El Gobierno: Concepto y Funciones

Definición y Significado del Gobierno:

Acción de Mandar y Dirigir: El término "gobierno" implica la acción de ejercer

autoridad, dar órdenes, dirigir y regir. En el contexto político y constitucional, refiere a
la organización a través de la cual se formula, expresa y ejecuta la voluntad del Estado.

Formulación y Ejecución de la Voluntad Estatal: El gobierno es el mecanismo que

permite al Estado expresar y llevar a cabo su voluntad. Es el conjunto de órganos y
agentes que dirigen y ejecutan las acciones del Estado.

Diversas Perspectivas sobre el Gobierno:

Órganos Directivos del Estado: Según Duguit, el gobierno abarca los órganos que
dirigen el Estado. Para Pana Montan°, es el conjunto de agentes que representan al
Estado en su acción.

Gobierno como Cuarto Elemento del Estado: El gobierno es parte fundamental del
poder político del Estado. A través del gobierno, el Estado ejerce su capacidad para
alcanzar sus objetivos.

Enfoque Amplio y Restringido del Gobierno:

Amplio: Todas las Funciones del Poder: En algunos contextos, el gobierno incluye
todos los órganos estatales responsables de las funciones legislativa, ejecutiva y
judicial.

Restringido: Poder Ejecutivo: En otras perspectivas, el gobierno se refiere

específicamente al poder ejecutivo, distinguiéndolo del legislativo. En Europa, este
enfoque es común debido al sistema parlamentario.

Núcleo Gubernativo y Funciones del Poder:

Núcleo Gubernativo: El corazón del gobierno radica en el poder ejecutivo, encargado

de la dirección y administración del Estado.

Funciones del Poder: Las tres funciones del poder estatal (legislativa, ejecutiva y
judicial) pueden ser asumidas por el órgano ejecutivo, aunque la función ejecutiva es
esencial y única.

Gobernar y Administrar: Gobernar y administrar son funciones generales que abarcan

cualquier situación que requiera intervención del poder. El poder ejecutivo es crucial
para la gestión y la administración.

Poder, Órganos y Funciones del Estado

La Representación de los Órganos del Estado:

Acción por Representación: El Estado actúa a través de representantes, quienes son

sus órganos encargados de ejecutar su voluntad y funciones.

Personificación del Estado: La representación implica que ciertos individuos encarnan

físicamente al Estado y ejercen sus funciones en su nombre.
 Representación del Estado, no del Pueblo: Es crucial entender que los representantes
actúan en representación del Estado, no de la nación o el pueblo, como se sostiene en
la doctrina de la democracia popular.

Funciones del Poder y Teoría Orgánica:

Desarrollo de Funciones: El poder del Estado se ejerce a través de funciones, que son
realizadas por los órganos representativos.

Teoría Orgánica: Predomina la teoría del órgano, considerando que los gobernantes
son órganos del Estado. Esta perspectiva también incluye la idea de la representación.

Función de Gobierno: Los órganos gubernativos asumen la dirección y administración

del Estado, encarnando su poder ejecutivo.

Unidad del Poder y Descomposición en Funciones:

Unidad del Poder: Aunque el poder del Estado es único, se descompone en diversas
funciones para su ejercicio eficiente.

Descomposición en Funciones: A pesar de la unidad del poder, las funciones se

desglosan. Hay tres funciones clásicas: legislativa, ejecutiva y jurisdiccional.

Criterios para Clasificar Funciones:

Criterio Orgánico: Las funciones son determinadas por el órgano que las ejerce. Por
ejemplo, las funciones legislativas son realizadas por el parlamento.

Criterio Formal: Las funciones se clasifican según la forma que adopta el acto en que
se manifiestan. Un acto con forma de ley se considera legislativo.

Criterio Material: El más acertado. Se basa en el contenido esencial del acto,

independientemente de su forma u órgano emisor.

Funciones y Representación en el Estado:

Esencia de las Funciones: Las funciones estatales son las diversas manifestaciones de
la actividad del Estado. Las funciones del poder se presentan en distintas formas de
ejercicio de su potestad.

