impuesta al órgano de gobierno por el art. 234 inc. 2, en acción que prescribe a
los 5 años de la clausura que debió fijar su retribución (art. 256 CCyC).
A diferencias de lo que ocurre con los directores y consejos, la remuneración de
los síndicos no está limitada por el tope máximo del art. 261, es decir que, la
retribución del síndico no está relacionada con las ganancias de la empresa.
Funcionamiento de la sindicatura.
La constitución y funcionamiento de la sindicatura deben estar reglamentados en
el estatuto.
Cuando la sindicatura sea organizada en forma plural, se la denominara
“comisión fiscalizadora”, y deberá actuar como órgano colegiado. Esto
significa que las decisiones del órgano serán adoptadas por la mayoría.
Sin embargo, estas decisiones no serán vinculantes para el síndico disidente,
quien igualmente podrá ejercer todos los derechos, atribuciones y deberes del
art. 294 (art. 290).
Remoción de los síndicos.
Los síndicos pueden ser removidos de sus cargos únicamente por la asamblea.
Esta podrá removerlos aún sin causa, pero siempre que no medie oposición de
accionistas que representen, al menos, el 5% del capital social (Art. 287 LGS).
En la votación asamblearia que decide la remoción del síndico no se aplicará la
pluralidad de votos, es decir que, acción dará derecho a un sólo voto (art. 284
116
LGS). Por ejemplo: una acción privilegiada, que en otras votaciones puede
otorgar hasta 5 votos, aquí otorgara solo 1 voto.
Renuncia de los síndicos.
El síndico puede renunciar a su cargo. Deberá presentar la renuncia al directorio,
a fin de ser reemplazado inmediatamente por un síndico suplente.
Cuando no sea posible la actuación del síndico suplente, el directorio deberá
convocar a asamblea ordinaria o de clase para la designación de un nuevo
síndico (art. 291 LGS). Hasta tanto se designe otro, el síndico renunciante debe
continuar en sus funciones.
Responsabilidad de los síndicos.
El régimen de responsabilidad de los síndicos es el siguiente:
a. Son responsables en forma ilimitada y solidaria por el
incumplimiento de las obligaciones que le imponen la ley, el estatuto
y el reglamento.
b. Su responsabilidad será declarada por la asamblea. Esta declaración
asamblearia implica la remoción del síndico. (Art. 296 LG
c. Son también responsables solidariamente junto con los directores
por los hechos u omisiones de estos. En este caso, los síndicos solo
serán responsables cuando el daño hubiera podido ser evitado por ellos;
actuando de conformidad con lo establecido por la ley, estatuto o
decisiones asamblearias. (Art. 297 LGS).
d. Se aplica para los síndicos lo dispuesto en los arts. 271 a 279 referente
a la responsabilidad de los directores. (Art. 298 LGS)
e. Los síndicos disidentes de la voluntad mayoritaria del órgano de
fiscalización no quedan eximidos de responsabilidad por el solo hecho
de haber votado en contra de tal decisión, pues ante ello, aquellos
deben actuar individualmente en el ejercicio de sus atribuciones y
obligaciones (art. 290 LGS).
Indelegabilidad.
El cargo de síndico es personal e indelegable. (Art. 293)
Atribuciones y deberes.
La sindicatura tiene las siguientes atribuciones y deberes (Art. 294):
1) Fiscalización: tiene la función de fiscalizar la administración de la
sociedad. A tal fin, deberá examinar los libros y la documentación
correspondiente (cada 3 meses, como mínimo) (Art. 129, inc. 1).
2) Verificación: deberá verificar, al menos cada tres meses, las
disponibilidades (recursos, créditos, etc.) y títulos valores de la sociedad.
De la misma forma, y con la misma periodicidad, deberá verificar las
obligaciones de la sociedad y su cumplimiento. Para ello deberá
examinar los libros y documentación, y podrá solicitar la confección de
balances de comprobación. (Art. 294, inc. 2).
3) Asistencia a reuniones: tienen derecho a asistir con voz, pero sin voto,
a las reuniones del directorio, del comité ejecutivo y de la asamblea, a
todas las cuales debe ser citado. (Art. 294, inc. 3).
4) Control de garantía de los directores: debe controlar la constitución
de la garantía que están obligados a prestar los directores, así como su
subsistencia y regularidad (Art 256; Art. 294, inc. 4)
5) Informe a la asamblea: debe presentar a la asamblea ordinaria un
informe (escrito y fundado) sobre la situación económica y financiera de
la sociedad; dictaminando en él sobre la memoria, inventario, balance y
estado de resultados. (Art. 294, inc. 5)
6) Información para accionistas: debe suministrar a los accionistas toda
información sobre las materias de su competencia, en cualquier
momento que éstos lo requieran (siempre que el pedido sea efectuado
por accionistas que representen, al menos del 2% del capital) (Art. 294,
inc. 6)
7) Convocatoria a asamblea: podrá convocar a asamblea extraordinaria,
cuando lo juzgue necesario, y a asamblea ordinaria o asambleas
especiales, cuando omitiere hacerlo el directorio (art. 294, inc. 7). Esta
disposición debe ser coordinada con los arts. 236, párr. 1°, y 265, que
prevén los supuestos cuando el síndico debe convocar a asamblea.
8) Inclusión de cuestiones en el “orden del día”: deberá hacer incluir en
el orden del día de la asamblea los puntos que considere procedentes.
(Art. 294, inc. 8)
9) Vigilancia de los demás órganos: deberá vigilar que los órganos
sociales cumplan con la ley, estatuto, reglamento y decisiones
asamblearias (art. 294, inc. 9). Esto constituye su función esencial de
control de legitimidad que la LGS ha reforzado en los casos previstos en
los arts. 251, 265, 301 y 305, imponiéndole la necesidad de adoptar
medidas para destruir las decisiones ilícitas de los órganos sociales de
administración y gobierno.
10) Control de liquidación: debe fiscalizar la liquidación de la sociedad.
(art. 294, inc. 10)
11) Investigación por denuncias de accionistas: debe investigar las
denuncias que le formulen por escrito los accionistas que representen, al
menos, el 2% del capital; y mencionarlas a la asamblea. Si el directorio
117
 no trata el asunto adecuadamente, la sindicatura deberá convocar a
asamblea para que resuelva. (Art. 294, inc. 11).
Esta enumeración de 11 atribuciones, establecida en el Art. 294, NO es
taxativa. En la LGS podemos encontrar otras facultades correspondientes a la
sindicatura; como por ejemplo: art. 203 (informe acerca de la reducción de
capital); art. 251 (impugnación de decisiones asamblearias); art. 264
(convocatoria a asamblea para remoción de directores); etc.
COMISIÓN FISCALIZADORA.
Cuando la sindicatura sea organizada en forma plural se la denominará
“Comisión Fiscalizadora”, y deberá actuar como órgano colegiado (art. 290
LGS).
El diccionario jurídico lo define como el órgano societario formado por los
síndicos, en las sociedades anónimas que tienen una pluralidad de ellos.
Esto significa que las decisiones del órgano serán adoptadas por mayoría. Sin
embargo, estas decisiones no serán vinculantes para el síndico disidente,
quien individualmente podrá ejercer todos los derechos, atribuciones y deberes
del art. 294 (Atribuciones y Deberes del síndico). De esta manera, por un lado se
posibilita al síndico disidente –eventualmente designado por la minoría a través
del voto acumulativo- salvaguardar su responsabilidad y, por el otro, cumplir
eficazmente su función de fiscalización.
El estatuto debe reglamentar su constitución y funcionamiento.
Como lógica consecuencia, al actuar como cuerpo colegiado, deberá llevar
libros de actas.
CONSEJO DE VIGILANCIA.
Concepto.
Es un órgano de fiscalización colegiado, no profesional, integrado por tres
a quince accionistas, cuya existencia deberá estar expresamente prevista
por el estatuto, el cual deberá reglamentar su organización y
funcionamiento. (Arts. 280 a 283 LGS) –Nissen.
Características:
 Órgano de control: la función del consejo de vigilancia es la de
controlar la actuación del directorio.
 Órgano colegiado: es un órgano integrado por 3 a 15 miembros, en el
cual las decisiones se adoptan por mayoría. Nunca puede ser
unipersonal.
 Integrado por accionistas: el consejo de vigilancia debe estar
integrado exclusivamente por accionistas.
 No profesional: para ser integrante del consejo de vigilancia no se
requiere profesión ni título habilitante, a diferencia de lo que ocurre en la
sindicatura.
 Establecido por el estatuto: el consejo de vigilancia debe ser creado
por el Estatuto. También, a través del estatuto, deberá reglamentarse la
organización y funcionamiento de ese órgano.
Número de integrantes. Requisitos para ser miembro.
El consejo de vigilancia es un órgano integrado por 3 a 15 (según número que
determine el estatuto) miembros, que deben ser exclusivamente accionistas
(atento a sus funciones), no se requiere que tenga profesión ni título habilitante.
Elección.
La elección de los integrantes del consejo de vigilancia podrá realizarse a través
de dos sistemas distintos (arts. 280):
 Por asamblea ordinaria con voto acumulativo: los consejeros son
designados por mayoría absoluta, siendo obligatorio el voto acumulativo.
(Art. 263 LGS)
 Por categoría de acciones: cuando en la sociedad existan diversas
clases de acciones, se puede prever que cada clase elija uno o más
consejeros. (Art. 262 LGS)
*Debemos agregar que tanto la designación del consejero como su
desvinculación deben inscribirse en el Registro Público.
Duración en el cargo.
Al igual que los directores, los consejeros no pueden durar en su cargo más de 3
ejercicios (Art. 280 y 257). También pueden ser reelectos.
Atribuciones y deberes. Art. 281.
El consejo de vigilancia tiene las siguientes atribuciones y deberes:
a) Fiscalización: tiene la función de fiscaliza la gestión del directorio. A tal
fin, podrá examinar la contabilidad de la sociedad y los bienes sociales,
podrá realizar arqueos de caja y recabar informes sobre contratos
celebrados o en trámite de celebración. Además, el directorio deberá
presentar ante el consejo de vigilancia un informe acerca de la gestión
social, al menos cada 3 meses. (Art. 281, inc. a)
118
 b) Convocatoria de asamblea: deberá convocar a asamblea de
accionistas cuando lo estime conveniente o cuando se lo requieran los
accionistas. (Art. 281, inc. b)
c) Aprobación de actos: el estatuto puede prever que determinadas
clases de actos o contratos no puedan celebrarse sin la aprobación de
Consejo. (Art. 281, inc. c)
d) Elección de integrantes del directorio: cuando lo establezca el
estatuto, el consejo de vigilancia deberá elegir a los integrantes del
directorio. En dicho caso, la remuneración de los directores será fija, y
podrán durar en sus cargos hasta 5 años. (Art. 281, inc. d)
e) Observaciones: el consejo de vigilancia debe presentar a la asamblea
sus observaciones sobre la memoria del directorio y sobre los estados
contables. (Art. 281, inc. e)
f) Investigación por denuncias de accionistas: el consejo de vigilancia
debe designar una o más comisiones, a fin de investigar o examinar
denuncias realizadas por los accionistas. (Art. 281, inc. f)
g) Facultades atribuidas a la sindicatura: el consejo de vigilancia
también tiene a su cargo “las demás funciones y facultades atribuidas en
esta ley a los síndicos”, las cuales están enumeradas en el art. 294. (Art.
281, inc. g)
Derecho de la minoría.
Para evitar el abuso de mayorías dentro del consejo de vigilancia, el art. 282
establece que, cuando haya disidencia respecto de alguna cuestión, los
consejeros disidentes (minoritarios) podrán convocar a asamblea de
accionistas para que ésta tome conocimiento y decida acerca de la
cuestión que motiva su disidencia.
Para ello, la ley solo exige que los consejeros disidentes sean, al menos, un
tercio del total. Por ejemplo: si en el consejo hay 6 integrantes, para que
intervenga la asamblea deberán solicitarlo al menos 2 consejeros; si los
integrantes son 15, deberán solicitarlo 5; etc.
Carácter optativo de este órgano: posibilidad de remplazar la sindicatura.
Cuando el estatuto organice el consejo de vigilancia, puede prescindir de la
sindicatura. Sin embargo, la instauración del consejo de vigilancia no implica la
eliminación de la sindicatura, ya que ambos órganos pueden coexistir. Por lo
tanto, la sociedad podrá optar entre instaurar el consejo, instaurar la sindicatura
o instaurar ambos.
Auditoría anual.
En aquellos casos en que la sociedad prescinda de la sindicatura, esta será
reemplazada por auditoría anual (externa), contratada por el consejo de
vigilancia. El informe de esta auditoría, acerca de los estados contables, deberá
ser sometido a conocimiento de la asamblea (Art. 283).
La justificación de la exigencia de la auditoría puede hallarse en el hecho de que
no exigiéndose a los consejeros el requisito de la profesión (abogado o contador
público), debe contarse con una adecuada opinión en torno de la correcta forma
o no en que la contabilidad social ha sido llevada. No obstante ello, alguna
doctrina ha afirmado que la prescindencia de un órgano fiscalizador (sindicatura)
no puede ser suplida por un informe técnico de auditoría, pues el informe técnico
sobre los estados contables constituye sólo uno de los aspectos de la función del
síndico.
Aplicación subsidiaria del régimen de Directores.
En las siguientes cuestiones se le aplican al consejo de vigilancia las mismas
reglas que al directorio:
1) Funcionamiento del Órgano (art. 260 y 267).
2) Renuncia y Remoción de sus integrantes (arts. 259 y 265)
3) Remuneración de sus integrantes (art. 261)
4) Incompatibilidades (art. 264)
5) Actuación personal e indelegable (art. 266)
6) Prohibiciones (arts. 241, 272 y 273)
7) Régimen de responsabilidad (arts. 274 a 279)
Con respecto a esto, el art. 280 establece: “Se aplicarán los artículos 234, inciso
2.); 241; 257; 258; párrafo primero; 259; 260; 261; 264; 265; 266; 267; 272; 273;
274; 275; 276; 277; 278; 279; 286 y 305. También se aplicará el artículo 60.
Cuando en estas disposiciones se hacen referencia al director o directorio, se
entenderá consejero o consejo de vigilancia”.
Consejo de Vigilancia Sindicatura
Debe estar previsto en el estatuto, es decir, la En las Sociedades Anónimas Abie
Sociedad puede o no tener éste órgano. la fiscalización de la Sindicatura.
Sus miembros deben ser socios, y pueden o no ser Sus miembros pueden ser socios
profesionales. ser abogados o contadores.
La Sociedad debe tener una Auditoría Anual - La Auditoria Anual no es necesaria
externa-.
FISCALIZACIÓN ESTATAL
Concepto: la fiscalización estatal es aquella ejercida por organismos estatales,
particularmente en materia societaria. La fiscalización estatal implica controlar el
cumplimiento de las normas jurídicas aplicables en materia societaria, sea
119
durante la etapa de constitución de la sociedad, sea durante su funcionamiento o
liquidación. (DICCIONARIO JURIDICO)
La autoridad de contralor para las Sociedades Anónimas en Santa Fe es la
Inspección General de Personas Jurídicas.
También ejercen contralor La Comisión Nacional de Valores, El Banco Central
de la República Argentina y La Superintendencia de Seguros de la Nación.
Concepto.
Además de la fiscalización interna (a cargo del consejo de vigilancia o de la
sindicatura), la Ley 19.550 prevé un régimen de fiscalización externa para
todas las SA. Este “control externo” es llevado a cabo por organismos
estatales (en Santa FE: IGPJ).
La fiscalización estatal deriva del poder de policía que tiene el estado. Por ser
materia reservada a las provincias la ejerce la autoridad provincial
correspondiente al domicilio social.
Según la clase de SA de que se trate, la fiscalización será “permanente” o
“limitada”, como veremos a continuación:
 Fiscalización estatal permanente: Las sociedades sujetas a control
estatal permanente son las SA enumeradas en el art. 299 (SA
abiertas), es decir:
 Las que hagan oferta pública de sus acciones o debentures
 Las que tienen capital social superior a $50.000.000
 Las de economía mixta o con participación estatal mayoritaria
 Las que realicen operaciones de capitalización, ahorro o
requieran dinero o valores al público con promesas de
prestaciones o beneficios futuros.
 Las que exploten concesiones o servicios públicos
 La que sea “controlante de” o “controlada por” otra sociedad
sujeta a fiscalización, conforme a uno de los incisos anteriores.
 Las SAU.
En estos casos, la autoridad de control (IGJP) podrá fiscalizar a la sociedad
durante: a) constitución (control de legalidad en el acto constitutivo), b)
funcionamiento, c) disolución y d) liquidación. (Art. 299 LGS)
 Fiscalización estatal limitada: Las sociedades sujetas a un control
estatal limitado son las SA no incluidas en el art. 299 (SA cerradas).
En estos casos, el control sólo recaerá en: a) el contrato constitutivo,
b) sus reformas y c) las variaciones del capital. (art. 300 LGS)
Sin embargo, la autoridad de control también podrá ejercer funciones de
vigilancia en los siguientes casos:
- Cuando lo soliciten accionistas (siempre que representen por lo
menos el 10% del capital suscripto) o lo requiera cualquier síndico.
En tal caso, la vigilancia recaerá en los hechos que motivaron la
solicitud.
- Cuando la propia autoridad de control lo considere necesarios, en
resguardo del interés público. Para ello deberá fundar su decisión de
vigilar.
Fundamentos de la fiscalización estatal.
 En las SA cerradas (FEL): su fundamento es controlar la legalidad de su
constitución y las modificaciones en sus estatutos.
 En las SA abiertas (FEP): su fundamento es proteger a al público
inversor y preservar el correcto funcionamiento de la gran empresa,
dada la importancia económica que desempeña dentro de una
economía.
Facultades sancionatorias.
Cuando una sociedad anónima (o sus directores o síndicos) viole la ley, el
estatuto o el reglamento, la autoridad de control podrá aplicarle sanciones (art.
302 LGS), que pueden consistir en:
a) Apercibimiento. Es un llamado de atención o advertencia destinado
fundamentalmente a evitar que se vuelva a cometer la misma infracción.
b) Apercibimiento con publicación. Es un llamado de atención o
advertencia, pero agregándosele la publicación. Con ésta se agrava la
sanción, ya que se pone en conocimiento de la opinión pública su
existencia y, además, tiene como objetivo evitar transgresiones que
pueden llevar al desprestigio de la firma y de los sancionados.
c) Multas a la sociedad; sus directores y síndicos. Estas sanciones se
gradúan en proporción a la gravedad de la falta y al capital de la
sociedad. Cuando las multas se les apliquen a directores y síndicos, la
sociedad no podrá hacerse cargo de ellas.
Estas sanciones se gradúan en proporción a la gravedad de la falta y al capital
de la sociedad. Cuando las multas se les apliquen a los directores y síndicos, la
sociedad no podrá hacerse cargo de ellas.
Las resoluciones de la autoridad de control local en materia de sociedades son
apelables ante el Tribunal de Apelaciones competente en materia comercial.
(Art. 306 y 307 LGS)
Facultad de solicitar medidas judiciales.
La autoridad de control está facultada para solicitar al juez competente en
materia comercial (correspondiente al domicilio de la sociedad) la aplicación de
las siguientes medidas (art. 303 LGS):
120
 1) La suspensión de resoluciones de los órganos sociales, cuando las
mismas sean contrarias a la ley, estatuto o reglamento.
2) La intervención judicial de la administración de la sociedad, cuando
esta haya adoptado resoluciones contrarias a la ley, estatuto o
reglamento, y se trate de una sociedad incluida en los incs. 1 o 4 del art.
299 (sociedades que hagan oferta pública de sus acciones o
debentures, o que realicen operaciones de capitalización, ahorro o en
cualquier forma requiera dinero o valores al público con promesa de
prestaciones o beneficios futuros). También podrá solicitar la
intervención judicial cuando lo considere necesario, en resguardo del
interés público (conf. art. 301 inc. 2).
La finalidad de la intervención será remediar las causas que la motivaron. Si eso
no fuera posible, entonces se buscará disolver y liquidar la sociedad.
3) La disolución y liquidación en algunos supuestos del art. 94 (incisos 3,
4, 5, 8 y 9): en los casos en que se hubiera cumplido la condición a la
cual se subordinó la existencia de la sociedad (art. 94, inc. 3); cuando
hubiere conseguido el objeto social para la cual se formó o la
imposibilidad de lograrlo (art. 94, inc. 4); cuando la sociedad fiscalizada
hubiere perdido el capital social (art. 94, inc. 5); cuando se hubiere
quedado reducido a uno del número de socios (art. 94, inc. 8), y cuando
existiese sentencia firme de cancelación de oferta pública o de la
cotización de acciones (art. 94, inc. 9). Del mismo modo la autoridad de
control está facultada para solicitar judicialmente la liquidación de la
sociedad cuando finalice el término por el cual la sociedad fue
constituida (art. 94, inc. 2).
Responsabilidad de directores y síndicos por ocultación.
Cuando los directores o síndicos de la sociedad conozcan la existencia de
alguna de las circunstancias previstas en el art. 299 (régimen de fiscalización
estatal permanente), deberán comunicarlo a la autoridad de control. Si no lo
hacen, serán responsables en forma limitada y solidaria por los perjuicios
ocasionados. (Art. 305 LGS)
Régimen legal de la autoridad de contralor en la Provincia de Santa Fe.
Medidas que puede solicitar la IGPJ (Santa Fe):
El art. 4 de la ley 6926 de creación de la Inspección General de Personas
Jurídicas en la Provincia de Santa Fe autoriza a dicho ente a:
4.1. Requerir de las entidades sometidas a su control la documentación que
estima necesaria para el ejercicio de las funciones que le atribuye esta ley.
4.2. Realizar investigación e inspecciones en los entes sujetos a fiscalización
a cuyo efecto podrá examinar sus libros y documentos, pedir informaciones a
sus autoridades, sus responsables, su personal y a terceros.
4.3. Asistir a las asambleas de las sociedades por acciones sujetas a
fiscalización, asociaciones con personería jurídica y fundaciones.
4.4. Convocar a asamblea en las sociedades por acciones en los casos
establecidos por la ley.
4.5. Convocar a asambleas en las asociaciones con personería jurídica a
pedido de cualquier asociado cuando apreciara que la solicitud es pertinente y
aquel lo hubiera requerido a sus autoridades y hayan transcurridos treinta días
sin accederse a la convocatoria. También podrá hacerlo cuando constatara
irregularidades graves y estimara imprescindible la medida en resguardo del
interés público.
4.6. Convocar al consejo de administración de las fundaciones en los casos
previstos por la ley.
4.7. Impedir el funcionamiento en el territorio de la provincia, cuando no estén
autorizadas por los organismos competentes, de entidades u organizaciones que
realicen las actividades previstas en el art.3 punto 3.7 de la ley 18805 que hagan
oferta pública de títulos, valores, de seguros, financieras comprendidas en la ley
18061 y ahorro y préstamos para la vivienda.
4.8. Formular denuncias por hechos conocidos en la función cuando
presuntamente constituyan delitos de acción de ejercicio público, afecten el
orden público o al Fisco.
4.9. Hacer cumplir sus decisiones a las entidades sometidas a su fiscalización,
a cuyo efecto podrá:
4.9.1. Requerir el auxilio de la fuerza pública;
4.9.2. Solicitar allanamientos de domicilios y clausura de locales;
4.9.3. Pedir el secuestro de los libros y documentación social;
Las medidas indicadas en los puntos 4.9.2. y 4.9.3 podrá ser requeridas en
cualquiera de los siguientes supuestos: a) Si la entidad se opusiera a exhibir su
documentación total o parcialmente; b) Si se hubieran constatado en los
registros contables falsedades o graves irregularidades; c) Si persona o
personas actuaran bajo la denominación o apariencia de entidades sujetas a
control y la entidad no estuviera regularmente constituida.
4.10. Declarar irregulares o ineficaces a los efectos administrativos y dentro
de su competencia, los actos sometidos a su fiscalización cuando sean
contrarios a la ley, estatutos o reglamentos. La declaración de irregularidades
podrá importar el requerimiento de las medidas indicadas en el punto 4.11, sin
perjuicio de las sanciones establecidas en el punto 4.12.
4.11. Solicitar al juez competente del domicilio de la entidad.
4.11.1. Respecto de las sociedades por acciones las medidas previstas en el
art.303 de la ley 19550;
4.11.2. Respecto de las asociaciones con personería jurídica:
a) La suspensión de las resoluciones de los órganos si éstas fueran contrarias a
la ley, estatutos o reglamentos;
121
b) La intervención cuando hubiera constatado actos graves que importen
violación de ley, estatuto o reglamentos o la medida resultara necesaria para la
protección del interés público;
c) La disolución y liquidación cuando hubiera constatado irregularidades que no
resultaran subsanables o cuando no les fuera posible cumplir su objeto
independientemente de las facultades que el art.48 del Código Civil otorga al
Poder Ejecutivo.
4.11.3. Respecto de las fundaciones las medidas previstas en el art.35 de la ley
19836.
4.12. Aplicar sanciones a las sociedades, asociaciones con personería jurídica
y fundaciones, sus directores síndicos, administradores, a los responsables de
actividades desarrolladas por entidades no autorizadas y en general a toda
persona o entidad que no suministre o falsee datos que debe suministrar o no dé
cumplimiento a obligaciones impuestas por ley, estatutos o reglamentos, o de
cualquier modo se dificultan las funciones de la Inspección General. Cualquiera
fuera la entidad las sanciones serán previstas en el art.302 de la ley 19550.
4.13. Solicitar y suministrar informes de todo asunto relacionado con la misión
que se le asigna y aun en forma directa al Poder Judicial y organismos de la
administración pública nacional, provincial y municipal.
II. SAU (SOCIEDAD ANÓNIMA UNIPERSONAL).
Concepto: Si bien la LGS no nos dá un concepto de sociedad anónima
unipersonal, podemos definirla, basándonos en el art. 163 como “aquella
sociedad de un solo socio, en la que el capital se representa por acciones y
dicho socio limita su responsabilidad a la integración de las acciones
suscriptas”.
Reforma del art. 1 de la LGS: Previo a la sanción de la ley 26.994 (que
comenzó a regir el 1/08/2015) no estaban permitidas las sociedades
unipersonales. Dicha ley reformó a la LGS, poniendo fin a esta cuestión y
autorizando la constitución y funcionamiento de las sociedades unipersonales.
Así lo establece el reformado art. 1 de la LGS:
Art. 1 LGS: Habrá sociedad si una o más personas en forma organizada
conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes
para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios, participando
de los beneficios y soportando las pérdidas.
La sociedad unipersonal sólo se podrá constituir como sociedad anónima. La
sociedad unipersonal no puede constituirse por una sociedad unipersonal.
La modificación al art. 1 establece que habrá sociedad “...si UNA o más
personas…”, de manera que abre la posibilidad de conformar sociedades de un
sólo socio (sociedad unipersonal), posibilidad que no existía antes de la reforma.
Características generales:
1. Tipo social: tal como lo establece el art. 1, la sociedad unipersonal sólo
puede constituirse bajo el tipo de sociedad anónima (de allí su nombre:
sociedad anónima unipersonal).
2. Integrante imposibilitado: la sociedad unipersonal no puede estar
constituida por una sociedad unipersonal (Art. 1). Es decir que esta clase
de sociedades podrá estar constituida por una persona física o por una
sociedad, pero en este último caso deberá estar constituida por una
sociedad de dos o más socios (y nunca por otra sociedad unipersonal).
3. Forma del acto constitutivo: la sociedad unipersonal sólo podrá
constituirse a través de instrumento público (comúnmente se usa la
escritura pública) y por “acto único”. Esto último significa que la
sociedad quedará constituida cuando el firmante (socio único) suscriba
el instrumento de constitución.
4. Denominación social: la sociedad unipersonal deberá contener en su
denominación social la expresión “sociedad anónima unipersonal”, su
abreviatura o la sigla SAU (Art. 164). Así, cualquier tercero que esté
interesado en relacionarse con dicha sociedad, podrá saber qué se trata
de una sociedad anónima unipersonal.
5. Integración del capital: el art. 11 inc 4 establece que en las sociedades
unipersonales el capital deberá ser integrado totalmente en el acto
constitutivo. Por lo tanto, en esta clase de sociedades no corre la
posibilidad de integrar el 25% del capital, sino que debe integrarse en su
totalidad en el acto constitutivo. El art. 187 se refiere a la integración
mínima en efectivo de esta clase de sociedades. Respecto a ellas
establece que el capital social deberá estar totalmente integrado,
dejando de lado también la posibilidad de integrar el 25% del capital
suscripto.
Estas normas (Art. 11 inc 4 y art. 187) intentan salvaguardar derechos de
terceros, dar mayor seguridad, y evitar que la sociedad unipersonal sea utilizado
como una herramienta de fraude.
Por otro lado, el art. 186 se refiere a la integración del capital en casos de
“aumento de capital por suscripción”; al respecto establece que en las
sociedades anónimas unipersonales el capital debe integrarse totalmente.
Esto significa que, en las SAU los aportes deberán integrarse totalmente en
el momento del acto constitutivo o en el contrato de suscripción (en el
caso de aumento del capital), ya sea que se trate de aportes dinerarios o no
dinerarios.
122
 6. Fiscalización estatal permanente: la SAU integra el grupo de
sociedades que (según el art. 299) están sometidas a fiscalización
estatal permanente. Esto significa que la autoridad de control (IGPJ)
podrá fiscalizar a la sociedad durante: a)su constitución;
b)funcionamiento; c)disolución y d)liquidación.
En cuanto al órgano de fiscalización de esta clase de sociedades (fiscalización
privada) el art. 284 las exime de la obligación de contar con una sindicatura
colegiada. Por lo tanto nada priva que la SAU cuente con una sindicatura
unipersonal.
En todas las demás cuestiones, las SAU se rigen por las disposiciones de la
Soc. Anónima (art. 163 a 307)
Constitución.
Naturaleza jurídica del acto constitutivo: en las sociedades unipersonales, la
naturaleza jurídica de su acto constitutivo consiste en una declaración unilateral
de voluntad, a diferencia de lo que ocurre en las sociedades de dos o más
socios, donde su contrato constitutivo tiene la naturaleza jurídica de un contrato
plurilateral de organización.
Características del acto constitutivo:
1. debe contener toda la información que enumera el art. 11.
2. debe formalizarse a través de un instrumento público (escritura pública).
3. debe llevarse a cabo por acto único.
4. en dicho acto constitutivo debe integrarse el total del capital social.
5. el tipo social elegido debe ser siempre el de la sociedad anónima.
6. la sociedad unipersonal no puede ser constituída por otra sociedad
unipersonal.
Órganos de la SAU.
Las SAU fueron incorporadas a la LGS a través de la reforma introducida por la
ley 26.994. Esta ley, además, incluyó a las SAU entre las sociedades de art. 299,
es decir aquellas que están sujetas a la fiscalización estatal permanente (Art.
299 inc. 7).
Sin embargo, se omitió reformar los art. 255 y 284, los cuales disponían que las
sociedades incluidas en el art. 299 debían funcionar con un directorio de “al
menos 3 directores”, y una sindicatura “colegiada en número impar”,
respectivamente. Así, las SAU quedaron obligadas a contar con:
 un directorio de (al menos) 3 integrantes: sería extraño, por no decir
imposible, que una sociedad de un socio deba conformar un directorio
de 3 personas.
 una sindicatura de (al menos) 3 miembros: lo cual, en principio,
resultaría un costo muy alto para lo que se supone que representa una
sociedad unipersonal (pensada, en principio, para pequeños o medianos
empresarios).
Es por ello que, posteriormente se dictó la ley 27.290, la cual reformó los art. 255
y 284, eximiendo a las SAU de la obligación de contar con directorios y
sindicaturas de 3 o más miembros.
Por lo tanto, y como conclusión, luego de la entrada en vigencia de la ley 27.290
(noviembre de 2016), las SAU, pueden, si así lo quisieran:
 contar con un directorio unipersonal.
 designar sólo un síndico titular (y uno suplente).
La mayoría de la doctrina considera que dicha modificación ayudará a que la
SAU sea de verdadera utilidad para aquellos pequeños y medianos empresarios
que pretendan constituir una sociedad.
Reducción a uno del número de socios (unipersonalidad derivada): Además
de las sociedades que se constituyen y nacen como SAU, también existen casos
donde una sociedad que, originariamente, contaba con dos o más socios,
deviene en una sociedad unipersonal (algunos autores lo llaman unipersonalidad
derivada). A ello se refiere el art. 94 bis incorporado por la ley 26.994:
Art. 94 bis. La reducción a uno del número de socios no es causal de disolución,
imponiendo la transformación de pleno derecho de las sociedades en comandita,
simple o por acciones, y de capital e industria, en sociedad anónima unipersonal,
si no se decidiera otra solución en el término de TRES (3) meses.
Por lo tanto, al reducirse a uno el número de socios, los efectos serán los
siguientes dependiendo el tipo social:
a. sociedad anónima: en este caso, el ente pasará a funcionar
directamente como una SAU, rigiéndose por sus disposiciones.
b. sociedades en comandita y de capital e industria: en el caso se SCS,
SCA, y SCI, el socio que queda (socio único) deberá incorporar a otro u
otros socios en el término de 3 meses. Si no lo hace, transcurridos los 3
meses, la sociedad se transformará de “pleno derecho” en una SAU (art.
94 bis).
123
 c. sociedades colectiva y de responsabilidad limitada: la ley no deja en
claro qué ocurre en el caso de los restantes tipos societarios, es decir en
las SC y SRL. Y es por ello que surgen distintas posturas doctrinarias:
1. un sector de la doctrina (por ej, Nissen) considera que, en estas
sociedades, la reducción a uno del número de socios es una
causal de disolución, y el socio único deberá iniciar el
procedimiento liquidatorio. Se trataría de una excepción al
principio general establecido en el art. 94 bis (“la reducción a
uno del número de socios no es causal de disolución…”).
2. otro sector de la doctrina considera que el principio general del
art. 94 bis (“la reducción a uno del número de socios no es
causal de disolución…”) no tiene excepciones, y por lo tanto en
ninguna sociedad es causal de disolución la reducción a uno del
número de socios. ¿Entonces qué régimen se les aplicaría a las
SC y a las SRL en las que su número de socios se reduce a
uno? En este punto, esta teoría se subdivide:
 algunos consideran que pasarían a regirse por las
normas de la sección 4ta, pudiendo recurrir al
procedimiento de subsanación dispuesto en el art. 25.
 otros consideran que seguirán rigiéndose por las
normas de su tipo social (SC o SRL, según el caso),
sólo que funcionando con un solo socio.
Al no existir respuesta en el texto de la ley, esta cuestión terminará siendo
clarificada probablemente por la jurisprudencia o una posterior reforma de la ley.
Críticas al régimen de las sociedades unipersonales.
1. Reducción a un socio en las SC y SRL: Existe una laguna en la ley
respecto de la situación de aquellas SC y SRL que reducen a uno su
número de socios. Algunos autores sostienen que dichas sociedades
deberán disolverse; otros consideran que subsisten como sociedad
unipersonal bajo su propio régimen; y otros opinan que funcionarán
como sociedad unipersonal bajo el régimen de las sociedades de la
sección 4ta. Lo cierto es que la ley no es clara al respecto, y es por ello
que dicha laguna o vacío legal es criticado por toda la doctrina.
2. Régimen de responsabilidad: La ley 26.994 no ha incluido ninguna
norma que se refiera específicamente al régimen de responsabilidad del
único socio en la sociedad anónima unipersonal, por lo cual se le aplica
el mismo régimen que a las sociedades anónimas pluripersonales (Art.
163). Vitolo considera que hubiera sido conveniente incorporar una
norma referida a que los créditos de titularidad del único socio respecto
de la sociedad unipersonal -o de familiares y afines- deban quedar
subordinados respecto de los créditos de que resulten titulares los
acreedores sociales (ejemplo: si la sociedad tiene una deuda con el
socio único, y además tiene una deuda con un tercero -acreedor social-,
debería haber una norma que le dé prioridad al crédito del tercero).
3. Tipo social elegido: Algunos autores consideran que lo mejor hubiera
sido regular a las sociedades unipersonales bajo el tipo de “SRL” y no
como “SA”. Vitolo es quien sostiene que en caso de cambio del socio
único (Es decir, cuando hay transferencia de cuotas sociales), si se
tratara de una SRL, dicha situación importaría la modificación del
contrato social y posterior publicación e inscripción en el registro público,
lo cual otorgaría mayor información y seguridad al tercero que decida
contratar con la sociedad unipersonal. Por el contrario, en las
sociedades anónimas dicha situación sólo queda registrada en el libro
de registro de acciones que lleva la sociedad, y al que no accede el
tercero.
4. Sociedades unipersonales no regulares: En la LGS no termina de
quedar claro qué sucede con aquellas sociedades unipersonales que no
se hayan constituido bajo el tipo de sociedad anónima o que omitan
requisitos esenciales o que incumplan con las formalidades exigidas por
la ley.
Por un lado, tenemos el art. 1 que expresa “la sociedad unipersonal sólo se
podrá constituir como sociedad anónima”, mientras que por otro lado tenemos el
art. 21 que dispone: “la sociedad que no se constituye con sujeción a los tipos
del capítulo II, que omita requisitos esenciales o que incumpla con las
formalidades exigidas por esta ley, se rige por lo dispuesto por esta sección” sin
especificar si dicha norma incluye a las sociedades unipersonales entre sus
supuestos. En base al art. 21, la mayoría de la doctrina considera que dicha
sociedad unipersonal quedará regida por la sección 4ta.
III. SAS (SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADAS): (Art. 33 a 62 LACE).
INTRODUCCIÓN.
La ley 27.349 (de Apoyo al Capital Emprendedor -LACE-), que se ocupa
mayormente del régimen del emprendedor y de diversas medidas de
124
estímulo para su desarrollo, crea además, un tipo de sociedad: la Sociedad
por Acciones Simplificada (SAS). Ésta ha sido concebida más que como un
nuevo tipo societario, como una revolución o un fenómeno superador de la SAU
que impacta sobre la sociedad en general y la empresa, y también sobre la
generación de empleo y el futuro, planteando nuevas formas de concebir la
creación de empresas, cómo ser competitivos en el mundo y entender el
mercado e incluso los principios que lo rigen. Su inclusión en la LACE no es
casual, ya que la SAS no hubiera existido sin la previa decisión política de
alentar con ayuda estatal la iniciativa privada, dotando a esta con una estructura
nueva que le proporcione un vehículo flexible y económico.
La SAS es una sociedad que cuenta con las ventajas de dos tipos societarios
regulados en la LGS (la SRL y la SA), procurando eliminar sus desventajas y
regulaciones que obstaculizan su simplicidad.
La principal fuente normativa de esta ley ha sido la propia LGS, resultando
escasos los artículos inspirados en legislación extranjera. Como característica
saliente del tipo puede señalarse su apertura en materia de contenidos y formas,
lo que lo hacen de entramado abierto en contraste con el formato rígido e
imperativo que ostentan los restantes tipos denominados de capital, primando la
regla de la autonomía de la voluntad como eje del sistema. Sólo por debajo de
esta prevalecen las reglas aplicables a la SRL, y que se conjugan en cuanto
corresponda con las derivadas de la sociedad anónima, con más las normas del
CCYC en materias como el régimen de autoconvocatoria y las reuniones a
distancia, de aplicación a todos los órganos sociales.
NORMATIVA APLICABLE.
El art. 33 LACE crea un nuevo tipo societario con el alcance y las características
previstas en la ley, siendo de aplicación supletoria las disposiciones de la LGS y
en cuanto se concilien con las de la LACE. La norma se integra con los art. 35 y
36, que comprenden las cláusulas legales o voluntarias del instrumento
constitutivo, también de aplicación prioritaria a la LGS . Por otra parte, el art. 49
LACE resuelve que los órganos de administración, gobierno y fiscalización
funcionan de conformidad con la LACE y el instrumento constitutivo, rigiendo
supletoriamente las normas de la sociedad de responsabilidad limitada y las
disposiciones generales de la LGS. De esta forma, cabe interpretar el orden de
prelación normativa en el siguiente sentido:
1. Normas de la ley 27.349, es decir la ley propia que regula la SAS.
2. Instrumento constitutivo.
3. LGS, en el orden que los art. 33 y 49 LACE lo determinan, recordando
que la aplicación supletoria de aquélla viene impuesta en cuanto se
concilie con los de esta, lo cual motiva una limitación en la aplicación del
ordenamiento societario general, sin perjuicio que el art. 150 CCYC
dispone un orden de prelación en la aplicación de las normas y en el
cual la prevalencia de las normas imperativas se impone por sobre las
del contrato o el reglamento. Son por tanto aplicables a la SAS todas
aquellas normas de la LGS relacionadas con su carácter y naturaleza de
sociedad, su calidad de sujeto de derecho, el efecto de la inscripción
registral, su regularidad y falta, inoponibilidad y nulidad, las reglas sobre
la diligencia del administrador, las previsiones sobre reorganización
societaria, intervención judicial, sociedades extranjeras, las normas
inherentes a los derechos de los socios en su relación con la sociedad y
las reglas de disolución y liquidación por remisión de los art. 55 y 56
LACE.
Encontré también un trabajo doctrinario sobre SAS de Molina Sandoval, Carlos
en ‘La Ley’, año 2017, que enumera el criterio de aplicación normativo de la
siguiente forma:
1. la ley que regula la SAS;
2. supletoriamente, la LGS;
3. en lo relacionado con la ‘organización interna’ y ‘órgano de
administración’, las normas de la SRL.
4. en lo que no regle expresamente la SRL, deben aplicarse las normas de
la SA (si así lo remite expresamente la LGS);
5. si no lo regula la SRL, debe determinarse si se puede aplicar las normas
de la SA (por analogía) o directamente se debe abrevar la solución en
los principios generales de la LGS;
6. supletoriamente, el CCyC (ya que más allá de que la ley fue posterior a
la vigencia del nuevo código, el art. 150 inc. a, impone que las personas
jurídicas privadas (la SAS lo es) se rigen por las normas de la ley
especial, o en su defecto, por las normas del CCyC).
Características generales y diferencias con otros tipos societarios:
1. A diferencia de la SRL puede ser unipersonal, con la ventaja —respecto
de la SAU— que puede prescindir de sindicatura. No tiene un número
125
 máximo de socios (la SRL tiene un máximo de cincuenta socios, art.
146, 2º párr., LGS).
2. El capital social mínimo es de dos SMVM. En la SRL no existe un monto
mínimo, como sí existe en la SAU.
3. Se puede constituir mediante instrumento público o privado (como la
SRL, pero a diferencia de la SA que se constituye por "instrumento
público") (art. 165, LGS).
4. El capital social se divide en acciones y se admiten "clases de acciones"
como en la SA (art. 207, LGS), lo que es discutido y en general no
aceptado en la SRL. También se admiten acciones ordinarias o
preferidas; incluso bajo la forma escritural (art. 46, ley 27.349).
5. La inscripción de la sociedad deberá realizarse en veinticuatro horas si
se utiliza el modelo tipo previamente aprobado (art. 38, ley 27.349).
6. Se promueve la "digitalización" de las inscripciones societarias (como
existe en otras jurisdicciones societarias del mundo), como así también
las notificaciones digitales (art. 38, ley 27.349).
7. La SAS no puede estar incluida en los supuestos del art. 299, LGS, con
excepción del supuesto del capital social mayor a diez millones de pesos
(art. 299, inc. 2, LGS) (7). Tampoco podrá ser controlada por una
sociedad incluida en el art. 299, LGS, ni estar vinculada en más de un
treinta por ciento de su capital.
8. Una SAS que quede incluida en los casos del art. 299, LGS, no debe
incluir un síndico sino que debe necesariamente "transformarse" en el
plazo de seis meses (art. 39, ley 27.349).
9. Se permite la integración, si el estatuto lo prevé, de realizar un aumento
menor al cincuenta por ciento del capital sin necesidad de publicidad
edictal ni registración (disposición que aclara y perfecciona el sistema de
cuotas suplementarias de la sociedad de responsabilidad limitada, art.
151, LGS).
10. En la SAS se admiten aportes irrevocables por veinticuatro meses (art.
45, ley 27.349).
11. Si la SAS no se emiten acciones la titularidad societaria se acredita
mediante la sola inscripción en el libro de registro de acciones. Ello fue
dudoso hace algún tiempo en la sociedad anónima (y cuestionado en la
legitimación para la impugnación de las asambleas en algunos fallos
discutibles judiciales), pero claramente diferente de la sociedad de
responsabilidad limitada (en que la titularidad del socio emana de la
modificación del contrato social y sus inscripción en el Registro Público).
12. La transferencia de acciones de la SAS (art. 48, ley 27.349) es similar a
la de una sociedad anónima (requiere de contrato de cesión de
acciones, comunicación a la sociedad y registración en el libro de
registro de acciones; eventualmente, la entrega del título si se hubiera
emitido).
13. Se acepta la prohibición de enajenación por diez años (con prórrogas
adicionales de diez años, con anuencia de la totalidad de los socios, art.
48, ley 27.349). Todas las limitaciones a la transferencia deben
registrarse en el libro de registro de acciones.
14. La administración (la ley alude a "administrador" y no a "director" o
"gerente", más allá de la tentación de llamarlos "directores") puede ser
plural o unipersonal y si es unipersonal, deberá existir un suplente (salvo
que se haya designado un síndico). A diferencia de la sociedad
anónima, en la que su designación es por tres ejercicios (art. 257, LGS)
o cinco años (si existe consejo de vigilancia, art. 281, inc. d, LGS), la
duración puede ser indeterminada (id est, por toda la duración del
contrato social). Así también lo dice el art. 157, 1° párr., LGS. Si el
contrato social no menciona el plazo de duración, debe entenderse que
es por todo la vida del contrato social.
15. En la SAS sólo uno de los administradores tiene que tener domicilio real
en el país (art. 51, Ley 27.349). En la sociedad anónima se exige que la
mayoría absoluta de los directores tenga domicilio en el país (art. 256, in
fine, LGS), lo que no es expreso en la sociedad de responsabilidad
limitada (que sólo aplica supletoriamente el régimen de responsabilidad,
art. 157, in fine, LGS).
16. La ley incorpora para la SAS la figura del "administrador de hecho". El
art. 52, 2° párr., ley 27.349, dice: "Las personas humanas que sin ser
administradoras o representantes legales de una SAS o las personas
jurídicas que intervinieren en una actividad positiva de gestión,
administración o dirección de la sociedad incurrirán en las mismas
responsabilidades aplicables a los administradores y su responsabilidad
se extenderá a los actos en que no hubieren intervenido cuando su
actuación administrativa fuere habitual".
126
17. El órgano de gobierno en la SAS es la reunión de socios (y no la
asamblea, como en la sociedad anónima) y su regulación tiene algunas
pautas similares a la sociedad de responsabilidad limitada. La
convocatoria a reunión de socios debe hacerse por medio fehaciente y al
domicilio del socio (art. 53, in fine, ley 27.349).
18. Sugiere como mecanismo de resolución de conflictos de manera
amigable, promoviendo el arbitraje como una forma adecuada (art. 57,
ley 27.349).
19. De manera similar a las SRL no incluidas en el art. 299, inc. 2, LGS, la
ley no impone la inscripción anual de los estados contables. El art. 62, 2°
párr.., LGS, señala que las SRL cuyo capital alcance el importe fijado
por el artículo 299, inciso 2) y las sociedades por acciones deberán
presentar los estados contables anuales regulados por los artículos 63 a
65 y cumplir el artículo 66. Sin perjuicio de ello, las sociedades
controlantes de acuerdo al artículo 33, inciso 1), deberán presentar
como información complementaria, estados contables anuales
consolidados, confeccionados, con arreglo a los principios de
contabilidad generalmente aceptados y a las normas que establezca la
autoridad de contralor. No queda claro si la SAS con capital mayor al
indicado en el art. 299, inc. 2, LGS, debe inscribir sus estados contables.
La falta de norma expresa no permite presumir la obligación de registrar
anualmente los estados contables. La AFIP podrá determinar el
contenido o forma, pero no podrá establecer la obligatoriedad de
presentación en el Registro Público. Se sugiere la implementación de
medios digitales.
20. Debe llevar cuatro libros (actas, registro de acciones, diario e inventario
y balances, art. 58, ley 27.349), pero no menciona el libro de asistencia a
la reunión de socios. Ello impondría la suscripción del acta de reunión de
socios por todos los socios presentes. El administrador (o representante
legal) sólo podría suscribir el acta cuando fuera una reunión a distancia
(art. 53, 2° párr., ley 27.349).
21. Se admite el otorgamiento de poderes otorgados en el protocolo notarial
electrónico (art. 59, ley 27.349), lo que naturalmente requiere de
reglamentación y especificaciones en tutela de terceros de buena fe (11)
y la simplificación de inscripciones fiscales (veinticuatro horas) y de
cuentas bancarias (art. 60, ley 27.349).
22. La SAS puede modificar su tipo (de hecho, se impone cuando se
encuentre incluida en el art. 299, LGS) mediante la transformación (art.
61, ley 27.349). El cambio de la estructura societaria deberá cumplir con
todas las pautas de la LGS.
Responsabilidad del socio.
El socio limita su responsabilidad frente a terceros a la integración de su
respectivo aporte, con más la de aquellos comprometidos por los demás
socios, por lo que su garantía se extiende hasta la integración del monto
total del capital social (valuados en los aportes que lo componen a la época en
que debieron efectuarse; art. 34 y 43 LACE).
Constitución y reformas.
Se admite la constitución a través de:
 Una declaración unilateral de voluntad o por una declaración plurilateral
de voluntad;
 Por personas humanas o por personas jurídicas del art. 148 CCYC.
 La ley prohíbe que la SAS unipersonal constituya o participe en otra SAS
unipersonal, consagrando así una incapacidad de derecho, por lo que la
nulidad que afecta el vínculo en caso de violación del precepto es
absoluta, imprescriptible y no confirmable.
 Se constituyen y modifican por instrumento público o privado, en
este último caso con firma certificada de los otorgantes, en forma
judicial, notarial, bancaria o por autoridad competente del registro
público respectivo (Art. 35 LACE).
 La SAS podrá constituirse por medios digitales con firma digital y de
acuerdo a la reglamentación que a tal efecto se dicte; en estos
supuestos el instrumento deberá ser remitido a los fines de su
inscripción al registro público correspondiente en el formato de archivo
digital La constitución por medios electrónicos -lo cual importa una
novedad en el derecho argentino- constituye un avance en materia
registral, en orden a celeridad, certeza, acceso a la información pública y
fiabilidad respecto a los actos inscriptos.
 Las reformas del instrumento constitutivo (Art. 54 LACE), al igual
que las inscripciones ante IGPJ de la constitución, cambio de sede,
prórroga, reconducción, reglamentos, variaciones de capital,
transformación, fusión, escisión, designación y cese de administradores
y de miembros del consejo de vigilancia, en su caso, disolución,
127
 liquidación, cancelación registral y demás actos concernientes que
requieran inscripción, se tramitan a través del Sistema de Gestión
Documental Electrónica (GDE; art. 3, res. gral. IGJ 6/2017; dec.
56/2016).
Contenido del instrumento constitutivo: El instrumento constitutivo debe
mínimamente contener los requisitos enumerados en el art. 36 LACE (y que en
parte repiten los art. 11 LGS), ello sin perjuicio de las cláusulas que en más los
socios resuelvan incluir, lo que les permite estructurar un régimen de
estipulaciones de libre configuración adecuado a sus objetivos.
Respecto de la denominación social, la ley nada dice sobre la utilización de los
nombres de los socios, de terceros o de nombres de fantasía, lo cual permite
interpretar un empleo amplio de los mismos. En todos los casos la denominación
debe contener la expresión “Sociedad por Acciones Simplificada”, su
abreviatura, o la sigla SAS. La omisión de esta mención, que tiende a garantizar
la difusión permanente de los actos del ente, hace responsables ilimitada y
solidariamente a los administradores o representantes de la sociedad juntamente
con esta, por los que celebren en tales condiciones. La ley no distingue entre
aquellos sujetos -administradores y representantes- que hubieran actuado y
quienes no lo hicieran, por lo que alguna doctrina entiende que la
responsabilidad debe hacerse extensiva a todos ellos, salvo que el tercero
tuviera conocimiento de la omisión en su participación. La modificación del
elenco de socios no importa el cambio de la denominación social (art. 36 inc. 3).
El art. 36 inc. 3 LACE repite para la cuestión del domicilio la fórmula del art. 11
LGS, manteniendo dicho criterio de validez de la notificación, aunque con el
agregado “hasta tanto la misma haya sido efectivamente cancelada por el
registro público donde la sede haya sido registrada por la sociedad”.
Apartándose de manera radical del criterio de aplicación que para art. 11 inc. 3
LGS fijara en la IGJ en 2005, el art. 36 inc. 4 dispone que el objeto de la SAS
podrá ser amplio y plural, sin otras limitaciones que las dispuestas por el art.
279 CCYC, pudiendo las actividades que lo constituyan guardar o no
conexidad o relación entre ellas. Esta novedad legislativa importa, más que un
regreso a los objetos múltiples de las antiguas sociedades comerciales, un
avance hacia las más modernas tendencias que anticipan la desaparición del
objeto como elemento esencial del contrato social y la equiparación de la
persona jurídica con la humana en cuanto al límite de sus actividades.
Publicidad y registración: Siendo que en la SAS los socios limitan su
responsabilidad a la integración de las acciones que suscriban o adquieran (Art.
34 LACE y sin perjuicio de la garantía del art. 43), la ley prevé un régimen de
publicidad para la registración del instrumento constitutivo análogo al de
las SRL y SA.Este impone al registro público el control de la existencia de la
publicación de un aviso -en realidad, de un edicto- a cargo del solicitante (Art. 37
LACE). Si en vez de la constitución del ente se tratara de la modificación de su
estatuto o disolución, el edicto deberá contener la fecha de la resolución que las
aprobara. Cuando la modificación afectará la denominación social, el domicilio,
objeto, plazo, capital social, organización de órganos de administración y
fiscalización y la fecha de cierre del ejercicio, la publicación deberá determinarlo
en la forma establecida en el art. 37 inc. a) LACE para los casos de constitución.
El art. 36 LACE elimina el control de legalidad del registro público respecto
de las SAS, limitando sus funciones a la verificación previa del
cumplimiento de requisitos formales y de normas reglamentarias de
aplicación. La documentación se presenta ante el registro público, que debe
inscribir previa constatación del cumplimiento de las normas de aplicación, y
dentro de las 24hs si el solicitante utiliza el modelo tipo de instrumento
constitutivo aprobado por el registro público (Art. 38 LACE). La norma, que
procura dotar de celeridad al sistema registral, ha sido señalada por alguna
doctrina -por imponer un modelo tipo- como contraria al pregonado principio de
autonomía de la voluntad que inspira la ley. Además, la LACE impone a los
registros públicos dictar e implementar las normas reglamentarias a tales
efectos, previendo el uso de medios digitales con firma digital y establecer un
procedimiento de notificación electrónica y resolución de las observaciones que
se realicen a la documentación presentada.
¿Que pasa si la SAS no es debidamente inscripta? La SAS que no fuera
debidamente inscripta habrá de regirse según los términos de la sección 4ta
LGS, ello sin perjuicio de que alguna doctrina sostiene su inexistencia.
Limitaciones para la constitución y mantenimiento del carácter de SAS.
El art. 39 LACE dispone que para constituir y mantener su carácter de SAS, la
sociedad no debe ser de economía mixta o tener participación estatal
mayoritaria, realizar operaciones de capitalización, ahorro o en cualquier forma
de requerir dinero o valores al público con promesas de prestaciones o
beneficios futuros, o explotar concesiones o servicios públicos. Sí puede, en
cambio, hacer oferta pública de sus acciones o debentures.
La SAS no puede ser controlada ni participar en más de un 30% de su capital en
sociedades comprendida en los inc. 3, 4 y 5 del art. 299 LGS, prohibición que se
orienta a evitar que la participante no lo disperse en otras sociedades y se
aplique exclusivamente en el cumplimiento de su objeto, por lo que en puridad la
restricción no debió limitarse a algunas sociedades del art. 299 LGS. En cambio,
sí puede exceder el capital máximo dispuesto por el art. 299 inc. 2 LGS para
128
SRL y SA. La SAS tampoco puede ser controlada por una sociedad
comprendida en los inc. 3. 4 y 5 del art. 299 LGS -control interno de derecho-.
En caso de quedar incluida la SAS en cualquiera de los supuestos referidos en
el art. 39 LACE, debe transformarse en alguno de los tipos regulares
previstos en la LGS e inscribir tal transformación en el registro en un plazo
no mayor a 6 meses. Este período se computa a partir de la fecha del acto
societario del que surja la adquisición del control o el exceso en el porcentaje de
vinculación establecido en la ley. En caso de que la configuración del supuesto
no resulte de un hecho o acto propio de la SAS, el plazo se computa desde que
se tomó conocimiento del mismo, y la transformación no es obligatoria si antes
de vencido la SAS deja de estar encuadrada en aquel. La transformación debe
llevarse a cabo conforme las disposiciones de la sección X del capítulo 1 de la
LGS.
Una vez vencido el plazo de 6 meses sin que se hubiera producido la inscripción
de la transformación en el registro público correspondiente, los socios responden
frente a terceros en forma solidaria ilimitada y subsidiaria, si bien solo frente a un
probado perjuicio y el incumplimiento de la SAS. Se ha señalado lo excesivo de
esta sanción al socio cuando este no hubiera tenido noticia de la participación de
la sociedad en alguno de los supuestos del art. 299 LGS (operaciones de
capitalización o la explotación de servicios públicos) por decisión inconsulta del
administrador.
Disolución y liquidación:
¿Por qué se disuelve la SAS? La SAS se disuelve por:
 La voluntad de los socios adoptada en reunión de los socios o,
 En su caso, por decisión del socio único o
 Por las causales previstas en la LGS.
¿Cómo se realiza la liquidación? Su liquidación se realiza conforme a las normas
de la LGS, actuando como liquidador el administrador o el representante legal o
la persona que designe la reunión de socios o el socio único (art. 55 y 56 LACE).
Capital social.
Si bien la regla es que el capital de la SA se representa en acciones (requisito
esencial tipificante; art. 163 LGS), la ley 27.349 ha optado, para el caso de las
SAS, por dividirlo en acciones, de manera análoga con lo que sucede con el
capital de las SRL (sólo que en tal caso resultan ser cuotas; art. 146 LGS), tipo
con el que explícitamente se emparenta.
Al momento de la constitución de la sociedad, cualquiera sea su objeto, el
capital no podrá ser inferior al importe equivalente a dos veces el SMVM -la
ley no prevé un máximo-. La norma abandona el viejo principio de adecuación y
suficiencia entre el capital y la posibilidad de cumplimiento del objeto social,
anteriormente exacerbado por algunos registros y posteriormente corregido
según prácticas más modernas, aún antes de la sanción de la ley 27.349.
Resulta por tanto vedado a la IGJ exigir la suscripción de un capital superior al
dispuesto en el art. 40 LACE, por no contar el organismo con parámetros
objetivos para evaluar la suficiencia priori, lo que podría dar lugar a
arbitrariedades, ello sin dejar de señalar que el capital social no es el único
recurso con el que cuenta la sociedad para cumplir su objeto, ya que también
inciden de forma relevante factores patrimoniales, financieros y organizativos, al
igual que decisiones de política empresaria y con la posibilidad de acceder y
contar con recursos, propios o de terceros, así como con el plan de negocios a
mediano y largo plazo que haya establecido la sociedad, entre otros factores. Sin
perjuicio de la utilización del término “al momento de la constitución” en el art. 40
LACE, cabe extender sus efectos a toda la vida de la sociedad. El monto mínimo
de 2 SMVM dispuestos por el art. 40 LACE relativiza, con adecuado criterio, la
importancia que antaño se daba a la cuenta capital y otorga esencial
preeminencia a la autonomía de la voluntad.
A diferencia de lo que sucede con las SRL y SA, en las que el capital debe
suscribirse íntegramente en el acto de constitución de la sociedad (Art. 149 y
187 LGS), en el caso de la SAS esta debe hacerse en las “condiciones,
proporciones y plazos previstos en el instrumento constitutivo -la ley utiliza
el término acciones en referencia al capital social-. El agregado obedece a que
nos encontramos frente a una estructura jurídica novedosa, originariamente
concebida como vehículo de apoyo al capital emprendedor, por tanto fuera de
algunas de las estrecheces propias de los tipos incluidos en la LGS. Sin perjuicio
de ello;
1. los aportes en dinero deben integrarse como mínimo en un 25% al
momento de la suscripción y el saldo en un plazo máximo de 2
años; y
2. los aportes en especie deben integrarse en un 100% al momento de
la suscripción (Art. 41 LGS).
Aportes: Los aportes podrán realizarse en bienes dinerarios o bienes no
dinerarios (Art. 42 LACE). Los aportes en bienes no dinerarios pueden ser
129
efectuados al valor que unánimamente pacten los socios, indicando en el
instrumento constitutivo los antecedentes justificativos de la valuación. En caso
de insolvencia o quiebra de la sociedad, los acreedores pueden impugnarla en el
plazo de cinco años de realizado el aporte, lo que no procede si la valuación se
realizó judicialmente.
La ley NO exige que los aportes en especie sean de bienes determinados y
susceptibles de ejecución forzada -como sucede en las SRL y SA; art. 39 LGS-;
a. lo que posibilita la integración de activos intangibles, derechos que
provengan de contratos, licencias y concesiones,
b. ni tampoco limita el aporte del usufructo de un bien.
La ley también prevé un régimen amplio para las prestaciones accesorias, y
que no forman parte del capital social. De pactarse prestaciones accesorias
consistentes en la prestación de servicios, ya sea de socios, administradores o
proveedores externos de la SAS, éstas pueden consistir en servicios ya
prestados o a prestarse en el futuro, e incluso aportadas al valor que los socios
determinen en el instrumento constitutivo o posteriormente por resolución
unánime -caso contrario su valor resultará del que determinen uno o más peritos
designados por los socios en forma unánime-. Las prestaciones deben resultar
del instrumento constitutivo o de los instrumentos de reformas posteriores,
precisando su contenido, duración, modalidad, retribución, sanciones en caso de
incumplimiento y mecanismo alternativo de integración para el supuesto de que
por cualquier causa se tornare imposible su cumplimiento. Sólo pueden
modificarse de acuerdo a lo convenido, o en su defecto, con la conformidad de
los obligados y de la totalidad de los socios. Si la prestación del servicio se
encontrara total o parcialmente pendiente de ejecución, la transmisión de las
acciones de las que fuera titular el socio que comprometió dicha prestación
requerirá la conformidad unánime de los socios, debiendo preverse, en su caso,
un mecanismo alternativo de integración. La intervención del legislador en la
detallada valoración de tales prestaciones obedece a que, en el caso del
emprendedor referido en la LACE, probablemente pudiera tratarse de su única
contribución a la sociedad.
Aumento de capital: En oportunidad de aumentarse el capital social, la reunión
de socios puede decidir las características de las acciones a emitir,
indicando clase y derechos de las mismas. La ley permite fijar diferentes
primas de emisión para acciones que, aún siendo de distinta clase, reconozcan
idénticos derechos económicos y políticos, facilitando así que el socio que
menos bienes tangibles aporte no pierda participación en el valor de la firma que
colaboró a crear, lo que representa una ventaja sobre las SRL, en la que no se
pueden constituir clases de cuotas.
El instrumento constitutivo puede, para los casos en que el aumento del
capital fuera menor al 50% del capital social inscripto, prever su aumento
sin requerirse publicidad ni inscripción de la resolución de la reunión de
socios, lo que importa una novedad introducida por la LACE. En cualquier caso,
las resoluciones adoptadas deben remitirse al registro público por medios
digitales a fin de comprobar el cumplimiento del tracto registral, en las
condiciones que se establezcan reglamentariamente.
Aportes irrevocables: Los aportes irrevocables a cuenta de futura emisión de
acciones pueden mantener tal carácter por el plazo de 24 meses. Integran el
patrimonio neto de la SAS desde la fecha de su aceptación por el órgano de
administración -esta o su rechazo debe efectuarse dentro de los 15 días del
ingreso de parte o de la totalidad del as sumas correspondientes a dicho aporte-,
y se los computa a todos los efectos de las normas que fijan límites o relaciones
entre las participaciones y el capital social y las relativas a la pérdida o reducción
del mismo (Art. 44, res. gral 6/2017).
Acciones. Trasnferencia: El art. 48 LACE permite reconocer idénticos derechos
políticos y económicos a distintas clases de acciones, con independencia de cuál
fuera su precio de adquisición o venta, sin estipular límites para el voto plural de
cada acción como sí lo hace el art. 216 LGS -5 votos por acción-. Sin perjuicio
de que la SAS puede emitir acciones nominativas o bien acciones escriturales, el
2 párr. art. 47 LACE también la autoriza a omitir toda emisión -representación-,
en cuyo caso su titularidad se acredita a través de las constancias de
registración que lleve la SAS en el libro de registro de acciones. El instrumento
constitutivo puede incluir mecanismos de negociación o transferencia de
acciones -incluso requerir que las transferencias cuenten con la previa
autorización de la reunión de socios-, caso contrario todo traspaso debe ser
notificado a la sociedad e inscripto en el libro de registro de acciones para ser
oponible a terceros. También deben registrarse en el libro las restricciones o
prohibiciones a las que están sujetas las acciones (y en estas de ser cartulares,
o en los comprobantes que se emitan de las escriturales). Toda negociación o
transferencia de acciones que no se ajuste a lo previsto en el instrumento
constitutivo, es nula -relativa-.
La ley prevé la posibilidad de prohibir la transferencia de acciones -aún las no
emitidas- por un plazo de 10 años, renovable con el voto favorable de la totalidad
del capital social.
Organización.
130
Corresponde a los socios determinar la organización jurídica interna de la
SAS y demás normas que rijan el funcionamiento de los órganos sociales
(Art. 49 LACE). Estos funcionan, en su caso:
1. de conformidad con las normas previstas en la LACE;
2. en el instrumento constitutivo; y
3. supletoriamente, por las reglas de la SRL y las disposiciones generales
de la LGS.
El legislador desechó la posibilidad de imponer a la SAS derechamente el
régimen de SRL, optando en cambio por valerse de su estructura, más simple
que el de la SA pero aprovechando la practicidad de éste último tipo societario
otorgado por un capital representado por acciones, regulando de un modo más
detallado el régimen de transferencia de las mismas, proveyendo la posibilidad
de que se restrinja su transferibilidad para dotar de la posibilidad que los socios
le impriman un grado personalista superlativo.
Durante el plazo en el cual la sociedad funcione con un solo socio, éste puede
ejercer las atribuciones que la ley le confiere a los órganos sociales, en cuanto
sean compatibles, incluida la de representante legal.
Al no disponer la LACE un régimen particular sobre convocatoria, deliberación,
quórum, mayorías y actas, los socios pueden establecer las cláusulas que
consideren más adecuadas a los objetivos de la SAS y a sus intereses, lo
que pone de manifiesto la prevalencia de la autonomía de la voluntad como
característica al tipo. Como excepción a ello, la ley dispone que los
administradores y socios que deban participar en una reunión del órgano
de administración o de socios, pueden autoconvocarse para deliberar, sin
necesidad de citación previa. En el caso de las resoluciones del órgano de
administración, éstas serán válidas si asisten todos los integrantes y el
temario fuera aprobado por la mayoría prevista en el instrumento
constitutivo, mientras que las resoluciones del órgano de gobierno serán
válidas si asisten los socios que representen el 100% del capital social y el
orden del día fuera aprobado por unanimidad.
Administración: La administración de la SAS está a cargo de una o más
personas humanas, socios o no, designados por plazo determinado o
indeterminado en el instrumento constitutivo o posteriormente. Debe designarse
por lo menos un suplente, en caso de que se prescinda del órgano de
fiscalización. Las designaciones y cesaciones de los administradores
deberán ser inscriptas en el registro público. Al menos uno de sus miembros
debe tener domicilio real en la república, y sus miembros extranjeros deben
contar con clave de identificación (CDI) y designar representante local. Todos
deben establecer un domicilio en la república donde serán válidas las
notificaciones que se les realicen (Art. 50 y 51 LACE).
La citación a reuniones del órgano de administración y la información sobre el
temario puede realizarse por medios electrónicos, en tanto garanticen su
recepción. Las reuniones pueden realizarse en la sede social o fuera de ella, y
aun sin la presencia física de todos o algunos de los administradores,
utilizando medios que les permitan a los participantes comunicarse
simultáneamente entre ellos. El acta deberá ser suscripta por el administrador o
el representante legal, debiéndose guardar las constancias de acuerdo al medio
utilizado para comunicarse.
Responsabilidad: El art. 52 LACE remite, respecto de los deberes y
obligaciones de los administradores y representantes legales de SAS, al art. 157
LGS sobre la gerencia de SRL. Éste a su vez reenvía a los art. 264, 266 y 271 a
279 LGS para el directorio de las SA, a los que también se aplica -al igual que
para todo administrador societario- la pauta general del art. 59 LGS. A diferencia
de lo que sucede con las SRL y SA, no se requiere a los administradores la
constitución de la garantía prevista en los art. 76 y 119, res. gral. IGJ 7/2015.
Como novedad, el art. 52 LACE incorpora en su segunda parte el tratamiento de
la responsabilidad del administrador de hecho, tomando como fuente la ley
colombiana 1258 sobre SAS.
Los administradores deben desempeñarse con la lealtad y diligencia de un
buen hombre de negocios (Art. 59 LGS), ajustando a la naturaleza de su
obligación (de medios, art. 774 inc a y 1252 CCYC). La norma fija de manera
concomitente un criterio abstracto y típico de valuación, que pretende del
administrador una diligencia en su gestión por sobre la propia del hombre medio
(art. 1725 CCYC), similar a la que hubiera observado un administrador
normalmente prudente en idéntica situación.
El art. 51 LACE amplía, además, los efectos sobre la sociedad de la actuación
del administrador -de derecho o de hecho-, por sobre el margen establecido en
el art. 58 LGS en cuanto a actos “notoriamente extraños”, obligándola por todos
aquellos “comprendidos en el objeto social o que se relacionen directa o
indirectamente con el mismo”. A ello se suma que el objeto plural (Art. 36 inc 4
LACE) dificulta la imposición al administrador de la SAS de las limitaciones para
contratar con la sociedad dispuestas por el art. 271 LGS- de aplicación por
remisión, arts. 52 LACE y 157 LGS-, por cuanto de la amplitud de aquel
resultaría una prohibición que contrariaría los postulados de la propia norma.
Sin perjuicio que del texto del art. 51 LACE prevé la posibilidad de
representantes no administradores, la res. IJ 6/2017 ha dispuesto que el
131
representante legal de la SAS debe indefectiblemente revestir el carácter de
administrador de la misma (Art. 29).
Administrador de derecho: Al aplicarse a los administradores de derecho y
representantes de la SAS el mismo régimen que a los gerentes de SRL (Art. 52
LACE y 157 LGS), su responsabilidad podrá ser individual o solidaria,
atendiendo a la organización y reglamentación del funcionamiento del órgano.
Cuando fuera plural, el contrato podrá además establecer que su ejercicio sea
indistinto, conjunto o colegiado (Art. 51 LACE), aplicándose las siguientes pautas
según el caso:
 Ejercicio indistinto o conjunto: frente a la previsión estatutaria de
ejercicio indistinto, cualquier administrador o representante obliga a la
sociedad por todos los actos en su nombre celebrados. En caso de
disponerse el ejercicio conjunto, los administradores no podrán actuar
individualmente y sólo obligará al ente a la actuación de dos o más de
estos. En ambos supuestos -admin. indistinta o plural conjunta-, la
responsabilidad de los administradores será individual o solidaria, según
la organización y reglamentación que para el funcionamiento del órgano
establezca el contrato. Además, si una pluralidad de administradores
participó en los mismos hechos generadores de responsabilidad, la ley
habilita al juez interviniente a fijar la parte que a cada uno corresponda
en la reparación de los perjuicios, atendiendo a sus respectivas
actuaciones personales (Art. 157 LGS). Esta disposición, propia del
régimen de las SRL y que la LACE adopta para la SAS, quiebra la regla
de que en todos los casos de administración plural corresponde la
responsabilidad solidaria, y, en cad caso, deberá determinarse si la
responsabilidad será individual o solidaria, según las pautas indicadas
por la misma norma, independientemente de si la misma es unipersonal
o plural. Tenemos así que, para el caso de la administración plural no
colegiada, la LACE emplea un sistema de responsabilidad particular.
 Ejercicio colegiado: en este caso, a la administración se le aplica,
además de la reglamentación impuesta contractualmente, las
disposiciones que para el funcionamiento del directorio de la anónima
prevé la LGS. Sus integrantes, en consecuencia, responden según el
régimen de responsabilidad de los directores: ilimitada y solidariamente
hacia la sociedad y socios por los daños derivados del mal desempeño
de su cargo o de la violación de la ley, estatuto o reglamento.
Administrador de hecho: La segunda parte del art. 52 LACE tiene como fuente
directa la ley colombiana 1258, a la que reproduce textualmente, con el
agregado final “y su responsabilidad se extenderá a los actos en que no
hubieren intervenido cuando su actuación administrativa fuere habitual”. Al igual
que la norma colombiana, la norma argentina da por supuesto que la sencillez
del tipo hace innecesaria la regulación autonómica del régimen de
responsabilidad de administradores, bastando la remisión al régimen general de
la LGS (art. 59), haciendo además extensivos los deberes, responsabilidades y
procedimientos a otros sujetos no incluidos en el órgano de administración, que
detenten o ejerzan funciones de administración y cuyas facultades hubieran sido
identificadas en lo estatutos sociales.
El supuesto en cuestión se reduce a quienes ‘intervinieren en una actividad
positiva de gestión, administración o dirección’, esto es, a administradores de
hecho, lo que excluye a controlantes y administradores de la controlante.
El control se encuentra definido y diferenciado de la administración en el art. 33
LGS, por lo que el art, 52 2° parte LACE debe circunscribirse al administrador de
hecho, en sentido estricto, y que puede resumirse en dos supuestos:
I. cuando un sujeto en forma concreta ejercita poderes típicos de la
administración sin estar investido de un regular nombramiento, ya sea
porque la designación no haya tenido los requisitos que la ley o el
estatuto disponen, o porque dicho nombramiento ha caducado, o
II. cuando un sujeto realiza funciones que le corresponden al órgano de
administración, ya sean internas o de representación, prescindiendo
totalmente del título suficiente para tal fin.
Respecto del agregado final del art. 52 LACE en cuanto a que la responsabilidad
del administrador de hecho “se extenderá a los actos en que no hubieren
intervenido cuando su actuación administrativa a los de intromisión del socio
comanditario en la gestión societaria o en la representación del ente.
Gobierno: El instrumento constitutivo podrá establecer que las reuniones de
socios se celebren en la sede social o fuera de ella, utilizando medios que les
permitan a los socios y participantes comunicarse simultáneamente entre ellos.
El acta deberá ser suscripta por el administrador o el representante legal,
debiéndose guardar las constancias de acuerdo al medio utilizado para
comunicarse. El contrato debe establecer la forma de deliberar y tomar acuerdos
sociales, aplicándose en su defecto las previsiones del art. 53 LACE para la SRL
y la SA -en ese orden-. El órgano de gobierno de la SAS, para el que la ley
utiliza el término reunión de socios, puede entonces:
1. sesionar sin la presencia en la sede social de los socios, en tanto se
utilicen medios que permitan a los participantes comunicarse
simultáneamente;
132
 2. funcionar mediante consulta a los socios, recabando el voto de estos a
través de comunicaciones a la administración o de cualquier
procedimiento que garantice la autenticidad del sufragio, dentro de los
10 días de haberse cursado aquella;
3. o por declaración escrita, en la que todos los socios expresen el sentido
de su voto.
La convocatoria deberá dirigirse al domicilio fijado por el socio en el instrumento
constitutivo, salvo que este haya notificado su cambio al órgano de
administración. En la SAS con socio único las resoluciones del órgano de
gobierno serán adoptadas por este. El socio dejará constancia de las
resoluciones en actas asentadas en los libros de la sociedad.
Fiscalización: La fiscalización interna es optativa. En el instrumento
constitutivo podrá establecerse un órgano de fiscalización, sindicatura o consejo
de vigilancia, que se regirá por sus disposiciones y supletoriamente por las
normas de la LGS (art. 53 LACE).
Resolución de conflictos.
El art. 57 LACE obliga a socios, administradores y miembros del órgano de
fiscalización, a procurar solucionar las diferencias, controversias y reclamos que
surjan entre ellos con motivo del funcionamiento de la SAS y el desarrollo de sus
actividades, amigablemente, pudiendo preverse en el instrumento constitutivo un
sistema de resolución de conflictos mediante la intervención de árbitros. Contra
lo supuesto, el sistema arbitral ha sido propio de nuestro derecho societario
hasta la sanción de la LGS en 1972. La inserción de cláusulas arbitrales como
mecanismo alternativo de resolución de conflictos sociales ha sido
específicamente sugerida para los contratos de sociedades de responsabilidad
limitada y sociedades por acciones -cerradas-, en el ámbito de CABA por la IGJ.
Estados contables.
La SAS debe llevar contabilidad y confeccionar sus estados contables, que
comprenden su estado de situación patrimonial y un estado de resultados
que debe asentarse en el libro de inventario y balances. La AFIP puede
determinar su contenido y forma de presentación a través de aplicativos o
sistemas informáticos o electrónicos de información abreviada.
Como novedad respecto de los tipos previstos en la LGS, los registros de la
SAS son digitales. La ley 25506 y el CCYC regulan 1) el documento digital, que
es la representación digital de actos o hechos, con independencia del soporte
utilizado para su fijación, almacenamiento o archivo, siempre que su contenido
sea representado con texto inteligible, aunque su lectura exija medios técnicos y
2) la firma digital, que es el resultado de aplicar a un documento digital un
procedimiento matemático, que requiere información de exclusivo conocimiento
del firmante. Ésta debe ser susceptible de verificación por terceras partes, que
les permita identificar al firmante y detectar cualquier alteración del documento
digital posterior a su firma.
Cuanto menos, la SAS debe llevar los siguientes registros digitales:
a. libro de actas;
b. libro de registro de acciones;
c. libro diario;
d. libro de inventario y balances
Todos ellos debidamente individualizados por medios electrónicos ante el
registro público. La IGJ debe habilitar automáticamente estos registros digitales
-u otros que pudieran corresponder- al momento de inscribir la SAS,
individualizandolos con un criptograma a través de la página del ministerio de
modernización y según el mecanismo dispuesto en res. gral. 6/2017, art. 51 a
54. A fin de asegurar la correlatividad y secuencia de registros, cada documento
se encabeza con el criptograma del documento anterior, registrándose de
manera correlativa.
Régimen participacional
Participación en otras sociedades:
El art. 30, LGS, permite a la sociedad anónima y a la sociedad en comandita por
acciones formar parte sólo de sociedades por acciones y de sociedad de
responsabilidad limitada. La sociedad de responsabilidad limitada puede
participar en cualquier tipo societario. Obviamente no podía prever la situación
de la SAS (ya que la ley es posterior a la última reforma, ley 26.994). El art. 34,
ley 27.349, dice que la SAS pueden ser constituida por personas humana o
jurídicas (no existiría prima facie inconveniente en que la SAS está constituida
por una sociedad simple, art. 21, LGS). No prohíbe expresamente la constitución
por sociedad anónima. Pero la SAS como su denominación lo dice, es
estrictamente una sociedad por acciones (por la sencilla razón de tener
acciones).
Control societario:
133
El art. 39, inc. 2, ley 27.349, señala que la SAS no podrá ser "controlada" (art.
33, LGS) por una sociedad comprendida en el art. 299, LGS, que sólo pueden
ser sociedades anónimas o de responsabilidad limitada. Ello importa aceptación
implícita de poder ser participada por una sociedad fiscalizada (pues de otro
modo directamente habría aclarado que podrá ser socia y no sólo su órgano de
control). Tampoco podrá ni "estar vinculada en más de un treinta por ciento a
una sociedad" del art. 299, LGS. Al contrario: una SAS podrá estar vinculada en
menos de un treinta por ciento a una sociedad incluida en el art. 299, LGS (la
SAS puede tener participación en la sociedad con fiscalización estatal
permanente, pero con límite del treinta por ciento). En función de lo anterior (y en
una interpretación a contrario del art. 39, inc. 2, ley 27.349), una sociedad con
fiscalización estatal permanente podrá tener participación en la SAS (siempre
que no tenga el control societario).
La SAS no podría tener el control de una sociedad incluida en el art. 299, LGS.
Si bien el art. 39, inc. 2, ley 27.349, así lo dice (y alude de manera genérica al
art. 299, LGS), parece un contrasentido que la SAS pueda tener un capital
mayor a diez millones de pesos (art. 39, inc. 1, ley 27.349, a contrario, ya que no
está excluido de manera expresa), pero no pueda controlar a una sociedad que
tenga dicho capital social (o tener una participación mayor al treinta por ciento).
No puede participar en otra sociedad por acciones simplificada:
El art. 34, ley 27.349, dice que la SAS unipersonal no puede constituir ni
participar en otra SAS unipersonal. Es interesante la aclaración de "participar"
ya que el art. 1, LGS, sólo establece que una sociedad unipersonal no puede
constituirse por una sociedad unipersonal (sin aclarar la obvia inclusión de la
"participación"). La única forma de participar en una sociedad
unipersonal es teniendo todas sus acciones (esto es, siendo el único socio). Ni la
SAS unipersonal ni la SAU pueden constituir un SAS o una SAU. Tampoco
podría existir una participación indirecta. Una SAS que participe en una sociedad
que a la vez sea único accionista de una sociedad unipersonal.
No hay obstáculos a que una misma persona jurídica (no unipersonal) tenga una
o varias SAS. La ley no impide que una única persona (humana o jurídica) pueda
ser accionista único de varias SAS, siempre que cumpla con los recaudos
legales.
Límites participaciones y participaciones recíprocas:
El art. 31, LGS, se aplica en toda su extensión a la SAS. Por ello, una SAS no
puede mantener participación en otras sociedades por un monto superior a
sus reservas libres y a la mitad de su capital social y de las reservas
legales.
No podría haber participación recíproca entre dos SAS (o aún con una SAU) en
los términos del art. 34, LGS, pues la única forma de participar sería con todo su
capital social (y sería una SAS que participa en otra SAS). Pero tampoco podría
serlo, como dice el art. 34, LGS, por persona interpuesta.
Fiscalización permanente y transformación:
Si la SAS se quedare incorporada en los supuestos del art. 39, incs. 1 y 2, ley
27.349, (o sea, en el supuesto del art. 299, LGS, con excepción del inc. 2), la ley
impone que deberá "transformarse" en alguno de los tipos previstos en la
LGS e inscribir tal transformación en el registro público correspondiente
en un plazo no mayor a los seis meses de configurado ese supuesto. Dicha
solución podría ser razonable en orden a la política legislativa del tipo elegido.
El art. 39, in fine, ley 27.349, contiene una disposición excesiva, irracional e
innecesaria. Dice la norma: "Durante dicho plazo, y hasta la inscripción registral,
los socios responderán frente a terceros en forma solidaria, ilimitada y
subsidiaria, sin perjuicio de cualquier otra responsabilidad en que hubieren
incurrido". En otros términos: se hace responsables al socio de manera solidaria
porque se de cualquier de los supuestos del art. 299, LGS.
Existen casos que son obvios y derivados directamente de la decisión de los
socios (v.gr., hacer oferta pública de acciones), pero existen otros supuestos en
los que el socio puede enterarse luego de varios meses de que la SAS haya
realizado la infracción. El administrador podría realizar "operaciones de
capitalización" o incluso si explotar un "servicio público" sin necesidad de su
tratamiento en la reunión de socios. Se trata de facultades del administrador que
puede realizar en el seno del órgano de administración, pero que no
necesariamente requieren de refrendo de los socios. Sería ilógico hacer
responsable a los socios por actividades del administrador que no conoce.
El art. 19, LGS, que regula las sociedades con actividad ilícita expresamente
libera a los "socios que acrediten su buena fe". La sanción prevista por el art. 19,
LGS (por remisión al art. 18, incs. 3 y 4, LGS), es incluso más amplia: "Los
socios, los administradores y quienes actúen como tales en la gestión social
responderán ilimitada y solidariamente por el pasivo social y los perjuicios
sociales". La solución
incluso es más grave cuando se trate de un socio minoritario (piénsese un socio
inversor que tiene un uno por ciento de la SAS). La consecuencia es la
responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios. La ley no distingue. Incluye a
todos los socios (quienes la controlan, quienes decidieron en la reunión de
socios realizar las actividades incluidas en el art. 299, LGS, e incluso quienes
son minoritarios o votaron en contra de dicha resolución), lo cual es un
verdadero despropósito. El único atenuante es que la responsabilidad es
"subsidiaria" de la excusión de los activos societarios. Pero, en su visión de
134
riesgo: todos los socios responden por todo el pasivo social, sin limitación
alguna. Obviamente, que luego el socio perjudicado en sus derechos tendrá
acción de repetición en contra de los administradores y de los socios de control.
Capital mínimo:
El capital social podrá ser equivalente a dos veces el salario mínimo vital y móvil
(art. 40, ley 27.349). El debate del capital social mínimo, la relación con el objeto
social y la infracapitalización no ha sido concluido. El art. 40, ley 27.349,
establece un parámetro que no sólo tiene valor para la SAS sino también para
todo el plexo societario. La LGS no establece capital mínimo para la sociedad de
responsabilidad limitada (ni para otros tipos). La discrecionalidad sobre la
suficiencia (o razonabilidad) del capital social estableció pautas difíciles de
anticipar y que generan cierta inseguridad social.
En la SAS se aplican supletoriamente la LGS y el régimen de sociedad de
responsabilidad limitada. Pero ello no empece a que en función de la analogía
(art. 2, CCC), la ley 27.349 se aplique a ciertas cuestiones que no tienen
adecuada regulación, sea porque existe un vacío o porque el texto legal no es
claro.
La SAS fija una pauta para el capital social que se extiende a todo el plexo
societario. La sociedad de responsabilidad limitada podría perfectamente tener
un capital equivalente a dos veces el salario mínimo vital y móvil. El registrador
no podría observarlo cuando el propio texto legal (aun cuando sea para la SAS)
admite dicho capital. A la inversa, y pese al vacío, sería imprudente aceptar en la
sociedad de responsabilidad limitada un capital menor al mínimo establecido
para la SAS.
Atento que el salario mínimo vital y móvil es variable la SAS deberá adaptar su
capital social para no quedar por debajo del mínimo legal. Pese a ello, no son
claras las consecuencias de una sociedad que tenga un capital social por debajo
de los mínimos legales.
Prestaciones accesorias y aportes a la sociedad:
El art. 41, ley 27.349, reitera la exigencia de que los aportes en especie deben
integrarse en un cien por ciento con la suscripción y que los aportes
dinerarios debe realizarse, al menos, en un veinticinco por ciento y la
integración del saldo no puede superar los dos años. Incluso el art. 42, ley
27.349, reitera incompletamente los arts. 50, 51 y ss., LGS. Hubiera sido
suficiente la remisión a los artículos de la LGS y no una duplicación innecesaria
y confusa de la norma. Curiosamente no menciona que los bienes aportables
deban ser susceptibles de ejecución forzada (como sí lo dice el art. 39, LGS,
para sociedades anónimas y de responsabilidad limitada), aunque parece una
pauta compatible con la limitación de la responsabilidad.
Tratándose de una ley ómnibus incorporada en el entorno del emprendedurismo,
hubiera sido aconsejable establecer pautas (valuación, formas, plazos, etc.) para
aportes de ciertos "conocimientos técnicos sistematizados" (know how),
programas de software, marcas y patentes, derechos contractuales, etc., en la
medida que sean susceptibles de ejecución forzada (o tengan pautas concretas
que no pudieran producir la afectación del patrimonio societario o "aguamiento"
del capital social).
En materia de prestaciones accesorias (art. 50, LGS y art. 42, 2°párr., ley
27.349) se reiteran también las pautas generales para la sociedad de
responsabilidad limitada, pero con la particularidad que no sólo los socios
pueden pactar "prestaciones accesorias" sino que podrá consistir en una
"prestación de servicios" que realice no sólo los "socios" sino también
"administradores" o "proveedores externos de la SAS" y podrán consistir en
servicios ya prestados o a prestarse en el futuro, y podrán ser aportados al valor
que los socios determinen en el instrumento constitutivo o posteriormente por
resolución unánime de los socios, o el valor resultará del que determinen uno o
más peritos designados por los socios en forma unánime.
Aumento de capital social:
En lo que respecta al aumento de capital social la ley no fija pautas suficientes y
deberá recurrirse, de manera supletoria, a la LGS (no quedando claro si lo que
corresponde es el régimen de la sociedad de responsabilidad limitada o
directamente la LGS (y en subsidio, el régimen de sociedad anónima), atento
que no es claro si la cuestión del "capital social" es "organización interna" (o es
una pauta general de la sociedad). El art. 44, ley 27.349, señala que en
oportunidad de aumentarse el capital social, la reunión de socios podrá
decidir las características de las acciones a emitir, indicando clase y
derechos de las mismas. Y agrega: "La emisión de acciones podrá efectuarse
a valor nominal o con prima de emisión, pudiendo fijarse primas distintas para
las acciones que sean emitidas en un mismo aumento de capital. A tales fines,
deberán emitirse acciones de distinta clase que podrán reconocer idénticos
derechos económicos y políticos, con primas de emisión distintas. El instrumento
constitutivo puede, para los casos en que el aumento del capital fuera menor al
cincuenta por ciento del capital social inscripto, prever el aumento del capital
social sin requerirse publicidad ni inscripción de la resolución de la reunión de
socios. En cualquier caso, las resoluciones adoptadas deberán remitirse al
Registro Público por medios digitales a fin de comprobar el cumplimiento del
tracto registral, en las condiciones que se establezcan reglamentariamente".
Mayorías en la reunión de socios:
135
La ley 27.349 no fija ninguna pauta en orden a las mayorías necesarias para
decidir las cuestiones en el órgano de gobierno (reunión de socios). Sólo
establece que las resoluciones del órgano de administración que se tomen
(autoconvocadas) serán válidas si asisten todos los integrantes y el
temario es aprobado por la mayoría prevista en el instrumento constitutivo
(art. 49, 3° párr., ley 27.349). Pero nada dice respecto de las mayorías en la
reunión de socios. Incluso al regular una forma alternativa de toma de
decisiones a través de la consulta y comunicación por modo fehaciente en el
plazo de diez días. La
carencia de una mínima definición de quórum, mayorías y demás aspectos
impone la aplicación no sólo de las normas contenidas en los arts. 160 y ss.,
LGS, sino también de toda la doctrina y jurisprudencia construida en torno a las
decisiones de la reunión de socios en la sociedad de responsabilidad limitada.
Cabe, en consecuencia, señalar lo siguiente:
 El estatuto de la SAS debe establecer las reglas aplicables a las
resoluciones que tengan por objeto la modificación del contrato social.
 La mayoría para modificar el contrato social debe representar como
mínimo más de la mitad del capital social (que no es lo mismo que la
mitad más uno).
 Si no se hubiera fijado la mayoría, se requiere el voto de las tres cuartas
partes del capital social.
 Si un solo socio representare el voto mayoritario, se necesitará además,
el voto del otro.
 La transformación, la fusión, la escisión, la prórroga, la reconducción, la
transferencia de domicilio al extranjero, el cambio fundamental del objeto
y todo acuerdo que incremente las obligaciones sociales o la
responsabilidad de los socios que votaron en contra, otorga a éstos
derecho de receso conforme a lo dispuesto por el artículo 245, LGS.
 Los socios ausentes o los que votaron contra el aumento de capital
tienen derecho a suscribir cuotas proporcionalmente a su participación
social.
 Si no lo asumen, podrán acrecerlos otros socios y, en su defecto,
incorporanse nuevos socios.
 Las resoluciones sociales que no conciernan a la modificación del
contrato, la designación y la revocación de gerentes o síndicos, se
adoptarán por mayoría del capital presente en la asamblea o participe en
el acuerdo, salvo que el contrato exija una mayoría superior.
 Cada acción solo da derecho a un voto y rigen las limitaciones de orden
personal previstas para los accionistas de la sociedad anónima en el
artículo 248, LGS (salvo que se hubiesen previsto clases de acciones
con derechos diferenciados).
 Las resoluciones sociales que no se adopten en asamblea constarán
también en el libro exigido por el artículo 73, LGS, mediante actas que
serán confeccionadas y firmadas por los administradores dentro del
quinto día de concluido el acuerdo.
 En el acta deberán constar las respuestas dadas por los socios y su
sentido a los efectos del cómputo de los votos. Los documentos en que
consten las respuestas deberán conservarse por tres años.
Primas de emisión diferenciadas:
Novedosamente, la ley 27.349 art. 44 permite la fijación de primas diferentes
para clases de acciones diferentes, en un mismo aumento. Esta posibilidad
permite facilitar el ingreso de fondos a la sociedad impactados en patrimonio
neto (prima de emisión) sin la necesidad de tener que escalonar la
capitalización, con cierto grado de creatividad. En la práctica, si ingresaba un
nuevo accionista a la sociedad se establecía un aumento de capital social que
permitiera contemplar el porcentaje accionario que procura retener el nuevo
accionista y un valor de prima excedente (que refleje la realidad de la
capitalización). Pero esto no permite proyectar "nuevos" aportes en los que la
fijación de primas diferenciadas podría ser diferente. La ley contempla esta
posibilidad sin que necesariamente los derechos de las acciones de cada clase
tengan derechos diferenciados.
La regla del art. art. 44, ley 27.349 (primas diferenciadas) también podría ser
aplicable a sociedades anónimas, pese a su vacío legal. La LGS deja amplio
margen para la diagramación de clases de acciones (tanto en derecho de
contenido económico, político, etc.) o incluso su transferencia (24). La
diferenciación de valores de prima también podría ser un criterio válido (siempre
con aplicación de los arts. 207, 217 y 2150, LGS). De hecho, se acepta la
"prima" (o mayor valor) de las acciones de control. Ello no sería posible en la
sociedad de responsabilidad limitada en la que no se pueden constituir clases de
acciones.
Aportes irrevocables:
136
La ley modifica algunas de las cuestiones ya que establece que los aportes
irrevocables podrán ser mantenidos por dos años (y no sólo seis meses)
contados desde la aceptación de los fondos por parte del órgano de
administración de la SAS (y no desde el ingreso de los fondos o desde su
impacto en el libro diario). Además, el administrador tiene un plazo de quince
días (corridos) para decidir su aceptación o rechazo.
Textualmente señala el art. 45, ley 27.345: "Los aportes irrevocables a cuenta de
futura emisión de acciones podrán mantener tal carácter por el plazo de
veinticuatro meses contados desde la fecha de aceptación de los mismos por el
órgano de administración de la SAS, el cual deberá resolver sobre su aceptación
o rechazo dentro de los quince días del ingreso de parte o de la totalidad de las
sumas correspondientes a dicho aporte. La reglamentación que se dicte deberá
establecer las condiciones y requisitos para su instrumentación".
Las condiciones y requisitos de la instrumentación quedan sujetos a la
reglamentación que se dicte. No aclara si debe ser un decreto reglamentario o,
en función del carácter federal de nuestro país, cada jurisdicción o autoridad de
contralor deberá regular la cuestión (tal como se venía haciendo al respecto). La
reglamentación no podrá alterar lo que ya está establecido en el art. 45, que es
un minimo en materia de aportes.
Atento que el plazo de veinticuatro meses se computa desde la decisión del
administrador de aceptar los aportes irrevocables, no queda claro que ocurre si
el administrador no se expide al respecto. La fijación de un plazo de veinticuatro
meses altera el criterio de uniformidad contable que deben existir con otros tipos
societarios (como la sociedad anónima o la sociedad de responsabilidad
limitada). Por ello, consideramos que pese a tratarse de una regulación puntual
para la SAS, las reglamentaciones jurisdiccionales deberían adaptar sus
regulaciones extendiendo el plazo respectivo. Se generaría una desigualdad
regulatoria sobre la base de un vacío legal no previsto por la LGS. La analogía
(art. 2, CCC) sería una pauta de interpretación necesaria y elemental en la
interpretación de esta cuestión.
La ley se engloba en un entorno de emprendedores. La regulación de los
aportes irrevocables tiende a facilitar o flexibilizar los aportes irrevocables y
brindar ciertas ventajas para ello. Por ello, sería razonable que la reglamentación
acepte la realización de aportes irrevocable que no sean fondos líquidos o
impacten sobre caja (o cuentas contables de alta liquidez). Es posible y útil que
se aportes otro tipo de bienes, incluso intangibles como programas de software,
códigos fuentes y muchos otros activos que pese a no ser dinerario (o fácilmente
realizables) son muy útiles en este tipo de contextos.
IV. SOCIEDADES CON PARTICIPACIÓN DEL ESTADO
Aquellas sociedades en las que el estado tiene algún tipo de participación, son
las siguientes:
 Sociedades anónimas con participación estatal mayoritaria.
 Sociedades de economía mixta.
 Sociedades del estado.
Sociedades anónimas con participación estatal mayoritaria (SAPEM): (Art.
308 a 312).
Concepto. Las sociedades anónimas con participación estatal mayoritaria son
aquellas en que el estado, en cualquiera de sus formas, es propietario de
acciones que representen por lo menos el 51% del capital social, y que
sean suficientes para prevalecer en las asambleas ordinarias y
extraordinarias.
Cuando se dice “el estado, en cualquiera de sus formas”, se refiere a que
pueden participar de esta clase de sociedades el estado nacional, los estados
provinciales, los municipios, los organismos estatales autorizados, u otras
sociedades con participación estatal mayoritaria (Art 308).
Requisitos de tipicidad. Esta clase de sociedad está caracterizada por la
presencia de 2 requisitos:
a. que el estado tenga una participación de al menos el 51% del capital
social.
b. que el estado cuente con los votos suficientes para prevalecer en las
asambleas ordinarias y extraordinarias.
Si alguno de estos 2 requisitos se ve alterado, dejarán de aplicarse las normas
previstas para esta clase de sociedades (Art. 308 a 312).
Participación estatal posterior. Quedan comprendidas en este régimen
aquellas sociedades anónimas en las que, con posterioridad al contrato de
constitución, se reúnan los requisitos señalados en el punto anterior. Sin
embargo, para que se le aplique dicho régimen (Art. 308 a 312) será necesario:
 que una asamblea, especialmente convocada, así lo determine.
 que ningún accionista se oponga expresamente a dicha decisión.
137
Normas aplicables. Esta clase de sociedades son un subtipo de las sociedades
anónimas. Es por ello que se le aplican las mismas normas. Sin embargo,
debemos tener en cuenta las siguientes excepciones:
1. Incompatibilidades de directores y síndicos: en estas sociedades no
rige la incompatibilidad del art. 264 inc. 4, que prohíbe ser director o
síndico a los funcionarios de la administración pública cuyo desempeño
se relacione con el objeto de la sociedad (Art. 310).
2. Representación de la minoría: el estatuto puede otorgar a la minoría el
derecho a resignar uno o más directores y uno o más síndicos (Art. 311).
3. Representación del capital privado: cuando las acciones de capital
privado (capital no estatal) alcancen el 20% del capital social, tendrán
representación proporcional en el directorio y elegirán por lo menos un
síndico. No rige el voto acumulativo. Por ej: si hay 10 directores, los
“accionistas privados” podrán elegir a 2 de ellos y a 1 síndico.
4. Remuneraciones: no se aplica para los directores (ni para los
consejeros) el límite a la remuneración previsto en el art. 261.
Sociedades de economía mixta.
Concepto. Las sociedades de economía mixta son aquellas que están
formadas por el estado y por capitales privados, para la explotación de
empresas que tengan por finalidad la satisfacción de necesidades de orden
colectivo, o la implantación, el fomento o el desarrollo de actividades
económicas (dec-ley 15.349/46, art. 1). En esta clase de sociedades, la
participación estatal puede provenir del estado nacional, los estados
provinciales, las municipalidades o las entidades administrativas autárquicas.
Régimen legal. Estas sociedades se rigen por el decreto-ley 15.349/46,
ratificado por la ley 12.962. Supletoriamente se les aplica el régimen de la LGS
(en especial lo referente a SA), siempre que no contradiga a las disposiciones
del decreto-ley (conf. art. 389 LGS).
Forma jurídica. La sociedad de economía mixta puede adoptar la forma de
persona de derecho público, o de derecho privado. ¿De qué depende la
adopción de una u otra? De la finalidad que se haya propuesto en su
constitución (Art. 2). Por ejemplo, si tiene por finalidad la satisfacción de
necesidades de orden público, será una persona de derecho público. En cambio,
si su finalidad es ejercer una actividad económica, se tratará de una persona de
derecho privado.
Directorio y sindicatura. El presidente de la sociedad, el síndico, y al menos ⅓
de los directores serán nombrados por la administración pública (Estado),
debiendo ser argentinos nativos (Art. 7). Los demás directores serán designados
por los “accionistas particulares”.
Derecho de veto. El presidente de la sociedad tiene la facultad de vetar las
resoluciones del directorio o de la asamblea de accionistas, cuando éstas fueran
contrarias al decreto-ley 15.349/46, o a la ley o estatuto creador de la sociedad;
o puedan comprometer los intereses del estado vinculados a la sociedad (Art. 8).
En ausencia del presidente, esta facultad puede ser ejercida por cualquiera de
los directores designados por la administración pública.
Aportes. Tanto el estado como los accionistas particulares deberán contribuir a
formar el capital social. Lo harán en la proporción que acuerden (Art. 5). Los
aportes del estado podrán consistir en cualquier clase de aportación, y en
especial las siguientes:
a. concesión de privilegios de exclusividad o monopolio, exención de
impuestos, protección fiscal, compensación de riesgos, garantías de
interés al capital invertido por los particulares;
b. primas, subvenciones y aportes tecnológicos;
c. anticipos financieros;
d. aportes de carácter patrimonial, en dinero, en títulos públicos o en
especie, concesión de bienes en usufructo.
Responsabilidad del estado. El estado limita su responsabilidad a los
aportes efectuados; y no responde por los actos del presidente, directores
o síndicos designados por él.
Disolución. La sociedad de economía mixta se disuelve por las mismas
causales previstas en la LGS (Art. 94).
Sociedades del estado.
Concepto. Las sociedades del estado son aquellas constituidas por el
estado, con exclusión de toda participación de capitales privados, para
desarrollar actividades de carácter industrial y comercial o explotar
servicios públicos (Ley 20.705, art. 1). Estas sociedades pueden ser
constituidas por: el estado nacional, los estados provinciales, los municipios, los
organismos estatales autorizados para ello, u otras sociedades del estado.
138
Régimen legal. Las sociedades del estado están regidas por la ley 20.705, del
año 1974.
Características fundamentales.
 Unipersonalidad o pluripersonalidad. Las sociedades del estado
pueden estar constituidas por un sólo sujeto estatal (unipersonalidad);
por ejemplo: una sociedad constituida exclusivamente por el estado
nacional. Sin embargo, nada impide que sean constituidas por más de
un sujeto estatal (pluripersonalidad); por ejemplo: una sociedad
constituida por la provincia de buenos aires y la ciudad autónoma de
buenos aires.
 Prohibición de incorporar capitales privados. Estas sociedades no
pueden, bajo ninguna modalidad, incorporar capitales privados. Por
ejemplo; una sociedad del estado no puede convertirse en SAPEM, ya
que esto implicaría admitir “accionistas privados”.
 Objeto. Estas sociedades deben tener como objeto desarrollar
actividades de carácter comercial o explotar servicios públicos.
 Constitución y funcionamiento. Las sociedades del estado se rigen,
respecto a su constitución y funcionamiento, por las normas de las
sociedades anónimas en todo lo que resulten compatibles con la ley
20.705.
 Negociabilidad de acciones. Los “certificados nominativos” (Acciones)
de la sociedad sólo pueden ser negociados entre sujetos estatales.
 Incompatibilidades para directores. Los directores de estas
sociedades están sometidos al mismo régimen que los directores de las
SAPEM (es decir que rigen para ellos las incompatibilidades del art. 264,
excepto la del inc. 4)
 Inaplicabilidad de determinadas leyes. A estas sociedades no se les
aplican las leyes de contabilidad, de obras públicas, ni de procedimiento
administrativo. Así, se logra alejarlas de las trabas burocráticas que
tendrían que afrontar si actuaran como empresas públicas.
 Quiebra y liquidación. Las sociedades del estado no pueden ser
declaradas en quiebra; y para decretar su liquidación, será necesario
que una ley lo autorice.
→ Aclaración: los tipos societarios son SEIS (SC; SCS; SCI; SRL; SA y SCA),
por lo tanto estas últimas 3 sociedades no constituyen tipos societarios; la
doctrina suele referirse a ellas como subtipos societarios.
V. SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES (Art. 315 a 324 LGS)
Concepto. Es aquella sociedad en la que coexisten dos categorías de
socios, los comanditados y los comanditarios, cuyos derechos y
obligaciones son bien diferenciados, y en la cual el capital comanditario
está representado por acciones.
Aspectos fundamentales (Requisitos tipificantes):
1. Coexistencia de 2 categorías de socios:
a. los socios comanditados, que responden por las obligaciones sociales
como los socios de la sociedad colectiva, es decir en forma ilimitada,
solidaria y subsidiaria (Art. 315),
b. los socios comanditarios, que responden en forma limitada por las
obligaciones sociales, ya que limitan su responsabilidad al capital que
suscriben. Sólo responden con el capital que se obligaron a aportar.
2. El “capital comanditado” (capital agregado por los socios
comanditados) está representado por partes de interés; mientras que el
“capital comanditario” (capital aportado por los socios comanditarios)
está representado por acciones.
3. Este tipo de sociedad tiene un régimen de administración propio.
Normativa aplicable. La SCA se encuentra regulada por los art. 315 a 324 LGS.
Sin perjuicio de ello, el art. 316 establece que este tipo de sociedades están
sujetas a las normas de la sociedad anónima, salvo disposición contraria
en esta sección. Finalmente, el art. 324 indica que supletoriamente, y sin
perjuicio de lo dispuesto en los art. 315 y 316 se aplican a este tipo de
sociedades las normas sobre sociedades en comandita simple. Por lo tanto:
a. En primer lugar, se aplican las normas que regulan específicamente a
este tipo de sociedad (315 a 324)
b. En segundo lugar, se aplican las normas que regulan la sociedad
anónima, en la medida que sean compatibles con los art. 315 a 324.
c. Por último, y sólo en forma supletoria, deben aplicarse las normas sobre
sociedad en comandita simple (por ejemplo, se aplican aquellos artículos
referidos a las obligaciones de los socios comanditados).
139

