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Primera clase
Son dos materias Agrario y derecho ambiental. Desde muchos lugares se relacionan.
Didácticamente el derecho agrario es históricamente primero al ambiental y tiene sus orígenes a comienzo del
siglo 20, en 1900. Se consolida con los derechos sociales de segunda generación y seguido a eso el ambiental
se empieza a conformar en 1970.
Es más, lo que hoy llamamos Derecho Ambiental tuvo su evolución. Primero, el derecho de los recursos
naturales, pero tiene punto de conexión como así también el derecho de la minería.
Entre esos puntos de común es la cuestión de la naturaleza en juego, en sentido genérico, los seres de la
naturaleza, los elementos como el agua el suelo, la atmósfera, todo lo que está fuera de nosotros, en ambos
está en juego, conjunto de normas que regulan cuestiones que tiene que ver con la naturaleza, sus objetivos,
funciones y finalidades son diferentes totalmente.
En el derecho agrario, la finalidad es desarrollar o explotar elementos de la naturaleza con un objetivo que
es la obtención de frutos y productos para satisfacer necesidades humanas y ese conjunto de reglas regula
ese desarrollo.
En el derecho ambiental el objetivo es conservar, preservar, son contrario uno implica el uso y el otro
mantenerlo como está.
El programa está ordenado con una teoría que comienza con una ordenación metodológica, que son los
institutos que ordenan las reglas de estos derechos, institutos del derecho privado, la propiedad, la empresa
y los contratos se agrarizan y conforman el derecho agrario, es decir toman la particularidad de lo agrario, por
otro lado vemos que lo agrario excede al derecho y tiene sus dimensiones que si bien comprenden estos
institutos toman dimensiones particulares, dadas por la cuestión ambiental en general, que hace una especie
de ampliación de las normas jurídicas y por otro lado toda la cuestión referida a la alimentación.
Va mutando lo clásico del derecho agrario, toman dimensiones mediáticas y van incorporándose al programa
de estudio.
Vamos a ver las características de la gravedad en el derecho, sobre un debate teórico del derecho agrario, el
debate surge, porque el derecho agrario es o no una rama especial del derecho o pertenece al derecho privado
en general, al civil, o merece una atención especial.
En torno a ello es el debate, surge en 1920 al 50 y es en ese debate donde se tienden las bases que nos
permiten comprenderé que es el derecho agrario y que no es.
El primer instituto que vamos a estudiar es la empresa agraria, el empresario y el objeto de la empresa agraria.
Son 3 unidades, en el medio debemos ver la cuestión ambiental, como vincularlas es lo más importante.
Luego veremos cuestiones de propiedad agraria, uso de agua, uso de bosques, ganado, los contratos agrarios
diferentes a los contratos civiles y comerciales y luego veremos la cuestión agroalimentaria.
¡El gran reto es pasar el primer exámen!!! Mucha lectura.
Resulta mas accesible comenzar por la cuestión ambiental y luego pasar a la agraria.
Arrancamos por la unidad 3, 4 y luego la 1.
¿Por qué se relacionan las dos materias?? Cuáles son los puntos de conexión en términos jurídicos.
Todos tenemos derecho a un ambiente sano, lo que llevo a la elaboración de un documento internacional que
se lo denomina Declaración de Estocolmo de 1972 se elaboraron un conjunto de derechos y obligaciones para
los estados, uno fue que todos las personas tienen derecho a un ambiente sano y por otro lado el derecho
obligación que cada uno de los estados es soberano sobre el ambiente o recursos naturales existentes en su
territorio, lo que equivale a decir que todos los estados tiene la potestad, derecho y responsabilidad de
gestionar y establecer las políticas públicas adecuadas sobre sus recursos naturales, plantea la capacidad de
auto regularse en materia ambiental, es un derecho y una responsabilidad por la contaminación y los efectos
transfronterizos que puedan generar los estados hacia otros estados.
Fueron los dos grandes derechos y deberes que surgieron en ese documento y a partir de allí, existe un
conjunto de batería jurídica, se organizó el aspecto administrativo creándose organizamos como la ONU, con
muchas cuestiones ambientales, una gran red jurídica y adminstrativa en torno a esos dos preceptos.
Los hitos históricos que dieron lugar a la cuestión ambiental están dados por las grandes contaminaciones
ambientales, sobre todo los países del norte contaminación de los mares, el petróleo, las explosiones de las
plantas nucleares, que plantearon la necesidad de moverse en protesta de esa situación.