Perspectiva Material: El criterio material es el más apropiado para clasificar las

funciones. Lo que determina si un acto es legislativo es su contenido esencial, no su
forma.

La Teoría de la División de Poderes

Concepto y Propósito de la División de Poderes:

Desmitificando la "División de Poderes": Aunque el poder del Estado es uno, la noción

de "división de poderes" se utiliza para describir la distribución o separación de
funciones dentro del poder único.

Objetivo de Garantía y Control: La Constitución se convierte en una ley de garantía al

descentralizar las funciones del poder. Esto evita la acumulación total de funciones en
un solo órgano, buscando prevenir abusos de poder, según el aforismo "el poder tiende
al abuso".
 Fundamento Histórico y Filosófico: Montesquieu, en su "El Espíritu de las Leyes",
planteó que la libertad política requería la separación de poderes. Si el poder
legislativo, ejecutivo y judicial están en una misma entidad, no hay libertad.

Interpretación y Aplicación de la División de Poderes:

Separación de Funciones y Trabajo Eficiente: La separación no solo busca salvaguardar

la libertad, sino también optimizar el ejercicio de cada función. Los órganos
especializados se encargan de distintas funciones para mayor eficiencia.

Distinción de Poderes: La separación significa que los actos de un poder no están

sujetos a la autoridad de otro. Se evita que un poder revise o controle los actos de
otro.

Separación de Órganos y Potestades Diferenciadas: En realidad, la separación ocurre

entre órganos que tienen diferentes grados de potestad en la ejecución de las
funciones. Existe colaboración entre órganos, pero se busca independencia funcional.

Evolución Histórica y Aplicación Práctica:

Orígenes en Grecia y Edad Media: En la antigüedad, se insinuó la idea del gobierno

mixto para equilibrar el poder. La separación de jurisdicciones en la Edad Media
también ejerció cierto control sobre el poder temporal.

Aporte de Filósofos y Teóricos: Locke distinguió entre poderes legislativos, ejecutivos y

federativos. Montesquieu finalmente consolidó la teoría, planteando que la separación
era vital para la libertad. Esta idea se integró en la declaración francesa de derechos.

Diferencias en Regímenes Gubernamentales: En regímenes parlamentarios, como el

británico, el poder ejecutivo (gabinete) se relaciona íntimamente con el legislativo. En
sistemas presidenciales, como el de Estados Unidos, hay menos comunicación entre
estos poderes.

Equilibrio y Desafíos en la Práctica:

Equilibrio Inestable: Tanto en regímenes parlamentarios como presidenciales, un

órgano tiende a tener preponderancia, desequilibrando la división. El liderazgo puede
cambiar entre el legislativo y el ejecutivo.

Influencia de los Partidos: El sistema de partidos puede frustrar el propósito de la

división al permitir que el legislativo y el ejecutivo sean controlados por un mismo
partido y su voluntad.

Armonía, Coordinación y Colaboración:

Armonía y Coordinación en la Separación: La separación de funciones no implica falta

de colaboración. Se pueden adoptar diversas formas de coordinación entre órganos,
como la designación mutua, disolución y colaboración simultánea.

Jerarquía de los Poderes:

Supremacía del Legislativo o Equilibrio: En la teoría, Locke y Rousseau consideraron la

supremacía del legislativo, mientras que Montesquieu promovió un equilibrio de
poderes. Sin embargo, en la práctica, el ejecutivo tiende a ser más influyente.
 Tendencia al Liderazgo del Ejecutivo: En la realidad, el órgano ejecutivo a menudo
adquiere un liderazgo mayor debido a diversos factores. Aunque teóricamente se
busca igualdad, la preponderancia de un poder es común.

La Separación y la Colaboración en la División de Poderes:

Armonía a pesar de la Separación: Aunque la separación busca dividir funciones y

prevenir abusos, también existe colaboración entre órganos. La teoría de la división de
poderes reconoce que la eficacia del gobierno reside en la colaboración armoniosa
entre los poderes.