Constitución. En cuanto a los requisitos o formalidades de constitución, rigen
las normas sobre sociedad anónima.
Nombre social. Puede actuar bajo denominación social o razón social:
a. denominación social: es un nombre de fantasía, integrado con las
palabras “sociedad en comandita por acciones”, o su abreviatura, o la
sigla SCA. Por ejemplo “El girasol SCA”.
b. razón social: se compone con el nombre o nombres de los socios
comanditados. Si no figuran los nombres de todos los socios
comanditados, deberá completarse con las palabras “y compañía” o sus
abreviatura.
La omisión de estos recaudos hará responsable en forma ilimitada y solidaria al
administrador (junto con la sociedad) por los actos así celebrados (Art. 317).
Administración. La SCA presenta un régimen de administración propio,
regulado en los art. 318 a 320. Es totalmente distinto al régimen de
administración de la SA, y presenta algunas similitudes con el de la SCS.
Composición: la administración puede ser unipersonal o plural; y deberá ser
ejercida por socios comanditados o por terceros. Los administradores son
elegidos en las reuniones de socios (asambleas), por mayoría de votos.
El socio comanditario no puede ejercer la administración de la sociedad. Si lo
hiciere, será responsable ilimitada y solidariamente por los actos realizados.
Duración: los administradores durarán en sus cargos el tiempo que fije el
estatuto, ya que no rigen las limitaciones de art. 257.
Remoción de administradores: aquí la remoción de los administradores se
ajusta a las siguientes reglas:
1. el administrador puede ser removido por decisión de la mayoría en
cualquier momento y sin necesidad de invocar justa causa, siempre que
el estatuto no establezca lo contrario.
2. cuando el estatuto requiera la invocación de justa causa para la
remoción, y el administrador niegue su existencia, se necesitará una
sentencia judicial de remoción. Hasta ese entonces el administrador
permanecerá en su cargo (salvo que los demás socios pidan su
separación provisional y la designación de un interventor judicial).
3. cualquier socio comanditario puede pedir la remoción judicial del
administrador, cuando exista justa causa. Para ello, necesitará
representar al menos el 5% del capital.
4. el socio comanditado removido de la administración tendrá derecho a
retirarse de la sociedad, o a transformarse en socio comanditario.
5. los socios disconformes con la remoción del administrador tendrán
derecho de receso, siempre que la designación de ese administrador
haya sido condición expresa para la constitución de la sociedad.
Acefalía de la administración: el art. 320 contempla el caso de que la
administración no pueda funcionar, por producirse acefalía total en ella (por
ejemplo, muerte, incompatibilidad o ausencia del único administrador cuando la
sociedad es unipersonal o de todos los administradores cuando la administración
es plural).
En dicho caso, la administración deberá ser reorganizada en el plazo de 3
meses. Durante ese período, podrá actuar un administrador provisorio
(nombrado por el síndico), a fin de cumplir con los actos ordinarios de
administración.
El administrador provisorio podrá actuar con terceros (por ejemplo celebrar
contratos), pero deberá aclarar a éstos su calidad de “administrador provisorio”.
-Si aclara su calidad de provisorio, responderá en forma limitada por los actos
celebrados.
-En caso contrario, responderá en forma ilimitada y solidaria.
Si vence el plazo de 3 meses sin que la sociedad designe administradores
definitivos, entonces entrará en disolución.
Asambleas (Reuniones de socios):
Partícipes: las asambleas o reuniones de socios se celebran con los socios de
ambas categorías, es decir comanditados y comanditarios.
Cómputo de quórum y votos: a los efectos de computar el quórum y los votos,
las partes de interés de los socios comanditados se considerarán divididas
en fracciones del mismo valor de las acciones (Art. 321) (Por ejemplo, el
capital de los socios comanditarios está divididos en acciones de $100, y cada
una de ellas otorga un voto. Por lo tanto, para determinar la cantidad de votos
que le corresponde a un socio comanditado cuya parte de interés es de $2500,
deberá dividirse ese monto por 100. En este caso, el socio comanditado tendrá
25 votos).
El art. 321 agrega que cualquier cantidad menor no se computará a ninguno de
esos efectos. (Siguiendo con el ejemplo, aquel socio comanditado cuya parte de
interés sea de $95 -cantidad menor al valor de una acción- no tendrá ningún
voto, y su parte no se tendrá en cuenta al momento de computar el quórum).
Prohibiciones a los socios administradores: en las asambleas, el socio
administrador tiene voz, pero no tiene voto. Será nula cualquier cláusula que
establezca lo contrario para la deliberación de los asuntos enumerados en el art.
322. Esos asuntos son:
140
 a. elección y remoción del síndico.
b. aprobación de la gestión de los administradores y síndicos, o la
deliberación sobre su responsabilidad.
c. la remoción del administrador o administradores.
por ejemplo: si el estatuto incluyera una cláusula que habilita al socio
administrador a votar en la elección del síndico, dicha cláusula será nula.
Cesión de la parte de los socios comanditados. La cesión de la parte social
del socio comanditado (parte de interés) debe ser aprobada por la asamblea
extraordinaria (art. 323). ¿A qué se debe esta exigencia? Se debe a la
importancia que revisten las características personales de esta clase de socios
al momento de constituirse la sociedad (o al momento de ser elegidos).
Reducción a uno del número de socios. El art. 94 bis dice que al reducirse a
uno el número de socios, los efectos serán los siguientes:
a. el socio que queda (“socio único”) deberá incorporar a otro u otros
socios en el término de 3 meses.
b. si no lo hace, transcurridos los 3 meses, la sociedad se transformará de
pleno derecho en una SAU.
(previo a la reforma de la ley 26.994, que reformó esto, al excluirse un socio en
una sociedad de dos socios se daba un término de 3 meses para incorporar a
otro/s socio/s, bajo pena de disolución de la sociedad).
5. ACCIONES Y OTROS TITULOS EMITIDOS POR SOCIEDADES. RÉGIMEN
DE TRANSMISIÓN.
TITULOS VALORES. Art. 1815 a 1881 CCyC.
El tráfico mercantil se desarrolla mediante negocios, operaciones o
transacciones comerciales de formas diversas. En
algunos supuestos, los derechos y las obligaciones que surgen de los contratos
celebrados, tienen efectos con posterioridad a su celebración o se difieren el
cumplimiento de las obligaciones (otorgar plazo para el pago por ej.)
La necesidad de instrumentar estos derechos originó la aparición de los títulos
valores. Los títulos valores son
documentos que se caracterizan por representar por sí solos el derecho
que está escrito (incorporado) en ellos y legitimar a quien los tiene para
ejercerlo.
Títulos valores. Disposiciones generales.
Concepto. El título valor es el documento necesario para ejercer el derecho
titular y autónomo en él expresado. Este concepto lo dio Gómez Bausela en
clases, es el concepto que da Vivante.
El CCyC en el art. 1815 expresa: “Los títulos valores incorporan una
obligación incondicional e irrevocable de una prestación y otorgan a cada
titular un derecho autónomo, sujeto a lo previsto en el articulo 1816”.
Los títulos valores contienen un derecho patrimonial incorporado, que se
trasmite con su transferencia. La esencia del título
valor consiste en la posibilidad de circular. También son llamados “títulos de
crédito” o “títulos circulatorios”. Los títulos valores NO comprende a las cosas
muebles registrables.
Naturaleza jurídica.
En su creación solo interviene un sujeto, llamado “emisor”, se los califica
jurídicamente como “declaración unilateral de la voluntad”.
Clases de títulos en función de los derechos incorporados.
a) Títulos que atribuyen derecho a la entrega de la cosa (conocimiento
de embarque; guía, carta de porte; certificado de depósito de
mercaderías, warrant).
b) Títulos de participación (acciones de sociedades anónima; acciones
de sociedades en comandita por acciones).
c) Títulos que se emplean concretamente como instrumentos
crediticios o medios de pago (títulos cambiarios: letra de cambio;
pagaré; factura de crédito; cheque).
Régimen legal.
Los títulos valores están regulados en: Leyes especiales (Leyes sobre las letras
de cambio, cheques, pagarés, etc.), y de manera supletoria se aplican las
normas del CCyC, y no se aplican estas últimas si las leyes especiales asi lo
141
disponen, incluso en cuanto ellas se refieren a la obligatoriedad de alguna forma
de creación o circulación de los títulos valores o de clases de ellos. (arts. 1815 a
1881 CCyC). (Art. 1834 CCyC)
 Previo al CCyC, solo existían –y aún existen- regulaciones de los títulos
en particular, como la letra de cambio y pagaré, cheque, obligaciones
negociables y otros.
 La regulación general de los títulos valores se recepta, por primera vez,
en el derecho argentino con la sanción del nuevo código, en sus
artículos 1815 a 1881.
Esta nueva regulación admite, como alternativas:
- La libre elección y creación por parte del emisor del tipo de título que
elija, su denominación y condiciones.
- Utilización supletoria de los títulos clásicos (Cheque, pagaré, letra de
cambio, etc.) para temas que no prevean las leyes específicas.
- Implica existencia de:
I. Títulos valores clásicos –regulación especifica-
II. Títulos atípicos o de libre creación –sometidos a este nuevo ordenamiento-
Caracteres.
 Formalidad: El título valor debe tener las formas y requisitos que le
exige la ley. La forma del título atañe a su existencia y a que se lo
considere un título hábil. El título que carece de requisitos que la ley
determina como imprescindible será considerado inhábil.
 Necesariedad: el título valor es el documento necesario para ejercer el
derecho literal y autónomo, expresado en el mismo. (Art. 1830 CCyC).
Se requiere tener materialmente el documento –o acceso al registro-
para ejercer los derechos que dicho instrumento representa. En materia
de títulos valores hay que tener –materialmente- y exhibir el documento
para ejercer los derechos que él representa.
 Literalidad: la persona que recibe el título valor, solo puede ejercer el
derecho incorporado en el documento. (Art. 1831 CCyC). El derecho
que se posee es, en cuanto a su alcance, extensión y modalidad, el que
De la creación de los títulos valores.
está escrito en el documento. El deudor solo está obligado por lo escrito
en él. El tenor literal del documento determina el alcance y las
modalidades de los derechos y obligaciones consignadas en él.
 Autonomía: la persona que recibe el título valor, que es el portador,
adquiere el derecho en forma autónoma de los anteriores portadores. De
esta manera, al actual portador de buena fe no se le pueden oponer las
excepciones que se podían oponer a los anteriores portadores. El
portador de mala fe es aquél que al adquirir el título, sabe que procede
en perjuicio del deudor demandado. El deudor que paga la deuda al
portador, queda liberado. (Art. 1816 CCyC). Se vincula con la
transmisión de los títulos para su seguridad. “A cada transmisión del
título se la considera independiente con relación a las demás”. Cada
sucesivo poseedor del título lo adquiere como si fuera originariamente,
pues no le afectarían a él vicios o nulidades de transmisiones anteriores.
Funciona prohibiendo que los sucesivos intervinientes opongan al
tenedor del título las defensas que tenían contra los anteriores. Cada
nuevo tenedor del título lo adquiere de quien lo transmite como un nuevo
derecho que le es propio. NO se lo está recibiendo como una cesión de
su anterior poseedor, evitando así que se le puedan oponer al nuevo
tenedor las defensas que se tenían contra los intervinientes anteriores.
 Abstracción: estos títulos NO reconocen causa. Estos se desprenden
del “negocio jurídico” que les dio origen. Para evitar que puedan
efectuarse planteos en virtud de la relación causal, que NO interesa en
los títulos de crédito para permitir su funcionamiento. Esta característica
sólo procede en los títulos con ley especial propia que los regula y
cuando dicha ley así lo declara.
 Accesoriedad: La transferencia de un título valor comprende los
accesorios que son inherentes a la prestación en él incorporada. (Art.
1818 CCyC).
 Titularidad: Quien adquiere un título valor a título oneroso, sin culpa
grave y conforme con su ley de circulación, no está obligado a
desprenderse del título valor y, en su caso, no está sujeto a
reivindicación ni a la repetición de lo cobrado. (Art. 1819 CCyC).
 Libertad de creación: Cualquier persona puede crear y emitir títulos
valores en los tipos y condiciones que elija. (Art. 1820 CCyC).
142
La regulación recepta reglas jurídicas básicas y más aceptadas, con la finalidad
de promover la circulación amplia de estos títulos y la seguridad jurídica.
Cualquier persona puede crear y emitir títulos valores en los tipos y condiciones
que elija.
Comprende:
 Denominación del tipo
 Forma de circulación
 Garantía
 Recate
 Plazo
 Derechos de los terceros titulares
 Calidad de convertible o no en otro título valor
Demás regulaciones deben expresarse con claridad y no prestarse a confusión.
Elementos.
Los títulos valores tienen 2 elementos:
 Elemento material: es el documento; el escrito que contiene el
derecho, y es necesaria su posesión y exhibición para el ejercicio del
derecho, y su entrega para transferir el derecho. Es el papel o cartulina:
CONTINENTE.
 Elemento inmaterial (o de incorporación): es el derecho; la promesa
unilateral del emisor vinculante, incondicional e irrevocable, expresada
en el documento. Es el derecho o derechos (como por ej el de las
acciones): CONTENIDO.
Conforman conjuntamente una unidad inescindible, es decir, son necesarios sí o
sí ambos.
Tipos de títulos valores. Clasificación:
Según el nuevo Código Civil y Comercial, los títulos valores pueden ser:
A. Según están o no regulados en la ley: Los títulos valores pueden ser:
- Títulos típicos -o clásicos-: son aquellos que están regulados en la
ley. Ej: la letra de cambio, cheque, pagaré, etc.
- Títulos atípicos: son aquellos que no están regulados en la ley. En
este caso, cualquier persona puede emitir títulos valores siempre
que cumpla con la ley. Si son títulos abstractos: deben estar
destinados a la oferta pública, o ser emitidos por entidades
financieras, de seguros o fiduciarios financieros, registrados ante el
organismo de control de los mercados de valores. (Art. 1820 CCyC).
B. Según los derechos que confiere (clasificación dada por Gómez
Bausela en clases):
- Títulos de crédito. Contienen obligaciones dinerarias. Pueden ser
INDIVIDUALES (por ejemplo un cheque, pagaré) o EN SERIE O EN
MASA, que se subdividen así mismo en públicas (por ejemplo los
títulos de deuda pública) y privados (por ejemplo debentures,
obligaciones negociables, etc.)
- Representativos de mercadería. Por ejemplo el warrant,
conocimiento carta de porte, etc.
- Corporativos o de incorporación. Acreditan un plexo de derechos,
un conjunto, que puede ser de contenido patrimonial. Son en serie o
en masa. Aquí es donde se encuentran las acciones escriturales
o cartulares.
C. Según su forma de creación: Los títulos valores pueden ser:
- Títulos cartulares -o causales-: son aquellos en los que el
derecho está incorporado en el documento -por escrito-. Es
decir, son los títulos escritos en soporte papel. Art. 1830 a 1836
CCyC. Ej: las acciones de la SA, obligaciones negociables,
warrants, etc. Son aquellos en los cuales se menciona la causa de
su creación y ésta tiene relevancia jurídica. En ellos, no sólo existe
la mención de la relación causal, sino que ésta es oponible a todos
los portadores, dado que subsiste durante toda la vida del título. Son
aquellos plasmados en una cartulina o papel.
- Títulos NO cartulares (Escriturales) -o abstractos-: son aquellos
en que el derecho NO está incorporado en el documento -por
escrito-, por lo que cualquier acto referido a éste título se debe
anotar en registros especiales -ó una caja de valores, una entidad
financiera o un escribano-, para que produzca efectos frente a
terceros. Es decir, la prestación NO se incorpora a un
documento papel. Art. 1850 y 1851 CCyC. Ej: la transmisión de
éste título.
143
La distinción de títulos cartulares y no cartulares depende de la vinculación (o
no) existente entre el título valor y el negocio fundamental que le ha dado origen.
Forma de transmisión de los títulos valores.
Los siguientes son títulos cartulares:
 Títulos valores portador. Es título valor al portador, aunque no tenga
clausula expresa en tal sentido, aquel que no ha sido emitido en favor
de sujeto determinado, o de otro modo indicada una ley de circulación
diferente. Su transmisión se perfecciona con la entrega material del título
que se pretende transferir, es decir: la transferencia se produce con la
tradición del título. Por ejemplo, un pagaré.
 Títulos valores la orden. Es el emitido a favor de una persona
determinada, y se transfiere mediante endoso, sin necesidad de
indicación especial, como por ejemplo el cheque.
- A la orden –endosable: Es título valor a la orden el creado
a favor de persona determinada. Sin necesidad de
indicación especial, el titulo valor a la orden se transfiere
mediante endoso. (Art. 1838, 1er párrafo CCyC).
- A la orden- NO endosable: Si el acreedor del título valor
incorpora la cláusula ‘no a la orden’ o equivalentes, la
transferencia del título valor debe hacerse conforme con las
reglas de la cesión de derechos, y tiene los efectos
propios de la cesión (Art. 1838, 2do párrafo CCyC).
 Títulos valores nominativos endosables. Es título nominativo
endosable el emitido en favor de una persona determinada. Se
transmite por endoso y esa transmisión produce efectos respecto al
emisor y a terceros al inscribirse en el respectivo registro (Art. 1847
CCyC).
Se transfiere por el endoso que realizar a favor de otra persona (endosatario),
quien figura como beneficiario en el titulo (endosante).
Esta transmisión produce efectos frente a terceros desde su inscripción en el
registro respectivo.
Circulan por una cadena ininterrumpida de endosos. Y el último endosatario es
el que podrá hacer efectivo el derecho.
 Títulos valores nominativos NO endosables. Es título valor
nominativo no endosable el emitido a favor de una persona
determinada. Su transmisión produce efectos respecto al emisor y a
terceros al inscribirse en el respectivo registro. NO es necesario el
endoso del título (Art. 1849 CCyC).
Sólo se puede transmitir por un contrato de cesión de derecho común y con los
mismos efectos.
NO funciona la característica de ‘autonomía’ que poseen los demás títulos. Se
aplica el principio ‘nemo plus iuris’. Se puede oponer a los portadores las
defensas que se tenían contra los cedentes anteriores.
Tienen nombre y apellido, cuiq de PJ o Ph y se transfieren por cesión.
NUESTRO RÉGIMEN DE CIRCULACIÓN DE LAS ACCIONES ES
NOMINATIVA NO ENDOSABLE. LAS ACCIONES SE TRANSFIEREN POR
CESIÓN MÁS DOBLE INSCRIPCIÓN. Antes, se transmitían al portador, hoy ya
no existen.
Endoso.
a) completo: endosante indica nombre de la persona a favor de la cual se
endosa y el lugar y fecha en que lo realiza.
b) incompleto o en blanco: endosante solo coloca su firma sin indicar quién es el
beneficiario, se entiende que es al portador y legitima a cualquiera que tenga el
título, aunque no figure en la cadena de endosos.
De la pérdida o sustracción de títulos.
Ya que para ejercer los derechos insertos se necesita poseerlo materialmente,
esto obligó a regular los mecanismos en caso de sufrir pérdida o sustracción.
2 procesos:
 Letra de cambio y pagaré; procedimiento de cancelación cambiaria. Art.
89 y ss del dec ley 5965/63.
 Títulos atípicos o de libre creación art. 1852 a 1881 CCyC.
Deterioro, sustracción, perdida y destrucción de títulos valores o de sus
registros –normas comunes-
 Art. 1852. Ámbito de aplicación, jurisdicción. Las disposiciones de esta
sección se aplican en caso de sustracción, perdida o destrucción de
144
 títulos valores incorporados a documentos representativos, en tanto no
existan normas especiales para tipos determinados de ellos.
 En cuanto a la jurisdicción donde se debe desarrollar el proceso en
caso de deterioro, sustracción, pérdida o destrucción de títulos valores
se debe distinguir:
a. en los títulos valores en serie: el procedimiento se realiza en la jurisdicción del
domicilio del emisor.
b. en los títulos valores individuales: el procedimiento se realiza en la jurisdicción
del lugar de pago.
 Art. 1853. Sustitución por deterioro. Ya sea que se trate de títulos
valores en serie o títulos valores individuales, el portador de un título
valor deteriorado, pero identificable con certeza, tiene derecho a obtener
del emisor un duplicado si restituye el original y reembolsa los gastos.
 Los firmantes del título valor original están obligados a reproducir su
firma en el duplicado.
 En los supuestos en que la sentencia que ordena la cancelación queda
firme, el juez puede exigir que el solicitante preste caución en resguardo
de los derechos del adquiriente del título valor cancelado, por un plazo
no superior a dos años.
Normas aplicables a títulos valores en serie: arts. 1855 a 1870 CCyC
 Art. 1855: DENUNCIA (contenido).
 Art. 1857: PUBLICACIÓN.
 Art. 1856: SUSPENSIÓN DE EFECTOS.
 Art. 1858: TITULOS CON OFERTA PÚBLICA.
 Art. 1859: PARTE INTERESADA.
 Art. 1860: OBSERVACIONES (del emisor).
 Art. 1861: CERTIFICADO PROVISORIO (60 días desde la última
publicación).
 Art. 1863: DEPÓSITO O ENTREGA DE LAS PRESTACIONES.
 Art. 1865: PRESENTACIÓN DEL PORTADOR.
 Art. 1867: ADQUIRIENTE EN BOLSA O CAJA DE VALORES.
 Art. 1869: TÍTULOS VALORES NOMINATIVOS NO ENDOSABLES.
Normas aplicables títulos valores individuales: por ej: las acciones
nominativas no endosables. Arts. 1871 a 1875 CCyC
La sanción de la ley 24.587 del año 1996, que permite solo la emisión de
acciones nominativas no endosables, derogó implícitamente el procedimiento
que establecía el hoy derogado Código de Comercial. Actualmente, ante la
pérdida o destrucción de las acciones nominativas no endosables, por tratarse
de títulos valores individuales, se le aplica el procedimiento de cancelación
previsto en los arts. 1871 a 1875.
Procedimiento:
1. El portador debe denunciar judicialmente el hecho, y solicitar el pago de los
títulos valores. Art. 1871 CCyC.
2. Admitida la denuncia, el juez debe ordenar: su notificación al emisor y a los
responsables del pago, y la publicación de un edicto sobre éste procedimiento.
Art. 1872, 1873 y 1874 CCyC.
3. Luego, si no existe oposición, el juez debe ordenar el pago de los títulos
valores al portador. Art. 1875 CCyC.
Sustracción, pérdida o destrucción de los libros de registro. Arts. 1876 a
1881 CCyC
 Art. 1876: DENUNCIA.
 Art. 1877: PUBLICACIONES.
 Art. 1878: TRÁMITE.
 Art. 1879: NUEVO LIBRO.
6. TRANSFORMACIÓN, FUSIÓN Y ESCISIÓN. RESOLUCIÓN PARCIAL,
DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN.
TRANSFORMACIÓN: Art. 74 a 81 LGS.
Concepto: Hay transformación cuando una sociedad adopta otro de los
tipos previstos. No se disuelve la sociedad ni se alteran sus derechos y
obligaciones (Art. 74 LGS).