Hay que diferenciar la cuestión ambiental o el fenómeno ambiental y las normas jurídicas internacionales o
estatales que regulan estas cuestiones. Dentro de la cuestión ambiental todas las áreas de la ciencia se dedican
a investigar esto, desde la biología y las grandes ramas delas ciencias sociales el derecho comprendido en ellas.
Recién en 1994 en Argentina se consolida el derecho ambiental con la incorporación en la CN del art 41.
Artículo 41.- Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto
para el desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades
presentes sin comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo .
El daño ambiental generará prioritariamente la obligación de recomponer, según lo establezca
la ley.
Corresponde a la Nación dictar las normas que contengan los presupuestos mínimos de
protección, y a las provincias, las necesarias para complementarlas, sin que aquéllas alteren
las jurisdicciones locales.
Partimos cuando hablamos de lo ambiental y del derecho ambiental de ciertos problemas etimológicos,
conceptuales, cuando hablamos de que es ambiente, en que pensamos?? en todo lo que nos rodea, la
naturaleza, lo ríos, las plantas, etc, pero dentro de todo o que nos rodea esta la naturaleza, las personas y
pareciera ser que no es tan así, si pensamos en todo lo que nos rodea entraría naturaleza y otras que no lo
son. Pero la cuestión naturaleza y ambiente están muy pegadas, muy unidas eso trae otros problemas que es
justamente hablar de que es la naturaleza y que es ambiente, 3 grandes problemas en estas palabras:
1- Para poder definir que es ambiente si o si caemos que tenemos que empezar a nombrar cosas o grupos
de cosas, y las definimos en relación a la raza humana en general. Y ahí decimos plantas, seres animales
orgánicos, etc. Y dentro de esa lista vamos a encontrar cosas como los virus, las bacterias, que
claramente no queremos, tendemos a eliminarlas.
2- Dentro de la idea de naturaleza hay una idea romántica, ponemos ideas morales sobre que es la
naturaleza en forma constante, pensar en la bajada del sol, la playa, etc, sensaciones naturales.
3- A partir del termino naturaleza, aparece lo bien y lo mal, moralizamos la naturaleza que forma parte
del ambiente, moralizamos o natural y lo antinatural, lo cual trae problemas, porque si pensamos en
la principal función del derecho ambiental es la conservación, esta idea de lo bien y lo mal, surge la
idea de que conductas van a estar bien y cuales mal, normales o anormales dentro de la idea de
conservación.
Principio de prevención: Las causas y las fuentes de los problemas ambientales se atenderán
en forma prioritaria e integrada, tratando de prevenir los efectos negativos que sobre el
ambiente se pueden producir.
Principio de progresividad: Los objetivos ambientales deberán ser logrados en forma gradual,
a través de metas interinas y finales, proyectadas en un cronograma temporal que facilite la
adecuación correspondiente a las actividades relacionadas con esos objetivos.
Principio de cooperación: Los recursos naturales y los sistemas ecológicos compartidos serán
utilizados en forma equitativa y racional, El tratamiento y mitigación de las emergencias
ambientales de efectos transfronterizos serán desarrollados en forma conjunta.
Los derechos humanos se caracterizan por el reconocimiento expreso por parte de los estados
ya sea a través del reconocimiento de algún tratado o a través de una norma interna, nuestra
CN respecto de los derechos fundamentales y los derechos humanos no es una regla sino que
establece principios que ponen en tensión a la reglas, plasmados en la primera parte de la CN
son derechos fundamentales, en la segunda parte hay un art que nos habla de los D Humanos
nos dice también como incorporarlos,
Reglas (derecho privado, público clásico) y principios no son lo mismo: el derecho más actual
tiende a la estructura por principios, ponen el peso en el carácter interpretativo, mientras las
reglas son deductivas, tienen estructura jerárquica, se aplican en todo o nada salvo reglas de
excepción, los principios plantean otra forma de visión filosófica.
Es un derecho fundamental pero pareciera que también es un derecho humano si bien no está
en ningún tratado enumerado, tampoco en estos términos es un derecho humano para
nosotros.
1ro. Principal se desprende que es un derecho deber a un ambiente sano, equilibrado. Derecho
fundamental, vinculado con la dignidad.