Función Legislativa
Definición Esencial de la Función Legislativa:

Criterio Material: Para comprender la función legislativa, es esencial considerar su

contenido y esencia, más allá del órgano que la ejerza o la forma de la norma.

Plano Jerárquico: La actividad estatal se distingue según su posición en la pirámide

jurídica. Desde la Constitución hasta la sentencia, existen normas escalonadas con
relaciones jerárquicas.

Función Innovadora: La actividad legislativa se ubica inmediatamente después de la

Constitución. Su esencia radica en la capacidad de crear normas nuevas y libres de
contenido. La legislación no reconoce intermediarios entre ella y la Constitución.

Teoría de la Novedad Jurídica: La función legislativa se vincula con la creación de

"derecho nuevo". La moderna teoría de la "novedad jurídica" sostiene que la
legislación se caracteriza por crear situaciones nuevas en relación con el orden
preexistente.

Características de la Función Legislativa:

Normas Generales y Obligatorias: La función legislativa implica la emisión de normas

generales y obligatorias. Legislar es establecer reglas preestablecidas que aplican de
manera abstracta e impersonal.

Reglamentos, Ordenanzas y Sentencias: La legislación, en su sentido material, puede

ser ejercida por cualquier órgano estatal, emitiendo normas generales como
reglamentos, ordenanzas e incluso sentencias con efectos generales.

Independencia en la Creación: La función legislativa, al crear normas nuevas, no está

sujeta a un plano superior, excepto la Constitución. La legislación puede regular
cualquier contenido sin necesidad de una actividad intermedia.

Distinción y Desafíos en la Función Legislativa:

Separación de Funciones: La función legislativa se distingue de otras funciones

estatales, como la administrativa, por su carácter innovador y creación de normas
generales.

Inconstitucionalidad vs. Ilegalidad: La función legislativa puede ser inconstitucional si

viola la Constitución, pero nunca ilegal. En cambio, la función administrativa está sujeta
tanto a las leyes como a reglas generales creadas por ella misma.
La Función Legislativa como Creadora de Derecho Nuevo:

Fundamentalidad y Novedad: La función legislativa es crucial en la creación de nuevas

normas generales que regulan la sociedad. Su esencia radica en su independencia y
capacidad para generar "derecho nuevo", transformando el orden preexistente.

Gobierno y Administración
Función Gubernativa o Ejecutiva:

Importancia Continua: La función ejecutiva es esencial para la conducción dinámica

del Estado y está a cargo del poder ejecutivo o administrador.

Contenido Complejo: Se pregunta si la función ejecutiva es solo la ejecución de leyes,

la promoción de servicios públicos o la administración de reglamentos. Cada pregunta
aborda una verdad parcial pero no completa.

Creación y Funcionamiento: Para Hauriou, la función administrativa crea y hace vivir la

institución Estado al proveer la organización y funcionamiento de los servicios públicos.

Medidas Administrativas: Carré de Malberg destaca que la función administrativa

engloba medidas que satisfacen las necesidades del Estado sin alterar el régimen
jurídico de los ciudadanos.

Sujeción a la Ley: La función administrativa está limitada por las leyes y solo puede
ejercerse bajo su imperio, sin la creación de "derecho nuevo".

Diferenciación entre Función Gubernativa y Administrativa:

Iniciativa y Aplicación: La función gubernativa no se limita a ejecutar leyes. Carré de

Malberg menciona medidas circunstanciales que el Estado toma por acontecimientos
imprevistos.

Función Política: La función gubernativa va más allá de lo administrativo, involucrando

aspectos políticos y de toma de decisiones, como los "actos de gobierno".

Dualidad de Funciones: Bielsa divide la actividad del poder ejecutivo en dos ramas: la
gubernativa o política y la administrativa. La función política implica tomar decisiones
en beneficio del interés común.

Actos de Gobierno: Los "actos de gobierno" son ejemplos de la función política, como
la declaración del estado de sitio o la intervención federal por decreto.