145
La transformación es el mecanismo que usan las sociedades regularmente
constituidas para adoptar un tipo social diferente al que poseen. Por ej: Una
sociedad colectiva puede transformarse en una SRL.
A través de la transformación la sociedad modifica su tipo social sin necesidad
de ser disuelta, continuando con los mismos derechos y obligaciones que poseía
anteriormente.
Para ello es necesario que la sociedad esté constituida en forma regular y que
elija para su transformación un tipo social determinado.
NO se modifica el sujeto de derecho, los socios siguen siendo los mismos. Sólo
cambia la normativa aplicable, se aplica la del nuevo derecho societario. La
transformación supone una sociedad regularmente constituida según un tipo
determinado, que adopta otro tipo también determinado para su reestructuración.
Importancia del cambio del tipo social : De no existir este mecanismo, los socios
deberían caer en el engorroso procedimiento de tener que disolver la sociedad, para
constituir una nueva con el tipo social deseado. En cambio, a través de la
“transformación”, la sociedad modifica su tipo social sin necesidad de ser disuelta,
continuando con los mismos derechos y obligaciones que poseía anteriormente.
Para ello, es necesario que la sociedad esté constituida en forma regular y que elija,
para su transformación, un tipo social determinado.
Clases: La transformación puede ser:
A. Voluntaria. Los socios deciden transformar la sociedad por
considerar más conveniente el nuevo tipo social; no existen
razones que obliguen la transformación. Ejemplo: Si los socios
consideran que la envergadura de sus negocios requiere una
organización más compleja, podrán transformar la sociedad
colectiva en una SA; o si quieren limitar su responsabilidad la
transformarán en una SRL, etc.
B. Forzosa (obligatoria). Se da en aquellas situaciones en que la
ley obliga a transformar la sociedad. Ejemplo: El art. 27 dice que
los cónyuges sólo pueden integrar entre sí sociedades por
acciones y SRL. Si llegaran a ser socios en otro tipo de
sociedad, la sanción será la nulidad de ésta. Justamente, una de
las formas de evitar la nulidad será transformar a la sociedad en
una sociedad por acciones o en una SRL.
C. De pleno derecho. Es un nuevo supuesto incorporado por la
reforma de la ley 26.994, a través del art. 94 bis LGS, que puede
tener lugar cuando se produce la reducción a uno del número de
socios. dispone que “la reducción a uno del número de socios no
es causal de disolución. Y dispone que dicha reducción impone
la transformación de pleno derecho de las sociedades en
comandita (simple o por acciones) y de capital e industria en
sociedad anónima unipersonal, si no se decidiera otra solución
en el término de 3 meses. Es decir, al excluirse un socio en ese
tipo de sociedades, se dá un término de 3 meses, pasado el cual
la sociedad se transforma en una SAU. Previo a la reforma, al
excluirse un socio en una sociedad de dos socios, se daban 3
meses para incorporar otro/s socio/s, bajo pena de disolución de
la sociedad.
Responsabilidad de los socios: Como consecuencia de la transformación, la
responsabilidad de los socios puede cambiar. Por ejemplo: si una soc.
colectiva se transforma en SRL, los socios pasarán a tener responsabilidad
limitada por las obligaciones sociales. Esa “nueva responsabilidad” regirá
SÓLO PARA LAS OBLIGACIONES CONTRAÍDAS A PARTIR DE LA
TRANSFORMACIÓN.
¿Qué pasa con las obligaciones contraídas ANTES de la transformación?:
La responsabilidad de los socios no varía. Ni si quiera cuando deban ser
cumplidas luego de la transformación. Art. 75 y 76. Sin embargo, hay dos
excepciones:
A. Si de la transformación surge una menor responsabilidad de los
socios, ésta no se extiende a las obligaciones anteriores, salvo
el consentimiento expreso de los acreedores. Art. 75. Ejemplo:
sociedad colectiva que se transforma en SRL.
B. Si de la transformación surge una mayor responsabilidad de los
socios, ésta no se extiende a las obligaciones anteriores, salvo
la aceptación expresa de los socios. Art. 76. Ejemplo: SRL que
se transforma en sociedad colectiva.
Requisitos: Art. 77
1. Decisión mayoritaria. El principio general es que la decisión de
transformar la sociedad debe adoptarse por unanimidad, salvo pacto en
contrario. Pero hay dos excepciones: SRL (requiere el voto de ¾ del
capital social( y sociedades por acciones (mayoría de acciones con
derecho a voto). Art. 160 y 244.
2. Balance especial. Debe prepararse un balance especial antes del
acuerdo de transformación. Debe ponerse a disposición de los socios
con no menos de 15 días de anticipación a dicho acuerdo.
3. Instrumentación. Debe otorgarse el acto que instrumente la
transformación; ya sea la modificación del contrato social, o la
confección del acta de reunión de los socios (o de asamblea) que
146
 decidió la transformación. Se debe dejar constancia de cuáles son los
socios que se retiran de la sociedad (derecho de receso) y cumplir con
las formalidades del nuevo tipo social.
4. Publicación. Deben publicar, por un día, un edicto en el diario de
publicaciones legales. Este edicto deberá contener: fecha en que se
aprobó la transformación, fecha del instrumento, razón o denominación
social anterior y la que adopten, socios que se retiran y socios que se
incorporan, etc.
5. Inscripción. Deben inscribir, en el registro público, el instrumento de
transformación (punto 3) y una copia del balance especial aprobado
(punto 2).
Casos en que NO se admite la transformación:
 Sociedades de la sección 4ta. Solo pueden transformarse las
sociedades constituidas en forma regular. Pueden subsanarse, pero no
transformarse.
 Sociedades cooperativas. No pueden transformarse en sociedades (ni
viceversa), ya que se encuentra expresamente prohibido por la ley
20.337 art. 6.
 Asociaciones civiles. No pueden transformarse en un tipo social (ni
viceversa) ya que sólo se trata de entidades asociativas sin fines de
lucro.
Derecho de receso: En aquellos casos en que no se exija unanimidad para
transformar la sociedad, los socios que hayan votado en contra y los
ausentes, tienen derecho de receso (derecho a retirarse de la sociedad). Esto
es así, ya que la transformación implica una modificación importante del contrato
social, y coloca a los socios en una situación distinta a la que se encontraban
cuando decidieron constituir la sociedad. En cuanto al ejercicio de este derecho
hay que tener en cuenta:
 Plazo: el socio que decida ejercer el derecho de receso, deberá hacerlo
dentro de los 15 días de adoptado el acuerdo de transformación (salvo
que el ctto fije un plazo distinto, o lo dispuesto especialmente para otros
tipos sociales).
 Responsabilidad: el socio que ejerza este derecho sigue siendo
responsable frente a terceros, hasta que se inscriba la transformación en
el registro público. Para evitar abusos, el art. 78 dispone: La sociedad,
los socios con responsabilidad ilimitada y los administradores garantizan
solidaria e ilimitadamente a los socios recedentes por las obligaciones
sociales contraídas desde el ejercicio del receso hasta su inscripción.
Ejemplo: en caso de que el socio recedente responda (pagando) por una
obligación contraída en el lapso que va desde el receso hasta la
inscripción de la transformación, este podrá exigir el reintegro de lo
pagado (a la sociedad, socios con responsabilidad ilimitada y
administradores).
 Reembolso: El socio recedente podrá exigir el reembolso de su parte, la
cual se calculará en base al balance especial de transformación.
Si hay UNAMINIDAD, el trámite de transformación se da en un solo acto donde
se ejerce la aprobación de transformación y allí mismo se redacta el estatuto o
contrato constitutivo.
Si NO hay UNAMINIDAD, y algunos ejercen el derecho de receso:
En un acto se decide la transformación, se aprueba en un acto y se da el plazo
para quienes quieran ejercer el derecho de receso.
En otro acto se redacta el estatuto o acta constitutiva.
Preferencia de los socios: La transformación NO afecta el derecho de
preferencia de los socios, salvo pacto en contrario. Art. 79.
En caso de que uno de los socios ejerza el derecho de receso, los socios que
permanezcan en la sociedad, tienen derecho de preferencia sobre la parte que
correspondía al socio recedente.
Rescisión: La transformación de la sociedad puede ser dejada sin efecto por
los socios mientras no haya sido inscripta en el registro público. Para ello se
necesitan las mismas mayorías exigidas para el acuerdo de transformación. En
caso de que ya hubieran publicado la transformación (edicto), deberán publicar
un nuevo edicto al solo efecto de anunciar la rescisión. Art. 80.
Caducidad: El acuerdo de transformación CADUCA si a los 3 meses de
haberse celebrado NO se inscribió el respectivo instrumento en el registro
público. En caso de que ya hubieran publicado la transformación, deberán
publicar un nuevo edicto al solo efecto de anunciar la caducidad de la
transformación. Art. 81.
FUSIÓN: Art. 82 a 87.
147
Concepto: La fusión es el mecanismo jurídico utilizado para la reunión de
dos o más sociedades en una sola. Nissen la define como “el instrumento
jurídico más idóneo para la concentración empresaria”.
Diferentes clases de fusión:
Art. 82 LGS: Hay fusión cuando dos o más sociedades se disuelven sin
liquidarse, para constituir una nueva, o cuando una ya existente incorpora a una
u otras, que sin liquidarse son disueltas.
Cuando hay fusión hay DESPLAZAMIENTO DE PATRIMONIO.
2 clases de fusión:
A. FUSIÓN PROPIAMENTE DICHA: dos o más sociedades deciden
disolverse -sin liquidarse- para constituir juntas una nueva sociedad. Acá
habrá nuevo estatuto. Ejemplo: Don Ángel S.A y Capurro SRL deciden
fusionarse, para ello crean una nueva sociedad llamada Ancapurro S.A
B. FUSIÓN POR ABSORCIÓN: una sociedad ya existente incorpora o
absorbe a otra u otras sociedades. La sociedad absorbida se disuelve,
pero no se liquida. Acá no hay nuevo estatuto, sino que solo se modifica
la cláusula de capital social. Ejemplo: Don Ángel S.A , Capurro SRL y
Quintana S.A, deciden fusionarse por absorción. Capurro SRL y
Quintana S.A se disuelven (sociedades absorbidas), transfiriendo la
titularidad de sus derechos y obligaciones a Don Ángel S.A (sociedad
incorporante o absorbente).
Efectos: La fusión de sociedades produce los siguientes efectos:
1. La nueva sociedad o la sociedad incorporante adquiere la
titularidad de los derechos y obligaciones de las sociedades
disueltas, produciéndose la transferencia total de sus patrimonios.
Para ello deberán inscribir en el registro público:
 el acuerdo definitivo de fusión y
 el contrato o estatuto de la sociedad; o el aumento de capital de
la sociedad incorporante.
2. Quienes eran socios en las sociedades disueltas adquieren la calidad
de socios en la nueva sociedad o sociedad incorporante.
Etapas de la fusión (Requisitos y procedimiento): Art. 83.
1. Compromiso previo de fusión. Los administradores se dan cuenta de
que conviene fusionarse, para lo que llevan a la asamblea un acuerdo o
compromiso previo de fusión. Los representantes de las sociedades que
quieran fusionarse deben suscribir un “compromiso previo” de fusión,
el cual deberá contener:
a. los motivos y finalidades de la fusión.
b. los balances especiales de fusión de cada sociedad (con
idénticos criterios de valuación, y cerrados con no más de 3
meses de anticipación al compromiso previo).
c. la relación de cambio de las participaciones sociales, cuotas o
acciones (para que cada socio reconozca cuál será su futura
participación).
d. el proyecto de contrato de la nueva sociedad, o las
modificaciones proyectadas en el contrato de la sociedad
incorporante.
e. las limitaciones en los negocios de cada una de las sociedades,
durante el lapso que transcurra hasta que la fusión se inscriba.
f. lo firman los administradores. otorgar=firmar.
2. Resoluciones aprobatorias. El compromiso previo de fusión y los
balances especiales deben ser aprobados por las sociedades
participantes (a través de sus órganos de gobierno).
3. Publicidad. Deberán publicar por 3 días un aviso (edicto) en el diario
de publicaciones legales -en la jurisdicción de cada sociedad- y en uno
de los diarios de mayor circulación del país. El aviso debe contener:
a. los datos de cada sociedad, inscriptos en el registro público
(razón social o denominación, sede social, etc)
b. el capital de la nueva sociedad, o el aumento de capital de la
sociedad incorporante.
c. la valuación del activo y del pasivo de las sociedades que se
fusionan.
d. la razón social o denominación, el tipo social y el domicilio de la
sociedad a constituirse.
e. las fechas del compromiso previo y de las resoluciones
aprobatorias.
4. Oposición de acreedores. La publicidad tiene como principal objetivo
informar sobre la fusión a los acreedores de cada una de las sociedades
intervinientes. Es por eso que, a partir del último día de publicación,
los acreedores contarán con 15 días para ejercer su “derecho de
oposición” a la fusión. La oposición del acreedor tiene por finalidad:
 que las sociedades fusionantes le satisfagan su crédito, o
148
  que, al menos le garanticen el pago del crédito. j
Si no logra ninguno de estos supuestos, tendrá 20 días más (que se suman a los
15) para obtener un embargo judicial sobre los bienes de la sociedad deudora.
Por lo tanto, la oposición del acreedor NO impide el progreso de la fusión. Pero
las sociedades recién podrán firmar el acuerdo definitivo de fusión una vez
transcurridos esos 35 días desde la publicación (15 + 20).
5. Acuerdo definitivo de fusión. En caso de que no hayan acreedores
oponentes (o transcurrido el plazo de 20 días), los representantes de las
sociedades podrán suscribir el acuerdo definitivo de la fusión. Este
deberá contener:
a. las resoluciones sociales aprobatorias de la fusión.
b. la lista de socios que hayan ejercido el derecho de receso -y el
capital que representaban- en cada sociedad.
c. la nómina de acreedores que se hayan opuesto -tanto los
garantizados como los que hubieran obtenido embargo judicial-.
d. los balances especiales y un balance consolidado de las
sociedades que se fusionan.
6. Inscripción. Debe inscribirse el acuerdo definitivo de fusión en el
registro público. Sólo a partir de ese momento, la fusión será oponible
para la sociedad, sus socios y frente a terceros.
¿cuando se produce el desplazamiento de patrimonios que conlleva la fusión?
con la INSCRIPCIÓN de: el acuerdo definitivo de fusión + la modificación de la
cláusula de capital social o el nuevo estatuto, según el caso.
Administración:
En principio, la administración de las sociedades intervinientes se regirá de
acuerdo a lo estipulado en el compromiso previo.
Si no hubieran convenido nada al respecto, el art. 84 da una solución: a partir
del acuerdo definitivo, la administración y representación de las
sociedades disueltas estará a cargo de los administradores de la nueva
sociedad o de la sociedad incorporante. Quienes hasta entonces las
administraban, quedan suspendidos en sus funciones.
Derechos de receso y preferencia: El derecho de receso sólo puede ser
ejercido por los socios de las sociedades disueltas (y NO de la sociedad
incorporante). Art. 245.
En cuanto a las demás cuestiones, los derechos de receso y preferencia se rigen
por los art. 78 y 79.
Revocación del compromiso previo: El art. 86 otorga a las sociedades
intervinientes la posibilidad de dejar sin efecto su decisión de fusionarse,
siempre y cuando no hayan celebrado todavía el acuerdo definitivo. Las
oportunidades para hacerlo son 2:
 Antes de las resoluciones aprobatorias : el compromiso previo de fusión
puede ser dejado sin efecto por cualquiera de las partes, si no sea han
obtenido todas las resoluciones aprobatorias en el término de 3 meses.
 Después de las resoluciones aprobatorias : las resoluciones sociales
pueden ser revocadas, mientras no se haya otorgado el acuerdo
definitivo (y siempre que no causen perjuicios a las sociedades, los
socios y terceros).
Rescisión de la fusión: Cualquiera de las sociedades intervinientes puede
demandar la rescisión del acuerdo definitivo de fusión, mientras éste no haya
sido inscripto en el registro público. Art. 87.
La sociedad que pretenda la rescisión deberá cumplir 2 requisitos:
 Interponer la demanda judicial de rescisión en la jurisdicción que
corresponda al lugar en que se celebró el acuerdo; e
 Invocar justos motivos.
ESCISIÓN: Art. 88.
Concepto: Es una forma de organización de la actividad económica de una
o varias sociedades, mediante la adopción de una nueva organización
jurídica, que supone un desprendimiento patrimonial. Nissen la define como
un supuesto de agrupación empresaria.
Diferentes clases de escisión:
Art. 88: Hay escisión cuando:
I. Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para
fusionarse con sociedades existentes o para participar con ellas
en la creación de una nueva sociedad;
II. Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para
constituir una o varias sociedades nuevas;
III. Una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir con la
totalidad de su patrimonio nuevas sociedades.
En base a este artículo, podemos distinguir 4 clases de escisión:
149
 1. ESCISIÓN POR ABSORCIÓN. Se produce cuando una sociedad
sin disolverse (sociedad escindente) destina parte de su
patrimonio para fusionarse con otra sociedad ya existente
(sociedad escisionaria). Art. 88 inc I, primera parte. Así, la
sociedad escisionaria absorbe (o incorpora) una porción del
patrimonio de la sociedad escindente. Por su parte, la sociedad
escindente no se disuelve sino que sigue existiendo con un
patrimonio menor al que tenía.
2. ESCISIÓN-FUSIÓN. Se produce cuando dos o más sociedades
(sociedades escindentes) destinan parte de sus respectivos
patrimonios para crear una nueva sociedad (sociedad
escisionaria). Art. 88 inc I, segunda parte.
Así, las sociedades escindentes no se disuelven, sino que siguen
funcionando con un patrimonio menor. Los socios de éstas
adquieren la calidad de socios en la nueva sociedad
(escisionaria).
3. ESCISIÓN PROPIAMENTE DICHA. Se produce cuando una
sociedad (sociedad escindente), sin disolverse, destina parte de
su patrimonio para la creación de una o varias sociedades nuevas
(sociedades escisionarias). Art. 88 inc II.
Este tipo de escisión es decidida en forma unilateral por la sociedad
escindente, la cual deberá confeccionar el contrato constitutivo de la
nueva o nuevas sociedades (escisionarias). Por su parte, las sociedades
escisionarias tendrán su propio capital, pero sus socios serán los mismos
que en la escindente.
4. ESCISIÓN DIVISIÓN. En este caso, una sociedad se disuelve sin
liquidarse (sociedad escindente), para destinar todo su patrimonio
a la creación de nuevas sociedades (sociedades escisionarias).
Art. 88 inc III.
Al igual que en la escisión propiamente dicha, la decisión será adoptada
en forma unilateral por la sociedad escindente. Las sociedades
escisionarias estarán integradas por los mismos socios que la escindente;
y tendrán su propio capital social. Sin embargo, esta clase de escisión se
diferencia de las anteriores por el hecho de que la sociedad escindente se
disuelve, transfiriendo la totalidad de su patrimonio a las nuevas
sociedades (escisionarias).
Efectos: La escisión, por lo general, produce los siguientes efectos:
1. A diferencia de la fusión, las sociedades escindentes no transfieren todo
su patrimonio a las sociedades escisionarias, sino parte de él
(exceptuando el caso de la escisión división).
2. Los socios de la sociedad o sociedades escindentes pasan también a
ser socios de la sociedad o sociedades escisionarias.
En el caso de la escisión-división dejan de ser socios de la escindente -ya
que se disuelve- y pasan a ser socios de las escisionarias.
Requisitos:
La escisión exige el cumplimiento de los siguientes requisitos:
1. Resolución aprobatoria: las sociedades involucradas deben aprobar:
a) la escisión;
b) el contrato social o estatuto de la escisionaria;
c) la reforma del contrato social o estatuto de la escindente;
d) el balance social especial de la escisión.
150
Esta resolución social aprobatoria también debe incluir la atribución de las partes
sociales -o acciones- de la sociedad escisionaria a los socios de la sociedad
escindente. Será en proporción a la participación que tengan en esta última.
Aprobación del balance especial al efecto: deberán confeccionar un balance
especial de escisión, el cual no podrá ser anterior a 3 meses de la resolución que lo
apruebe. Será confeccionado como un estado de situación patrimonial.
2. Publicidad: deberán publicar por 3 días un aviso (edicto) en el diario de
publicaciones legales -en la jurisdicción de la sociedad escindente- , y en uno de
los diarios de mayor circulación del país.
El aviso debe contener:
a) los datos de la sociedad que se escinde, inscriptos en el registro público (razón
social o denominación, sede social, etc)
b) la valuación del activo y pasivo de la sociedad -indicando la fecha-;
c) la valuación del activo y pasivo que componen el patrimonio destinado a la nueva
sociedad, y
d) la razón social o la denominación, tipo social y domicilio que tendrá la sociedad
escisionaria.
3. Oposición de acreedores: de acuerdo al régimen de fusión.
4. Instrumentación: vencidos los plazos correspondientes al derecho de receso y
a la oposición y embargo de los acreedores, se confeccionarán:
a) El instrumento de constitución de la sociedad escisionaria
b) El instrumento de modificación de la sociedad escindente.
5. Inscripción: los instrumentos del punto anterior deben ser inscriptos en el
Registro Público. Con respecto a la inscripción son aplicables -en su caso- las
disposiciones del art. 84.
Derechos de receso y de preferencia : Se rigen por los art. 78 y 79 (referidos a la
transformación), al igual que la fusión.
RESOLUCIÓN PARCIAL:
Concepto y efectos. La resolución parcial del contrato de sociedad consiste en la
“desvinculación” de uno o más de sus socios, subsistiendo la sociedad con el
resto de sus integrantes -Nissen-
Por lo tanto, la resolución parcial sólo afecta al socio desvinculado y su relación
con el ente. La subsistencia de la sociedad NO se ve afectada, ya que continúa
funcionando normalmente con el resto de los socios.
La resolución parcial puede producirse por diversas causas, pero en todos los casos
sociedad tendrá la obligación de restituir el valor de su parte al socio
desvinculado.
Por ejemplo, si en una sociedad de 3 socios uno de ellos es excluido -con justa causa-
por los demás, el contrato de sociedad quedará resuelto para él (resolución parcial),
pero la sociedad seguirá funcionando con los otros 2 socios. De todas formas, la
sociedad deberá restituirle al socio excluido el valor de su parte.
Aplicabilidad. La mayoría de la doctrina entiende que la resolución parcial sólo es
aplicable a aquellas sociedades donde tiene importancia la personalidad de los socios.
Por lo tanto no tiene sentido aplicarlas en Sociedades Anónimas, ya que en éstas lo
importante es la inversión realizada por los accionistas y no la personalidad de cada
uno de ellos.
Causales. Las causales de resolución parcial, generalmente admitidas son 3:
1. Causas establecidas por estipulación contractual. (Art. 89)
2. Muerte del socio. (Art. 90 LGS)
3. Exclusión del socio. (Arts. 91 a 93)
1) CAUSAS ESTABLECIDAS POR ESTIPULACIÓN CONTRACTUAL: El art. 89
expresa: “Los socios pueden prever en el contrato constitutivo causales de resolución
parcial y de disolución no previstas en esta ley”.
La mayoría de los autores sostiene que este artículo se refiere fundamentalmente al
caso de retiro voluntario. Por lo tanto, sería lícito incluir en el contrato social una
cláusula que establezca que cualquier socio puede retirarse de la sociedad luego de
transcurrido cierto tiempo o si se produjera determinada situación.
No debe confundirse el retiro voluntario con el derecho de receso, ya que este último
no necesita ser establecido en una cláusula especial en el contrato constitutivo, sino
que se encuentra establecido por la ley. El derecho de receso es una especie de retiro
voluntario, pero autorizado por la ley.
2) MUERTE DEL SOCIO: Como principio general la muerte de un socio resuelve
parcialmente el contrato de sociedad en las sociedades de personas y en las SRL
quedando obligada la sociedad a restituir el valor de la parte del socio fallecido a
sus herederos. Art. 90.
El fundamento de este principio general es que los herederos del socio son
considerados como terceros con respecto al contrato social. Por lo tanto, la ley no
obliga a los herederos a reemplazar al fallecido en su calidad de socio, ya que de ser
así se estaría violando el art. 1021 CCyC que establece que los contratos no pueden
perjudicar a terceros.
Sin perjuicio de lo anterior, hay casos en que el heredero debe reemplazar al
fallecido en su calidad de socio. Debemos diferenciar:
151
 a. Sociedad Colectiva y Sociedad En Comandita Simple: en estos tipos de Estas causales sólo constituyen justa causa en las sociedades de personas. Por lo
sociedad, los socios pueden pactar en el contrato social que, en caso de que tanto, no pueden ser utilizadas para excluir a un socio de una SRL.
uno de ellos fallezca, la sociedad continúe con sus herederos. Este pacto es  Grave incumplimiento de las obligaciones de socio: por ejemplo, la
obligatorio para los herederos, pero éstos podrán poner como condición –para oposición sistemática a las iniciativas de los demás socios, la ausencia de
incorporarse- que su parte se transforme en comanditaria. affectio societatis, desviación del patrimonio social en provecho propio,
actividad en competencia, incumplimiento del aporte prometido, etc.
Esta solución legal es groseramente inconstitucional, pues obliga a los herederos a
Estas causales constituyen justa causa tanto en las Sociedades de personas como en
formar parte de una sociedad en cuyo contrato constitutivo no participaron y cuyas
las SRL.
cláusulas no discutieron.
b. Sociedad de Responsabilidad Limitada: los socios podrán pactar que, en Acción de exclusión: Para excluir a un socio por grave incumplimiento de sus
caso de que alguno de ellos fallezca, la sociedad continúe con sus herederos, obligaciones siempre será necesaria la acción de exclusión. Una vez interpuesta
siendo obligatorio para estos. Pero los herederos siempre tendrán la esta acción, el juez deberá dictar sentencia; y el socio solo podrá ser excluido
posibilidad de ceder sus cuotas. Incluso, en caso de que el contrato social cuando la sentencia judicial así lo disponga. Si no fuera necesaria la sentencia
establezca limitaciones a la transmisibilidad de cuotas, estas serán inoponibles judicial, esta justa causa de exclusión se prestaría a graves abusos.
a las cesiones que realicen los herederos dentro de los 3 meses desde su ¿Quién puede interponer la acción de exclusión?:
incorporación (art. 155 LGS). a. La sociedad [en este caso deberá decidirlo el órgano de gobierno y la acción
será interpuesta por el representante de la sociedad]; o
En caso de que el heredero decida ceder sus cuotas, la sociedad o los restantes socios
tendrán derecho a la opción de compra de dichas cuotas, por el mismo precio. Para b. Cualquiera de los socios [en este caso, al interponer la acción se deberá citar a
ejercer ese derecho, deberán hacerlo dentro de los 15 días desde que el heredero declarar a los restantes socios].
haya comunicado el propósito de ceder. En cualquiera de los dos casos la acción debe promoverse dentro de los 90 días
c. Sociedades Anónimas: La muerte de un accionista no interesa a la sociedad, desde la fecha en que se conoció el hecho justificativo de la exclusión. A esto hay
ya que las acciones se transfieren a los herederos (y deben ingresar a la que agregar que, junto con la acción de exclusión puede solicitarse una medida
sociedad) y por lo tanto no se produce la resolución parcial del contrato de cautelar específica: la suspensión provisoria de los derechos del socio cuya exclusión
sociedad. se persigue.
Efectos: La exclusión produce los siguientes efectos (art. 92):
3) EXCLUSIÓN DEL SOCIO: Cualquier socio en las Sociedades de Personas y 1. El socio excluido tiene derecho a una suma de dinero que represente el valor
SRL y los socios comanditados en la SCA pueden ser excluidos de la sociedad, de su parte - valuado en la fecha en que se invoca la exclusión-.
siempre que exista una justa causa. Art. 91.
La exclusión de un socio resuelve parcialmente el contrato de sociedad, y esta 2. Si hubieran obligaciones pendientes, el socio excluido participa en los
deberá reembolsarle el valor de su parte al socio excluido. beneficios o soporta las pérdidas que estas arrojen -según el caso-.
La ley NO contempla la posibilidad de excluir a los socios en las sociedades anónimas,
3. La sociedad puede retener la parte del socio excluido, hasta concluir las
ni a los socios comanditarios en la Sociedad en Comandita por Acciones.
obligaciones pendientes al momento de exclusión.
Justa Causa: Para que un socio pueda ser excluido de la sociedad, debe existir
una justa causa. El art. 91 la define: “Habrá justa causa cuando el socio incurra en 4. Si el socio hubiera aportado un bien en uso y goce que es indispensable para
grave incumplimiento de sus obligaciones. También existirá en los supuestos de el funcionamiento de la sociedad, al ser excluido no podrá exigir la restitución
incapacidad, inhabilitación, declaración en quiebra o concurso civil, salvo en las del mismo. Pero si podrá exigir su valor en dinero.
sociedades de responsabilidad limitada”.
 Causales objetivas de justa causa: son los casos de incapacidad, 5. El socio excluido responderá hacia los terceros -por las obligaciones sociales-
inhabilitación, declaración en quiebra o concurso civil. Aquel socio que incurra hasta la inscripción de la modificación del contrato en el Registro Público.
en alguno de estos supuestos puede ser excluido de la sociedad.
152
La exclusión en las sociedades de 2 socios: el art. 93 del régimen anterior a la
reforma impuesta por la ley 26.994 establecía que en las sociedades de dos socios
también podía producirse la resolución parcial del contrato de sociedad, con la
particularidad de que la cantidad de socios se reduciría a uno. Por ese motivo, dicho
régimen preveía los siguientes efectos: a) El socio que quedaba debía incorporar a otro
u otros socios en el término de tres meses. Si no lo hacía, la sociedad quedaba
disuelta; y, b) Durante ese lapso de 3 meses, el socio único era responsable en forma
ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales contraídas.
Sin embargo, como la ley 26.994 ha incorporado al ordenamiento societario argentino
la sociedad de un solo socio, ello obligó a modificar el art. 93, el cual, conforme a su
versión actual, dispone que en las sociedades de 2 socios, procede la exclusión de
uno de ellos cuando hubiere justa causa, con los efectos del art. 92 y el socio
inocente asume el activo y pasivo sociales, sin perjuicio de la aplicación del art.
94 bis. De esto podrían deducirse las siguientes soluciones ante la exclusión de un
socio en una sociedad de dos:
a) Declarada la exclusión por sentencia definitiva, el único socio puede recomponer la
pluralidad de integrantes del ente.
b) Puede el socio iniciar el procedimiento liquidatorio.
c) Si se trata de sociedad en comandita simple, por acciones o de capital e industria, al
convertirse en unipersonal se transforman automáticamente en S.A. Unipersonal, si no
deciden otra cosa en los tres meses.
DISOLUCIÓN:
Concepto, publicidad y efectos: La disolución es el momento social en el cual, al
verificarse una causa legal o contractual, se pone fin a la etapa normal de
funcionamiento en la que se cumple el objeto, dando inicio a una segunda etapa
final, denominada liquidación, que concluye con la extinción de la sociedad
como sujeto de derecho.
La disolución de la sociedad no implica su extinción, ni tampoco la desaparición de
su personalidad jurídica, sino que solo abre el camino a la liquidación. A partir
del momento en que se produce la causal de disolución, la sociedad dejará de
realizar sus actividades específicas (por ejemplo venta de calzado), y orientará
sus actuaciones con la finalidad de llevar a cabo su liquidación (por ejemplo se
empezarán a preocupar por vender los bienes sociales, cancelar el pasivo, etc).
Por eso es que se la define como “el principio de su etapa final”. (Art. 101 LGS)
La disolución surte efectos frente a la sociedad y sus socios desde que tuvo lugar su
causa generadora, por lo que los administradores responden desde ese momento por
los actos exorbitantes al trámite liquidatorio. Frente a terceros, la disolución sólo surte
efectos desde su inscripción registral, previa publicación en su caso, salvo vencimiento
del plazo de duración de las sociedades regularmente constituidas, quedando el ente
obligado por cualquier tipo de actos celebrados en su nombre hasta tanto se cumpla
con dicho trámite (arts. 98 y 99 LGS).
Causales de disolución; enumeración y análisis:
Las causales de disolución son las previstas por la ley (Art. 94) + Las que prevea
también el estatuto o ctto social.
CAUSALES LEGALES: el nuevo art. 94 (reformado por la ley 26.994 establece que la
soc se disuelve:
1. Por decisión de los socios: la cual debe ser adoptada por el órgano de
gobierno (reunión de socios o asamblea), a través de las mayorías previstas en
el contrato social.
2. Por vencer el término por el cual se constituyó: se trata de la causa más
común de disolución, ya que se produce por el sólo transcurso del tiempo.
Todas las sociedades deben incluir, en su contrato constitutivo el plazo de
duración.
3. Por cumplirse la condición a la que se subordinó su existencia: se trata de
una condición resolutoria. Los socios pueden prever en el contrato constitutivo,
que en caso de que se produzca una determinada situación (incierta y futura)
el contrato quede resuelto y se disuelva la sociedad. Por ejemplo, los socios
pueden pactar que la sociedad quede disuelta en caso de que muera un
determinado socio, o en caso de que se reduzca el número de socios, etc.
4. Por lograrse el objetivo para el cual se formó, o por la imposibilidad
sobreviniente de lograrlo: Este inciso contempla 2 supuestos distintos:
- en caso de que la sociedad logre el objetivo para el cual se formó,
quedará disuelta. Por ejemplo, se constituye una sociedad con el
objetivo específico de limpiar el riachuelo. Cuando finalice la limpieza,
la sociedad quedará disuelta.
- en caso de que se torne imposible lograr el objetivo para el cual se
formó, también quedará disuelta. Por ejemplo, le será imposible lograr
el objetivo en caso de que le sean robadas las maquinarias
indispensables, o si es declarada ilegal la actividad a que se dedica, o
en caso de inactividad total de la sociedad, etc.
5. Por pérdida del capital social: aquella sociedad que sufra la pérdida total de
su capital social deberá disolverse, ya que no podrá cumplir con su objeto;
tampoco brindar a los terceros una garantía para el cobro de sus créditos. Sin
embargo el art. 96 establece que la disolución no se producirá si los socios
acuerdan el reintegro del capital, o su aumento. Es decir, si se da la pérdida
del capital hay dos opciones: o se disuelve la sociedad; o se realizan nuevos
aportes (evitándose así la disolución).
153
 6. Por declaración en quiebra: aquella sociedad que sea declarada en quiebra
(a través de una resolución judicial), queda disuelta. Para su liquidación se
procederá de acuerdo a las normas de la ley 24.522 (ley de concursos y
quiebras). La disolución por quiebra puede ser dejada sin efecto en caso de
avenimiento (acuerdo con los acreedores), conversión (transformación de la
quiebra en concurso preventivo) o pago total.
7. Por su fusión con otra sociedad: en la fusión propiamente dicha todas las
sociedades intervinientes se disuelven; en cambio, en la fusión por absorción
solo se disuelve la sociedad absorbida y no la sociedad absorbente. De todas
formas debemos recordar que en estos casos, si bien las sociedades se
disuelven, no se liquidan; ya que su patrimonio es transferido a la nueva
sociedad o a la sociedad absorbente.
8. Por sanción firme de cancelación de oferta pública o de la cotización de
sus acciones: En este caso, la disolución de la sociedad se establece en
protección de los accionistas. Si la sociedad continuará, aquellos que
adquirieron sus acciones a través de la oferta pública se verían afectados, ya
que no podrían vender sus acciones en el mismo mercado (a través de la
oferta pública). Sin embargo, este mismo inciso establece que la disolución
podrá quedar sin efecto, si así lo decide una asamblea extraordinaria reunida
dentro de los 60 días.
9. Por resolución firme que le retire la autorización para funcionar: se trata
de aquellas sociedades que necesitan de una autorización para funcionar,
debido a la especialidad de su objeto social. En caso de que se retire dicha
autorización, la sociedad quedará disuelta. Por ejemplo, las sociedades que
operan como bancos o entidades financieras, necesitan de la autorización del
banco central. La revocación de dicha autorización provocaría la disolución de
la sociedad.
-La reforma efectuada por la ley 26.994 eliminó del art. 94 la causal de disolución
referida a la “reducción a uno del número de socios”. Esta causal establecía que,
cuando el número de socios se reducía a uno, este debía incorporar a otro u otros
socios en el término de 3 meses. Si no lo hacía, la sociedad quedaba disuelta. Hoy, la
reducción a uno del número de socios NO es causal de disolución (ver art. 94 BIS).
-La enumeración prevista en este artículo NO es taxativa, por lo que existen otro tipo
de causales:
Causales Contractuales: El art. 89 establece que los socios pueden prever en el
contrato constitutivo otras causales de disolución, no previstas en la ley.
Otras causales: Además de las causales del art. 94 y las pactadas en el contrato
constitutivo, la doctrina y la jurisprudencia de nuestro país han aceptado otras
causales, entre las que se encuentran:
 Pérdida de la Affectio Societatis
 Realización de actividades ilícitas por una sociedad de objeto lícito
 Importante desarmonías entre los socios
 El caso de la sociedad escindente en la escisión división.
 La sentencia de nulidad del estatuto o contrato social.
Revocación de las causales de disolución: Como principio general, la disolución
pone fin a la actividad dinámica de la sociedad, subsistiendo su personalidad jurídica a
los efectos de la liquidación. Sin embargo, en algunos supuestos, luego de producida
una causa disolutoria, los socios tienen la posibilidad de revocar dicha causa
logrando de esa forma la reactivación de la sociedad (Art. 100), por ejemplo:
avenimiento o conversión en caso de quiebra; reintegro o aumento del capital social en
el supuesto de pérdida de éste. Esta posibilidad de reactivar la sociedad encuentra su
fundamento en el “principio de conservación de la empresa” y en el interés general.
De esta forma se evita la pérdida de numerosas fuentes de trabajo, y se logra la
subsistencia de entidades productivas de bienes y servicios.
La ley 19.550 preveía expresamente tales hipótesis en los arts. 94 inc. 6, 96, 94 inc. 8 y
94 inc. 9. Sin embargo la ley 26.994 ha modificado el art. 100 de la LGS, posibilitando
la remoción de cualquier causal de disolución.
Art. 100. Remoción de causales de disolución. Las causales de disolución podrán ser
removidas mediando decisión del órgano de gobierno y eliminación de la causa que le
dio origen, si existe viabilidad económica y social de la subsistencia de la actividad de
la sociedad. La resolución deberá adoptarse antes de cancelarse la inscripción, sin
perjuicio de terceros y de las responsabilidades asumidas.
Norma de interpretación. En caso de duda sobre la existencia de una causal de
disolución, se estará a favor de la subsistencia de la sociedad.
Por lo tanto, respecto de la revocación de causas disolutorias, hay que tener en cuenta
los siguientes puntos:
1. Con el nuevo art. 100, los socios pueden remover cualquier causa de disolución
(antes, las hipótesis de remoción de causas disolutorias surgian expresamente de
situaciones puntuales, plasmadas en distintos artículos de la ley).
2. Para remover la causa de disolución será necesario que:
 exista una decisión en tal sentido del organo de gobierno de la sociedad;
 se elimine la causa que dió origen a la disolución;
154
  exista viabilidad económica y social de la subsistencia de la actividad de la será el de llevar a cabo la liquidación. Esto implica: la realización del activo, la
sociedad cancelación del pasivo y la posterior distribución del remanente entre los socios.
¿Desde cuándo surte efectos la disolución? Depende:
 que la resolución se adopte antes de cancelarse la inscripción de la
sociedad; y  Para la sociedad y los socios: la disolución surte efectos desde su causa
generadora (por ejemplo, desde el vencimiento del plazo de duración).
 que esto no perjudique a terceros, ni afecte las responsabilidades A partir de este instante, los administradores sólo podrán atender asuntos urgentes
asumidas. (por ejemplo, la reparación de los últimos electrodomésticos para poder venderlos) y
adoptar las medidas necesarias para iniciar la liquidación. Cualquier operación distinta
3. En caso de duda sobre la existencia de una causal disolutoria, se estará a esos fines los hace responsables en forma ilimitada y solidaria respecto a los
siempre a favor de la subsistencia de la sociedad. terceros y los socios (Art. 99)
 Frente a los terceros: la disolución sólo surte efectos desde su inscripción en
Prórroga del contrato social: (ANTES DEL VENCIMIENTO DE LA SOCIEDAD) Una el registro público (Art. 98). Por ejemplo, supongamos que la sociedad se
de las causales de disolución de la sociedad es el vencimiento del término por el disuelve el día 10 de agosto y la disolución se inscribe el día 30. Entre medio -
cual se constituyó. Esta causal puede ser evitada por los socios, antes del por ej, el día 20-, el administrador celebra un contrato con un tercero. En este
vencimiento del plazo de duración de la sociedad, a través de la prórroga del caso, la disolución no será oponible frente al tercero, ya que este no tenía
contrato social. (Art. 95 LGS) forma de conocerla. Por lo tanto el tercero podrá reclamar a la sociedad y el
Para ello deberán modificar la cláusula del contrato social referida al plazo de duración, administrador, el cumplimiento del contrato. Sin embargo por las razones
e inscribir dicha modificación en el registro público. Es decir: IMPLICA LA expuestas en el punto anterior, el administrador deberá responder en forma
MODIFICACIÓN DEL CTTO O ESTATUTO + INSCRIPCIÓN. ilimitada y solidaria.
Esta decisión requiere, por lo general, el acuerdo unánime de los socios, salvo pacto
en contrario; pero con respecto a las Sociedades por Acciones y a las SRL se les Demanda judicial de disolución: Aquél socio que quiere que la sociedad se liquide,
aplican las mayorías requeridas por los arts. 244 (párrafo 4) y 160 respectivamente. pero el resto no declara la liquidación, puede acudir a la justicia para que un juez
Reconducción de la sociedad: (DESPUÉS DEL VENCIMIENTO DE LA SOCIEDAD) declare la disolución.:Cuando la disolución sea declarada judicialmente, la sentencia
a veces ocurre que los socios olvidan el plazo de duración de la sociedad, y lo dejan tendrá efectos retroactivos al día en que tuvo lugar su causa generadora (Art. 97).
vencer, sin tener la intención de disolver la sociedad. Es por ello que el art. 95 le Responsabilidad de los administradores por los acto realizados luego de
concede a los socios la posibilidad de que, con posterioridad al vencimiento del plazo operada la disolución. ¿Qué tiene que hacer el administrador con posterioridad al
de duración, revoquen dicha causal disolutoria a través de la “reconducción” y evitan vencimiento de la sociedad?: A tenor del art. 99 de la LGS, los administradores, con
así la liquidación de la sociedad. De esta forma, lograrán que la sociedad vuelva a su posterioridad al vencimiento del plazo de duración de la sociedad, al acuerdo de
actividad dinámica. disolución, o a la declaración de haberse comprobado alguna de las causales de
La reconducción debe ser resuelta por el órgano de gobierno, con las siguientes disolución (sea social o judicialmente), sólo pueden atender los asuntos
mayorías: urgentes y deben adoptar las medidas necesarias para iniciar la liquidación.
Resulta preciso aclarar que en esta situación continúan rigiendo las disposiciones del
a. si todavía no se ha inscripto el nombre del liquidador en el registro público, la
decisión podrá ser adoptada con las mismas mayorías que en la prórroga. art. 58 de la LGS, resultando inoponibles a los terceros los actos realizados en su
violación.
b. si ya fue inscripto el nombre del liquidador en el registro público, la decisión Además, la norma impone la responsabilidad solidaria e ilimitada por las operaciones
deberá adoptarse por unanimidad, cualquiera sea el tipo de la sociedad. ajenas a esos fines, de los administradores respecto de terceros y de los socios, sin
perjuicio de la responsabilidad de estos últimos por las obligaciones que deriven de su
Efectos de la disolución. El efecto principal de la disolución es el CAMBIO DE carácter de socio conforme al tipo social de que se trate.
OBJETO DE LA SOCIEDAD. Se dejarán de lado las actividades específicas de la
sociedad (por ejemplo, compraventa de electrodomésticos), y el nuevo “fin societario” Liquidación.
155