2do párrafo, responsabilidad del estado, en el 41 habla del rol del estado no de la
responsabilidad.
3 er párrafo competencia en materia ambiental, no es como en otras ramas, hay una
concurrencia entra Nación y provincias pero no se excluyen sino que suman.
Art 43 amparo ambiental, acciones de clase, amparos colectivos 2do párrafo, abre el camino al
incorporar una vía procesal para ejercer derechos colectivos cuando hayan sido violados o no se
cumplan, defensa del consumidor y usuario, derecho ambiental.
Es importante distinguir la cuestión ambiental del derecho ambiental este último forma parte
de la cuestión ambiental.
En ese art nombra un conjunto de sujetos únicos legitimados para interponer esta acción, es un
proceso colectivo es tal cuando hay homogeneidad de sujetos y de los intereses, la diferencia
está en los intereses en juego, todos tenemos derecho a un ambiente saco pero el ejercicio de
mi derecho no puede privarles el derecho a ustedes, cuando eso pasa se afectan ahí los derechos
colectivos.
Por qué hablamos de ley general de … ¿? Son normas de presupuestos mínimos del art 41, el
congreso ejerció su privilegio de dictarlas, cualquier norma previa a 1994 no son de esta
categoría, de presupuestos mínimos porque esa categoría no existía.
La 25675 se vincula de manera vertical con las normas de complemento, y en forma horizontal
con las otras normas ambientales de la misma jerarquía.
Interpretar, aplicar y también crear, esta integración es macro y micro, macro para todo el
derecho y micro para el derecho ambiental, es limitada son derechos colectivos, los derechos
individuales son el limite ahí no se aplican estas reglas de aplicación de la norma.
Todas las normas deben ser adecuadas no pueden oponerse, si pueden establecer protecciones
mayores o agregados, pero no pueden ser contrarias.
In dubio pro natura, siempre se va a aplicar la norma más protectoria, si la máxima establece
mayor protección ella se aplica, si es la mínima ídem, siempre se aplicará la de mayor protección.
Y eso nos genera duda constante, no una duda individual sino una duda colectiva, no es
responsabilidad ni objetiva ni subjetiva, y que el derecho no capto.
Debido a ciertos acontecimientos que se dieron Chernóbil por ejemplo, el avance de genética,
tecnología, etc, sobre pasan los niveles normales en la sociedad y re pensar las cosas, no
comprendidas en el régimen común de responsabilidad, sobre todo al aparecer las cuestiones
colectivas, así comienza la idea de la precaución, de circunstancias que no podemos prever, no
tenemos nexos causales para determinar una actividad causa daños o posibles daños, desde el
derecho se aborda la idea de pre daño.
Tienen ciertos puntos que son similares, tanto la prevención como la precaución funcionan
ambos en la etapa del pre daño, buscan evitar las consecuencias negativas de un accionar o
sustancia determinada. El efecto que ambos producen contrarrestar efectos lesivos de ciertas
actividades, a través de restricciones o prohibiciones a ciertas actividades riesgosas y/o
peligrosas, funcionan en la etapa pre daño;
Hay gente que tiene diferentes umbrales de tolerancia social. Existen los miedos
irracionales, son tolerables o no para la sociedad???
Plantean acciones diferentes, si bien ambas plantean la cuestión del stop, la prevención
funciona en el ámbito de la diligencia debida y en caso que no se sepa podemos adquirir
el conocimiento, la precaución toma medidas de detener el uso de sustancias o actividad
hasta tanto sepamos que esa sustancia no va a causar daño.
Hay un punto que incomoda, si pensamos en la precaución pareciera que es
antiprogresista, no avanzar en el conocimiento científico, un ejemplo son los
conocimiento de la genética, hay descubrimientos que deben avanzar, que nadie va a
frenar el avance y a veces pareciera que la precaución dice que no, nada si puede hacer
si no sabemos.