La Diversidad de la Función Gubernativa:

Dinamismo y Defensa del Estado: La función gubernativa es esencial para la

conducción del Estado. No se limita a la mera ejecución, sino que también incluye
aspectos políticos y de toma de decisiones para salvaguardar la unidad y vida del
Estado.

Administración de Justicia
Función Jurisdiccional:
 Obligación Estatal: La función jurisdiccional, o administración de justicia, es la tercera
función del poder estatal. El Estado asume la responsabilidad de administrar justicia en
lugar de permitir la justicia por mano propia.

Características Jurisdiccionales: La jurisdicción se otorga a ciertos órganos estatales

para resolver cuestiones bajo su competencia. Implica "decir el derecho" y aplicarlo en
situaciones de contienda entre partes.

Elementos Jurisdiccionales: Scialoja identifica dos elementos esenciales en la función

jurisdiccional: una contienda legal y un órgano imparcial e independiente que decide
sobre la contienda.

Acto Jurisdiccional: Bielsa define el acto jurisdiccional como la resolución de una

disputa presentada por alguien que alega una lesión en su derecho o interés legítimo,
requiriendo tres elementos: reclamación fundamentada, comprobación del vicio y
decisión expresa.

Relación y Autonomía:

Relación con Otras Funciones: Algunos sostienen que la función jurisdiccional está
relacionada con la función ejecutiva o la aplicación de leyes, mientras que otros la
consideran autónoma. También se debate si es similar a la función legislativa al crear
normas en ausencia de legislación aplicable.

Separación de Poderes: Independientemente de la postura, se enfatiza la necesidad de

independencia e imparcialidad en los órganos judiciales, diferenciándolos de los
"poderes políticos".

Garantías de Independencia: El derecho positivo establece garantías para asegurar la

independencia de los órganos judiciales, como la inamovilidad del magistrado mientras
mantenga una buena conducta.

Derecho a la Jurisdicción:

Derecho a la Jurisdicción: Como contraparte al deber del Estado de proporcionar

administración de justicia, surge el "derecho a la jurisdicción". Este derecho permite a
los individuos llevar sus disputas ante los tribunales para que el Estado resuelva sus
derechos a través de sentencias.

Delegación de Funciones en el Estado

Principio Divisorio y Delegación:

Distribución de Competencias: El principio divisorio implica asignar competencias a los

órganos estatales para que las ejerzan según la distribución prevista. Esto se establece
en la Constitución escrita.

Prohibición de Delegación: En principio, la Constitución impide la delegación de

competencias, ya que un órgano no puede transferir sus atribuciones a otro que la
Constitución no le otorga. Delegar sería inconstitucional.

Constituciones Rígidas vs. Flexibles: Las constituciones rígidas no pueden modificarse

fácilmente, por lo que la delegación suele ser considerada inconstitucional. Sin
 embargo, en las constituciones flexibles, donde la modificación es más sencilla, la
delegación puede ser permitida a través de legislación ordinaria.

Condiciones para Delegación:

Delegaciones en la Práctica: A pesar de la prohibición en principio, las delegaciones de

competencias han sido comunes en la política y la jurisprudencia modernas, lo que ha
llevado a aceptar ciertas limitaciones.

Delegación Legiferante: Por ejemplo, un parlamento puede delegar su función

legislativa al poder ejecutivo con ciertas condiciones:

• Criterios Generales: Se deben establecer criterios generales dentro de los

cuales el ejecutivo pueda actuar.

• Tiempo Determinado: La delegación debe tener un límite temporal claro.

• Control Parlamentario: El parlamento debe mantener control sobre el ejercicio

de la legislación delegada por parte del ejecutivo.

• Reasunción de Facultades: El parlamento debe poder retomar la facultad

delegada en cualquier momento.

Flexibilización del Principio Divisorio:

Objetivos de la Delegación: Esta forma de regulación no implica abandonar el principio

divisorio, sino que busca atenuar su rigidez y mejorar el cumplimiento de funciones sin
violar la Constitución en contextos de constituciones rígidas.