Concepto. Naturaleza jurídica. La liquidación es el proceso por el que debe transitar
una sociedad luego de haber caído en estado de disolución, y mediante el cual los
liquidadores deberán realizar el activo y cancelar el pasivo para, posteriormente y en
caso de saldo positivo, reembolsar el capital aportado por los socios y distribuir entre
estos el remanente. Es la última etapa en la vida de una sociedad.
En otras palabras, cuando una sociedad cae en estado de disolución, no se
extingue sino que entra en su etapa de liquidación. Esto implica un cambio en su
objeto: la sociedad dejará de lado sus actividades específicas para dedicarse de
lleno a los actos relacionados con la liquidación. Estos actos estarán destinados
a realizar el activo (vender los bienes, percibir los créditos, etc.) y cancelar el pasivo
(pagar las deudas con terceros, pagar los impuestos, etc.). Luego, en caso de que
estas operaciones arrojen un saldo positivo, se le deberá reembolsar a cada
socio el capital que haya aportado, y se les distribuirá el remanente.
¿Qué es liquidar? Es realizar el activo para cancelar el pasivo, y si hay remanente,
distribuirlo; llevada a cabo por un ‘liquidador’.
Personalidad jurídica: Situación jurídica de la sociedad durante este período.
Actos que comprende.
El art. 101 establece: “La sociedad en liquidación conserva su personalidad a ese
efecto, y se rige por las normas correspondientes a su tipo en cuanto sean
compatibles”.
De este artículo surgen 2 interpretaciones:
1- Una interpretación amplia, basada en el carácter rígido del concepto de personalidad
jurídica, predica la subsistencia total del carácter de sujeto de derecho de la sociedad
en liquidación, sin que el tránsito a la liquidación afecte la plenitud de la personalidad
que gozaba. En caso de aceptarse esta tesis, la sociedad siempre debería responder
por todas las obligaciones contraídas por los liquidadores, aun por aquellas que no se
limiten a los actos liquidatorios.
2- Por el contrario, la jurisprudencia mayoritaria, sostiene que, durante el proceso de
liquidación, la sociedad conserva su personalidad jurídica para ciertos efectos,
limitada a la conclusión de las relaciones jurídicas pendientes, es decir a realizar
aquellos actos relacionados con la liquidación. En base a esta interpretación, los
representantes sociales solo obligarán a la sociedad cuando se trate de actos
destinados a la liquidación; y la sociedad podría invocar a terceros la disolución
inscripta para repeler el cumplimiento de las obligaciones exorbitantes del
procedimiento de liquidación, pues no es “sujeto de derecho” para incorporar esa
deuda a su patrimonio. Esta es la tesis adecuada y encuentra su fundamento en los
arts. 101, 99 y 105 LGS. Por ejemplo, si el representante social compra maquinarias a
un tercero, este acto no podrá ser imputable a la sociedad, ya que no se trata de un
acto destinado a la liquidación. La sociedad podrá oponer (frente al tercero) su falta de
personalidad jurídica para realizar ese acto, y por lo tanto no quedará obligada. Deberá
responder el representante -en base al art. 99-.
En cambio, si el representante compra un cartel que dice “en venta” para colocarlo en
la puerta de un inmueble de la sociedad, esta compra será imputada a la sociedad, ya
que se trata de un acto destinado a la liquidación.
Liquidación de entidades financieras; sociedades anónimas con participación
estatal mayoritaria:(esto hay que corroborar si está bien, lo encontré en otro resumen,
le preguntaré en clases a algún profe)
Entidades Financieras: La disolución y liquidación de las Entidades financieras, está a
cargo del Banco Central de la República Argentina –BCRA- (Ley 21.526)
Sociedades Anónimas con Participación estatal mayoritaria -SAPEM-: La disolución y
liquidación de ésta Sociedad, está a cargo de una autoridad administrativa designada
por el Estado.
Los liquidadores.
Concepto: Liquidador es quien realiza el proceso de liquidación, ya sea uno o varios
liquidadores.
Zunino dice que es un órgano social necesario. Hay que tener en cuenta de que para él
es un órgano, por lo que va a poder ser una persona o varias, que actuarían de manera
colegiada como cualquier otro órgano en cualquiera de las sociedades. Son
administradores y representantes de la sociedad y estarían controlados por la
asamblea.
Designación. El principio general es que la liquidación de la sociedad está a cargo
del órgano de administración (art. 102 LGS). Pero hay algunas excepciones:
A. Estipulación contractual: los socios pueden prever en el contrato o estatuto
social, que la liquidación esté a cargo de alguien distinto al órgano de
administración. Los liquidadores serán nombrados por mayoría de votos
dentro de los 30 días de haber entrado la sociedad en estado de liquidación. Si
no lo hicieran, cualquier socio puede pedir al juez el nombramiento de un
liquidador o que se convoque a una nueva elección. (Art. 102 LGS)
B. Quiebra: en caso de quiebra de la sociedad, la función de liquidador estará a
cargo del síndico concursal.
C. Objeto ilícito, actividad ilícita u objeto prohibido: cuando el contrato social
sea declarado nulo por alguna de estas causas (arts. 18 a 20), la liquidación
estará a cargo de un funcionario designado por el juez.
Conflicto entre los socios: en caso de conflicto entre los socios, la designación del
liquidador, según las circunstancias del caso, pueden recaer también en un
funcionario judicial (arts. 113 a 117 LGS).
156