Desde el ámbito jurídico se plantean ciertos límites para aplicar la precaución, la
incertidumbre es a base de la condición y que implica un saber, evaluar y que no se trate
de cualquier daño sino un daño grave e irreversible en términos colectivos, y algunas
cuestiones de la parte procesal de cómo aplicarlos, tienen que ver que los sujetos
legitimados pueden pedir la explicación o aplicación del principio de precaución por el
peligro de la producción del daño g e i, pero no son los sujetos los que van a tener que
probar la inocuidad o que no produce un daño g e i, sino que los que deben probar son
los sujetos que realizan los que van a tener que probarlo a través de una evaluación
de ventajas e inconvenientes en los resultados que se apliquen, los costos, la
transparencia en la información, y la proporcionalidad de las medidas, hacer un juicio
de razonabilidad, que significa como regla, clausula o idea, que no sea abusivo,
arbitrario, que sea congruente y coherente entre los derechos, evaluar las alternativas
a tomar, dentro de las posibilidades de medidas a tomar, hay que tomar las medidas
que menos daños produzca o afecten otros derechos. Como se hace en eso, se debe
tener en cuenta las alternativas fácticas posibles y las reglas a aplicar, es decir el derecho
vigente, y ahí se pondera, eso es razonabilidad.
Buscar juicios de razonabilidad, los juicios de inconstitucionalidad se plantean así.
Política y gestión, palabras claves, principio de congruencia, prevención, precaución
tienen una potencia una orbita muy jurídica, los otros también pero pareciera que son
más de política pública a la hora de la aplicación de las normas, por parte del ejecutivo.
Presupuesto mínimo
• ARTICULO 6 — Se entiende por presupuesto mínimo, establecido en el artículo
41 de la Constitución Nacional, a toda norma que concede una tutela ambiental
uniforme o común para todo el territorio nacional, y tiene por objeto imponer
condiciones necesarias para asegurar la protección ambiental.
En su contenido, debe prever las condiciones necesarias para garantizar la dinámica
de los sistemas ecológicos, mantener su capacidad de carga y, en general, asegurar
la preservación ambiental y el desarrollo sustentable.
Se refiere a norma jurídica re positivista, ley.
Ojo hay cuestiones científicas, de las ciencias exactas y cuantitativas, no cualquiera
puede evaluar la preservación ambiental.
El como?? La ley establece instrumentos para la política y gestión ambiental, todas
las leyes los incorporan a eso instrumentos, que son:
Ordenamiento ambiental
• ARTICULO 9 — El ordenamiento ambiental desarrollará la estructura de
funcionamiento global del territorio de la Nación y se generan mediante la
coordinación interjurisdiccional entre los municipios y las provincias, y de éstas y la
ciudad de Buenos Aires con la Nación, a través del Consejo Federal de Medio
Ambiente (COFEMA); el mismo deberá considerar la concertación de intereses de
los distintos sectores de la sociedad entre sí, y de éstos con la administración
pública.
• ARTICULO 10 — El proceso de ordenamiento ambiental, teniendo en cuenta los
aspectos políticos, físicos, sociales, tecnológicos, culturales, económicos, jurídicos
y ecológicos de la realidad local, regional y nacional, deberá asegurar el uso
ambientalmente adecuado de los recursos ambientales, posibilitar la máxima
producción y utilización de los diferentes ecosistemas, garantizar la mínima
degradación y desaprovechamiento y promover la participación social, en las
decisiones fundamentales del desarrollo sustentable. Asimismo, en la localización
de las distintas actividades antrópicas y en el desarrollo de asentamientos
humanos, se deberá considerar, en forma prioritaria:
Desarrollo:
- El ordenamiento ambiental territorial, muy urbanista. Es la guía que deben
seguir en todo el territorio, esas condiciones mínimas deben estar previstas
por que es horizontal, pueden exigir más cosas, pero nunca menos.
Hablamos de una norma jurídica que establece que se puede hacer y que
no, sea por zonas por ejemplo zona urbana, industrial, etc, es decir ordenar
los ambientes y establecer límites y derechos.
Lamentablemente muchas veces no coincide a realidad con lo que dice la
norma.
Como mínimo debe tener objetivos, que deben:
En su adentro la norma debe establecer la estructura del territorio, la
reorganización de las actividades, la vocación de cada zona, la distribución
de la población. Tiene que haber consenso entre intereses políticos, públicos
y privados, y una coordinación jurisdiccional. Hoy no existen estas normas,
si hay proyectos que están siendo implementados, son pilotos aun.
Es decir en el 2002, 2006, 2014, 2016, y así se siguen peleando entre las provincias
en cuanto a q es mínimo que es máximo, porque hablamos de ambiente, recursos
económicos y por otro lado limite al ejercicio de los derechos individuales, que
molestan y si o si se tienen que hacer cumplir.