Inscripción. El nombramiento del liquidador debe inscribirse en el Registro
Público, para que sus actos sean oponibles frente a terceros.
Remoción. Los liquidadores pueden ser removidos por las mismas mayorías
requeridas para designarlos. Cualquier socio, o el síndico en su caso, puede demandar
la remoción por justa causa.
Obligaciones. Las obligaciones del liquidador son las siguientes:
1. Confeccionar un inventario y balance del patrimonio social (dentro de los 30
días de asumido el cargo) y ponerlos a disposición de los socios. (Art. 103
LGS)
2. Informar a los socios, al menos trimestralmente, sobre el estado de la
liquidación. (Art. 104 LGS)
3. Confeccionar balances anuales en caso de que la liquidación se prolongue
por más de un año. (Art. 104 in fine LGS)
4. Acatar las instrucciones de los socios. Si no lo hacen, serán responsables
por los daños y perjuicios causados por el incumplimiento. (Art. 105 par. 2°
LGS)
5. Representar a la sociedad empleando su razón social o denominación
con el agregado “en liquidación” (por ejemplo: “don nicola S.A en
liquidacion”). Su omisión los hará responsables ilimitada y solidariamente por
los daños y perjuicios. (Art. 105 in fine LGS)
6. Cumplir con otras obligaciones, que hacen al procedimiento de la
liquidación, tales como: realizar la partición y distribución parcial; publicar el
acuerdo de distribución parcial; elaborar el balance final y el proyecto de
distribución; reembolsarle a cada socio su parte de capital; distribuir el
excedente; cancelar la inscripción de la sociedad en el Registro Público, etc.
7. Exigir a los socios las contribuciones debidas en caso de que los fondos
sociales fueran insuficientes para satisfacer el pasivo social. Tal obligación sólo
es exigible en las sociedades en las cuales los socios responden de manera
ilimitada y solidaria por las deudas sociales. (Art. 106 LGS)
8. Efectuar la partición parcial entre los socios del producido de la venta de
bienes, cuando el cumplimiento de las obligaciones sociales estuvieren
suficientemente garantizadas. Tal obligación puede ser exigida por los
accionistas que representen el 10% del capital social en las sociedades por
acciones y cualquier socio en los demás tipos. (Art. 107 LGS)
9. Ajustar su conducta al estándar de conducta previsto por el art. 59 para
los administradores de sociedades, esto es, desempeñar sus funciones con
lealtad diligencia. (Art. 108 LGS)
10. Una vez extinguido el pasivo social, confeccionar el balance final y
proyecto de distribución. (Art. 109 párr. 1° LGS)
Derechos. Los derechos de los liquidadores son:
1. Representar a la sociedad: los liquidadores ejercen la representación de la
sociedad, con la facultad de celebrar todos los actos necesarios para la
realización del activo y la cancelación del pasivo. (Art. 105 par. 1° LGS).
2. Percibir una remuneración: los liquidadores tienen derecho a percibir una
remuneración, la cual será fijada por los socios.
Responsabilidad. Las responsabilidades de los liquidadores se rigen por las
disposiciones establecidas para los administradores. (Art. 108 LGS)
Por lo tanto se les aplican los arts. 59 (obligación de lealtad y diligencia) y 274 (cumplir
con la ley y el estatuto, no ocasionar daños con dolo, etc.). En caso de no cumplir con
estas disposiciones serán responsables en forma ilimitada y solidaria frente a la
sociedad y terceros, por los daños y perjuicios ocasionados.
Por su parte, el art. 103 establece que, si no realizan el balance e inventario iniciales,
incurren en una causal de remoción a la par que pierden el derecho a ser
remunerados, y los hace al mismo tiempo responsables de los daños y perjuicios que
ocasione la mencionada omisión.
El art. 105, en su párr. 2°, establece que si no cumplen las instrucciones del órgano de
gobierno (obviamente, deben ser legítimas) responden por los daños y perjuicios que
se ocasionen a causa del incumplimiento. En el párr. 3° impone como sanción al
liquidador que omite agregar al nombre social el aditamento de "en liquidación" la
responsabilidad ilimitada y solidaria por los daños y perjuicios que con ello se
ocasionen a terceros.
Partición y distribución parcial.
El art. 107 autoriza a los liquidadores a realizar una partición y distribución
parcial, aunque todavía no haya concluído la liquidación. Esto implica la
asignación y distribución a cada uno de los socios de lo producido -hasta el
momento- por la venta de bienes sociales. Para ello se necesita:
 que se realice a pedido de los socios.
 que todas las obligaciones de la sociedad estén suficientemente garantizadas;
es decir, que le deben garantizar a los acreedores el pago de sus créditos.
157
Antes de realizar dicha distribución, el liquidador deberá publicar el acuerdo de
distribución parcial, a fin de que los acreedores de la sociedad puedan ejercer su
derecho de oposición. La publicación se realizará a través de un aviso (por 3 días) en
el diario de publicaciones legales y en uno de los diarios de mayor circulación del país.
Balance Final y proyecto de distribución.
Luego de cancelar el pasivo social (pago de deudas, impuestos, etc.), el liquidador
deberá confeccionar y poner a disposición de los socios:
a) El balance final, a través del cual el liquidador informa acerca de todas las
operaciones realizadas durante su gestión. Este balance también pone de manifiesto si
existen o no remanentes.
b) El proyecto de distribución, a través del cual el liquidador indica cómo debería
repartirse, entre los socios, el remanente de la liquidación.
Una vez presentados estos documentos, los socios tendrán la posibilidad de
impugnarlos en el término de 15 días.
En las Sociedades Por Acciones y en las SRL con capital mayor a $50.000.000 estos
documentos deben ser aprobados por la Asamblea; y los socios que hayan estado
ausentes o que hayan votado en contra de la aprobación, contarán con 60 días para
impugnarlos. (Arts. 9 y 10 LGS)
En caso de que, finalmente, el Balance final y el Proyecto de distribución sean
aprobados por los socios, el liquidador deberá agregarlos al legajo de la sociedad que
se encuentra en el Registro Público, para poder proceder a su ejecución.
Reembolso del capital y distribución del remanente.
Una vez inscriptos en el registro público el balance final y el proyecto de distribución,
se procederá a reembolsarle el capital a cada uno de los socios y a distribuir entre ellos
el remanente. Hay que tener en cuenta lo siguiente:
a. la distribución del remanente se hará en proporción a la participación de cada
socio en las ganancias, salvo que hayan pactado otra cosa en el contrato.
b. la distribución suele hacerse en dinero en efectivo, pero nada impide que los
socios reciban su porción en especie si así lo hubieran estipulado en el
proyecto de distribución. Por ejemplo, los socios podrían recibir máquinas,
inmuebles, un camión, etc.
c. puede suceder que, por cualquier causa, algún socio no reclame por los
importes que le corresponden; en este caso, transcurridos los 90 días desde la
presentación del balance final y del proyecto de distribución en el registro
público, los importes no reclamados se depositarán en un banco oficial a
disposición de sus titulares. Transcurridos los 3 años sin ser reclamados, se
atribuirán a la autoridad escolar de la jurisdicción correspondiente al domicilio
social (Art. 111 LGS).
Cancelación de la inscripción → FIN DE LA PERSONA JURÍDICA.
Terminada la liquidación, se deberá cancelar la inscripción del contrato social en el
registro público. Con este trámite se extingue la personalidad jurídica de la
sociedad, es el punto final de su vida.
Conservación de los libros y papeles.
Los libros y papeles utilizados por la sociedad “en vida” deberán conservarse durante
10 años. En caso de que los socios no se pongan de acuerdo, será el juez del registro
público quien designe la persona que deberá conservarlos.
7. GRUPOS DE SOCIEDADES. CONTROL.
6. Agrupación de sociedades: concepto. Importancia. Fundamentos.
Modos: sociedades de sociedades y agrupaciones contractuales. Concepto y
variedades de cada uno. Problemas jurídicos que plantea.
Concepto. Importancia. Fundamentos. En la actualidad, para llevar a cabo
determinados emprendimientos, muchas sociedades (o empresas) precisan
unirse, agruparse, aliarse. De esta forma, a la hora de concretar sus objetivos,
consiguen importantes ventajas, como por ejemplo: concentrar capitales para
financiar grandes proyectos; racionalizar y unificar sus fuerzas productivas;
reducir costos de producción; ampliar el mercado para sus productos; etc.
Esas “uniones”, “grupos”, “alianzas”, entre sociedades es lo que se denomina,
indistintamente, con el nombre de “vinculaciones societarias”, “concentración
empresaria”, “agrupamiento de empresas”, etc.
Modos: sociedades de sociedades y agrupaciones contractuales: Concepto y
variedades de cada uno. Existen diferentes modalidades o “técnicas” al
momento de llevar a cabo esas alianzas entre empresas. A grandes rasgos,
podemos mencionar las siguientes 2 modalidades:
1- Técnicas societarias de agrupamiento (Sociedad de sociedades): son aquellas
a través de las cuales dos o más sociedades (o empresas) se agrupan bajo una
forma societaria, ya sea por medio de participaciones de una de ellas dentro de
la otra, o constituyendo una nueva sociedad entre ellas. Ej: la sociedad A y la
sociedad B se unen, y constituyen una nueva sociedad (“Sociedad AB”); o la
sociedad A aporta capital en la sociedad B y pasa a ser socia en ella; etc.
A través de las “técnicas societarias”, las sociedades se agrupan bajo una forma
societaria. Es por ello que, dentro de dicha sociedad, rigen las normas sobre
sociedades comerciales de la Ley 19.550.
Dentro de estas técnicas se encuentran:
◦ Sociedades vinculadas.
158
◦ Sociedades controladas y controlantes.
2- Técnicas contractuales de agrupamiento (Agrupaciones contractuales): son
aquellas a través de las cuales dos o más empresas celebran un contrato, con la
finalidad de aliarse para hacer uno o varios negocios concretos. Ej: varias
sociedades se unen con la finalidad de constituir una autopista. Para ello,
celebran un contrato en el cual establecen que una de ellas se dedicará a
demoler los obstáculos, otra trazará el camino, otra realizará la pavimentación,
etc.
A través de las “técnicas contractuales”, las sociedades intervinientes se
agrupan o vinculan por medio de un contrato. Por lo tanto, la relación entre
dichas sociedades se rige por las reglas sobre los contratos que establezca el
CCyC.
Dentro de estas técnicas se encuentran:
◦ Contratos asociativos (negocios en participación; agrupaciones de
colaboración; uniones transitorias y consorcios de cooperación.
◦ Acuerdos de no concurrencia.
◦ Contratos de integración.
Problemas jurídicos que plantea. En cuanto a la problemática de este tipo de
concentraciones e instrumentos, la misma radica en la posibilidad desde que se
conformen grupos monopólicos hasta que empresas controlantes utilicen a las
controladas para perjudicar a terceros.
Lo que debe quedar claro es que la ley no reprime el fenómeno del control en sí
mismo ni el fenómeno de la dirección unitaria. Lo que se quiere reprimir es
únicamente el abuso de tales instrumentos: sólo la dirección unitaria en cuanto
provoque daños a las sociedades, a accionistas o a acreedores, por medio de la
legislación general o de la societaria, y a terceros en virtud de la legislación
antimonopolio o antitrust.
7. Sociedades controlantes y controladas: concepto. Régimen legal.
Sociedades vinculadas. Concepto. Régimen legal. El derecho de los grupos de
sociedades. Generalidades. Conglomerados, agrupación y grupo de empresas.
Grupos de subordinación, de coordinación, de inversión, filiales comunes.
Sociedades controlantes y controladas: Concepto. Régimen legal. La existencia
de sociedades “Controladas” y “Controlantes” se da cuando una sociedad
(sociedad controlantes) posee las acciones (o cuotas) necesarias para formar la
voluntad social dentro de otra sociedad (sociedad controlada), o bien ejerce una
influencia dominante sobre ella (conf. art. 33 LGS).
La sociedad controlante puede ejercer (sobre la sociedad controlada) 2 clases
de control:
a) Control de derecho: cuando la sociedad controlante posee una participación
suficiente como para formar la voluntad social en las reuniones o asambleas
ordinarias de la sociedad controlada (conf. art. 33 inc. 1 LGS). Ej: la sociedad A
(controlante) posee una determinada cantidad de acciones de la sociedad Z
(controlada), las cuales le otorgan el 51% de los votos al momento de adoptar
decisiones en la asamblea ordinaria.
b) Control de hecho: cuando la sociedad controlante ejerce la influencia
dominante sobre la sociedad controlada (conf. art. 33 inc. 2 LGS). Esa “influencia
dominante” puede surgir de:
* la posesión de determinadas acciones, cuotas o partes de interés. Ej: a la
sociedad A le corresponden el 35% de los votos en las asambleas ordinarias de
la sociedad Z. sin embargo, otro accionista poseedor del 50% de los votos
(sociedad B) siempre se ausenta a las asambleas. Por lo tanto, sea la sociedad
A quien posea una “influencia dominante” sobre la sociedad Z, y por lo tanto será
su controlante.
* determinados vínculos entre ambas sociedad. Ej: la sociedad A se dedica a
fabricar indumentaria, y la sociedad Z tiene por objeto exclusivo vender (en Mar
del Plata) la indumentaria fabricada por la sociedad A (contrato de concesión).
En este caso, la sociedad A es controlante de la sociedad Z (controlada), ya que
tiene una “influencia dominante” sobre ella.
En principio, el solo control o dominación de una sociedad sobre otra no es
antijurídico. Sin embargo, a veces nos encontramos en situaciones de “abuso de
la posición dominante”, las cuales si generan responsabilidad para la sociedad
controlante.
El art. 54 LGS establece 3 casos de abuso de la posición dominante por parte de
la controlante, con sus respectivas consecuencias. Son los siguientes:
a) Daño por dolo o culpa: en este caso, la controlante, valiéndose de su posición
dominante, genera un perjuicio a la sociedad, ya sea actuando con mala fe a fin
de perjudicar a la sociedad controlada o de beneficiarse a expensas de ella
(dolo); o por negligencia (culpa). Ante esta situación, la sociedad controlada
podrá accionar contra la controlante, para que esta la indemnice por los daños y
perjuicios ocasionados.
b) Utilización de fondos o bienes de la sociedad: en este caso, la controlante
utiliza los fondos o “efectos” (bienes) de la sociedad para llevar a cabo un
negocio propio (o de un tercero). Ante dicha situación, la controlante deberá
llevar a la sociedad controlada todas las ganancias obtenidas por la utilización
indebida de los fondos (bienes) societarios. Obviamente, las perdidas resultantes
de la utilización de esos fondos, corren exclusivamente por cuenta de la
controlante.
c) Utilización de la sociedad para otros fines: en este caso, la controlante utiliza a
la sociedad controlada para fines extra societarios; o como un mero recurso (o
pantalla) para violar la ley, el orden público o la buena fe; o para frustrar
159
derechos de terceros (art. 54 in fine). Ante esta situación la consecuencia será la
inoponibilidad de la personalidad jurídica de la sociedad controlada (teoría del
velo societario). Por lo tanto, si la actuación de la sociedad controlada se ajusta
a alguna de las tres situaciones previstas por el art. 54 in fine las consecuencias
serán las siguientes:
◦ Se le imputarán dichos actos directamente a la controlante, como si los hubiera
realizado ella misma.
◦ La controlante deberá responder por los daños y perjuicios que haya
ocasionado con la realización de dichos actos.
Limitaciones de una sociedad para participar en otra. La ley 19.550 en sus arts.
30 a 32, impone ciertas limitaciones para aquellas sociedades que pretendan
tener participaciones (acciones, cuotas, partes de interés) en otra sociedad:
1- Supuesto de incapacidad (art. 30): las sociedades anónimas y en comandita
por acciones solo pueden formar parte de sociedades por acciones. Ej: una
sociedad anónima no puede formar parte de una sociedad colectiva.
2- Limitación por el monto (art. 31): una sociedad no puede participar en otra por
un monto que exceda sus propias reservas libres y la mitad de su capital y
reservas legales. Ej: una sociedad tiene $20.000 en reservas libres, $50.000 de
capital, y $30.000 en reservas legales. Por lo tanto, su participación en otra
sociedad solo podrán ser hasta $60.000 (20.000+25.000+15.000).
De esta manera se intenta proteger el capital de la sociedad participante, y por
ende la consecución de su propio objeto social (ya que para que el objeto socia
pueda llevarse a cabo, el capital debe ser suficiente).
Si la sociedad participante excediera ese monto en su participación, deberá
retirar el excedente dentro de los 6 meses siguientes a la aprobación de su
balance. Si no lo retira, pierde el derecho a voto y el derecho a las utilidades
correspondientes a esas participaciones en exceso.
Quedan excluidas de esta limitación las sociedades que tengan un objeto
exclusivamente financiero o de inversión porque su único objetivo es invertir, por
lo tanto no se vería afectado su objeto social.
3- Participaciones Recíprocas (art. 32): están prohibidas las participaciones
recíprocas. Ej: si la sociedad A es socia dentro de la sociedad B, esta última no
puede ser socia dentro de la sociedad A.
De esta forma se pretende evitar la utilización de “capital aparente”. Ej: si la
sociedad A aporta $100 en la sociedad B, y luego esta los aporta en la sociedad
A, y así sucesivamente; inevitablemente los balances de ambas sociedades
indicarán un aumento de capital inexistente, y esto podría perjudicar gravemente
a terceros que confíen en la solvencia de dichas sociedades.
La constitución de una sociedad, a través de participaciones recíprocas es nula.
Además, los fundadores, administradores, directores y síndicos responderán en
forma ilimitada y solidaria.
4- Participación en la controlante (art. 32 in fine): la sociedad controlada no
puede participar en la sociedad controlante (ni en otra sociedad controlada por
esta) por un monto superior al de sus propias reservas libres. Si la sociedad
participante (sociedad controlada) excediera ese monto en su participación,
deberá retirar el excedente dentro de los 6 meses siguientes a la aprobación de
su balance. Si no lo retira, pierde el derecho a voto y el derecho a las utilidades
correspondientes a esas participaciones en exceso (art. 31).
Sociedades vinculadas: Concepto, régimen legal. Se considera que dos
sociedades están vinculadas cuando una de ellas participa en más del 10% en el
capital de la otra. Ej: la sociedad Z tiene un capital de $200.000; y la sociedad A
tiene acciones de dicha sociedad (participa en ella) por $30.000 (15%). Por lo
tanto, la sociedad Z y la sociedad A son “sociedades vinculadas”.
El derecho de los grupos de sociedades: Generalidades. El fenómeno del
agrupamiento y de la vinculación entre sociedades dio lugar a un tipo de
estructura moderna denominada “grupo de sociedades” o “grupo societario”.
El grupo de sociedades es definido como “la reunión en una unidad económica
de dos o más sociedades”; o como la “pluralidad de entidades jurídicamente
independientes sometidas a una dirección única”.
Los grupos de sociedades presentan los siguientes elementos.
1) Control (dominio o dependencia): dentro del grupo, una de las sociedades
debe ejercer el control sobre todas las demás. Se trata de una relación de
dependencia jerárquica entre estas últimas y aquella que ejerce el dominio.
2) Unidad de decisión (dirección unificada): el grupo debe tener una “dirección
económica unificada” o “unidad de decisión”, ejercida por la sociedad dominante
por sobre las restantes sociedades del grupo.
3) Independencia: desde el punto de vista societario, cada una de las
sociedades integrantes del grupo conserva su independencia jurídica y
patrimonial.
Con respecto al “abuso de la posición dominante”, y a la responsabilidad que
esto genera, rige lo dispuesto para las sociedades controladas y controlantes.
En cuanto al régimen legal, en nuestra ley de sociedades no existen normas que
se refieran específicamente a los grupos societarios. De todas formas, les son
aplicables algunas normas generales de la ley 19.550.
Figuras utilizadas en la vinculación societaria. Al momento de aliarse, agruparse
o vincularse, las sociedades pueden constituir diferentes “figuras empresariales”,
según cuál sea la modalidad de dicha alianza o agrupamiento. Se trata de
diversas técnicas de “concentración empresaria”, las cuales surgen del derecho
comparado.
160
a) Holding: Se denomina “holding” a aquella sociedad que tiene un objeto
puramente financiero destinado a adquirir participaciones en otras sociedades, y
orientado a controlar a todas las sociedades que conforman el grupo societario.
La unidad de decisión proviene de la sociedad “Holding”. Esa sociedad es la que
controla a todas las demás, asegurando la unidad económica del grupo. El
holding es un modo específico de agrupación de sociedades.
b) Trust: Se denomina “trust” al acuerdo a través del cual varias empresas,
dedicadas a producir y comercializar un determinado producto, se subordinan a
una dirección única con el propósito de dominar el mercado e imponer precios y
condiciones de venta.
En virtud de dicho acuerdo, las empresas que forman parte del trust perderán su
independencia jurídica y serán dirigidas por una administración central.
Los dueños de cada una de las empresas trustificadas pasarán a ser accionistas
del trust, por lo cual recibirán una determinada cantidad de acciones
correspondientes a su parte.
Suele decirse que trust es una forma de monopolio, tendiente a eliminar la
competencia en el mercado. Es por ello que, en muchas partes del mundo
existen leyes anti-trust, en defensa de la competencia.
c) Cártel: Se denomina cártel al convenio a través del cual varias empresas del
mismo ramo, conservando su independencia jurídica, acuerdan desarrollar sus
actividades en el mercado bajo una fórmula convenida en común. Existen
diferentes tipos de cártel según en que consista la fórmula convenida en común:
* Cártel de precios: cuando las empresas intervinientes acuerdan una igualdad
de precios para los mismos productos. Es la modalidad más común.
* Cártel de condiciones: cuando acuerdan aplicar métodos de producción
similares o fórmulas de comercialización comunes.
* Cártel de Región: cuando acuerdan repartirse los territorios en que cada una
actuará. De esta forma se dividen el mercado, dando a cada integrante una
zona.
A través de estos acuerdos, las empresas intervinientes evitan la mutua
competencia, y los perjuicios que esta les puede generar. Por tales razones
suele decirse que el cártel actúa y funciona como un monopolio.
A diferencia de lo que sucede en el trust, las empresas que intervienen en un
cártel no pierden su independencia jurídica.
Conglomerado, agrupación y grupo de empresas. Grupos de subordinación, de
coordinación, de inversión, filiales comunes.
8. Dominio y subordinación entre sociedades. Dirección unificada: criterios
para la existencia de grupo. Participación, el Trust; acuerdo de coto; contrato de
empresa; dominio y elección unificada. Negocios de riesgo conjunto. Concepto
de control en el derecho comparado. Distintos proyectos, Información publicidad,
estados contables. Normas en el derecho positivo argentino.
9. La integración regional. Mercosur. Armonización de normas societarias
de los países miembros. Empresas Binacionales. Regímenes legales. Los
vínculos asociativos y la globalización del mercado. Análisis. Problemas jurídicos
que plantea. Agrupación europea de interés económico. Sociedad Anónima
Europea.
La tendencia a la internacionalización de la normativa societaria surgió como
consecuencia de la creación de mercados comunes. Este trascendental proceso
que tuvo origen en el Tratado de Roma de 1958, se caracteriza por el dictado de
directivas comunitarias para todos los países miembros y su adopción en las
respectivas legislaciones internas, a los efectos de armonizar las legislaciones y
eliminar las asimetrías que se presentan entre ellas.
Precisamente, la armonización legislativa entre los firmante del Tratado de
Asunción constituye uno de los objetivos más trascendentales del Mercosur, a
punto tal que el art. 1 de dicho instrumento dispone que el mercado común
implica el compromiso de los Estados parte de armonizar sus legislaciones en
las áreas pertinentes, para fortalecer precisamente el proceso de integración.
Armonizar supone la coordinación de las legislaciones para hacer equivalentes
las garantías de los socios, acreedores y terceros.
En cuanto a la legislación societaria entre los países del Mercosur, no existen
entre ellos diferencias significativas, y si bien ellas son fácilmente comparables y
compatibles para lograr un derecho homogéneo, nada de ello ha ocurrido en la
realidad.
En el plano de las propuestas tendientes a armonizar o unificar las legislaciones
de de los países integrantes del Mercosur se han señalado diversas alternativas,
sin desechar la posibilidad de que desde los propios órganos del Mercosur se
sugieran pautas con objetivos destinados al logro de la armonía en materia de
sociedades comerciales, aun cuando el método de las directivas resulta de difícil
aplicación, por cuanto el Tratado de Asunción no ha considerado la
supranacionalidad del Mercosur. La primera alternativa es la concepción de un
tratado internacional, análogo al contenido en el Estatuto de Empresas
Binacionales Argentino-Brasileñas y, y en tal contexto, introducir un estatuto
modelo o estatuto tipo para las distintas formas societarias aceptadas por las
legislaciones. También se ha sugerido como segunda alternativa en el marco de
una cooperación transnacional la creación de una figura contractual amplia, ara
unificar las formalidades de los contratos de colaboración empresaria.
161
10. La empresa Multinacional. Concepto. Sociedades multinacionales,
internacionales y supranacionales.
Introducción. Las sociedades NO son entes aislados, sino que se relacionan
entre sí. En la actualidad, para llevar a cabo determinados emprendimientos,
muchas sociedades (o empresas) precisan unirse, agruparse, aislarse. Así, a la
hora de concretar sus objetivos, consiguen importantes ventajas. Esas “uniones,
grupos, o alianzas” entre sociedades (o empresas) es lo que se denomina con el
nombre de “Vinculaciones societarias”, “Concentración empresaria”,
“Agrupamiento de empresas”, etc.
Ejemplos:
*2 sociedades distintas tienen como objetivo fabricar tractores, pero no les
alcanza el capital. Entonces, deciden unirse y constituir una nueva sociedad
anónima (en la que ellas 2 serían socias), a fin de concentrar sus capitales para
poder fabricar tractores.
*Una sociedad dedicada a la confección de indumentaria, pretende hacer llegar
sus productos a todo el mundo, pero no tiene la infraestructura suficiente para
ello. Entonces, se vincula con otra sociedad que se dedica a colocar o distribuir
ese tipo de productos en todo el mundo.
*2 sociedades distintas tienen como objetivo fabricar autos. Por lo tanto, se
vinculan para asignarse distintas fases productivas, y así lograr menores costos
de producción. Por ejemplo, si una de ellas se especializará en fabricar las auto-
partes. mientras que la otra se especializará en ensamblarlas. Así, logran reducir
el costo total del producto.
*2 empresas que se dedican a fabricar computadoras, acuerdan que una de
ellas se dedique a realizar un estudio sobre las preferencias de los usuarios,
mientras que la otra se dedica a realizar investigaciones tecnológicas. Así, al
compartir dicha información, logran racionalizar sus fuerzas, ya que evitan
realizar investigaciones paralelas (e inútiles). Esto puede darse, incluso, entre
empresas que compiten entre sí.
Diferentes técnicas. Existen diferentes modalidades o técnicas al momento de
llevar a cabo esas alianzas entre empresas. A grandes rasgos, se mencionan las
siguientes dos técnicas:
1. Técnicas societarias: son aquellas en las que dos o más sociedades (o
empresas) se agrupan bajo una forma societaria. Ejemplos: la sociedad
A y la sociedad B se unen, y constituyen una nueva sociedad (“Sociedad
AB”); o la sociedad A aporta capital en la sociedad B y pasa a ser socio
en ella; etc.
Concepto: Las técnicas societarias de agrupamiento con aquellas a través
de las cuales 2 o más sociedades se vinculan bajo una forma societaria, ya
sea por medio de participaciones de una de ellas dentro de la otra, o
constituyendo una nueva sociedad entre ellas. También se las llama
‘vinculaciones financieras’, ‘agrupamiento de segundo grado’, etc. Ejemplos:
*3 sociedades se unen y constituyen una nueva sociedad anónima, a fin de
concentrar sus capitales y así poder producir.
*La sociedad A y la sociedad B están interesadas en invertir en la industria de
las computadoras. Por lo tanto, aportan capital dentro de una sociedad (sociedad
Z) que se dedica a ello, adquiriendo sus respectivas participaciones (acciones)
en dicha sociedad. Así, las sociedades A y B serán socias dentro de la sociedad
Z.
A través de las “técnicas societarias”, las sociedades se agrupan bajo una
forma societaria. Es por ello que, dentro de dicha sociedad, rigen las normas
sobre sociedades. Por ejemplo: la relación entre la sociedad A y la sociedad B
se regirá por las normas de la LGS referidas a ‘socios’.
Sociedades vinculadas. Se considera que dos sociedades están vinculadas
cuando una de ellas participa en más del 10% del capital de la otra. Por
ejemplo, la sociedad Z tiene un capital de $200.000; y la sociedad A tiene
acciones de dicha sociedad (participa en ella) por $30.000 (15%). Por lo tanto, la
sociedad Z y la sociedad A son ‘sociedades vinculadas’.
Sociedades controladas y controlantes. La existencia de sociedades
controladas y controlantes se da cuando una sociedad (sociedad
controlante) posee las acciones -o cuotas- necesarias para formar la
voluntad social dentro de otra sociedad (sociedad controlada), o bien
ejerce una influencia dominante sobre ella (Art. 33).
Clases de control. La sociedad controlante puede ejercer (sobre la sociedad
controlada) 2 clases de control:
a. Control de derecho: existe este tipo de control cuando la sociedad
controlante posee una participación suficiente como para formar la
voluntad social en las reuniones o asambleas ordinarias de la sociedad
controlada (Art. 33 inc. 1). Ejemplo: la sociedad A (controlante) posee
una determinada cantidad de acciones en la sociedad Z (controlada), las
cuales le otorgan el 51% de los votos al momento de adoptar decisiones
en la asamblea ordinaria.
b. Control de hecho: existe este tipo de control cuando la sociedad
controlante ejerce una influencia dominante sobre la sociedad controlada
(Art. 33 inc. 2). Esa ‘influencia dominante’ puede surgir de:
162
  la posesión de determinadas acciones, cuotas o partes de
interés (ejemplo: a la sociedad A le corresponden el 35% de los
votos en las asambleas ordinarias de la sociedad Z. Sin
embargo, otro accionista poseedor del 50% de los votos -
sociedad B- siempre se ausenta a las asambleas. Por lo tanto,
será la sociedad A quien posea una ‘influencia dominante’ sobre
la sociedad Z, y por lo tanto será su controlante).
 determinados vínculos entre ambas sociedades (ejemplo: la
sociedad A se dedica a fabricar indumentaria, y la sociedad Z
tiene por objeto exclusivo vender (en Mar Del Plata) la
indumentaria fabricada por la sociedad A (contrato de
concesión). En este caso, la sociedad A es controlante de la
sociedad Z (controlada), ya que tiene una ‘influencia dominante
´sobre ella.
Abuso de la posición dominante/Responsabilidad. En principio, el sólo
control o dominación de una sociedad sobre otra no es antijurídico. Sin embargo,
a veces nos encontramos antes situaciones de ‘abuso de posición dominante’,
las cuales si generan responsabilidad para la sociedad controlante. El art. 54
LGS establece 3 casos de ‘abuso de posición dominante’ por parte del
controlante, con sus respectivas consecuencias -régimen de responsabilidad-.
Son los siguientes:
a. daño por dolo o culpa: en este caso, la controlante, valiéndose de su
posición dominante, genera un perjuicio a la sociedad, ya sea actuando
con mala fe a fin de perjudicar a la sociedad controlada o de beneficiarse
a expensas de ella (dolo) o por negligencia (culpa). Ante esta situación,
la sociedad controlada podrá accionar contra la controlante, para que
ésta la indemnice por los daños y perjuicios ocasionados.
b. utilización de fondos o bienes de la sociedad: en este caso, la
controlante utiliza los fondos o ‘efectos’ (bienes) societarios.
Obviamente, las pérdidas resultantes de la utilización de esos fondos,
corren exclusivamente por cuenta de la controlante.
c. utilización de la sociedad para otros fines: en este caso, la
controlante utiliza a la sociedad controlada para fines extrasocietarios; o
como un mero recurso o pantalla para violar la ley, el orden público o la
buena fe; o para frustrar derechos de terceros (Art. 54 in fine),
Ante esta situación, la consecuencia será la inoponibilidad de la personalidad
jurídica de la sociedad controlada (teoría del velo societario). Por lo tanto, si la
actuación de la sociedad controlada se ajusta a alguna de las 3 situaciones
previstas por el art. 54 in fine y ellas fueron posibilitadas por la controlante, las
consecuencias serán las siguientes:
1. se le imputarán dichos actos directamente a la controlante, como
si los hubiera realizado ella misma.
2. la controlante deberá responder por los daños y perjuicios que
haya ocasionado con la realización de dichos actos.
Limitaciones de una sociedad a participar en otra. La LGS, en sus art. 30 a
32, impone ciertas limitaciones para aquellas sociedades que pretendan tener
participaciones (acciones, cuotas, partes de interés) en otra sociedad:
1. Supuesto de incapacidad. (art. 30 conf. ley 26.994): las sociedades
anónimas y en comandita por acciones (sociedades por acciones) sólo
pueden formar parte de sociedades por acciones y de responsabilidad
limitada. Por ejemplo: una sociedad anónima no puede formar parte de
una sociedad colectiva.
2. Limitación por el monto (art. 31): una sociedad no puede participar en
otra por un monto que exceda sus propias reservas libres y la mitad de
su capital y reservas legales. Ejemplo: una sociedad tiene $20.000 en
reservas libres, $50.000 de capital, y $30.000 en reservas legales. Por lo
tanto, su participación en otra sociedad solo podrá ser hasta $60.000
($20.000 + $25.000 + $15.000).
De esta manera se intenta proteger el capital de la sociedad participante, y por
ende la consecución de su propio objeto social (ya que ‘para que el objeto social
pueda llevarse a cabo, el capital debe ser suficiente´).
Si la sociedad participante excediera ese monto en su participación, deberá
retirar el excedente dentro de los 6 meses siguientes a la aprobación de su
balance. ¿Qué sucede si no lo retira? Pierde el derecho a voto y el derecho a las
utilidades correspondientes a esas participaciones en exceso. Por ejemplo:
supongamos que la sociedad A (participante) está autorizada a aportar hasta
$100, lo cual configura un 20% dentro de la sociedad participada. Sin embargo,
viola la ley y aporta $150, lo cual configura un 30% dentro de la sociedad
participada. Si en el plazo de 6 meses no retira ese excedente, podrá votar y
recibir utilidades pero sólo por el 20%.
Quedan excluidas de esta limitación las sociedades que tengan un objeto
exclusivamente financiero o de inversión. ¿Por qué? Porque su único objetivo es
invertir, por lo tanto no se vería afectado su objeto social.
3. Participaciones recíprocas (art. 32): están prohibidas las
participaciones recíprocas. Por ejemplo: si la sociedad A es socia dentro
de la sociedad B, ésta última no puede ser socia dentro de la sociedad
163
 A. De esta forma se pretende evitar la utilización de “capital aparente”.
Ejemplo: Si la sociedad A aporta $100 en la sociedad B, y luego ésta los
aporta en la sociedad A, y así sucesivamente; inevitablemente los
balances de ambas sociedades indicarán un aumento de capital
inexistente, y ésto podría perjudicar gravemente a terceros que confíen
en la solvencia de dichas sociedades. La constitución de una sociedad a
través de participaciones recíprocas es NULA. Además,ñ los
fundadores, administradores, directores y síndicos responderán en
forma ilimitada y solidaria.
4. Participación de la controlante (art. 32 in fine): la sociedad controlada
no puede participar en la sociedad controlante (ni en otra sociedad
controlada por ésta) por un monto superior al de sus propias reservas
libres. Si la sociedad participante (sociedad controlada) excediera ese
monto en su participación, deberá retirar el excedente dentro de los 6
meses siguientes a la aprobación de su balance. ¿Qué sucede si no lo
retira? La solución es la misma que la del art. 31: si no lo retira pierde el
derecho a voto y el derecho a las utilidades correspondientes a esas
participaciones en exceso.
2. Técnicas contractuales: son aquellas en las que dos o más empresas
celebran un contrato, con la finalidad aliarse para hacer uno o varios
negocios concretos. Ejemplo: varias sociedades se unen con la finalidad
de construir una autopista. Para ello, celebran un contrato en el cual
establecen que una de ellas se dedicará a demoler los obstáculos, otra
trazará el camino, otra realizará la pavimentación, etc.
Estas técnicas contractuales se encuentran en los “contratos de colaboración
empresaria” (que fueron eliminados de la LGS por la ley 26.994, siendo
trasladados al CCYC bajo el nombre de “contratos asociativos”).
Concepto: Las técnicas contractuales de agrupamiento son aquellas a
través de las cuales dos o más empresas celebran un contrato, con la
finalidad de aliarse para hacer uno o varios negocios concretos. También
se las llama ‘concentración de base contractual’, ‘estructuras contractuales de
agrupación’, etc.
Ejemplos:
*Tanto la sociedad A cómo la sociedad B se dedican a fabricar relojes (incluso
siendo competencia entre sí). Sin embargo, deciden celebrar un contrato a fin de
desarrollar una investigación en forma conjunta (por ej: un estudio destinado a
conocer los gustos del público). De esta forma, se verán beneficiadas ambas
sociedades, ya que racionalizarán sus fuerzas y no incurrirán en investigaciones
idénticas (e inútiles).
*La sociedad A (Dedicada a la ingeniería), la sociedad B (Dedicada a la
demolición) y la sociedad C (Dedicada a la construcción) celebran un contrato,
por medio del cual se juntan para construir un puente.
*La sociedad A y la sociedad B son empresas líderes en telefonía. A fin de limitar
la competencia entre ellas, celebran un contrato por medio del cual se asignan
‘zonas de exclusividad’’ en las que una de ellas podrá actuar sin la competencia
de la otra.
A través de las ‘técnicas contractuales’, las sociedades intervinientes se
agrupan o vinculan por medio de un contrato. Por lo tanto, la relación entre
dichas sociedades se rige por las reglas sobre contratos (a diferencia de lo
que ocurre con las técnicas societarias, donde las relaciones entre las
sociedades intervinientes se rigen por las reglas sobre sociedades).
Existen diferentes tipos de técnicas contractuales, a saber:
1. Contratos asociativos. Son acuerdos a través de los cuales las
sociedades o empresa se unen para lograr un proyecto en común (entre
los más destacados se encuentran las ‘agrupaciones de colaboración’’, y
las ‘uniones transitorias’; cuyo tratamiento fue eliminado de la LGS por
disposición de la ley 26.994 y trasladado al CCYC en sus art. 1442 y ss).
2. Acuerdos de no concurrencia (ententes). Son convenios a través de
los cuales las sociedades o empresas coordinan su actuación. De esta
forma, las sociedades intervinientes acuerdan eliminar -total o
parcialmente- la competencia entre ellas. Este tipo de acuerdos, también
conocidos como ‘ententes’, pueden afectar la libertad de mercado y la
libertad de concurrencia (y por ende el interés general). Para evitar ésto,
en nuestro país rige la ley de defensa de la competencia, la cual impone
determinadas sanciones para los casos en que se produzcan dichas
consecuencias.
3. Contratos de integración. Son convenios a través de los cuales una o
varias sociedades o empresas pertenecientes a un grupo, acuerdan
someterse al dominio de otra sociedad. De esta forma, el grupo logra
una ‘unidad de decisión’ o ‘dirección unificada’ ejercida por la sociedad
dominante. Este tipo de contratos, también llamado ‘agrupaciones de
subordinación’, no implican la pérdida de independencia o autonomía de
las sociedades intervinientes. Tampoco es necesario que la sociedad
dominante adquiera participaciones en alguna de las restantes
sociedades (‘sometidas’).
GRUPOS DE SOCIEDADES.
164
Concepto: el fenómeno del agrupamiento y la vinculación entre sociedades dió
lugar a un tipo de estructura moderna, llamada ‘grupo de sociedades’ o ‘grupo
societario’. El grupo de sociedades es definido como la ‘reunión en una unidad
económica de dos o más sociedades’ o ‘pluralidad de entidades
jurídicamente independientes sometidas a una dirección única’.
Ejemplos de grupos societarios: Grupo Clarín, Microsoft Corporation, IBM
Corporation, AT&T Corporation, etc.
Los grupos de sociedades presentan los siguientes elementos:
1. Control (dominio o dependencia): dentro del grupo, una de las
sociedades debe ejercer el control (dominio) sobre todas las demás. Se
trata de una relación de dependencia jerárquica entre estas últimas y
aquella que ejerce el dominio.
2. Unidad de decisión (dirección unificada): El grupo debe tener una
‘dirección económica unificada’ o ‘unidad de decisión’, ejercida por la
sociedad dominante por sobre las restantes sociedades del grupo.
Como un tercer elemento, podríamos mencionar que -desde el punto de vista
societario- cada una de las sociedades integrantes del grupo conserva su
independencia jurídica y patrimonial.
Abuso de la posición dominante/Responsabilidad: Con respecto al abuso de
la posición dominante, y a la responsabilidad que esto genera, remito a lo
expuesto en el tema de las sociedades controladas y controlantes.
Régimen legal: En nuestra LGS no existen normas que se refieran
específicamente a los ‘grupos societarios’. De todas formas, les son aplicables
algunas normas generales de la ley 19.550 (por ej: régimen de sociedades
vinculadas y controladas; sistema de abuso de control y responsabilidad, etc).
Figuras utilizadas en la vinculación societaria. (lo explico muy por arriba
porque no sé si entra, en la guía está mas completo)
Al momento de aliarse, agruparse o vincularse, las sociedades pueden constituir
diferentes ‘figuras empresariales’, según cuál sea la modalidad de dicha alianza
o agrupamiento. Se trata de diversas técnicas de ‘concentración empresaria’, las
cuales rigen mayoritariamente del derecho comparado. Por ej: holding, trust,
cártels, etc.
1. Holding. Es aquella sociedad que tiene un objeto puramente financiero
destinado a adquirir participaciones en otras sociedades, y orientado a
controlar a todas las sociedades que conforman el grupo societario.
2. Trust. Es el acuerdo a través del cual varias empresas, dedicadas a
producir y comercializar un determinado producto, se subordinan a una
dirección única, con el propósito de dominar el mercado a imponer
precios y condiciones de venta. La empresas intervinientes pierden su
independencia jurídica.
3. Cártel. Es el convenio a través del cual varias empresas del mismo
ramo, conservando su independencia jurídica, acuerdan desarrollar sus
actividades en el mercado bajo una fórmula convenida en común. A
diferencia de los trusts, las empresas intervinientes no pierden su
independencia jurídica. Existen diferentes tipos: -->Cártel de precios; →
Cártel de condiciones; → Cártel de región.
Trabajo doctrinario de DUBOIS, FAVIER:
El concepto de grupo de sociedades no es pacífico en la doctrina. No obstante,
se pueden señalar las siguientes características: El grupo de sociedades exige
para su configuración la existencia de dos o más sujetos de derecho, la
explotación de una o más empresas y la dirección unificada de las políticas
empresariales. El fenómeno del grupo de sociedades, donde existe control y
subordinación, debe ser distinguido de los agrupamientos meramente
contractuales y de otras formas de integración empresaria sin subordinación que
tampoco modifican la estructura de las sociedades.
Conforme con su regulación legal, los grupos pueden clasificarse en:
 Grupos "de derecho. Resultan de un convenio o pacto de "dominación"
admitido por la ley, que permite a la sociedad dominante impartir
instrucciones que debe cumplir la sociedad dominada. La legislación
típica es la alemana, a través de la regulación del "konzern", donde se
prevé en especial la situación de los acreedores y la de los accionistas
"externos", fijándose un sistema de responsabilidades
 Grupos "de hecho". También regulan a los grupos "de derecho" las
legislaciones de Brasil, Portugal y Suiza. Son grupos "de hecho"
aquellos que no se ajustan al modelo anterior, sea porque el pacto
de dominación está prohibido directa o indirectamente por la
legislación en donde actúan (caso de Argentina), o sea porque la
dirección unificada obedece a situaciones fácticas.
Estos grupos "de hecho" suelen clasificarse por la doctrina en
165
 - "contractuales". En el grupo "contractual" la sociedad controlante
ejerce su influencia dominante "por especiales vínculos
existentes entre las sociedades" [art. 33, inc. 2), última parte, L.
19550), como podría darse cuando existen ciertas relaciones de
origen contractual (franquicia, licencia, concesión, suministro,
financiación, "management", etc.) que no constituyen en sí un
pacto de dominación, pero que en la práctica pueden (o no)
llevar a que una parte contractual quede subordinada en su
poder de decisión a la otra parte.
- "participacionales" En el grupo "participacional" la sociedad
controlante ejerce su influencia dominante en virtud de que su
tenencia de acciones, cuotas o partes de interés le permite
prevalecer en las reuniones sociales o asambleas ordinarias
donde se elige y remueve a los administradores, y donde se
aprueban los balances y la gestión.
- "personales".
Ese control puede ser estático "de derecho" cuando la sola tenencia de la
participación le otorga los votos necesarios para formar la voluntad social [art.
33, inc. 1), L. 19550], o puede ser dinámico "de hecho" cuando las acciones,
cuotas o partes de interés poseídas le otorgan en la práctica, a pesar de no
poseer el 51%, la formación de la voluntad social [art. 33, inc. 2), primera parte,
L. 19550; vgr., sociedades que cotizan en bolsa, donde hay una minoría que
controlan por desinterés y/o ausencia de los inversores; enfrentamiento de
minoritarios que da prevalencia a uno en particular]. Existe una polémica
doctrinal mundial en torno a la conveniencia o no de regular a los grupos de
sociedades y, en particular, relativa a si esa regulación debería ser limitativa o
validatoria de su actuación. En el derecho argentino los grupos constituyen,
en principio, un fenómeno lícito asentado en la autonomía de la voluntad y
en el principio mayoritario.
LA REGLAMENTACION LEGAL DEL CONTROL SOCIETARIO.
El sistema argentino no provee de una regulación general del grupo sino
de ciertas normas que reglamentan situaciones puntuales tendientes a
superar problemas derivados del control societario. De tal suerte, la
reglamentación sobre el control se manifiesta en los siguientes planos:
a) Sobre los estados contables. Se debe suministrar la siguiente información
complementaria: Estados contables anuales consolidados (art. 62). Las
relaciones entre sociedades controlantes y controladas (art. 63) deben
exponerse: en el activo (créditos e inversiones) y en el pasivo (deudas); en el
estado de resultados (intereses pagados o devengados); notas complementarias
(resultado de operaciones); memoria (relaciones y variaciones en las
participaciones, créditos y deudas).
b) En las incompatibilidades para ser síndico [art. 286, inc. 2)].
c) En la fiscalización permanente [art. 299, inc. 6)].
d) En las responsabilidades del controlante previstas en el artículo 54 de la
ley de sociedades comerciales.
e) En la posibilidad de extensión de la quiebra de la controlada a la
controlante, si se dan las circunstancias previstas por el artículo 161, inciso 2)
de la ley 24522 de concursos y quiebras.
f) Las consecuencias que la toma de control pueden tener ante las
disposiciones de la ley 25156 de defensa de la competencia.
Como se advierte, la normativa tiende a dar alguna respuesta a diversos
problemas que los grupos plantean. Uno de los problemas que presentan los
grupos se refiere a la falsa apariencia que, frente a terceros, pueden provocar
las relaciones entre las sociedades integrantes de un mismo grupo, que no
suelen realizarse conforme con las reglas del mercado sino con el interés del
grupo. Dicha cuestión tiene parcial respuesta en la ley argentina cuando ésta
exige la publicación de balances consolidados de la sociedad controlante dando
cuenta de las relaciones con el grupo (art. 62, tercer párrafo, L. 19550, cít.), lo
que permite el conocimiento de terceros. Otro de los problemas es el del
vaciamiento por parte de la controlante o de otra sociedad del grupo respecto del
patrimonio de la controlada a través de negocios entre ellas, sin contraprestación
o ruinosos para la segunda. A este tema la ley argentina lo considera en el
artículo 54, primera parte, cuando consagra la responsabilidad del controlante
por el daño a la controlada sin poder alegar compensación. Finalmente, otro
problema importante que plantean los grupos es el de la interposición de
personas en negocios simulados para dificultar las acciones de terceros
mediante la utilización de las sociedades controladas como "testaferros" o
"pantallas" de la controlante. Al respecto, el artículo 54, tercer párrafo, de la ley
19550, introducido por la ley 22917, provee una solución al disponer la
inoponibilidad de la personalidad jurídica de la controlada y la posibilidad de
imputar directamente a los controlantes la actuación extrasocietaria o ilícita, sin
perjuicio de su responsabilidad por los daños.
UBICACIÓN DEL GRUPO SOCIETARIO EN EL MARCO DE LA
CONCENTRACION EMPRESARIA.
166
La concentración de empresas puede llevarse a cabo a través de diversos
mecanismos económicos, ya sea de autocrecimiento (concentración primaria por
aumento de capital) o de integración (concentración secundaria), que a su vez
conducen a una tipología jurídica diferenciada. Por su parte, la integración puede
producirse a través de figuras propias del derecho societario alterando o no la
estructura de la sociedad (provocando o no su disolución), o bien por acuerdos
entre empresas (de naturaleza contractual), ajenos a nuestro estudio. A su vez,
dentro de las figuras que no alteran la estructura societaria, corresponde
distinguir las formas de integración que coordinan la acción entre las empresas
(llamadas específicamente "agrupamientos"), de aquellas que importan la
dominación o control sobre una o más empresas subordinadas o dependientes
("grupos" empresarios), que sí son la materia de nuestro estudio.
VALORACIÓN DEL GRUPO. LA CONCENTRACIÓN ECONÓMICA
El grupo de sociedades implica un fenómeno de concentración empresarial con
valiosos resultados económicos: permite reducir costos, optimizar beneficios y
captar mercados logrando la denominada economía de escala. Sin embargo,
desde el punto de vista político-jurídico, el grupo no es un fenómeno neutro, en
tanto la concentración económica lleva a la concentración de poder y esto se
traduce, en muchos casos, en el ejercicio de indebidas influencias sobre las
decisiones de los poderes públicos, en particular por parte de las denominadas
"empresas multinacionales", que no son más que grupos societarios que actúan
en varios países a la vez. También, y como se adelantó, la actuación del grupo
da lugar a especiales y complejas relaciones en los ámbitos de la competencia,
de las sociedades, de los concursos, de la tributación y de la represión penal:
todo lo que exige respuestas claras del ordenamiento jurídico que no siempre
existen o resultan adecuadas. A nuestro juicio, el grupo, en la medida en que
implica gran poder en pocas manos, debe ser observado cuidadosamente y
juzgado con el mayor rigorismo, como tentativa de equilibrar la situación y por un
imperativo de justicia.
LA DIRECCIÓN UNIFICADA Y LAS RELACIONES INTERGRUPALES
Es definitorio del grupo, como ya se destacó, la existencia de una dirección
unificada de la política empresarial a través de relaciones de control entre un
controlante (persona o sociedad) y una o más controladas. Dicho control puede
ser tanto interno como externo, de hecho o de derecho.6 Como consecuencia de
tal dirección, es posible que las relaciones entre las sociedades del grupo, sean
co-controladas entre sí o de éstas con la controlante, se manejen por pautas
diversas a las del mercado, o sea, que no sean equilibradas sino que favorezcan
a una de las sociedades en detrimento de la otra, atendiendo al denominado
"interés grupal", en dirección recíproca y alternativa, o en dirección externa y
constante, produciéndose los efectos denominados de "vasos comunicantes" o
de "sifón", respectivamente.7 Dentro de tales relaciones pueden mencionarse las
transferencias del uso de bienes de capital, locales y personal sin
contraprestación, las ventas de insumos, mercaderías o inmuebles a precios
inferiores a los del mercado, las transferencias de fondos sin interés, plazo o
exigencia de devolución, y la prestación de garantías gratuitas.8 Además, tales
contratos dan lugar a la aplicación de las reglas sobre “partes relacionadas”,
introducidas en el derecho argentino por el Dec. 677/01 para las sociedades
“cotizadas” pero que deben reputarse vigentes también en materia de
sociedades cerradas y, en particular, en materia de grupos de sociedades.
ABUSOS Y RESPONSABILIDADES EN EL GRUPO SOCIETARIO.
El grupo de sociedades puede ser causa de abusos que generar responsabilidad
derivada de diversas fuentes legales.
La posición de control y dominación por parte de una empresa, y de
subordinación y dependencia por otras por cualquier medio, puede tener
importantes derivaciones jurídicas, particularmente en estos casos:10 a) Abuso
de dicha situación, que puede llevar al "vaciamiento" de una empresa en
beneficio de otra y en perjuicio de los socios, acreedores y trabajadores de la
primera. b) Consiguiente necesidad de protección de los socios externos del
grupo (outsiders) tales como los socios ajenos al mismo. c) Garantía o
reparación a los acreedores de la sociedad dependiente. d) Integración de las
reservas y eventual asunción de las pérdidas de esta última. e) Protección a los
trabajadores de la empresas del grupo; como ocurre en el artículo 33 de nuestra
ley 20744 de contrato de trabajo, que declara solidariamente responsables a las
empresas integrantes de un conjunto económico por las obligaciones contraídas
con sus trabajadores y con los organismos de seguridad social, "cuando hayan
mediado maniobras fraudulentas o conducción temeraria" (agregado por la L.
21297). f) Concursamiento de agrupamiento de empresas (art. 65, L. 24522). g)
Extensión de la quiebra a las empresas del grupo en razón de la quiebra de una
de ellas, tal como lo prevé, dados ciertos supuestos, el artículo 161 de la ley
24522 de concursos y quiebras. Los fundamentos que suelen invocarse, tanto en
la doctrina como en los fallos judiciales para responsabilizar a los miembros del
grupo frente a sus clientes, consumidores, proveedores, trabajadores o terceros,
son entre otros: 11 a) El abuso o desviación de la personalidad societaria. b) La
apariencia jurídica (el acreedor ha creído contratar con la empresa principal,
dado que la dependiente o controlada utiliza sus marcas, logotipos, etc.). Sin
embargo, en alguna oportunidad, por aplicación de los principios comunes sobre
responsabilidad, se rechazó la demanda del comprador de un automotor (que
había contratado con una concesionaria) dirigida contra la fábrica. c) La
dirección de la voluntad (el poder de dirección ejercido para la empresa
167
dominante). d) La confusión patrimonial. Es uno de los fundamentos para decidir
la extensión de la quiebra de una empresa del grupo a otra u otras. e) La
concepción según la cual la empresa controlada es un órgano o instrumento de
la controlante o dominante. f) La doctrina del "conjunto económico" derivada del
derecho fiscal. g) La unidad o "identidad" entre las empresas que responden a
propietarios comunes, aunque tengan individualidad jurídica. h) La solidaridad,
derivada de la existencia de una sociedad de hecho entre las empresas. i) Los
vínculos personales. j) La comunidad de intereses. El grupo de sociedades exige
para su configuración la existencia de dos o mas sujetos de derecho, la
explotación de una o más empresas y la dirección unificada de las políticas
empresariales. - El régimen legal argentino no regula al grupo societario como tal
sino que reglamenta ciertas consecuencias del control de modo de prevenir
algunos de los problemas que éste apareja frente a socios externos y a terceros.
- El fenómeno del grupo de sociedades, donde existe control y subordinación,
debe ser distinguido de los agrupamientos meramente contractuales y de otras
formas de integración empresaria sin subordinación que tampoco modifican la
estructura de las sociedades. - Las relaciones de las sociedades del grupo entre
sí, al efectuarse por reglas distintas a las del mercado, plantean problemas y
exigen diversas soluciones, particularmente en materia de transparencia y de
actuación de apoderados. - El grupo de sociedades puede ser causa de abusos
que generar responsabilidad derivada de diversas fuentes legales. - La
insolvencia en el grupo de sociedades presenta particulares soluciones, como es
el concurso en caso de agrupamiento y la extensión de quiebra, y exige rígidas
reglas de apreciación en los casos de verificación de créditos intra grupo. - El
daño producido por la controlante a la controlada que hubiese sido compensado EJE TEMÁTICO 3: MERCADO DE CAPITALES.
por los beneficios de ésta derivados de su pertenencia al grupo resulta
reclamable por el síndico en la quiebra de la controlada pero no autoriza, por sí 1. MERCADO DE CAPITALES. FUNCIÓN ECONÓMICA. RÉGIMEN
solo, a la extensión de la quiebra a la controlante fundada en el desvió “indebido” JURÍDICO.
del interés social.
Mercado de capitales. Concepto. Función económica. Mercado de capitales
y Sistema Financiero. Elementos del Mercado de Capitales. Instituciones
del Mercado de Capitales. Bolsa de Comercio. Mercado de Valores. Caja de
Valores. Instrumentos, Sujetos. Autoridad de contralor. La Comisión
Nacional de valores. Ley 26831

Mercado de capitales y Sistema Financiero.

El sistema financiero es un conjunto de sujetos, instituciones y

mecanismos que permiten garantizar una eficiente asignación del ahorro a
la inversión.

Sujetos: unidades deficitarias y superavitarias de recursos financieros,

intermediarios y operadores financieros.
168
Instituciones: organismos de control, supervisión y reglamentación (BCRA y
CNV), mercados de valores, cámaras y entidades representativas de
intermediarios financieros.
Mecanismos: operaciones y/o contratos financieros, bancarios y bursátiles.
Principales funciones de los mercados financieros:
- Poner en contacto a los agentes económicos.
- Determinar los precios de los activos financieros.
- Proporcionar liquidez a los inversores.
- Reducir los costos y plazos de intermediación.
- Establecer los procedimiento que garanticen la seguridad y la eficiencia
en la liquidación y registro de operaciones.
¿Por qué debe ser regulado el sistema financiero?
Desde una perspectiva macroeconómica, al tener las entidades de crédito un
papel preponderante como intermediadoras en el sistema financiero, se hacen
necesario su control con el fin de alcanzar su estabilidad y para evitar
situaciones con efectos perjudiciales en el sistema, y, por ende, en la economía
en general.
Desde una perspectiva microeconómica, se persigue fundamentalmente la
protección del inversor o depositante, situado en una posición de desventaja
frente a entidades.
El sistema financiero es un todo ideal formado por unidades económicas que
actúan y se interrelacionan entre sí. Esas unidades económicas son: a) las
personas físicas; b) las personas jurídicas (sociedades, empresas, asociaciones,
etc.); c) el Estado; y f) la familia.
Esas unidades económicas que operan dentro del sistema financiero pueden ser
de dos tipos:
1) superavitarias y 2) deficitarias;
Será la una o la otra según sea la capacidad excedente de gastos. En otras
palabras, existen empresas, sociedades y hasta el público en general que puede
generar más recursos de los que consume para sus actividades, a esas
unidades económicas se las denominará superavitarias –porque generan un
excedente de recursos-; por otro lado, existen empresas, sociedades, personas
físicas o hasta el estado, que necesitan de esos recursos ya que su capacidad
de gastos es deficitaria, es decir, que requieren de capitales.
Ahora bien, el sistema financiero tiene herramientas para direccionar ese
excedente que poseen las unidades económicas superavitarias hacia las
unidades económicas deficitarias para así alentar la inversión, o en otras
palabras, fomentan el flujo del ahorro hacia la inversión. Pongamos un ejemplo:
un particular (una familia) logra ahorrar dinero producto de su trabajo, ese dinero
lo deposita en Bancos –herramienta intermediadora-, por otro lado, esos Bancos
prestan el dinero –lo redireccionan- a otras personas, a empresas, sociedades,
etc. que los requieren, sea para aumentar la producción mediante una inversión
de capital o lo que sea.
El sistema financiero, como vimos, opera la transferencia o el flujo de
inversiones a través de herramientas de las que se vale para ello. Esas
herramientas hacen que el sistema financiero se divida en “mercados”:
 Mercado de dinero: es el ámbito en el cual actúan como intermediarios
financieros los Bancos y las operaciones suelen ser a corto plazo.
Toman depósitos, otorgan préstamos y cobran una comisión (interés).
 Mercado de divisas: opera en el ámbito de la moneda extranjera.
Compra y vende moneda extranjera y obtiene una ganancia de esa
intermediación. El intermediario financiero son las casas de cambio.
 Mercado de capitales: aquí operan las S.A., las Cooperativas y el
Estado. Los intermediarios financieros son los agentes de bolsa (Bolsa
de comercio). Los instrumentos financieros son los contratos bursátiles
y, finalmente, es controlado por la Comisión Nacional de Valores.
El mercado de capitales, es entonces, el conjunto de herramientas o
mecanismos que posee el sistema financiero para cumplir la función
básica de asignación y distribución de los recursos de capital –transición
del ahorro a la inversión, conectando al ahorrista con que tenga excedentes de
capital con aquellos que necesitan financiarse para efectuar sus inversiones-.
Opera con negocios a mediano y largo plazo destinados a financiar la
inversión, por oposición a los recursos de corto plazo que constituyen el
objeto del mercado monetario.
Mercado de capitales: Concepto.
Es el ámbito donde se ofrecen públicamente valores negociables u otros
instrumentos previamente autorizados para que, a través de la negociación
por agentes habilitados, el público realice actos jurídicos, todo ello bajo la
supervisión de la Comisión Nacional de Valores. (Art. 2 Ley 26.831 -LMC-)
169
En otras palabras, es el ámbito en el cual las Personas Jurídicas, como las
empresas o el Estado, a través de agentes registrados, realizan la
negociación de los títulos valores con oferta pública. Ej: las acciones, las
obligaciones negociables, los bonos públicos, etc.
Función económica.
El mercado de capitales posibilita los siguientes objetivos:
 Facilita la transferencia de recursos de los ahorradores o agentes con
exceso de liquidez, a inversiones en el sector productivo de la economía.
 Asigna de forma eficiente recursos a la financiación de empresas del
sector productivo.
 Reduce los costos de selección y asignación de recursos a actividades
productivas.
 Posibilita la diversificación del riesgo para los agentes participantes.
 Ofrece una amplia variedad de productos con diferentes características
(plazo, riesgo, rendimiento) de acuerdo con las necesidades de inversión
o financiación de los agentes participantes del mercado.
Esta función básica del mercado de capitales permite que las empresas puedan
financiarse a costos competitivos, y que los inversores, puedan participar dentro
de un mercado transparente, que le permita realizar inversiones contando con
información disponible periódica.
De esta manera, en el mercado de capitales las empresas y los inversores
pueden encontrar distintas alternativas de financiación y de inversión, pudiendo
estructurarlas de acuerdo a sus necesidades.
En el mercado de capitales se distinguen dos sectores que son el mercado
primario y el secundario. El primero hace referencia a la emisión y colocación
de los activos financieros. En este lugar, los intermediarios ofrecen
asesoramiento para que las unidades deficitarias puedan emitir los valores. Por
otro lado, en el mercado secundario, se relaciona con la cotización y negociación
de los valores negociables que se desarrolla en las bolsas y mercados.
Régimen legal.
El 28 de diciembre del año 2012 se publicó la Ley N° 26.831 de Mercado de
Capitales (LMC), que modificó radicalmente el régimen de la oferta pública en el
país, regido hasta ese momento por la Ley N° 17.811 del año 1968, y en julio de
2013 se dictó el Decreto Reglamentario Nº 1023/13.
La nueva norma derogó a la N° 17.811, así como también a los Decretos
N°677/2001, N°656/1992 (y su modificatorio N° 749/2000), al N° 476/2004 y a
los artículos 80 a 94 del DNU N° 2284/1991.
Las principales reformas que trajo la nueva Ley de Mercado de Capitales se
refieren a la limitación del principio de autorregulación de los mercados y
ampliación de facultades de la Comisión Nacional de Valores; Mercados y
Agentes; Comisión Fiscalizadora; Secreto bursátil y modificaciones al Régimen
de Oferta Pública de Adquisición (OPA).
Elementos del Mercado de Capitales.
Según la nueva Ley de Mercado de Capitales -Ley 26831-, sus instituciones
son:
Instituciones del Mercado de Capitales.
Comisión Nacional de Valores: La Comisión Nacional de Valores (CNV) es
una entidad autárquica con jurisdicción en toda la República. Es el órgano de
aplicación y control de la Ley 26.831; en su accionar persigue la protección de
los derechos del inversor, vela por la transparencia de los mercados de valores y
garantiza la correcta formación de precios en los mismos. De esta manera, el
accionar de la CNV se proyecta sobre las sociedades que emiten valores para
ser colocados de forma pública, sobre los mercados donde se negocian y sobre
los intermediarios que actúan en dichos mercados. Se encuentra a cargo de un
directorio integrado por 5 vocales designados por el Poder Ejecutivo Nacional.
La Comisión Nacional de Valores tiene, entre otras, las siguientes funciones
(arts. 19 y 20 LMC):
a. Supervisar, regular, inspeccionar y fiscalizar a personas físicas o
jurídicas que desarrollen actividades relacionadas con la oferta pública
de valores.
b. Llevar el registro, otorgar, suspender y revocar la autorización de oferta
pública de valores negociables.
c. Llevar el registro de los sujetos autorizados para ofertar y negociar
públicamente valores negociables.
d. Llevar el registro, autorizar y suspender la autorización para funcionar de
los mercados.
e. Dictar toda la reglamentación inherente a los sujetos que se
desenvuelvan en el mercado de valores y a la actuación dentro de ese
mercado.
f. Establecer regímenes de información.
170
 g. Aplicar sanciones previa sustanciación de sumario administrativo.
Oferta Pública:
El artículo 2° de la LMC define a la Oferta Pública diciendo que es “la
invitación que se hace a personas en general o a sectores o a grupos
determinados para realizar cualquier acto jurídico con valores negociables,
efectuadas por los emisores o por organizaciones unipersonales o
sociedades dedicadas en forma exclusiva o parcial al comercio de
aquéllos, por medio de ofrecimientos personales, publicaciones
periodísticas, transmisiones radiotelefónicas, telefónicas, o de televisión,
proyecciones cinematográficas, colocación de afiches, letreros o carteles,
programas, medios electrónicos, circulares y comunicaciones impresas o
cualquier otro procedimiento de difusión.”
De esta definición surgen los elementos esenciales del concepto de oferta
pública que permiten diferenciarla de la oferta privada. Tal diferencia se
encuentra dada principalmente por el “llamado” al público y la modalidad que se
utiliza a sus efectos.
En la oferta privada dirigida en forma casi personalizada, la información suele
ser más puntual dado que se presume la existencia de una relación o vinculación
comercial previa entre las partes de esa oferta privada y las negociaciones se
dan estrictamente en ese ámbito. En el otro caso, en cambio, la información
tiende a ser cada vez más completa y exhaustiva toda vez que no
necesariamente el inversor conoce al emisor.
Los elementos caracterizantes de la noción de oferta pública son los siguientes:
 Es una invitación a realizar actos jurídicos con valores negociables.
 Efectuada por medios de difusión generalizados.
 Destinados a personas en general, indeterminadas.
 Sujetos intervinientes en la oferta pública.
Mercados de valores: La LMC en su artículo 2° dice que los mercados son
sociedades autorizadas por la Comisión Nacional de Valores con el objeto
principal de organizar las operaciones con valores negociables que cuenten con
oferta pública, quedando bajo competencia de la Comisión Nacional de Valores
las actividades afines y complementarias compatibles con el desarrollo de ese
fin.
Deben constituirse como Sociedades Anónimas comprendidas en el régimen de
oferta pública de acciones (ya no pueden constituirse como asociaciones civiles).
“Los mercados deben contemplar las siguientes funciones principales, de
acuerdo a las características propias de su actividad específica (art. 32 LMC):
a) Dictar las reglamentaciones a los efectos de habilitar la actuación en su
ámbito de agentes autorizados por la Comisión Nacional de Valores, no
pudiendo exigir a estos fines la acreditación de la calidad de accionista del
mercado;
b) Autorizar, suspender y cancelar el listado y/o negociación de valores
negociables en la forma que dispongan sus reglamentos;
c) Dictar normas reglamentarias que aseguren la veracidad en el registro de los
precios así como de las negociaciones;
d) Dictar las normas y medidas necesarias para asegurar la realidad de las
operaciones que efectúen sus agentes;
e) Fijar los márgenes de garantía que exijan a sus agentes para cada tipo de
operación que garantizaren;
f) Constituir tribunales arbitrales, conforme lo dispuesto en el artículo 46 de la
presente ley; y
g) Emitir boletines informativos.
Las atribuciones previstas en los incisos antes indicados podrán ser ejercidas
por el mercado o delegadas parcial o totalmente en otra entidad calificada en
cuanto a su conocimiento a los fines de realizar dichas actividades.”
Así, cualquier agente que desee actuar en el mercado, debe pedir autorización a
la CNV y luego al Mercado en el que desee actuar sin que sea necesario que
revista la calidad de accionista del mismo.
Agentes registrados. Son personas humanas o jurídicas autorizadas por la
Comisión Nacional de Valores, para participar en el Mercado de Capitales. Por
ej: los agentes de negociación que realizan la negociación de los títulos valores;
o los agentes de depósito colectivo que custodian los títulos valores como la
Caja de Valores SA.
La CNV debe autorizar, registrar y controlar a los agentes registrados. (Art. 2 y
47 a 58 Ley 26.831)
Es de destacar que en el anterior régimen, varias de las funciones que se le
otorgaron con la nueva LMC a los mercados pertenecían a las bolsas de
171
comercio. Con esta regulación, se ha producido la unificación de las bolsas y los
mercados.
Bolsas de Comercio. Las Bolsas de Comercio eran entidades privadas
autorreguladas constituidas como asociaciones civiles o sociedades anónimas.
Es el espacio físico donde se negocian los valores.
Caja De Valores S.A.: La función de esta sociedad como institución del
mercado de capitales es la de ser la única depositaria del país que efectúa la
custodia de valores negociables tanto públicos como privados. Su objetivo es
facilitar las transacciones de los valores negociables en un marco de seguridad y
privacidad.
Se encuentra regida por la Ley N° 20.643 y bajo el control de la Comisión
Nacional de Valores.
Emisoras. Podemos decir que “emisora” es la persona jurídica que crea valores
negociables que coloca en el mercado mediante la oferta pública, previa
autorización.
En la nueva Ley de Mercado de Capitales, que como ya dijimos derogó a la Ley
de Oferta Pública Nº 17.811 (que a su vez había sido modificada por el Decreto
677/2001) se prevé el Régimen de las Emisoras a partir del artículo 59.
Inversores:
 Inversores Individuales: Su objeto principal al adquirir un valor
negociable es ahorrar, obteniendo una renta fija o un dividendo.
Respecto de estos sujetos, se plantea la discusión sobre si podrían ser
equiparados a los consumidores de bienes y servicios en general y amparados
por la Ley de Defensa del Consumidor N° 24.240.
 Inversores Institucionales: Son adquirentes finales de los valores que
incorporan a su patrimonio y en general su régimen de inversiones
podría estar restringido a las permitidas por sus estatutos.
En nuestro derecho no contamos con un concepto legal de inversor institucional,
aunque no es difícil asimilarlo a lo que fueron las Administradoras de Fondos de
Jubilaciones y Pensiones (AFJP) regidas por la Ley 24.241.
Las sociedades por acciones y la oferta pública. Oferta pública. Concepto,
naturaleza jurídica, trámites, legislación aplicable. Títulos que pueden
emitir las sociedades por acciones para ser colocados por oferta pública.
Cotización de los títulos. Autorización de la cotización. Tramites.
Las sociedades por acciones y la oferta pública.
Las sociedades por acciones que pueden realizar oferta pública de sus
títulos son las llamadas sociedades anónimas abiertas, es decir, aquellas
encuadradas dentro del art. 299 LGS: “que hagan oferta pública de sus
acciones o debentures (inc. 1) o realicen operaciones de capitalización, ahorro o
en cualquier forma requieran dinero o valores al público con promesa de
prestaciones o beneficios futuros”.
Las sociedades abiertas se caracterizan por la libertad de acceso a la condición
de socio, que se puede adquirir o perder fácilmente mediante una simple
operación bursátil de compra o venta de acciones de una determinada
compañía.
El art. 198 de la LGS permite el aumento del capital social mediante la oferta
pública de acciones, debiendo seguirse para ello las disposiciones de la ley
26.831, pudiendo realizarse el ofrecimiento en forma bursátil o extrabursátil,
siempre contando con la autorización de la CNV.
Vale recordar que las SA pueden clasificarse en:
- SA cerradas: son aquellas que poseen un número cerrado de
accionistas. No tienen interés en incorporar nuevos accionistas a la
sociedad.
- SA abiertas: son aquellas que hacen oferta pública de sus acciones.
Esta oferta pública suele hacerse de 2 formas distintas: por cotización en
bolsa o por invitación a suscribir o adquirir acciones.
Oferta pública:
La Oferta Pública es “la invitación que se hace a personas en general o a
sectores o a grupos determinados para realizar cualquier acto jurídico con
valores negociables, efectuadas por los emisores o por organizaciones
unipersonales o sociedades dedicadas en forma exclusiva o parcial al
comercio de aquéllos, por medio de ofrecimientos personales,
publicaciones periodísticas, transmisiones radiotelefónicas, telefónicas, o
de televisión, proyecciones cinematográficas, colocación de afiches,
letreros o carteles, programas, medios electrónicos, circulares y
comunicaciones impresas o cualquier otro procedimiento de difusión.”
(Art. 2 LMC)
Régimen aplicable.
172
A la oferta pública se le aplica el régimen de las normas del Título III (arts. 80 a
98 LMC).
Títulos que pueden emitir las Sociedades por Acciones para ser colocados
por oferta pública.
El Objeto de la Oferta pública deben ser títulos valores emitidos en masa, a
personas en general o a sectores, que se individualizan al celebrarse el
contrato respectivo, como son las acciones, las obligaciones negociables,
bonos, etc. (art. 82 y 83 Ley 26.831)
En este caso, la ley establece que NO pueden ser títulos públicos -que son
emitidos por el Estado-. A su vez, NO pueden ser las letras de cambio o
pagares, ya que no son emitidos en masa.
Se trata, si bien de manera no excluyente, de la negociación de títulos de
crédito, en su concepto histórico, ampliado y más abarcativo, y seriados, es decir
de aquellos que creados por un acto único, son emitidos de manera plural,
existiendo entre los mismos fungibilidad de los valores. Pueden estar
incorporados a un soporte técnico papel –cartulares– o a un soporte técnico
registral – anotación en registros (desmaterialización), lo que, por otra parte, no
afecta los caracteres generales de literalidad y autonomía.
Requisitos.
La sociedad debe presentar la solicitud de autorización para hacer oferta pública
ante la Bolsa de Comercio, acompañada de la siguiente información:
- Datos de la Sociedad, -como la denominación social, domicilio, fecha,
lugar de constitución, duración y datos de la inscripción-;
- Organización de la Sociedad -es decir, su Asamblea, Directorio y
Sindicatura-;
- Objeto social;
- Capital social;
- Estados contables.
Procedimiento de autorización para hacer oferta pública (art. 84 Ley 26.831)
1. la Sociedad debe presentar la solicitud de autorización para hacer oferta
pública ante la Bolsa de Comercio.
2. la Bolsa de Comercio realiza un análisis de la Sociedad, y eleva un
dictamen de precalificación a la Comisión Nacional de Valores -CNV-.
3. la Comisión Nacional de Valores -CNV- debe resolver ésta solicitud
dentro de 30 días contados desde que se presenta toda la
documentación.
4. vencido dicho plazo sin una respuesta, la Sociedad puede pedir pronto
despacho, para que la CNV dicte una resolución dentro de 15 días.
5. vencido dicho plazo sin una respuesta, se considera concedida la
autorización, salvo prórroga de la CNV.
Concedida la autorización, la sociedad que hace oferta pública (arts. 109 y 110
Ley 26.831):
 debe presentar periódicamente sus estados contables; y
 debe contar con un Comité de Auditoría -dentro del Directorio-, integrado
por 3 o más miembros independientes de la Sociedad, que realiza la
fiscalización del Directorio.
Cotizabilidad de los títulos.
La Sociedad debe presentar la solicitud de autorización de cotización de los
títulos valores, ante la Bolsa de Comercio, quien debe resolver si autoriza éstos
títulos en su mercado. Ya que las Bolsas de Comercio o Mercado de Valores
deben autorizar, suspender y cancelar el listado o negociación de títulos valores
en su mercado.
En este caso, se debe distinguir:
- Cotizabilidad: es la cualidad de los títulos valores autorizados por la Bolsa de
Comercio.
- Cotización: es el precio de venta de los títulos valores con oferta pública, en un
momento y lugar determinada. Este precio surge de la negociación de los títulos
valores en la Bolsa de Comercio.
Sanciones en caso de incumplimiento.
Ante el incumplimiento de la ley por las personas humanas o jurídicas, la
Comisión Nacional de Valores -CNV- puede aplicarles las siguientes sanciones
(art. 132 Ley 26.831):
- Apercibimiento,
- Multas,
- Inhabilitación -hasta cinco 5 años-, o
- Suspensión o prohibición para participar en la oferta pública de
acciones.
173
Mercado de capitales como medio de financiación de las sociedades por
acciones. La inserción de las PYMES en el Mercado de Capitales.
Regionalización de ellos mercados de capitales. Globalización del mercado
de capitales. El mercado de capitales en la integración regional. El
mercosur.
Las empresas de cualquier tamaño y sector productivo pueden acudir al
mercado de capitales argentino para emitir instrumentos de financiación. De
acuerdo al tipo de instrumento que se quiera emitir, la normativa indicará cuál es
la figura societaria que debe tener la empresa. Por ejemplo si se tratase de una
emisión de acciones, las firmas deberán estar constituidas como sociedades por
acciones; para el caso de emisión de Obligaciones Negociables las figuras
podrán ser cooperativas, asociaciones civiles constituidas en el país, S.A. o
sucursales de S.A. constituidas en el extranjero en los términos del artículo 118
de la Ley de Sociedades Comerciales (LGS 19.550).
Desde la crisis política y socioeconómica iniciada en diciembre de 2001 ha
cambiado la forma de financiamiento de las PyME. Clausurado el circuito
tradicional a través de los bancos, el empresariado se ha visto en la necesidad
de agudizar su ingenio para acceder al crédito.
Es así que como resultado del trabajo conjunto entre la Comisión Nacional de
Valores e instituciones privadas del mercado de capitales, se han ido
desarrollando nuevos instrumentos y creando espacios para incorporar el
segmento PYME en el mercado de capitales.
En el Mercado de Capitales, las empresas chicas y medianas recurren
básicamente a tres tipos de instrumentos para financiarse:
- Cheques de pago diferido. (CPD)
- Obligaciones negociables (ON).
- Fideicomisos financieros (FF).
• Cheques de pago diferido: Por medio de la Ley 24.452 del año 1995, surge el
CPD como una nueva institución jurídica distinta a la figura del cheque. El
artículo 54 de dicha ley lo define como “Una orden de pago, girada a fecha
posterior a la de su libramiento, contra una entidad en la cual el librador, a
la fecha de vencimiento, debe tener suficientes fondos depositados en su
cuenta corriente o autorización de girar en descubierto”.
Ante la crisis del 2001, como medida que pueda facilitar el acceso al crédito para
las PyMEs se permitió la negociación bursátil de cheques de pago diferido, con
intención de transparentar el mercado y reducir la tasa de interés negociada.
Este instrumento fue insertado por medio del decreto 386/03, permitiendo que
los CPD puedan ser negociados en las bolsas de comercio.
Este sistema de descuento de cheques, les permite a las empresas
adelantar su cobro vendiéndolos en la Bolsa, y captar agentes con fondos
líquidos, a cambio de las tasas de descuento que se apliquen. Vale
mencionar que el plazo máximo tolerado para la emisión del cheque es de 360
días y es de tipo de “cupón cero”. Esto último significa que no paga intereses
periódicos, sino que su rentabilidad se obtiene por la diferencia entre el valor
pagado y el valor obtenido al momento de la amortización.
Por medio de la Resolución Nº 16.692/2011, podemos apreciar las modalidades
de negociación de CPD:
a) Patrocinados. La empresa libradora solicita la autorización de cotización de
los CPD para que puedan ser negociados en bolsas de comercio. Es relevante
mencionar que estas empresas deben ser sociedades comerciales legalmente
constituidas, cooperativas, asociaciones civiles, mutuales o fundaciones.
Una vez obtenida la autorización, se entregan los cheques a la Caja de Valores
S.A. por medio de un agente o sociedad de bolsa. Aquí deben presentarse los
beneficiarios de los documentos (proveedores de bienes o servicios), para poder
endosarlos a favor de la Caja de Valores S.A., quien será el responsable de
depositar en cuentas comitente los resultados de la negociación. Al momento del
vencimiento del cheque, la empresa deberá tener suficientes fondos depositados
para poder cumplir con el pago del documento a los inversores.
b) Avalados. Este sistema, exclusivo para PyMEs y personas físicas, se refiere
a que las empresas negocian cheques propios o de terceros, a través de una
Sociedad de Garantía Recíproca (S.G.R.). Esta entidad es la que solicita la
autorización de la cotización de los CPD, respondiendo de esta forma ante
cualquier falta de pago por parte de la PyME.
El uso de este tipo de CPD, permite que las empresas que no califican para ser
patrocinadoras, puedan acceder al mercado de capitales ya sea obteniendo
tasas más competitivas o al menos mayores montos de capital que la alternativa
bancaria.
• Emisión de Obligaciones Negociables y su régimen simplificado para
PyMEs: Según Orlandi, podemos definir a las Obligaciones Negociables (O.N.)
174
como Valores de deuda que emiten las sociedades respaldándose en el
patrimonio del emisor, salvo que se mencionen garantías especiales, como
por ejemplo avales de S.G.R., fideicomisos en garantía, etc. Estos títulos, son
activos financieros de renta fija, a los que se establece su rendimiento de forma
previa a la emisión.
Los emisores de O.N. son los admitidos por la Ley Nº 23.576, siendo las
sociedades por acciones, las cooperativas, asociaciones constituidas en el
país y las sucursales de las sociedades por acciones constituidas en el
extranjero. Por otro lado, el monto máximo de emisión es de $15.000.000 y
no pueden realizarse por plazos mayores a 5 años.
Las principales ventajas para el emisor se centran en el plazo del financiamiento
(que suele ser mayor que el de los préstamos bancarios) y tasas de interés más
competitivas. Además, los requisitos de someterse al mercado de capitales
generan un aumento de la exposición pública que puede mejorar el prestigio y
reconocimiento de la empresa.
Debido a que los requisitos necesarios para que una empresa pueda hacer
emisión de O.N. pueden llegar a contrarrestar su menor costo financiero, por
medio del decreto 1087/93, y la resolución 235/93 se creó un régimen
simplificado para la emisión de O.N. de PyMEs.
Gracias a estas normas, este tipo de empresas están automáticamente
autorizadas a ofrecer públicamente los valores negociables representativos de
deuda, previo registro ante la Comisión Nacional de Valores (C.N.V.) y
cumplimiento de los requisitos de información que la misma solicite. Además de
esto, para que los títulos puedan ser negociados en el mercado secundario,
debe obtenerse la autorización de cotización por parte de la Bolsa de Comercio
de Buenos Aires (B.C.B.A).
Otra de las ventajas, es que una vez obtenida la autorización por parte de dichos
organismos, la presentación de información contable se ve mucho más reducida
a comparación de una empresa que no sea PyME.
Por otro lado, como respuesta a los bajos requisitos exigidos, los títulos sólo
pueden ser adquiridos por inversores calificados. Estos son definidos por el
artículo 25 del capítulo VI de Normas de la C.N.V, como:
- Estado Nacional, provincias y municipalidades; sus entidades
autárquicas, financieras; sociedades y empresas del estado.
- Sociedades de Responsabilidad Limitada y Sociedades por Acciones.
- Cooperativas, mutuales, obras sociales, asociaciones civiles,
fundaciones y asociaciones profesionales de trabajadores de personería
gremial.
- Agentes de bolsa, y agentes adheridos a entidades autorreguladas no
bursátiles.
- Fondos comunes de inversión (FCI).
- Personas físicas con domicilio real en el país y patrimonio neto superior
a $700.000. En el caso de Sociedades de Personas, este monto sube
hasta $1.500.000. Vale señalar que este patrimonio neto mínimo no será
exigido en el caso de que los títulos de deuda sean respaldados en un
75% como mínimo por una “Sociedad de Garantía Recíproca”.
• Fideicomisos Financieros: Según la Ley 24.441, habrá fideicomiso cuando
una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes
determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de
quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al
cumplimiento de un plazo o condición de otro agente, que puede ser
fiduciante, beneficiario o fideicomisario.
Por medio del fideicomiso financiero (FF), se buscará realizar un proceso de
titulización o securitización de activos logrando así una posterior emisión
de títulos negociables. Es decir, se busca transformar una serie de activos
ilíquidos y con un flujo de fondos previsible (préstamos hipotecarios,
personales; cuentas a cobrar; cupones de tarjeta de crédito, etc.) en
valores negociables propios del mercado de capitales. De esta forma, la
empresa alcanza dos importantes objetivos que son, recuperar liquidez y al
mismo tiempo, derivar a terceros el riesgo implícito que tienen esos
activos ilíquidos.
Podemos señalar los papeles que juega cada miembro del FF:
◦ Fiduciante: Es la empresa dueña de los activos ilíquidos, que busca
financiamiento en el mercado de capitales.
◦ Fiduciario Financiero: Entidad financiera o sociedad autorizada por la C.N.V.
que cumple el rol de administrar los activos del fiduciante y emitir los respectivos
valores negociables (Art. 19). Vale mencionar que este patrimonio de afectación
es distinto, y separado del patrimonio del fiduciante y del fiduciario (Art. 14). Esto
sumado al artículo 15, responde a que los bienes estarán exentos de la acción
de los acreedores del fiduciante como del fiduciario.
◦ Beneficiarios: Son los inversores que compran los valores negociables, y que
esperan recibir los derechos económicos que surjan de la administración de los
bienes otorgada al fiduciario.
175
◦ Fideicomisario: Es quien recibe el remanente de bienes que integran el
fideicomiso luego de haberse cumplidas las obligaciones del contrato. (Art. 26)
Como se ha expresado en párrafos previos, a partir del proceso de securitización
se emitirán valores negociables, los cuáles pueden asumir dos tipos de
formas que veremos a continuación.
a) “Valores representativos de deuda” (VRD). Son aquellos títulos que actúan
como activos de renta fija, siendo el reembolso correspondiente al valor nominal
del título más una tasa de interés.
b) “Certificados de participación” (CP). Estos instrumentos se caracterizan
por ser de renta variable, por los cuales su tenedor tiene derecho a participar del
patrimonio fiduciario que quede una vez atendidas las obligaciones con los
tenedores de títulos de deuda.
Según el Artículo 21, los VRD pueden ser emitidos por el fiduciario o por
terceros, mientras que los CP pueden ser emitidos únicamente por el fiduciario.
Siguiendo el mismo artículo, ambos valores negociables podrán ser al portador o
nominativos, endosables o no, y deberán poder ser identificados acerca de qué
fideicomiso pertenecen.
(1) La empresa que busca financiarse (el fiduciante) transfiere activos y bienes
de su propiedad que pasan a integrar un patrimonio autónomo (2) que queda
bajo la propiedad fiduciaria del Fideicomiso. (3) El Fiduciario –que sólo puede
ser una Entidad Financiera- es el encargado de administrar el Fideicomiso
Financiero en beneficio de los que estén designados en el contrato
(beneficiarios). En el marco del Fideicomiso Financiero podrán emitirse: (4)
Valores Representativos de Deuda y Certificados de Participación. Estos títulos
podrán ser adquiridos por los inversores que pasarán a ser los beneficiarios (5).
Las principales ventajas de este método de financiación consisten en:
▫ La posibilidad de agrupar activos de múltiples empresas permite de este modo
alcanzar la escala necesaria para llevar adelante la emisión. A veces, puede
resultar que si el monto a ofrecer es pequeño, los costos fijos de emisión
encarezcan el costo total del financiamiento. Al mismo tiempo, por el lado de la
demanda, el problema de la emisión pequeña es que no atraiga a los inversores
que pretendan evitar riesgos de iliquidez.
▫ Otra ventaja para algunos empresarios es el bajo nivel de exposición, de
manera que los datos y los estados contables de la empresa son solamente
presentados al fiduciario financiero y a la S.G.R. (en caso de existan avales de
ese tipo). De esta forma, los inversores solamente acceden a la información que
se refiere al fideicomiso en general, y no a cada empresa fiduciante en particular.
De esta forma, aunque la PyME tenga dificultades, lo que se está valorando son
los flujos de fondos proyectados.
▫ Se trata de una financiación fuera del balance, en la que el riesgo de los títulos
emitidos y la respectiva tasa de interés a la que sean negociados, dependerá del
riesgo intrínseco de los activos cedidos al fideicomiso, quedando de esta forma,
inmunizado de la posibilidad de quiebra de la empresa emisora. Siguiendo esta
línea, la calificación de la cartera titulizada es independiente de la calificación de
la empresa.
▫ La mayoría de los títulos fiduciarios cuentan con calificaciones de riesgo que
provienen de agencias internacionales, tienen oferta pública y cotizan en la
Bolsa de Comercio de BSAS, otorgándole mayor transparencia al título.
Regionalización de los mercados de Capitales. Globalización del mercado
de capitales. El Mercado de capitales en la integración regional. El
Mercosur.
La regionalización de los Mercados y su interconexión. En la LMC los Mercados
deben ser sociedades anónimas con régimen de oferta pública de sus acciones,
y se prohíbe que un solo accionista tenga el control de hecho o derecho de la
entidad, fijando la CNV las tenencias máximas por accionista (art.31).
A ello cabe sumar la unificación de la forma jurídica de todos los mercados de
concentración de órdenes, lo que significa que las grandes prerrogativas de los
Mercados de Valores, de constituir un fondo de garantía y de liquidar las
operaciones pendientes ante situaciones concursales se extienden a todos los
Mercados, cualquiera sea el tipo de activos que negocie o las operaciones que
realice (OTC, Futuros, etc.).
Con tal propósito se dispone la creación de Delegaciones Regionales de la CNV
en cualquier lugar del país (art. 7 LMC), debiendo establecer dicho Organismo
sus facultades (art. 7 DR).
La interconexión de plataformas operativas, se trata de la facultad de la C.N.V.
para solicitar las medidas necesarias para que se arbitren las medidas
necesarias para interconectar sistemas entre los diversos mercados a los
efectos de que la formación de precios sea integrada.
176
Globalización del mercado de capitales. La globalización surge como
consecuencia de la internacionalización cada vez más acentuada de los
procesos económicos, los conflictos sociales y los fenómenos políticos
culturales, este concepto se viene utilizando para describir los cambios en las
economías nacionales, cada vez mas integradas en sistemas sociales abiertos e
interdependientes, sujetas a los efectos de la libertad de los mercados, las
fluctuaciones monetarias y los movimientos especulativos de capital.
Los movimientos de capital han ido cobrando importancia a lo largo de la década
de 1980 y 1990, a medida que se liberalizaba el sistema financiero internacional
y se suprimía los controles sobre los tipos de cambio. Por ello, los especuladores
monetarios y los inversores, ayudados por los adelantos en las
telecomunicaciones, pueden mover ingentes cantidades de dinero por todo el
mundo a una velocidad vertiginosa.
Los factores que llevan a la integración de mercados financieros son:
1. Liberalización de los mercados y de las actividades de los participantes
en el mercado en los principales centros financieros del mundo.
2. Avances tecnológicos para monitorear los mercados mundiales, ejecutar
órdenes y analizar las oportunidades financieras.
3. La institucionalización cada vez mayor de los mercados financieros.
Hay muchas formas para clasificar los mercados financieros y una de ellas
es por el vencimiento de la obligación. Por ejemplo, hay un mercado
financiero para instrumentos de deuda a corto plazo llamado mercado de dinero,
y otro, para los activos financieros de vencimiento a un plazo más largo
denominado mercado de capitales.
La bolsa de valores es el centro donde se produce el intercambio de
activos financieros denominada también mercados de valores y puede
darse en ella el mercado primario que es donde se emiten activos
financieros y el mercado secundario que es donde se negocian los valores.
En el mercado de emisión a largo plazo los agentes económicos se ponen en
contacto con los ahorradores para captar recursos financieros mediante la
emisión de títulos valores y los mercados secundarios se encargan de poner en
contacto entre sí a los ahorradores para que intercambien títulos valores que ya
poseen.
Cuando hablamos de mercados de capitales a nivel global estamos hablando
que a él tienen acceso solo aquellas personas que tienen una gran
concentración de capital lo que afecta los principios de la distribución y la
participación de pequeños estados, como de pequeñas empresas; con lo cual,
los países en vía de desarrollo y las empresas radicadas en los mismos deben
adecuar sus estrategias comerciales conforme a los procesos en el nivel
mundial, con una gran preocupación en relación con las obligaciones a las que
se tienen que enfrentar para acceder al mercado internacional.
Si la entrada masiva de capitales genera efectos difíciles de manejar en las
economías emergentes, la combinación de una gran afluencia de dinero seguida
por su salida súbita, es casi siempre el preludio de un desastre financiero. El
poder de este sistema financiero internacional ya se ha hecho patente en varias
ocasiones generando crisis financieras cuyos factores principales han sido una
combinación letal que provoca una intermediación financiera excesiva y grandes
déficit de cuenta corriente, incrementando la vulnerabilidad ante choque
negativos, y los cuales son:
▪ Un régimen de cambio rígido que ha generado grandes entradas de capital.
▪ La liberación del sistema financiero (bajo una supervisión débil) y la
subsiguiente expansión de crédito.
▪ La vulnerabilidad de la economía ante cambios repentinos en la confianza,
debido a incongruencias entre los plazos de los activos y pasivos de la
economía.
▪ Problemas institucionales.
Como resultado de estas crisis, se presenta una tendencia a la polarización en
los regímenes cambiarios, mientras varios mercados emergentes han optado por
tipos de cambios flotantes y algunos consideran la opción de la dolarización. De
estas crisis financieras se destacan los problemas que tienen que enfrentar las
autoridades, en un mundo de alta movilidad de capitales y sistemas financieros
liberados.
Las probabilidades de que el mercado bursátil tenga un desarrollo importante en
futuro, dependerá de que el ambiente macroeconómico y político este
despejado, y que se produzcan un cambio de mentalidad de los propietarios de
las empresas para permitir un mayor democratización del capital.
2. SOCIEDADES POR ACCIONES Y MERCADO DE CAPITALES. REGLAS
DE BUEN GOBIERNO CORPORATIVO.
En las sociedades anónimas, el capital social se divide en acciones, es decir
que las acciones son partes alícuotas del capital social. (Arts. 207 a 226
LGS)
177
Las acciones son títulos valores representativos del capital social que Colectivas-, su capital social se divide en partes
determinan la participación del accionista en la vida corporativa. de interés.
En otras palabras, las acciones son cada una de las partes idénticas en que Las partes de interés pueden o no tener el mismo Las acciones deben tener el mismo v
está dividido el capital social en determinados tipos de sociedades. valor.
Naturaleza jurídica. Las acciones son títulos valores representativos del capital
social que determinan la participación del accionista en la vida de la sociedad. La
LGS establece que las acciones se rigen por esa ley, y de manera supletoria se Obligaciones Negociables Acciones
aplican las normas de los títulos valores. (Art. 226 LGS)
Son títulos que emiten las Personas jurídicas, Son títulos que emiten las Sociedad
Caracteres. Las acciones presentan las siguientes características:
como: SCA).
 Otorgan a sus titulares la condición de socio, la cual se adquiere desde
▫ Sociedades por Acciones (SA y SCA),
la suscripción de la acción, sin importar en que momento se haga la
entrega del título (papel). ▫ Cooperativas,
 Deben tener el mismo valor, expresado en moneda argentina.
 La sociedad puede crear distintas clases de categorías de acciones, y ▫ Asociaciones, y
cada una de estas categorías puede otorgar derechos distintos que las
otras; sin embargo, dentro de cada categoría los derechos deben ser los ▫ Empresas del Estado.
mismos. Ej.: todas las acciones ordinarias deben conferir los mismos
derechos; todas las acciones privilegiadas deben conferir los mismos Representan créditos contra la Sociedad, por lo Representan una parte alícuota del
derechos; etc. que sus titulares son acreedores de la Sociedad. sus titulares son socios de la Socied
Diferencias:

CUOTAS
En las SRL, su capital social se divide
en cuotas.
Cada cuota otorga derecho a un voto.
Las Cuotas NO son títulos valores,
sino que los socios pueden acreditar la
titularidad de sus cuotas, a través de
las constancias del Contrato Social, o
los contratos de cesión posteriores,
inscriptos en el Registro
ACCIONES
En las SA, su capital social se divide Bonos Acciones
en acciones.
Algunas acciones, como las acciones Representan créditos contra la Sociedad, por lo Representan una parte alícuota del c
privilegiadas, otorgan derecho hasta 5 que sus titulares son acreedores de la Sociedad. que sus titulares son socios de la Soc
votos.
Las Acciones son Títulos valores, que
representan una parte alícuota del
capital social, salvo las acciones Clases de acciones.
escriturales.
Pueden clasificarse teniendo en cuenta los derechos que confieren, o la forma
de transmitirse.

 Según los derechos que confieren:

a) Acciones privilegiadas o “de voto plural”: son aquellas que confieren
Partes de interés Acciones más de un voto por acción.
Esta clase de acciones tienen 2 limitaciones:
En las Sociedades de Personas -como las Soc. En las SA, su capital social se divide en

178
- El voto plural no rige en aquellas decisiones que impliquen una reforma del
estatuto de la sociedad (por ej: cambio del objeto social, transformación, etc.). Es
decir que, para este tipo de decisiones, cada acción otorgará 1 voto.
- No pueden ser emitidas cuando la sociedad ya fue autorizada a hacer oferta
pública de sus acciones (art. 216).
b) Acciones preferidas: son aquellas que otorgan determinadas
ventajas patrimoniales a sus titulares. Por ej: la ventaja puede
consistir en un derecho al cobro preferente de las utilidades; o al pago
de un dividendo fijo (siempre que existan utilidades); o al derecho al
reintegro preferente en caso de pérdidas; etc.
Esta clase de acciones presenta una limitación: en el estatuto puede pactarse
que dichas acciones carezcan de derecho al voto; por lo cual su titular no podría
votar en la adopción de decisiones. Sin embargo, para ciertas decisiones
recuperan el derecho al voto (por ej: cambio de objeto social, transformación,
etc.).
Vale aclarar que el voto plural de las acciones privilegiadas es incompatible con
las ventajas patrimoniales de las acciones preferidas; por lo cual una acción
nunca podrá ser privilegiada y preferida a la vez.
c) Acciones ordinarias: son aquellas que otorgan 1 voto por acción, y
que no brindan preferencias patrimoniales a su titular.
 Según la forma de transmitirse (circulación):
a) Acciones al portador: son aquellas que se transmiten por la mera
tradición. El titular de esta clase de acciones puede acreditar su
condición de socio (y ejercer sus derechos) con la sola exhibición del
título, sin necesidad de inscripción en ningún registro.
b) Acciones nominativas endosables (o acciones a la orden): son
aquellas que se transmiten por endoso. Estas acciones pueden
circular libremente (a través del endoso), siempre que se realice la
inscripción de las transmisiones en el Libro de Registro de acciones de
la sociedad. (Art. 215 in fine LGS)
c) Acciones nominativas no endosables: son aquellas que se
transmiten por vía de cesión (rigiendo dichas normas). La transmisión
debe realizarse a nombre de una persona determinada; y se debe
notificar a la sociedad emisora para que inscriba la transmisión en su
Libro de Acciones. (Art. 215)
d) Acciones escriturales: son aquellas acciones que no están
representadas en títulos, sino en cuentas llevadas a nombre de sus
titulares por la sociedad emisora u otros organismos autorizados
(determinados bancos, o cajas de valores, etc.). A fin de que el
accionista pueda acreditar su condición de tal, la sociedad (o el banco o
caja de valores, en su caso) deben entregarle un “comprobante de
apertura de cuenta”. Para su transmisión rige el mismo sistema que para
las “acciones nominativas no endosables”.
Nominatividad obligatoria.
Debido a los abusos cometidos a través de las acciones al portador, la Ley
24.587 establece que las acciones deben ser nominativas no endosables.
Dicha ley también impuso un régimen para que las acciones existentes que
fueran al portador o nominativas endosables puedan ser convertidas en
nominativas no endosables. Con respecto a las acciones escriturales, su emisión
sigue estando permitida.
Es decir que, la ley establece que las acciones sólo pueden ser:
 Acciones Nominativas NO endosables.
 Acciones Escriturales.
Transmisibilidad.
En principio, las acciones son libremente transmisibles y el estatuto solo
puede limitar la transferencia de las acciones nominativas o escriturales, sin que
ello importe la prohibición de su transferencia. La limitación debe constar en el
titulo o en las inscripciones en cuenta, sus comprobantes y estado respectivo.
(Art. 214 LGS).
Las cláusulas de limitación a la transferencia pueden referirse a actos entre vivos
o transferencia mortis causa. La limitación, también, puede consistir en exigir
determinada profesión o calidad para ingresar a la sociedad, o establecer un
límite a las acciones transferidas.
La transferencia de acciones nominativas no endosables se perfecciona con
la entrega material del título, la inscripción de la transferencia en el libro de
registro de acciones de la sociedad emisora, y con la inscripción en el
titulo mismo; para que sea oponible a la Sociedad y terceros.
La transferencia de acciones escriturales se perfecciona con la notificación
de la transferencia (en forma expresa y por escrito) a la sociedad emisora o
entidad que lleve el registro, y la inscripción en su libro; para que sea oponible
a la Sociedad y terceros.
Indivisibilidad.
Las acciones son indivisibles. En caso de que una acción tenga más de un
propietario (copropiedad), se le aplican las reglas del condominio; y la sociedad
179
podrá exigir que unifiquen la representación para ejercer los derechos y cumplir
con las obligaciones emergentes de dicha acción.
Formalidades de las acciones.
Las acciones están representadas en títulos (salvo las acciones escriturales).
Estos títulos (acciones) deben cumplir con las formalidades que establezca el
estatuto social; pero siempre deben expresar (arts. 211 y 212 LGS):
a. Datos de la Sociedad (denominación social, domicilio, fecha, lugar de
constitución, duración y datos de la inscripción).
b. Capital social,
c. Número, valor nominal, clase de acciones y sus derechos.
d. Firmas de un director y un síndico.
Libro de registro de acciones.
La SA debe llevar un Libro de Registro de Acciones, para otorgar información
sobre las acciones -a los socios y los terceros-.
Este libro debe expresar:
1. Clases de acciones; y derechos y obligaciones que emerjan de ellas.
2. Estado de integración de las acciones (con el nombre del suscriptor).
3. Transferencias de las acciones (con sus adquirientes individualizados y
sus fechas respectivas).
4. Acciones gravadas con derechos reales (como prenda, usufructo, etc.)
5. etc.
Se debe realizar la inscripción de estos actos en el Libro de Registro de
Acciones, para que sean oponibles a la sociedad y terceros. (Art. 213 LGS)
La acción como objeto de relaciones jurídicas. Adquisición por la sociedad
de sus acciones. Requisitos. Amortización de las acciones. Requisitos.
La acción como objeto de relaciones jurídicas:
Las acciones pueden ser objeto de los siguientes negocios jurídicos:
- Compraventa de acciones: La ley 19.550 no prevé la compraventa de
acciones. Sin embargo se encuentra permitida, y se rige por las
disposiciones de los arts. 1123 a 1169 CCyC.
- Adquisición por la sociedad de sus acciones. Como principio general, la
sociedad no puede adquirir (comprar) sus propias acciones, salvo los
supuestos enumerados en el art. 220 LGS:
- La sociedad puede adquirir acciones que emitió, sólo en las siguientes
condiciones:
* Para cancelarlas y previo acuerdo de reducción del capital;
* Excepcionalmente, con ganancias realizadas y líquidas o reservas libres,
cuando estuvieren completamente integradas y para evitar un daño grave, lo que
será justificado en la próxima asamblea ordinaria;
* Por integrar el haber de un establecimiento que adquiere o de una sociedad
que incorpore.”
La adquisición de sus propias acciones fuera de esos casos es de nulidad
absoluta, por atentar contra la intangibilidad del capital social.
- Usufructo de acciones: el art. 218 prevé el usufructo de acciones; admite
la posibilidad de dividir el ejercicio de los derechos que confieren las
acciones objeto de este derecho real:
* El nudo propietario conserva la titularidad de las acciones, el ejercicio de los
derechos políticos (derecho al voto, a la información, etc.), y el derecho a cobrar
la cuota liquidatoria.
* El usufructuario adquiere el derecho a cobrar los dividendos.
- Prenda de acciones: el art. 219 permite constituir prenda sobre las
acciones. En dicho caso, el titular de la acción (deudor prendario)
conserva los derechos correspondientes a la acción prendada, hasta
que esta sea ejecutada (en caso de incumplimiento). El único derecho
del acreedor prendario consiste en ejecutar la acción prendad en caso
de incumplimiento.
Se trata de un contrato de prenda comercial o con desplazamiento, previsto por
los arts. 2224 a 2231 CCyC, pues los títulos accionarios son entregados al
acreedor o a un tercero en depósito, previa inscripción en el Libro de Registro de
Acciones, hasta el cumplimiento de la obligación que la prenda garantiza.
- Sindicación de acciones: la sindicación de acciones consiste en un
convenio entre varios accionistas, a fin de votar en el mismo sentido en
las asambleas. Para darle mayor consistencia al convenio, suelen pactar
la prohibición de disponer de sus títulos por un tiempo determinado (por
ej: acuerda la prohibición de transferir sus acciones). La ley 19.550 no
prevé la sindicación de acciones, pero esta se encuentra aceptada por la
jurisprudencia (aunque con muchas limitaciones).
Embargo de acciones.
Los acreedores particulares de los accionistas pueden embargar las acciones
que estos posean en la sociedad. (Art. 56 y 219 LGS)
180
Sin embargo, mientras se lleve a cabo la subasta, el accionista conservara todos
los derechos correspondientes a las acciones embargadas.
Amortización de acciones.
Muiño la define como “un pago anticipado que se hace a accionistas de la
cuota de liquidación que les correspondería”.
Es un procedimiento a través del cual la sociedad emisora cancela algunas
acciones -en las que se divide su capital social-, con las ganancias
(realizadas y liquidas) de dicha sociedad.
Con este procedimiento se evita el reembolso total del capital en la etapa
liquidatoria, permitiendo su devolución a los accionistas durante la vida de la
sociedad.
A dichos accionistas se les entrega (a cambio de las acciones) un “bono de
goce”. De esta forma, dejan de ser accionistas para convertirse en acreedores
de la sociedad.
Los requisitos para que proceda la amortización de acciones, son:
 Debe estar previsto en el estatuto.
 Debe existir una resolución social, que asegure un precio justo y la
igualdad de los socios.
 Si hay un sorteo, debe asistir la autoridad de control y deben publicarse
los resultados, e inscribirse en el libro de Registro de Acciones.
 Si es una amortización parcial, se anota en los títulos; y si es una
amortización total, se anulan los títulos, y se reemplazan por bonos de
goce. (Art. 223 LGS)
Certificados provisionales: concepto, naturaleza jurídica, efectos, derechos
y obligaciones incorporados a las acciones y certificados.
Certificados provisionales:
Concepto. Los certificados provisionales son aquellos títulos emitidos por la
sociedad cuando las acciones no han sido integradas totalmente por los
suscriptores de ellas. Es decir, son títulos que se les entregan a los socios
mientras no hayan integrado totalmente las acciones suscriptas.
Naturaleza jurídica. Son títulos valores necesariamente nominativos que
deben cumplir con las formalidades previstas por el art. 211 LGS.
Efectos. Cumplida la integración, los interesados pueden exigir la inscripción en
las cuentas de las acciones escriturales o la entrega de los títulos definitivos,
pero hasta tanto se cumpla con esa entrega, el certificado será considerado
definitivo, negociable y divisible. (Art. 208 LGS)
Cupones.
Los cupones son anexos que generalmente se adhieren a los títulos
representativos de las acciones y constituyen los documentos legitimantes
para el cobro de los dividendos. Estos cupones están destinados a la
percepción de dividendos o bonificaciones, pero también se usan para
acreditar el ejercicio de otros derechos (p.ej., el ejercicio del derecho de
opción para suscribir con preferencia un aumento de capital).
El cupón representa un derecho eventual, que autoriza al portador
legitimado a requerir la prestación que resulte de la causa relevante, pues
esencialmente el cupón sería un título accesorio a la acción, integrativo e
independizable.
Tiene idéntica carga causal que su principal y se cancela no sólo por la
prestación individual del pago de un dividendo o ejercicio de un derecho de
opción, sino en los casos que se cancela el principal: amortización, canje,
cancelación, anulación. Y pese a que en algún momento pueda considerárselo
autónomo del principal y ser enajenado independientemente, no por ello perderá
su relación al principal y a la causa relevante que será la que le otorga su
contenido, restándoselo al título principal.
Bonos: concepto, naturaleza jurídica, clases, derechos y obligaciones que
incorpora.
Concepto. Los bonos son títulos que puede emitir la sociedad, y que
representan para sus titulares un crédito contra esta. Quien sea titular de
bonos no será accionista de la sociedad, sino acreedor de ella.
Naturaleza jurídica. Los bonos son títulos valores que representan créditos
contra la sociedad, por lo que sus titulares son acreedores de la sociedad. Es
decir, NO son acciones ya que no representan una parte alícuota del capital.
181
Clases. La SA puede emitir 2 clases de bonos, siempre que el estatuto lo
permita:
 Bonos de goce: son aquellos que se les otorgan a los titulares de
acciones totalmente amortizadas, en reemplazo de estas. Estos bonos
dan derecho a participar en las ganancias de la sociedad. También dan
derecho a cobrar de lo producido por liquidación de la sociedad, luego
de que cobren los titulares de acciones no amortizadas. (Art. 228)
 Bonos de Participación: son aquellos que se otorgan a quienes
realizaron prestaciones que no son aportes de capital. Estos bonos sólo
dan derecho a participar de las ganancias del ejercicio (arts. 229 y 230
LGS). La Sociedad otorga éstos bonos a los socios que realizaron
prestaciones accesorias, o al personal de la Sociedad.
La modificación de las condiciones de los bonos requiere la conformidad de
titulares de la mayoría absoluta de los bonos de la clase respectiva, expresada
en asamblea convocada por la sociedad al efecto (art. 237), pero no se requiere
esa conformidad cuando la modificación se refiera al número de bonos y se trate
de bonos de goce y de participación personal.
Títulos de renta emitidos por sociedades por acciones. Fundamentos.
Títulos de renta emitidos por sociedades por acciones.
Son títulos que emiten las Sociedades por Acciones (SA y SCA) por
diversas causas, como puede ser: mejorar su situación financiera, a través de
obligaciones negociables.
Debentures.
Los debentures constituyen títulos de deuda o de renta que pueden emitir
exclusivamente las sociedades por acciones, siempre y cuando tal emisión
estuviera prevista en los estatutos.
El debenture es un título valor que instrumenta obligaciones sociales,
otorgando como tal a su tenedor la calidad de acreedor de la sociedad, con
el básico derecho a la recepción de los intereses y cuotas de amortización
pactados.
En otras palabras, el debenture es un título que la sociedad entrega a cambio
de dinero o algún bien. De esta forma, el tenedor del debenture se
convertirá en acreedor de la sociedad y podrá recuperar el dinero
correspondiente a dicho préstamo en cuotas y con intereses. En éstos el
emisor es deudor, y el que lo recibe acreedor.
Fueron previstos por el Código Comercio para receptar una costumbre que en el
siglo XIX realizaban algunas sociedades extranjeras que operaban en el país
(empresas ferroviarias inglesas), pero son de casi nula utilización en la práctica.
Actualmente es casi nula la utilización de este instituto, produciéndose su partida
de defunción definitiva en 1988, con la sanción de la ley 23.962 de obligaciones
negociables, convirtiéndose estas últimas en un título de deuda apto para lograr
el ingreso de fondos a la sociedad.
Solo las sociedades por acciones pueden emitir debentures. Debemos tener en
cuenta que la emisión de debentures implica un endeudamiento para la
sociedad. En consecuencia, para que dicha emisión proceda deberá estar
prevista en el estatuto social y ser autorizada por asamblea extraordinaria de
accionistas.
Los debentures se pueden clasificar:
 Según la clase de garantía que la sociedad le brinda al tenedor del título:
- Debentures con garantía flotante: Son aquellos cuyo pago se garantiza
con todos los derechos y bienes de la sociedad emisora, o una parte de
ellos. Esto incluye a los bienes muebles e inmuebles, presentes y futuros
de la sociedad. (Art. 327 LGS)
El acreedor podrá cobrarse de cualquiera de esos bienes o derechos ante el
incumplimiento de la sociedad en el pago, o ante algún otro supuesto de
exigibilidad de garantía enumerado por el art. 328: Es exigible cuando la
sociedad no paga los intereses o amortizaciones en los plazos convenidos;
cuando pierde la cuarta parte o más del activo existente al día del contrato de
emisión; o incurre en disolución voluntaria, forzosa o quiebra; o bien cuando
cesa en el giro de sus negocios.
Según de qué bien se cobre, el acreedor tendrá privilegios correspondientes a la
prenda (bienes muebles), a la hipoteca (inmuebles) o a la anticresis (frutos o
rentas de un inmueble) sin necesidad de cumplir con las formalidades previstas
para la constitución de estos derechos reales.
- Debentures con Garantía especial: Son aquellos cuyo pago se garantiza
con bienes determinados de la sociedad, susceptibles de hipoteca. Se
deben cumplir todos los requisitos previstos para la constitución de este
derecho real.
- Debentures con Garantía Común: Son aquellos cuyo pago se garantiza
con todo el patrimonio de la sociedad. Pero los titulares de esta clase de
debentures deberán cobrar su crédito con los acreedores quirografarios
de la sociedad.
182
  Según los derechos que otorgan a su titular
- Debentures Simples: Son aquellos que otorgan a su titular (acreedor) el
derecho al reembolso del capital, más los intereses.
- Debentures Convertibles: Son aquellos que otorgan a su titular la opción
entre percibir su crédito (reembolso + intereses) o convertirse en
accionista de la emisora. Es decir que se trata de debentures
convertibles en acciones.
- La sociedad que decide emitir debentures debe celebrar con un banco
un contrato de fideicomiso para que tome a su cargo la gestión de
suscripciones, el control de las integraciones, la representación
necesaria de los futuros debenturistas y la defensa conjunta de sus
derechos e intereses durante la vigencia del empréstito hasta su
cancelación total. (Art. 338 LGS)
Obligaciones Negociables. Concepto. Naturaleza jurídica. Antecedentes y
evolución legal. Sujetos emisores. Clasificaciones distintos criterios.
Procedimiento de decisión de la emisión. Publicidad. Garantía de la
emisión. Ejecución de la garantía.
La obligación negociable como título ejecutivo. Las obligaciones
negociables convertibles en acciones. Régimen legal. Época de la
conversión. Precio. Derecho y obligaciones de los obligacionistas.
Derechos individuales y grupales, destino del empréstito. El auto
préstamo. Aspectos fiscales, aspectos concursales.
Concepto.
Las obligaciones negociables son títulos valores, ubicados dentro de la
subcategoría de títulos de renta o de de deuda, privados. Es un instrumento
de crédito, como toda obligación, por cuyo medio las sociedades toman en
préstamos fondos reembolsables a mediano o largo plazo.Mediante éstos,
quienes los suscriben se convierten en acreedores de la emisora, que debe
hacer frente al pago de los intereses y otros beneficios que se hubiere
comprometido a otorgar, y a amortizar el capital, en las épocas y porcentajes
establecidos.
Para el caso en que sean convertibles en acciones, posibilita también para el
suscriptor la opción de pasar de acreedor a socio. Cuando la obligación es
convertible, confiere contractualmente la posibilidad de ser transformada en
acciones, cambiando el status jurídico de su titular que se transformará en socio
o accionista, con todos los derechos y facultades que caracterizan el mismo.
Naturaleza jurídica.
Son títulos valores. Sólo hay divergencia respecto de las obligaciones
negociables escriturales, por su desmaterialización, por la desaparición del
sustento material de los títulos valores. Falta el papel al cual está incorporado el
derecho base, punto de partida de la teoría general de los títulos valores clásica.
Clasificaciones: distintos criterios. Garantías de la emisión.
 De acuerdo a la convertibilidad del título:
- Obligaciones negociables simples: son simples títulos de renta o de
deuda. Son un bono a secas.
- Obligaciones negociables convertibles en acciones: sólo pueden ser
emitidas por sociedades por acciones. Constan de dos componentes: un
título de deuda (bono), y un segundo componente (un call), que es una
modalidad de opción; una opción que da derecho a comprar acciones de
la emisora a un precio convenido, en una determinada fecha o período, y
a decisión del obligacionista.
 Según la moneda en que se emiten:
- Obligaciones negociables simples o convertibles en acciones en moneda
nacional: son las nacionales, emitidas en moneda nacional, pudiendo
contener cláusulas de ajuste de capital, y otorgan un interés fijo o
variable. Las mismas pueden contener cláusulas de ajuste de capital o
en dólares estadounidenses.
- Obligaciones negociables simples o convertibles en acciones en moneda
extranjera: son en moneda foránea, las nominadas en moneda
extranjera. Los pagos de los servicios de renta y/o amortización podrán
ser efectuados en plazas del exterior. La ley pone énfasis en este punto,
ya que es indiscutible que en la actualidad, el inversor exhibe una
particular preferencia por los títulos nominativos en moneda extranjera.
Su fundamento está en los largos períodos de inestabilidad económica
que generaron desconfianza en la moneda nacional. Asimismo y con
este fundamento, se prevé un mecanismo que posibilita a los emisores
de obligaciones negociables suscriptas en moneda extranjera, que
realicen operaciones de comercio exterior como exportadores, la
constitución de un fondo en el país o en el exterior con las divisas
provenientes de esas exportaciones y destinado al pago de los servicios
de renta y amortizaciones de las obligaciones negociables. Así, las
emisoras evitan la desconfianza de nuestros antecedentes de
inestabilidad y cambios abruptos de política cambiaria.
 Según la garantía con la que se emitan
183
 - Con garantía flotante: remite en este punto al régimen de las
debentures, por lo tanto, afecta el pago de todos los derechos, bienes
muebles e inmuebles, presentes o futuros, o una parte de ellos, de la
sociedad emisora, y otorga los privilegios que correspondan a la prenda,
la hipoteca o la anticresis, según el caso. No está sometida a los
requisitos de forma que rigen los derechos reales.
- Con garantía común: los titulares del título, cobran sus créditos en pie de
igualdad con los acreedores quirografarios. En verdad no hay garantía
alguna, sólo el patrimonio de la emisora. Los derechos que confiere
distintos al de los acreedores quirografarios, únicamente, refieren a la
posibilidad de acceder a la contabilidad de la emisora con fines de
control, si existe representante contratado; o asistir sin voto pero con voz
a las reuniones de la administración o de la asamblea.
- Con garantía especial: afectan a su pago bienes determinados de la
emisora susceptibles de hipoteca.
- Con garantía de terceros: podría tratarse de finanzas o avales
- Con garantía de entidades financieras.
- Sin garantía.
- Sinking fund: mediante éstas, se permite la constitución de fondos
derivados de ingresos provenientes de las exportaciones. El Banco
Central de la República Argentina y la Comisión Nacional de Valores,
ejercerán la supervisión y control de los fondos constituidos con ese
objeto. Constituye una excepción a la norma que obliga a los
exportadores a liquidar las divisas en el mercado argentino.
- Con garantía adicional cambiaria.
 Según la renta o interés que rinden:
 Obligaciones negociables simples o convertibles con interés fijo
 Obligaciones negociables simples o convertibles de interés variable: la
modalidad del interés se complementa con la elección o no de cláusulas
de ajuste o estabilización, sobre todo respecto del contexto inflacionario
en el que se emiten.
Sujetos emisores.
Pueden emitir obligaciones negociables las sociedades por acciones, las
cooperativas y las asociaciones civiles. Además de ellos, después de la
reforma, pueden serlo, las sucursales de las sociedades constituidas en el
extranjero, las S.A. con participación estatal mayoritaria y las sociedades
del estado en las que tome participación el estado nacional, provincial o
municipal. (Art. 1 Ley 23.962)
Procedimiento de decisión de la emisión:
 Sociedades por acciones y cooperativas: no requieren autorización de
sus estatutos para emitir obligaciones negociables.
Las cooperativas deciden la emisión por asamblea ordinaria; las sociedades por
acciones, si son obligaciones simples, su emisión se decide por asamblea
ordinaria; pero si son convertibles en acciones, su emisión se determinará en
asamblea extraordinaria (salvo que se trate de sociedades con capital abierto,
que hagan oferta pública de sus acciones, en cuyo caso podrá ser decidida por
asamblea ordinaria).
 Asociaciones civiles: requieren autorización expresa de los estatutos y
se deciden por asamblea.
Se pretende instaurar un régimen ágil. La asamblea está facultada para delegar
en el órgano de administración (directorio, consejo de administración o comisión
directiva), ciertas facultades respecto de le emisión de las mismas, que deberán
ejercerse en el plazo de 2 años. (Art. 9 Ley 23.962)
Publicidad:
La emisora debe elaborar y publicar un aviso (edicto) en el boletín oficial por un
día, quedando constancia del contenido del mismo en el organismo de control, e
inscribiéndose éste en el Registro Público de Comercio, en el que se plasmarán
ciertos actos, como el capital social y el patrimonio neto de la emisora, las
condiciones de amortización, la naturaleza de la garantía, etc. (art 10 Ley
23.962)
Las obligaciones negociables convertibles en acciones:
Desde un punto de vista económico, las obligaciones negociables convertibles
son: “instrumentos financieros de naturaleza dual”. Esa dualidad está dada por la
presencia intrínseca de dos elementos, por un lado un bono, es decir, el título de
renta que las iguala a las obligaciones simples, y por el otro, una opción de
compra de acciones, es decir un call.
La opción de compra tiene un plazo de vencimiento, dentro del cual habrá que
comprar, caso contrario, se perderá la opción; tiene además, un precio para
poder ejercitarse el derecho de compra; y a su vez, el instrumento financiero que
da el derecho, tiene un precio, y se denomina premiun. Las partes que
intervienen en la operación de compra de un call son: el comprador del call,
holder; y el vendedor, al que se lo llame writer. El holder le paga al writer un
premiun.
Se dice que la opción es un activo deteriorable, ya que si no se ejercita el
derecho se pierde. El obligacionista, que no ejercita el derecho de conversión,
perderá el derecho a hacerlo, pero continuará siendo acreedor de esa emisora.
184
Se habrá agotado el call, pero seguirá el carácter de título de renta que la
obligación negociable patentiza.
Régimen legal.
La ley de obligaciones negociables regula la posibilidad de emisión de título
convertible.
La resolución que decida la emisión de las obligaciones negociables convertibles
en acciones, implica la decisión de aumentar el capital social en proporción
necesaria para poder hacer frente a los pedidos de conversión.
Los accionistas de la emisora carecen de derecho de suscripción preferente
sobre las acciones que se emitan al emitirse obligaciones negociables
convertibles. Cede el derecho de suscripción preferente y por ende es
inaplicable también el derecho de acrecer. La ley, sin embargo, trata de guardar
equilibrio entre estos derechos en principio inalienables, y los derechos de los
titulares de obligaciones negociables convertibles en acciones, pudiendo
suscribir quienes son accionistas al tiempo de la emisión de bonos convertibles,
previendo el supuesto de que un accionista no pueda o no quiera suscribir las
obligaciones negociables, acordándole a los disconformes derecho de receso.
No cabe la posibilidad de ejercer este derecho en las sociedades autorizadas a
hacer oferta pública de sus acciones.
Época de conversión. Dos modalidades (Art. 18 Ley 23.962):
 Conversión permanente: en cualquier tiempo o en todo tiempo, a partir
de la suscripción o desde un cierto plazo. Esta modalidad puede
suspenderse para realizar operaciones de fusión, escisión, o aumento
de capital y por el término de tres meses.
 Conversión en una época o fecha determinada. En este caso, si no se
realiza la conversión dentro de la fecha determinada, se pierde la
opción, y solo se puede cobrar el capital más los intereses.
Derechos y obligaciones de los obligacionistas. El art 23 de la ley 23.962 se
establece pautas a los derechos de los inversionistas:
- En relación a nuevas o posteriores emisiones de obligaciones o
debentures convertibles, los obligacionistas tienen derecho de
suscripción preferente de las nuevas obligaciones que se emitan, en los
mismos plazos y condiciones en que se otorgue a los accionistas. La
suspensión o limitación de ese derecho requiere la conformidad de la
asamblea de tenedores de obligaciones convertibles.
- En tanto estén pendiente la conversión de las obligaciones ya emitidas,
se le da derecho al inversor, al reajuste del valor de la conversión, por
ejemplo en los siguientes casos: cuando hay reducción obligatoria del
capital, cuando hay capitalización de utilidades, cuando hay
capitalización de reservas, cuando hay modificación del valor nominal de
las acciones, etc.
Por otra parte, la fusión o escisión de la emisora de obligaciones negociables
convertibles requiere conformidad de la asamblea de los tenedores de las
mismas. Habrá de corregirse, en el caso que se apruebe, el valor de conversión
en función de la relación fusión o escisión.
Finalmente, en caso de disolución de la emisora antes de venzan los plazos
convenidos para la conversión, los tenedores de obligaciones negociables
convertibles, pueden optar por la conversión anticipada.
Al cierre del período de conversión o trimestralmente, cuando la conversión fuere
en todo tiempo, el directorio comunicará a la autoridad de control y al Registro
Público de Comercio para su inscripción, el monto de las emisiones y el
consecuente aumento de capital, los que constarán en actas.
Precio de conversión. Deben tenerse en cuenta dos elementos a la hora de
fijarse el precio de las obligaciones negociables convertibles en acciones:
- El valor de inversión.
- El valor de conversión, que se refiere al aspecto especulativo. Éste
permite que el obligacionista sepa el valor de las acciones que pueda
llegar a obtener. La ley dice que le corresponde establecerlo a la
asamblea, aunque puede delegarlo al directorio.
Derechos y obligaciones grupales de los obligacionistas.
 Convenio para la defensa de los derechos e intereses que
colectivamente corresponden a los obligacionistas: la emisora puede (es
facultativo), celebrar un convenio, por ejemplo, con una entidad
financiera, para la defensa de los intereses de los obligacionistas
colectivamente considerados. El mismo tendrá efectos durante la
vigencia del empréstito, y hasta su cancelación total. La entidad tendrá
como representante de los obligacionistas, todas las facultades y
deberes de los mandatarios generales y especiales. La entidad estará
facultada para revisar la documentación y contabilidad de la emisora, y
podrá asistir a las reuniones del directorio y de las asambleas, con voz
pero sin voto. La entidad puede ser removida por asamblea de
obligacionistas, y puede ser sin causa. Individualmente cada
obligacionista goza de igual derecho, pero con invocación de causa y
recurriendo a instancia judicial.
185
  Asamblea de obligacionistas: la reunión de la asamblea de
obligacionistas se constituye en una vía que la ley organiza para la tutela
de los derechos de los obligacionistas como grupo. La asamblea puede
ser convocada por: los órganos sociales de administración o
fiscalización de la emisora; por el representante de los obligacionistas;
directamente por los obligacionistas cuando alcancen el 5 % del monto
de la emisión. Se aplican las normas de convocatoria de asambleas de
las SA.
 Derecho de reembolso: en el supuesto de retiro de la autorización de la
oferta pública o de la cotización de las obligaciones o de las acciones,
los disconformes o ausentes a la asamblea, gozan del derecho de
reembolso. También en otros supuestos.
 Corrección de la fórmula de conversión (sólo para obligaciones
convertibles)
Derechos individuales.
 Posibilidad de ejecutar la garantía de la emisión en el supuesto de
incumplimiento por parte de la emisora del pago de intereses,
amortización o beneficio otorgado conforme a las condiciones de
emisión.
 Habiéndose contratado una entidad que asuma la defensa de los
derechos de los obligacionistas, es un derecho individual de cada uno de
ellos solicitar por vía de acción judicial la remoción de dicha entidad, con
invocación de causa.
 Derecho a transferir los títulos y a constituir derechos reales (ej: prenda,
usufructo, condominio).
 Derecho a cobrar intereses, rentas y ajuste: en función de las
condiciones de emisión
 Derecho a cobrar las cuotas de amortización: conforme a las
condiciones de emisión.
Destino del empréstito y plazo de amortización.
En las condiciones de emisión deben fijarse los destinos de los fondos que se
obtengan con la emisión de una obligación negociable. Deben darse a conocer
esos destinos al público inversor. Para gozar de exenciones impositivas, los
fondos de empréstito deben tener los siguientes destinos:
- Inversiones en activos físicos del país
- Integración de capital de trabajo en el país
- Refinación de pasivos
- Aportes de capital en sociedades controladas o vinculadas a la sociedad
emisora dentro del país.
La emisora deberá acreditar ante la Comisión Nacional de Valores la efectiva
aplicación de los fondos obtenidos a los destinos publicados. (Art. 36 inc. 2 Ley
23.962)
Las obligaciones negociables para PYMES. Su régimen legal. Autoridad
administrativa de aplicación. Títulos cooperativos de capitalización. Otros
títulos que pueden emitir las sociedades por acciones; bonos con opción a
suscripción o warrant financiero. Su régimen legal, otros títulos.
Las obligaciones negociables son bonos privados que representan valores de
deuda de la empresa que las emite (sociedades por acciones, cooperativas y
asociaciones civiles). No implican participación societaria alguna y el inversor es
un mero acreedor.
Las pequeñas y medianas empresas pueden emitir estos valores negociables
bajo un régimen simplificado de oferta pública y listado. Este sistema fue creado
a efectos que las pymes accedan al financiamiento necesario para el desarrollo
de sus actividades y proyectos, ya sea para la realización de inversiones o el
refinanciamiento de deudas. Muchas empresas recurren a estos bonos para
ampliar capital, mejorar tecnología o implementar proyectos de investigación.
El monto máximo de una emisión de ON Pyme no puede superar, al momento,
$15.000.000 (quince millones de pesos) por empresa. Las emisoras pueden
solicitar la autorización de listado de un programa de emisión a colocar en series
sucesivas dentro del plazo máximo de dos años de otorgada aquélla. Se podrán
colocar series sucesivas parciales siempre y cuando la suma total no exceda el
tope de $ 15.000.000.
Ventajas:
La emisión de ON Pyme para el financiamiento de pequeñas y medianas
empresas cuenta con una serie de ventajas:
- La presentación de información contable básica, una vez autorizado el
listado.
- Menor costo financiero total respecto de otras alternativas disponibles.
- Acceso a una gran cartera de inversores.
- La disponibilidad de un canal de financiación, incluso en momentos
difíciles de la economía.
- Un sistema de financiación transparente en el que se conoce claramente
los componentes esenciales; por ejemplo, la tasa final de una emisión de
deuda.
186
 - La posibilidad de estructurar la emisión en función del flujo de fondos y
demás necesidades de la empresa.
- El acceso a nuevos clientes, proveedores y otras fuentes de
financiación, como los bancos, que trae como consecuencia la
exposición que adquiere la empresa al participar del mercado de
capitales.
Mercado de capitales. Concepto. Función económica. Mercado de capitales
y Sistema Financiero. Elementos del Mercado de Capitales. Instituciones
del Mercado de Capitales. Bolsa de Comercio. Mercado de Valores. Caja de
Valores. Instrumentos, Sujetos. Autoridad de contralor. La Comisión
Nacional de valores. Ley 26831
Mercado de capitales y Sistema Financiero.
El sistema financiero es un conjunto de sujetos, instituciones y
mecanismos que permiten garantizar una eficiente asignación del ahorro a
la inversión.
Sujetos: unidades deficitarias y superavitarias de recursos financieros,
intermediarios y operadores financieros.
Instituciones: organismos de control, supervisión y reglamentación (BCRA y
CNV), mercados de valores, cámaras y entidades representativas de
intermediarios financieros.
Mecanismos: operaciones y/o contratos financieros, bancarios y bursátiles.
Principales funciones de los mercados financieros:
- Poner en contacto a los agentes económicos.
- Determinar los precios de los activos financieros.
- Proporcionar liquidez a los inversores.
- Reducir los costos y plazos de intermediación.
- Establecer los procedimiento que garanticen la seguridad y la eficiencia
en la liquidación y registro de operaciones.
¿Por qué debe ser regulado el sistema financiero?
Desde una perspectiva macroeconómica, al tener las entidades de crédito un
papel preponderante como intermediadoras en el sistema financiero, se hacen
necesario su control con el fin de alcanzar su estabilidad y para evitar
situaciones con efectos perjudiciales en el sistema, y, por ende, en la economía
en general.
Desde una perspectiva microeconómica, se persigue fundamentalmente la
protección del inversor o depositante, situado en una posición de desventaja
frente a entidades.
El sistema financiero es un todo ideal formado por unidades económicas que
actúan y se interrelacionan entre sí. Esas unidades económicas son: a) las
personas físicas; b) las personas jurídicas (sociedades, empresas, asociaciones,
etc.); c) el Estado; y f) la familia.
Esas unidades económicas que operan dentro del sistema financiero pueden ser
de dos tipos:
1) superavitarias y 2) deficitarias;
Será la una o la otra según sea la capacidad excedente de gastos. En otras
palabras, existen empresas, sociedades y hasta el público en general que puede
generar más recursos de los que consume para sus actividades, a esas
unidades económicas se las denominará superavitarias –porque generan un
excedente de recursos-; por otro lado, existen empresas, sociedades, personas
físicas o hasta el estado, que necesitan de esos recursos ya que su capacidad
de gastos es deficitaria, es decir, que requieren de capitales.
Ahora bien, el sistema financiero tiene herramientas para direccionar ese
excedente que poseen las unidades económicas superavitarias hacia las
unidades económicas deficitarias para así alentar la inversión, o en otras
palabras, fomentan el flujo del ahorro hacia la inversión. Pongamos un ejemplo:
un particular (una familia) logra ahorrar dinero producto de su trabajo, ese dinero
lo deposita en Bancos –herramienta intermediadora-, por otro lado, esos Bancos
prestan el dinero –lo redireccionan- a otras personas, a empresas, sociedades,
etc. que los requieren, sea para aumentar la producción mediante una inversión
de capital o lo que sea.
El sistema financiero, como vimos, opera la transferencia o el flujo de
inversiones a través de herramientas de las que se vale para ello. Esas
herramientas hacen que el sistema financiero se divida en “mercados”:
 Mercado de dinero: es el ámbito en el cual actúan como intermediarios
financieros los Bancos y las operaciones suelen ser a corto plazo.
Toman depósitos, otorgan préstamos y cobran una comisión (interés).
187
  Mercado de divisas: opera en el ámbito de la moneda extranjera.
Compra y vende moneda extranjera y obtiene una ganancia de esa
intermediación. El intermediario financiero son las casas de cambio.
 Mercado de capitales: aquí operan las S.A., las Cooperativas y el
Estado. Los intermediarios financieros son los agentes de bolsa (Bolsa
de comercio). Los instrumentos financieros son los contratos bursátiles
y, finalmente, es controlado por la Comisión Nacional de Valores.
El mercado de capitales, es entonces, el conjunto de herramientas o
mecanismos que posee el sistema financiero para cumplir la función
básica de asignación y distribución de los recursos de capital –transición
del ahorro a la inversión, conectando al ahorrista con que tenga excedentes de
capital con aquellos que necesitan financiarse para efectuar sus inversiones-.
Opera con negocios a mediano y largo plazo destinados a financiar la
inversión, por oposición a los recursos de corto plazo que constituyen el
objeto del mercado monetario.
Mercado de capitales: Concepto.
Es el ámbito donde se ofrecen públicamente valores negociables u otros
instrumentos previamente autorizados para que, a través de la negociación
por agentes habilitados, el público realice actos jurídicos, todo ello bajo la
supervisión de la Comisión Nacional de Valores. (Art. 2 Ley 26.831 -LMC-)
En otras palabras, es el ámbito en el cual las Personas Jurídicas, como las
empresas o el Estado, a través de agentes registrados, realizan la
negociación de los títulos valores con oferta pública. Ej: las acciones, las
obligaciones negociables, los bonos públicos, etc.
Función económica.
El mercado de capitales posibilita los siguientes objetivos:
 Facilita la transferencia de recursos de los ahorradores o agentes con
exceso de liquidez, a inversiones en el sector productivo de la economía.
 Asigna de forma eficiente recursos a la financiación de empresas del
sector productivo.
 Reduce los costos de selección y asignación de recursos a actividades
productivas.
 Posibilita la diversificación del riesgo para los agentes participantes.
 Ofrece una amplia variedad de productos con diferentes características
(plazo, riesgo, rendimiento) de acuerdo con las necesidades de inversión
o financiación de los agentes participantes del mercado.
Esta función básica del mercado de capitales permite que las empresas puedan
financiarse a costos competitivos, y que los inversores, puedan participar dentro
de un mercado transparente, que le permita realizar inversiones contando con
información disponible periódica.
De esta manera, en el mercado de capitales las empresas y los inversores
pueden encontrar distintas alternativas de financiación y de inversión, pudiendo
estructurarlas de acuerdo a sus necesidades.
En el mercado de capitales se distinguen dos sectores que son el mercado
primario y el secundario. El primero hace referencia a la emisión y colocación
de los activos financieros. En este lugar, los intermediarios ofrecen
asesoramiento para que las unidades deficitarias puedan emitir los valores. Por
otro lado, en el mercado secundario, se relaciona con la cotización y negociación
de los valores negociables que se desarrolla en las bolsas y mercados.
Régimen legal.
El 28 de diciembre del año 2012 se publicó la Ley N° 26.831 de Mercado de
Capitales (LMC), que modificó radicalmente el régimen de la oferta pública en el
país, regido hasta ese momento por la Ley N° 17.811 del año 1968, y en julio de
2013 se dictó el Decreto Reglamentario Nº 1023/13.
La nueva norma derogó a la N° 17.811, así como también a los Decretos
N°677/2001, N°656/1992 (y su modificatorio N° 749/2000), al N° 476/2004 y a
los artículos 80 a 94 del DNU N° 2284/1991.
Las principales reformas que trajo la nueva Ley de Mercado de Capitales se
refieren a la limitación del principio de autorregulación de los mercados y
ampliación de facultades de la Comisión Nacional de Valores; Mercados y
Agentes; Comisión Fiscalizadora; Secreto bursátil y modificaciones al Régimen
de Oferta Pública de Adquisición (OPA).
Elementos del Mercado de Capitales.
Según la nueva Ley de Mercado de Capitales -Ley 26831-, sus instituciones
son:
Instituciones del Mercado de Capitales.
Comisión Nacional de Valores: La Comisión Nacional de Valores (CNV) es
una entidad autárquica con jurisdicción en toda la República. Es el órgano de
aplicación y control de la Ley 26.831; en su accionar persigue la protección de
los derechos del inversor, vela por la transparencia de los mercados de valores y
188
garantiza la correcta formación de precios en los mismos. De esta manera, el
accionar de la CNV se proyecta sobre las sociedades que emiten valores para
ser colocados de forma pública, sobre los mercados donde se negocian y sobre
los intermediarios que actúan en dichos mercados. Se encuentra a cargo de un
directorio integrado por 5 vocales designados por el Poder Ejecutivo Nacional.
La Comisión Nacional de Valores tiene, entre otras, las siguientes funciones
(arts. 19 y 20 LMC):
h. Supervisar, regular, inspeccionar y fiscalizar a personas físicas o
jurídicas que desarrollen actividades relacionadas con la oferta pública
de valores.
i. Llevar el registro, otorgar, suspender y revocar la autorización de oferta
pública de valores negociables.
j. Llevar el registro de los sujetos autorizados para ofertar y negociar
públicamente valores negociables.
k. Llevar el registro, autorizar y suspender la autorización para funcionar de
los mercados.
l. Dictar toda la reglamentación inherente a los sujetos que se
desenvuelvan en el mercado de valores y a la actuación dentro de ese
mercado.
m. Establecer regímenes de información.
n. Aplicar sanciones previa sustanciación de sumario administrativo.
Oferta Pública:
El artículo 2° de la LMC define a la Oferta Pública diciendo que es “la
invitación que se hace a personas en general o a sectores o a grupos
determinados para realizar cualquier acto jurídico con valores negociables,
efectuadas por los emisores o por organizaciones unipersonales o
sociedades dedicadas en forma exclusiva o parcial al comercio de
aquéllos, por medio de ofrecimientos personales, publicaciones
periodísticas, transmisiones radiotelefónicas, telefónicas, o de televisión,
proyecciones cinematográficas, colocación de afiches, letreros o carteles,
programas, medios electrónicos, circulares y comunicaciones impresas o
cualquier otro procedimiento de difusión.”
De esta definición surgen los elementos esenciales del concepto de oferta
pública que permiten diferenciarla de la oferta privada. Tal diferencia se
encuentra dada principalmente por el “llamado” al público y la modalidad que se
utiliza a sus efectos.
En la oferta privada dirigida en forma casi personalizada, la información suele
ser más puntual dado que se presume la existencia de una relación o vinculación
comercial previa entre las partes de esa oferta privada y las negociaciones se
dan estrictamente en ese ámbito. En el otro caso, en cambio, la información
tiende a ser cada vez más completa y exhaustiva toda vez que no
necesariamente el inversor conoce al emisor.
Los elementos caracterizantes de la noción de oferta pública son los siguientes:
 Es una invitación a realizar actos jurídicos con valores negociables.
 Efectuada por medios de difusión generalizados.
 Destinados a personas en general, indeterminadas.
 Sujetos intervinientes en la oferta pública.
Mercados de valores: La LMC en su artículo 2° dice que los mercados son
sociedades autorizadas por la Comisión Nacional de Valores con el objeto
principal de organizar las operaciones con valores negociables que cuenten con
oferta pública, quedando bajo competencia de la Comisión Nacional de Valores
las actividades afines y complementarias compatibles con el desarrollo de ese
fin.
Deben constituirse como Sociedades Anónimas comprendidas en el régimen de
oferta pública de acciones (ya no pueden constituirse como asociaciones civiles).
“Los mercados deben contemplar las siguientes funciones principales, de
acuerdo a las características propias de su actividad específica (art. 32 LMC):
a) Dictar las reglamentaciones a los efectos de habilitar la actuación en su
ámbito de agentes autorizados por la Comisión Nacional de Valores, no
pudiendo exigir a estos fines la acreditación de la calidad de accionista del
mercado;
b) Autorizar, suspender y cancelar el listado y/o negociación de valores
negociables en la forma que dispongan sus reglamentos;
c) Dictar normas reglamentarias que aseguren la veracidad en el registro de los
precios así como de las negociaciones;
d) Dictar las normas y medidas necesarias para asegurar la realidad de las
operaciones que efectúen sus agentes;
e) Fijar los márgenes de garantía que exijan a sus agentes para cada tipo de
operación que garantizaren;
f) Constituir tribunales arbitrales, conforme lo dispuesto en el artículo 46 de la
presente ley; y
189
g) Emitir boletines informativos.
Las atribuciones previstas en los incisos antes indicados podrán ser ejercidas
por el mercado o delegadas parcial o totalmente en otra entidad calificada en
cuanto a su conocimiento a los fines de realizar dichas actividades.”
Así, cualquier agente que desee actuar en el mercado, debe pedir autorización a
la CNV y luego al Mercado en el que desee actuar sin que sea necesario que
revista la calidad de accionista del mismo.
Agentes registrados. Son personas humanas o jurídicas autorizadas por la
Comisión Nacional de Valores, para participar en el Mercado de Capitales. Por
ej: los agentes de negociación que realizan la negociación de los títulos valores;
o los agentes de depósito colectivo que custodian los títulos valores como la
Caja de Valores SA.
La CNV debe autorizar, registrar y controlar a los agentes registrados. (Art. 2 y
47 a 58 Ley 26.831)
Es de destacar que en el anterior régimen, varias de las funciones que se le
otorgaron con la nueva LMC a los mercados pertenecían a las bolsas de
comercio. Con esta regulación, se ha producido la unificación de las bolsas y los
mercados.
Bolsas de Comercio. Las Bolsas de Comercio eran entidades privadas
autorreguladas constituidas como asociaciones civiles o sociedades anónimas.
Es el espacio físico donde se negocian los valores.
Caja De Valores S.A.: La función de esta sociedad como institución del
mercado de capitales es la de ser la única depositaria del país que efectúa la
custodia de valores negociables tanto públicos como privados. Su objetivo es
facilitar las transacciones de los valores negociables en un marco de seguridad y
privacidad.
Se encuentra regida por la Ley N° 20.643 y bajo el control de la Comisión
Nacional de Valores.
Emisoras. Podemos decir que “emisora” es la persona jurídica que crea valores
negociables que coloca en el mercado mediante la oferta pública, previa
autorización.
En la nueva Ley de Mercado de Capitales, que como ya dijimos derogó a la Ley
de Oferta Pública Nº 17.811 (que a su vez había sido modificada por el Decreto
677/2001) se prevé el Régimen de las Emisoras a partir del artículo 59.
Inversores:
 Inversores Individuales: Su objeto principal al adquirir un valor
negociable es ahorrar, obteniendo una renta fija o un dividendo.
Respecto de estos sujetos, se plantea la discusión sobre si podrían ser
equiparados a los consumidores de bienes y servicios en general y amparados
por la Ley de Defensa del Consumidor N° 24.240.
 Inversores Institucionales: Son adquirentes finales de los valores que
incorporan a su patrimonio y en general su régimen de inversiones
podría estar restringido a las permitidas por sus estatutos.
En nuestro derecho no contamos con un concepto legal de inversor institucional,
aunque no es difícil asimilarlo a lo que fueron las Administradoras de Fondos de
Jubilaciones y Pensiones (AFJP) regidas por la Ley 24.241.
Las sociedades por acciones y la oferta pública. Oferta pública. Concepto,
naturaleza jurídica, trámites, legislación aplicable. Títulos que pueden
emitir las sociedades por acciones para ser colocados por oferta pública.
Cotización de los títulos. Autorización de la cotización. Tramites.
Las sociedades por acciones y la oferta pública.
Las sociedades por acciones que pueden realizar oferta pública de sus
títulos son las llamadas sociedades anónimas abiertas, es decir, aquellas
encuadradas dentro del art. 299 LGS: “que hagan oferta pública de sus
acciones o debentures (inc. 1) o realicen operaciones de capitalización, ahorro o
en cualquier forma requieran dinero o valores al público con promesa de
prestaciones o beneficios futuros”.
Las sociedades abiertas se caracterizan por la libertad de acceso a la condición
de socio, que se puede adquirir o perder fácilmente mediante una simple
operación bursátil de compra o venta de acciones de una determinada
compañía.
El art. 198 de la LGS permite el aumento del capital social mediante la oferta
pública de acciones, debiendo seguirse para ello las disposiciones de la ley
26.831, pudiendo realizarse el ofrecimiento en forma bursátil o extrabursátil,
siempre contando con la autorización de la CNV.
Vale recordar que las SA pueden clasificarse en:
190
 - SA cerradas: son aquellas que poseen un número cerrado de
accionistas. No tienen interés en incorporar nuevos accionistas a la
sociedad.
- SA abiertas: son aquellas que hacen oferta pública de sus acciones.
Esta oferta pública suele hacerse de 2 formas distintas: por cotización en
bolsa o por invitación a suscribir o adquirir acciones.
Oferta pública:
La Oferta Pública es “la invitación que se hace a personas en general o a
sectores o a grupos determinados para realizar cualquier acto jurídico con
valores negociables, efectuadas por los emisores o por organizaciones
unipersonales o sociedades dedicadas en forma exclusiva o parcial al
comercio de aquéllos, por medio de ofrecimientos personales,
publicaciones periodísticas, transmisiones radiotelefónicas, telefónicas, o
de televisión, proyecciones cinematográficas, colocación de afiches,
letreros o carteles, programas, medios electrónicos, circulares y
comunicaciones impresas o cualquier otro procedimiento de difusión.”
(Art. 2 LMC)
Régimen aplicable.
A la oferta pública se le aplica el régimen de las normas del Título III (arts. 80 a
98 LMC).
Títulos que pueden emitir las Sociedades por Acciones para ser colocados
por oferta pública.
El Objeto de la Oferta pública deben ser títulos valores emitidos en masa, a
personas en general o a sectores, que se individualizan al celebrarse el
contrato respectivo, como son las acciones, las obligaciones negociables,
bonos, etc. (art. 82 y 83 Ley 26.831)
En este caso, la ley establece que NO pueden ser títulos públicos -que son
emitidos por el Estado-. A su vez, NO pueden ser las letras de cambio o
pagares, ya que no son emitidos en masa.
Se trata, si bien de manera no excluyente, de la negociación de títulos de
crédito, en su concepto histórico, ampliado y más abarcativo, y seriados, es decir
de aquellos que creados por un acto único, son emitidos de manera plural,
existiendo entre los mismos fungibilidad de los valores. Pueden estar
incorporados a un soporte técnico papel –cartulares– o a un soporte técnico
registral – anotación en registros (desmaterialización), lo que, por otra parte, no
afecta los caracteres generales de literalidad y autonomía.
Requisitos.
La sociedad debe presentar la solicitud de autorización para hacer oferta pública
ante la Bolsa de Comercio, acompañada de la siguiente información:
- Datos de la Sociedad, -como la denominación social, domicilio, fecha,
lugar de constitución, duración y datos de la inscripción-;
- Organización de la Sociedad -es decir, su Asamblea, Directorio y
Sindicatura-;
- Objeto social;
- Capital social;
- Estados contables.
Procedimiento de autorización para hacer oferta pública (art. 84 Ley 26.831)
6. la Sociedad debe presentar la solicitud de autorización para hacer oferta
pública ante la Bolsa de Comercio.
7. la Bolsa de Comercio realiza un análisis de la Sociedad, y eleva un
dictamen de precalificación a la Comisión Nacional de Valores -CNV-.
8. la Comisión Nacional de Valores -CNV- debe resolver ésta solicitud
dentro de 30 días contados desde que se presenta toda la
documentación.
9. vencido dicho plazo sin una respuesta, la Sociedad puede pedir pronto
despacho, para que la CNV dicte una resolución dentro de 15 días.
10. vencido dicho plazo sin una respuesta, se considera concedida la
autorización, salvo prórroga de la CNV.
Concedida la autorización, la sociedad que hace oferta pública (arts. 109 y 110
Ley 26.831):
 debe presentar periódicamente sus estados contables; y
 debe contar con un Comité de Auditoría -dentro del Directorio-, integrado
por 3 o más miembros independientes de la Sociedad, que realiza la
fiscalización del Directorio.
Cotizabilidad de los títulos.
La Sociedad debe presentar la solicitud de autorización de cotización de los
títulos valores, ante la Bolsa de Comercio, quien debe resolver si autoriza éstos
títulos en su mercado. Ya que las Bolsas de Comercio o Mercado de Valores
deben autorizar, suspender y cancelar el listado o negociación de títulos valores
en su mercado.
En este caso, se debe distinguir:
191
- Cotizabilidad: es la cualidad de los títulos valores autorizados por la Bolsa de
Comercio.
- Cotización: es el precio de venta de los títulos valores con oferta pública, en un
momento y lugar determinada. Este precio surge de la negociación de los títulos
valores en la Bolsa de Comercio.
Sanciones en caso de incumplimiento.
Ante el incumplimiento de la ley por las personas humanas o jurídicas, la
Comisión Nacional de Valores -CNV- puede aplicarles las siguientes sanciones
(art. 132 Ley 26.831):
- Apercibimiento,
- Multas,
- Inhabilitación -hasta cinco 5 años-, o
- Suspensión o prohibición para participar en la oferta pública de
acciones.
Mercado de capitales como medio de financiación de las sociedades por
acciones. La inserción de las PYMES en el Mercado de Capitales.
Regionalización de ellos mercados de capitales. Globalización del mercado
de capitales. El mercado de capitales en la integración regional. El
mercosur.
Las empresas de cualquier tamaño y sector productivo pueden acudir al
mercado de capitales argentino para emitir instrumentos de financiación. De
acuerdo al tipo de instrumento que se quiera emitir, la normativa indicará cuál es
la figura societaria que debe tener la empresa. Por ejemplo si se tratase de una
emisión de acciones, las firmas deberán estar constituidas como sociedades por
acciones; para el caso de emisión de Obligaciones Negociables las figuras
podrán ser cooperativas, asociaciones civiles constituidas en el país, S.A. o
sucursales de S.A. constituidas en el extranjero en los términos del artículo 118
de la Ley de Sociedades Comerciales (LGS 19.550).
Desde la crisis política y socioeconómica iniciada en diciembre de 2001 ha
cambiado la forma de financiamiento de las PyME. Clausurado el circuito
tradicional a través de los bancos, el empresariado se ha visto en la necesidad
de agudizar su ingenio para acceder al crédito.
Es así que como resultado del trabajo conjunto entre la Comisión Nacional de
Valores e instituciones privadas del mercado de capitales, se han ido
desarrollando nuevos instrumentos y creando espacios para incorporar el
segmento PYME en el mercado de capitales.
En el Mercado de Capitales, las empresas chicas y medianas recurren
básicamente a tres tipos de instrumentos para financiarse:
- Cheques de pago diferido. (CPD)
- Obligaciones negociables (ON).
- Fideicomisos financieros (FF).
• Cheques de pago diferido: Por medio de la Ley 24.452 del año 1995, surge el
CPD como una nueva institución jurídica distinta a la figura del cheque. El
artículo 54 de dicha ley lo define como “Una orden de pago, girada a fecha
posterior a la de su libramiento, contra una entidad en la cual el librador, a
la fecha de vencimiento, debe tener suficientes fondos depositados en su
cuenta corriente o autorización de girar en descubierto”.
Ante la crisis del 2001, como medida que pueda facilitar el acceso al crédito para
las PyMEs se permitió la negociación bursátil de cheques de pago diferido, con
intención de transparentar el mercado y reducir la tasa de interés negociada.
Este instrumento fue insertado por medio del decreto 386/03, permitiendo que
los CPD puedan ser negociados en las bolsas de comercio.
Este sistema de descuento de cheques, les permite a las empresas
adelantar su cobro vendiéndolos en la Bolsa, y captar agentes con fondos
líquidos, a cambio de las tasas de descuento que se apliquen. Vale
mencionar que el plazo máximo tolerado para la emisión del cheque es de 360
días y es de tipo de “cupón cero”. Esto último significa que no paga intereses
periódicos, sino que su rentabilidad se obtiene por la diferencia entre el valor
pagado y el valor obtenido al momento de la amortización.
Por medio de la Resolución Nº 16.692/2011, podemos apreciar las modalidades
de negociación de CPD:
a) Patrocinados. La empresa libradora solicita la autorización de cotización de
los CPD para que puedan ser negociados en bolsas de comercio. Es relevante
mencionar que estas empresas deben ser sociedades comerciales legalmente
constituidas, cooperativas, asociaciones civiles, mutuales o fundaciones.
Una vez obtenida la autorización, se entregan los cheques a la Caja de Valores
S.A. por medio de un agente o sociedad de bolsa. Aquí deben presentarse los
beneficiarios de los documentos (proveedores de bienes o servicios), para poder
endosarlos a favor de la Caja de Valores S.A., quien será el responsable de
depositar en cuentas comitente los resultados de la negociación. Al momento del
192
vencimiento del cheque, la empresa deberá tener suficientes fondos depositados
para poder cumplir con el pago del documento a los inversores.
b) Avalados. Este sistema, exclusivo para PyMEs y personas físicas, se refiere
a que las empresas negocian cheques propios o de terceros, a través de una
Sociedad de Garantía Recíproca (S.G.R.). Esta entidad es la que solicita la
autorización de la cotización de los CPD, respondiendo de esta forma ante
cualquier falta de pago por parte de la PyME.
El uso de este tipo de CPD, permite que las empresas que no califican para ser
patrocinadoras, puedan acceder al mercado de capitales ya sea obteniendo
tasas más competitivas o al menos mayores montos de capital que la alternativa
bancaria.
• Emisión de Obligaciones Negociables y su régimen simplificado para
PyMEs: Según Orlandi, podemos definir a las Obligaciones Negociables (O.N.)
como Valores de deuda que emiten las sociedades respaldándose en el
patrimonio del emisor, salvo que se mencionen garantías especiales, como
por ejemplo avales de S.G.R., fideicomisos en garantía, etc. Estos títulos, son
activos financieros de renta fija, a los que se establece su rendimiento de forma
previa a la emisión.
Los emisores de O.N. son los admitidos por la Ley Nº 23.576, siendo las
sociedades por acciones, las cooperativas, asociaciones constituidas en el
país y las sucursales de las sociedades por acciones constituidas en el
extranjero. Por otro lado, el monto máximo de emisión es de $15.000.000 y
no pueden realizarse por plazos mayores a 5 años.
Las principales ventajas para el emisor se centran en el plazo del financiamiento
(que suele ser mayor que el de los préstamos bancarios) y tasas de interés más
competitivas. Además, los requisitos de someterse al mercado de capitales
generan un aumento de la exposición pública que puede mejorar el prestigio y
reconocimiento de la empresa.
Debido a que los requisitos necesarios para que una empresa pueda hacer
emisión de O.N. pueden llegar a contrarrestar su menor costo financiero, por
medio del decreto 1087/93, y la resolución 235/93 se creó un régimen
simplificado para la emisión de O.N. de PyMEs.
Gracias a estas normas, este tipo de empresas están automáticamente
autorizadas a ofrecer públicamente los valores negociables representativos de
deuda, previo registro ante la Comisión Nacional de Valores (C.N.V.) y
cumplimiento de los requisitos de información que la misma solicite. Además de
esto, para que los títulos puedan ser negociados en el mercado secundario,
debe obtenerse la autorización de cotización por parte de la Bolsa de Comercio
de Buenos Aires (B.C.B.A).
Otra de las ventajas, es que una vez obtenida la autorización por parte de dichos
organismos, la presentación de información contable se ve mucho más reducida
a comparación de una empresa que no sea PyME.
Por otro lado, como respuesta a los bajos requisitos exigidos, los títulos sólo
pueden ser adquiridos por inversores calificados. Estos son definidos por el
artículo 25 del capítulo VI de Normas de la C.N.V, como:
- Estado Nacional, provincias y municipalidades; sus entidades
autárquicas, financieras; sociedades y empresas del estado.
- Sociedades de Responsabilidad Limitada y Sociedades por Acciones.
- Cooperativas, mutuales, obras sociales, asociaciones civiles,
fundaciones y asociaciones profesionales de trabajadores de personería
gremial.
- Agentes de bolsa, y agentes adheridos a entidades autorreguladas no
bursátiles.
- Fondos comunes de inversión (FCI).
- Personas físicas con domicilio real en el país y patrimonio neto superior
a $700.000. En el caso de Sociedades de Personas, este monto sube
hasta $1.500.000. Vale señalar que este patrimonio neto mínimo no será
exigido en el caso de que los títulos de deuda sean respaldados en un
75% como mínimo por una “Sociedad de Garantía Recíproca”.
• Fideicomisos Financieros: Según la Ley 24.441, habrá fideicomiso cuando
una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes
determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de
quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al
cumplimiento de un plazo o condición de otro agente, que puede ser
fiduciante, beneficiario o fideicomisario.
Por medio del fideicomiso financiero (FF), se buscará realizar un proceso de
titulización o securitización de activos logrando así una posterior emisión
de títulos negociables. Es decir, se busca transformar una serie de activos
ilíquidos y con un flujo de fondos previsible (préstamos hipotecarios,
personales; cuentas a cobrar; cupones de tarjeta de crédito, etc.) en
valores negociables propios del mercado de capitales. De esta forma, la
empresa alcanza dos importantes objetivos que son, recuperar liquidez y al
mismo tiempo, derivar a terceros el riesgo implícito que tienen esos
activos ilíquidos.
193
Podemos señalar los papeles que juega cada miembro del FF:
◦ Fiduciante: Es la empresa dueña de los activos ilíquidos, que busca
financiamiento en el mercado de capitales.
◦ Fiduciario Financiero: Entidad financiera o sociedad autorizada por la C.N.V.
que cumple el rol de administrar los activos del fiduciante y emitir los respectivos
valores negociables (Art. 19). Vale mencionar que este patrimonio de afectación
es distinto, y separado del patrimonio del fiduciante y del fiduciario (Art. 14). Esto
sumado al artículo 15, responde a que los bienes estarán exentos de la acción
de los acreedores del fiduciante como del fiduciario.
◦ Beneficiarios: Son los inversores que compran los valores negociables, y que
esperan recibir los derechos económicos que surjan de la administración de los
bienes otorgada al fiduciario.
◦ Fideicomisario: Es quien recibe el remanente de bienes que integran el
fideicomiso luego de haberse cumplidas las obligaciones del contrato. (Art. 26)
Como se ha expresado en párrafos previos, a partir del proceso de securitización
se emitirán valores negociables, los cuáles pueden asumir dos tipos de
formas que veremos a continuación.
a) “Valores representativos de deuda” (VRD). Son aquellos títulos que actúan
como activos de renta fija, siendo el reembolso correspondiente al valor nominal
del título más una tasa de interés.
b) “Certificados de participación” (CP). Estos instrumentos se caracterizan
por ser de renta variable, por los cuales su tenedor tiene derecho a participar del
patrimonio fiduciario que quede una vez atendidas las obligaciones con los
tenedores de títulos de deuda.
Según el Artículo 21, los VRD pueden ser emitidos por el fiduciario o por
terceros, mientras que los CP pueden ser emitidos únicamente por el fiduciario.
Siguiendo el mismo artículo, ambos valores negociables podrán ser al portador o
nominativos, endosables o no, y deberán poder ser identificados acerca de qué
fideicomiso pertenecen.
(1) La empresa que busca financiarse (el fiduciante) transfiere activos y bienes
de su propiedad que pasan a integrar un patrimonio autónomo (2) que queda
bajo la propiedad fiduciaria del Fideicomiso. (3) El Fiduciario –que sólo puede
ser una Entidad Financiera- es el encargado de administrar el Fideicomiso
Financiero en beneficio de los que estén designados en el contrato
(beneficiarios). En el marco del Fideicomiso Financiero podrán emitirse: (4)
Valores Representativos de Deuda y Certificados de Participación. Estos títulos
podrán ser adquiridos por los inversores que pasarán a ser los beneficiarios (5).
Las principales ventajas de este método de financiación consisten en:
▫ La posibilidad de agrupar activos de múltiples empresas permite de este modo
alcanzar la escala necesaria para llevar adelante la emisión. A veces, puede
resultar que si el monto a ofrecer es pequeño, los costos fijos de emisión
encarezcan el costo total del financiamiento. Al mismo tiempo, por el lado de la
demanda, el problema de la emisión pequeña es que no atraiga a los inversores
que pretendan evitar riesgos de iliquidez.
▫ Otra ventaja para algunos empresarios es el bajo nivel de exposición, de
manera que los datos y los estados contables de la empresa son solamente
presentados al fiduciario financiero y a la S.G.R. (en caso de existan avales de
ese tipo). De esta forma, los inversores solamente acceden a la información que
se refiere al fideicomiso en general, y no a cada empresa fiduciante en particular.
De esta forma, aunque la PyME tenga dificultades, lo que se está valorando son
los flujos de fondos proyectados.
▫ Se trata de una financiación fuera del balance, en la que el riesgo de los títulos
emitidos y la respectiva tasa de interés a la que sean negociados, dependerá del
riesgo intrínseco de los activos cedidos al fideicomiso, quedando de esta forma,
inmunizado de la posibilidad de quiebra de la empresa emisora. Siguiendo esta
línea, la calificación de la cartera titulizada es independiente de la calificación de
la empresa.
▫ La mayoría de los títulos fiduciarios cuentan con calificaciones de riesgo que
provienen de agencias internacionales, tienen oferta pública y cotizan en la
Bolsa de Comercio de BSAS, otorgándole mayor transparencia al título.
Regionalización de los mercados de Capitales. Globalización del mercado
de capitales. El Mercado de capitales en la integración regional. El
Mercosur.
La regionalización de los Mercados y su interconexión. En la LMC los Mercados
deben ser sociedades anónimas con régimen de oferta pública de sus acciones,
y se prohíbe que un solo accionista tenga el control de hecho o derecho de la
entidad, fijando la CNV las tenencias máximas por accionista (art.31).
194
A ello cabe sumar la unificación de la forma jurídica de todos los mercados de
concentración de órdenes, lo que significa que las grandes prerrogativas de los
Mercados de Valores, de constituir un fondo de garantía y de liquidar las
operaciones pendientes ante situaciones concursales se extienden a todos los
Mercados, cualquiera sea el tipo de activos que negocie o las operaciones que
realice (OTC, Futuros, etc.).
Con tal propósito se dispone la creación de Delegaciones Regionales de la CNV
en cualquier lugar del país (art. 7 LMC), debiendo establecer dicho Organismo
sus facultades (art. 7 DR).
La interconexión de plataformas operativas, se trata de la facultad de la C.N.V.
para solicitar las medidas necesarias para que se arbitren las medidas
necesarias para interconectar sistemas entre los diversos mercados a los
efectos de que la formación de precios sea integrada.
Globalización del mercado de capitales. La globalización surge como
consecuencia de la internacionalización cada vez más acentuada de los
procesos económicos, los conflictos sociales y los fenómenos políticos
culturales, este concepto se viene utilizando para describir los cambios en las
economías nacionales, cada vez mas integradas en sistemas sociales abiertos e
interdependientes, sujetas a los efectos de la libertad de los mercados, las
fluctuaciones monetarias y los movimientos especulativos de capital.
Los movimientos de capital han ido cobrando importancia a lo largo de la década
de 1980 y 1990, a medida que se liberalizaba el sistema financiero internacional
y se suprimía los controles sobre los tipos de cambio. Por ello, los especuladores
monetarios y los inversores, ayudados por los adelantos en las
telecomunicaciones, pueden mover ingentes cantidades de dinero por todo el
mundo a una velocidad vertiginosa.
Los factores que llevan a la integración de mercados financieros son:
4. Liberalización de los mercados y de las actividades de los participantes
en el mercado en los principales centros financieros del mundo.
5. Avances tecnológicos para monitorear los mercados mundiales, ejecutar
órdenes y analizar las oportunidades financieras.
6. La institucionalización cada vez mayor de los mercados financieros.
Hay muchas formas para clasificar los mercados financieros y una de ellas
es por el vencimiento de la obligación. Por ejemplo, hay un mercado
financiero para instrumentos de deuda a corto plazo llamado mercado de dinero,
y otro, para los activos financieros de vencimiento a un plazo más largo
denominado mercado de capitales.
La bolsa de valores es el centro donde se produce el intercambio de
activos financieros denominada también mercados de valores y puede
darse en ella el mercado primario que es donde se emiten activos
financieros y el mercado secundario que es donde se negocian los valores.
En el mercado de emisión a largo plazo los agentes económicos se ponen en
contacto con los ahorradores para captar recursos financieros mediante la
emisión de títulos valores y los mercados secundarios se encargan de poner en
contacto entre sí a los ahorradores para que intercambien títulos valores que ya
poseen.
Cuando hablamos de mercados de capitales a nivel global estamos hablando
que a él tienen acceso solo aquellas personas que tienen una gran
concentración de capital lo que afecta los principios de la distribución y la
participación de pequeños estados, como de pequeñas empresas; con lo cual,
los países en vía de desarrollo y las empresas radicadas en los mismos deben
adecuar sus estrategias comerciales conforme a los procesos en el nivel
mundial, con una gran preocupación en relación con las obligaciones a las que
se tienen que enfrentar para acceder al mercado internacional.
Si la entrada masiva de capitales genera efectos difíciles de manejar en las
economías emergentes, la combinación de una gran afluencia de dinero seguida
por su salida súbita, es casi siempre el preludio de un desastre financiero. El
poder de este sistema financiero internacional ya se ha hecho patente en varias
ocasiones generando crisis financieras cuyos factores principales han sido una
combinación letal que provoca una intermediación financiera excesiva y grandes
déficit de cuenta corriente, incrementando la vulnerabilidad ante choque
negativos, y los cuales son:
▪ Un régimen de cambio rígido que ha generado grandes entradas de capital.
▪ La liberación del sistema financiero (bajo una supervisión débil) y la
subsiguiente expansión de crédito.
▪ La vulnerabilidad de la economía ante cambios repentinos en la confianza,
debido a incongruencias entre los plazos de los activos y pasivos de la
economía.
▪ Problemas institucionales.
Como resultado de estas crisis, se presenta una tendencia a la polarización en
los regímenes cambiarios, mientras varios mercados emergentes han optado por
tipos de cambios flotantes y algunos consideran la opción de la dolarización. De
estas crisis financieras se destacan los problemas que tienen que enfrentar las
195
autoridades, en un mundo de alta movilidad de capitales y sistemas financieros
liberados.
Las probabilidades de que el mercado bursátil tenga un desarrollo importante en
futuro, dependerá de que el ambiente macroeconómico y político este
despejado, y que se produzcan un cambio de mentalidad de los propietarios de
las empresas para permitir un mayor democratización del capital.
3. FONDOS COMUNES DE INVERSIÓN. FUNCIÓN ECONÓMICA. RÉGIMEN
JURÍDICO.
Definición y características generales.
Son un mecanismo por el cual se canalizan aportes de diversa personas, para
aplicarse a un conjunto de inversiones en activos de diverso tipo (para financiar
empresas emprendimientos y oportunidades de inversión) los que son
administrados por especialistas, y controlados por la comisión nacional de
valores (CNV).
¿Qué es un fondo común de inversión?
La Ley N°24.083 los define diciendo que “se considera Fondo Común de
Inversión al patrimonio integrado por valores mobiliarios con oferta
pública, metales preciosos, divisas, derechos y obligaciones derivados de
operaciones de futuro y opciones, instrumentos emitidos por entidades
financieras autorizadas por el BCRA y dinero, pertenecientes a diversas
personas a las cuales se les reconocen derechos de copropiedad
representados por cuotapartes cartulares o escriturales…”
Es decir, el FCI es un patrimonio que pertenece a varias personas -
cuotapartistas-, a quienes se les reconocen derechos de copropiedad
representados en unidades de inversión que son las "cuotapartes". Éste
patrimonio puede estar integrado por (art. 1 Ley 24.083):
- títulos valores con oferta pública -como acciones, obligaciones
negociables, etc.-,
- metales preciosos,
- divisas -como dólares, euros, etc.-,
- dinero, e
- instrumentos emitidos por Entidades financieras.
El FCI es un patrimonio en condominio integrado por bienes o derechos,
pertenecientes a diferentes personas, a las cuales se les reconoce un derecho
de copropiedad representado por cuotapartes.
Esos bienes y/o derechos son los “activos” del FCI. Pueden ser acciones, títulos,
depósitos en dinero u otros como créditos o inmuebles.
Es un portafolio diversificado de activos custodiados por una sociedad
depositaria, y administrado profesionalmente por una sociedad gerente. Como
es un condominio no una sociedad, y no tiene personería jurídica, su objeto,
políticas de inversión y demás condiciones de funcionamiento están contenidas
en un contrato de adhesión llamado “reglamento de gestión”.
Naturaleza jurídica.
Los FCI no son personas jurídicas (por lo tanto no una sociedad, y no tienen
personería jurídica), sino que su naturaleza jurídica es la de un condominio. Los
participantes revisten la calidad de condóminos, que asumen el riesgo y esperan
obtener un beneficio económico. Su participación está representada por cuotas
partes.
Régimen aplicable. Los Fondos Comunes de Inversión (FCI) están regulados
por la Ley 24.083.
Función económica.
Los fondos comunes de inversión tienen como fin invertir estos fondos en la
compraventa de títulos valores con oferta pública en el mercado de capitales.
Pueden considerarse como una herramienta distribuidora de los activos del
mercado de capitales y son una buena opción para el pequeño y mediano
inversor que muchas veces no cuenta con las herramientas para armar su propia
estrategia, darse cuenta de las oportunidades, diversificar adecuadamente su
inversión y conseguir costos transaccionales razonables.
Ventajas de invertir en un FCI.
Quien invierte en un FCI comparte el mismo objetivo de inversión y accede a un
portafolio diversificado gerenciado por un grupo de especialistas que administra
la cartera siguiendo pautas de retorno y de riesgo aceptables para todos quienes
inviertan en él.
Baja inversión inicial: desde un capital de solo $1000, los fondos comunes de
inversión permiten acceder a alternativas que disponen los grandes inversores.
196
Liquidez: en cualquier momento se puede efectuar el rescate de la inversión,
disponiendo del dinero en un plazo de entre 0 y 72 horas en la mayoría de los
fondos.
Características generales de los FCIs.
Caracteres. Poseen las siguientes características:
 Las cuotapartes pueden ser cartulares o escriturales, y su valor surge de
dividir el valor patrimonial del fondo por la cantidad vigente de
cuotapartes.
 El ingreso al FCI es mediante la suscripción de cuotapartes, y puede
haber o no un costo de entrada, a su vez se egresa del fondo a través
del rescate de las cuotapartes y puede haber o no costos de salida. La
determinación del valor en ambos casos, se realiza tomando el valor al
cierre del día correspondiente.
 Están sujetos a fiscalización gubernamental, bajo la órbita de la CNV.
 Su objeto, políticas de inversión y demás condiciones de funcionamiento
están contenidas en un contrato de adhesión conocido como
“reglamento de gestión”.
 En el marco de la ley n° 24.083 y la 26.831 (LMC), deben intervenir dos
entidades:
- Sociedad gerente o agente de administración de productos de
inversión colectiva.
- Sociedad depositaria o agente de custodia de productos de
inversión colectiva.
- Estas elaboran el reglamento de gestión de cada FCI, al que
adhieren los inversores o cuotapartistas cuando suscriben
cuotapartes del mismo.
- El reglamento de gestión regula la relación contractual entre
las sociedades de gerentes, las depositarias y los cuotapartistas.
*En www.cnv.gob.ar y en www.fondosargentina.org.ar de la cámara argentina de
FCIs (CAFCI) se pueden consultar los datos actualizados sobre la evolución
patrimonial y otros, relacionados con la industria de los FCI.
Órganos del FCI: Sociedad gerente. Sociedad depositaria.
Responsabilidad.
La sociedad gerente y la depositaria, de acuerdo al perfil de inversores, diseñan
un fondo, cuyas características se plasman en el reglamento de gestión.
- El objetivo del fondo;
- Los tipos de activos en que invierten;
- La relacion riesgo/rentabilidad;
- El plazo de liquidación del rescate; y
- Los honorarios y comisiones aplicables al fondo.
La sociedad gerente define cuales son las políticas y las estrategias de inversión
que utilizará para alcanzar el objetivo del fondo. Del resultado de estas políticas
y estrategias dentro de las cuales se toman en cuenta los activos a utilizar, la
relación riesgo-rentabilidad de cada activo y además, dependerá el
comportamiento del valor de la cuotaparte del fondo; estos es, la magnitud de la
posible volatilidad.
Responsabilidad del órgano del FCI (art. 4 y 10 Ley 24.083): Ambas
Sociedades (gerente y depositaria):
- deben ser independientes de la otra;
- son controladas por la Sindicatura y la CNV; y
- sus miembros tienen una responsabilidad ilimitada y solidaria,
por los daños causados a los cuotapartistas, por el
incumplimiento de la ley o el reglamento de gestión.
A. Sociedad gerente (arts. 3 a 9 Ley 24.083):
 Es quien se encarga de la administración y dirección del FCI.
 Debe ser una entidad financiera autorizada por el BCRA o una SA + con
objeto social exclusivo y + denominación que incluya “sociedad gerente
de FCIs” + tener un patrimonio mínimo ($500.000 + $100.000 por cada
FCI adicional que administre) además de estar habilitada por la CNV.
 Administra la cartera, calcula el valor de la cuotaparte y representa
colectivamente a los cuotapartistas frente a 3eros.
 Cobra al FCI una retribución por su tarea, además de comisiones por la
suscripción y el rescate.
B. Sociedad depositaria (arts. 14 a 17 Ley 24.083):
 Es quien se encarga de custodiar los activos del FCI y de vigilar la
actuación de la gerente.
 Debe ser una entidad financiera autorizada por el BCRA o una SA + con
objeto social exclusivo y + denominación que incluya “sociedad
197
 depositaria” + un patrimonio mínimo ($1.000.000 + $500.000 por cada
FCI adicional que administre) además de estar habilitada por la CNV.
 Tiene a su cargo el cobro y pago de las suscripciones y rescates y lleva
el registro de las cuotapartes escriturales.
 Los activos de los diferentes FCIs deben estar en cuentas
individualizadas.
 La colocación de las cuotapartes de los fondos la puede hacer
directamente la depositaria (bancos) o recurrir a “agentes de colocación
y distribución” (agentes de bolsa).
En caso de que A o B sean entidades financieras…
- En caso de que la sociedad gerente o la sociedad depositaria
sean entidades financieras, las inversiones en cuotapartes no
constituyen depósitos en dicha entidad financiera a los
fines de la ley, ni cuentan con las garantías que la ley brinda
a los depositantes.
- Además, por normativa del BCRA, se encuentran impedidas
de asumir compromiso alguno respecto al mantenimiento
del capital invertido, a su rendimiento o al valor de rescate
de la inversión.
Cuotapartistas.
Son las personas físicas o jurídicas que invierten en el FCI.
Adquieren tal condición al suscribir sus cuotapartes por cualquiera de las
modalidades de captación admitidas para el fondo. Al suscribir y recibir un
ejemplar del reglamento de gestión del FCI adhieren de pleno derecho al
mismo y consecuentemente se los inscribe en el registro de cuotapartista.
Su desvinculación opera exclusivamente por el rescate de las cuotapartes. No
pueden pedir la disolución del fondo durante el plazo fijado para su existencia.
- Revisten la calidad de “consumidores financieros” (inversores)
en el marco de la oferta pública, de un contrato de adhesión y de
la normativa legal y reglamentaria aplicable, por lo cual tienen
los mismos derechos y deben estar adecuadamente informados
sobre su inversión.
- Los FCIs pueden emitir distintas clases de cuotapartes con las
que el inversor adquiere diferentes derechos.
- Pueden dar derechos de copropiedad sobre el patrimonio del
fondo, o de renta con valor nominal determinado y calculada
sobre el rendimiento del fondo.
- Cada clase tiene una denominación específica dentro del FCI y
suelen diferenciarse entre si según el tipo de inversor o a la
moneda de suscripción y rescate. Generalmente los honorarios y
comisiones son diferentes en las distintas clases.
- Según el tipo de inversor los dividimos en:
Minoritstas ‘retail’; Corporativos e Institucionales.
Los agentes colocadores.
 Son las personas físicas o jurídicas registradas ante la CNV para
desarrollar canales de colocación y distribución de valores negociables
de acuerdo a la reglamentación establecida por la CNV (LMC Art. 2
‘definiciones’) … sin perjuicio de la colocación directa que puedan hacer
las sociedades gerente o depositaria.
 Los agentes colocadores deben tener permanentemente a disposición
del público, la misma información que le es requerida a las sociedades
gerente y depositaria. Esta información debe incluir las comisiones de
suscripción y rescate así como aquella percibida de las creadoras del
FCI y que no paga el cuotapartista.
Nuevos participantes.
1. Las asociaciones sindicales.
2. Asociaciones y cámara empresariales, organizaciones profesionales,
escribanos.
3. Profesionales matriculados en los consejos.
4. Profesionales en ciencias económicas, abogados y otros sujetos que
cumplan con los requisitos de cada categoría de agentes:
Podrán desarrollar las correspondientes actividades conforma a la ley 26.831, la
presente reglamentación y las normas de la CNV.
La cámara argentina de FCIs (CAFCI).
 Es una asociación civil que representa a la industria de los FCIs,
integrada por sociedades gerentes.
 Por delegación de la CNV y bajo su estricta supervisión, tiene a su
cargo la capacitación, examinación y otorgamiento del título de
‘vendedor idóneo de FCIs’ y su correspondiente registro.
 Administra la información que la CNV requiere a las sociedades
gerentes.
 Consultar: http://www.fondosargentina.org.ar
Calificadora de riesgo.
198
  Los agentes de calificación de riesgo son entidades registradas ante la Es un contrato de adhesión, porque no se le pueden hacer cambios.
CNV y controladas por esta, para prestar servicios de calificación de
riesgos y actividades afines (Art. 2 LMC “Definiciones”). Patrimonio del FCI: composición.
 Emiten una opinión independiente, objetiva y fundamentada
técnicamente acerca de la solvencia y seguridad de valores negociables El patrimonio del FCI está integrado por:
(en nuestro caso de las cuotapartes de un FCI, sin que esto constituya
◦ Valores mobiliarios con oferta pública.
una recomendación para su suscripción).
 Si bien no es un requisito exigido para los FCIs por la CNV; se ◦ Metales preciosos.
acostumbra a solicitar esta calificación para adecuarse a las exigencias
de los inversores corporativos o institucionales y para tener una mejor ◦ Divisas.
presentación del producto.
Comisión nacional de valores CNV. ◦ Instrumentos emitidos por entidades financieras autorizadas por el BCRA.

 La CNV es una entidad autárquica del estado nacional encargado de ◦ Dinero,

supervisar y controlar la actividad del mercado de capitales. Su relación
con el poder ejecutivo es por intermedio del ministerio de economía que
entenderá en los recursos que se interpongan contra sus decisiones
(Art. 6 LMC).
 Dentro de su competencia está la fiscalización y registro de la sociedad
gerente (agentes de administración de productos de inversión colectiva)
de la sociedad depositaria (agentes de custodia de productos de
inversión colectiva) y de todo otro sujeto interviniente comprendido
dentro del mercado de capitales (Art. 1 LMC).
Responsabilidad y prohibiciones: Art. 4 a 9 de la ley 24.083 de FCI
El reglamento de gestión: Requisitos y Formalidades (Art. 11 a 13 Ley
24.083):
Es un contrato celebrado entre la sociedad gerente y la depositaria al que
luego adhieren los cuotapartistas.
Es el documento -o estatuto-, que establece:
- la organización y funcionamiento del Fondo Común de Inversión;
- los derechos y obligaciones de los cuotapartistas: como los
derechos de rescate y de distribución de las ganancias;
- los planes de inversión;
- si éste fondo tiene o no un plazo de duración, etc.
Éste reglamento, se puede celebrar por instrumento público o privado. Si éste se
celebra por instrumento privado, un escribano público debe certificar las firmas
de los cuotapartistas. Luego, debe ser aprobado por la CNV, y publicado en el
Boletín Oficial -por 2 días-, y finalmente, se debe inscribir el mismo en el
Registro Público.
Las cuotapartes: Rescate (art. 18 a 24 Ley 24.083).
Las cuotapartes son valores negociables. Constituyen la unidad representativa
del derecho de copropiedad indiviso del cuotapartista sobre el patrimonio del
fondo.
Pueden ser al portador, nominativas o escriturales y pueden ser enteras o
fraccionarias.
El registro de cuotapartes es llevado por la sociedad depositaria.
El Rescate es el derecho de los cuotapartistas de retirarse de los Fondos
Comunes de Inversión, en cualquier momento, salvo pacto en contrario -en el
Reglamento de gestión-.
En este caso, los cuotapartistas deben devolver sus cuotaspartes, para recibir el
pago en efectivo de sus participaciones en el fondo actualizadas.
Clases de FCIs:
FCI abiertos y cerrados.
Abiertos-cerrados-especializados.
 En los abiertos, la cantidad de cuotapartes sube o baja en función de las
suscripciones o de los rescates. emiten una cantidad ilimitada de
cuotaspartes, ya que varía la cantidad de cuotapartistas, según las
suscripciones (ingresos) y los rescates (egresos) que se van dando.
199
  Los cerrados nacen con una cantidad máxima de cuotapartes, que no se
pueden rescatar sino hasta la disolución del fondo. Estas cuotapartes
también tienen oferta publica, cotización y negociación en los mercados.
Emiten una cantidad limitada de cuotaspartes, ya que no varía la
cantidad de cuotapartistas. En estos fondos hay una cantidad máxima
de cuotapartes que no se pueden rescatar hasta su disolución, y las
mismas pueden volcarse a la oferta pública, cotizar y ser negociadas en
los mercados.
 Los abiertos invierten en valores negociables con oferta publica y demás
activos permitidos que se caracterizan por su liquidez, y esto está
directamente conectado con la inmediatez de los rescates.
 Los cerrados pueden tener objetos esenciales de inversión e integrar su
patrimonio con activos similares: bienes raíces, derechos creditorios, etc.
 Los especializados invierten un minimo del 75% en una determinada
categoría de activos, por ejemplo financiamiento de MIPyMes; los fondos
de créditos o los inmobiliarios.
De renta fija, renta variable y mixtos.

 Renta fija: invierten básicamente en títulos valores con oferta publica.

 Renta variable: invierten en acciones u otros activos de rendimiento
similar.
 Mixtos: invierten en activos de renta fija y variable, incluyendo depósitos
a plazo. Una combinación de las dos clases anteriores.
Autoridad de aplicación y contralor.

La Comisión Nacional de Valores es el ente encargado de autorizar el

funcionamiento de los FCI, y sus Reglamentos de Gestión. También debe
supervisar y controlar su actividad en forma continua, siendo asimismo el Ente
Nacional que regula aspectos propios de la actividad que deben ser normados
por no estar incorporados a la Ley y el Decreto Reglamentario o por
actualización a las operatorias modernas.

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