El otro sistema de responsabilidad es el daño ambiental, que es una figura distinta, es un daño
de tipo colectivo, al ambiente, como hablamos de daño de algo que no sabemos que es.
Art 27: no depende de que el acto esté prohibido previamente, legitimados son los del futuro
ergo no existen hoy.
Daño ambiental
• ARTICULO 27. — El presente capítulo establece las normas que regirán los hechos
o actos jurídicos, lícitos o ilícitos que, por acción u omisión, causen daño ambiental
de incidencia colectiva. Se define el daño ambiental como toda alteración relevante
que modifique negativamente el ambiente, sus recursos, el equilibrio de los
ecosistemas, o los bienes o valores colectivos. Tanto lo natural como lo cultural.
Competencia judicial
ARTICULO 33. — Los dictámenes emitidos por organismos del Estado sobre daño
ambiental, agregados al proceso, tendrán la fuerza probatoria de los informes
periciales, sin perjuicio del derecho de las partes a su impugnación.
La sentencia hará cosa juzgada y tendrá efecto erga omnes, a excepción de que la
acción sea rechazada, aunque sea parcialmente, por cuestiones probatorias.
Recodemos la evaluación de impacto ambiental que mínimo comprendía dos etapas que tienen
que ver con los actores involucrados, una etapa privada y una publica, el actor principal en la
1er etapa es el privado sujeto que va a realizar la actividad, la obligación que tiene es realizar un
estudio de impacto ambiental, no lo hace cualquier persona sino un técnico.
Permite una toma de decisión informada por parte de la autoridad ambiental, respecto si un
proyecto o no es viable en términos ambientales, no económico, no social, se reduce el término
ambiental a un aspecto acá.
Por otro lado EIA el estudio de impacto ambiental es un documento técnico que contiene la
identificación, la descripción del proyecto, un diagnostico o línea de base, un marco legal que dé
cumplimiento, que esa actividad cumple con las normas legales, y la valoración de los
potenciales impactos que ese proyecto u obra va a realizar.
Etapas:
1. Realización del EIA, técnicos o conjunto de técnicos, puntos principales que deben
realizar, son:
- Descripción del proyecto, que es lo q van a realizar. Qué tipo de materia prima que
van a utilizar, que producto van a generar, etc. Decir que elementos del ambiente
se encuentran comprometidos, en ese diagnóstico se pone, aspectos naturales,
aspectos sociales, aspectos económicos, se describen los potenciales impactos.
- Se tiene que describir específicamente la normativa a cumplir, ahí hay
intervenciones de profesionales especializados en materia ambiental y otras
materias, seguridad social, viales, cumplimientos previos administrativos, etc.
- El EIA es un documento que en casos que existan procedimientos o demandas por
daño ambiental, deben ser analizados por quien sea el representante de ese grupo
social, si se cumplieron con las etapas, con la normativa local, con el procedimiento.
Algo que quedo en gris la clase pasada es el tema de impacto significativo, es decir cómo
se determina que es significativo el impacto, la ley general del ambiente lo trata con
diferentes formas, en principio no cualquier daño al ambiente es captado por la
normativa, es exigido, sino ciertos daños o actividades del hombre, hay diferentes
formas de hablar de eso, cuantitativamente (cuantas lesiones reales se producen en el
ambiente material, cuanta pérdida en términos económicos, o cuanta diversidad se
pierde por esa actividad o esa obra y cuánto tiempo tardaría en regenerarse), si la
actividad va a alterar el ambiente de forma permanente o temporaria cuanto tiempo va
a alterar, y las especies involucradas animal y vegetal, si son nativas o no, y en las
ciudades que no podemos hablar de pérdida de biodiversidad como en un espacio rural,
en la ciudad los impactos ambientales se producen con cuestiones culturales, otro
elemento que nos permite hablar de impacto significativo es la salud, un punto que
quizás nos molesta es hablar de lo q a los vecinos nos molesta ( es individual, no significa
un impacto significativo), cuanto estamos dispuesto a tolerar en higiene y limpieza de
las cosas y lo que el otro hace, nivel mínimo de tolerancia social de ciertas actividades.
Ahora como distinguimos algo individual que pasa a ser colectivo. El punto central está
en la información, todos tenemos derecho a informarnos ante miedos y dudas para
llegar a la precaución, me deben informar.
Art 12 más elementos, a partir de una normativa local nos indica el procedimiento a
seguir, la construcción de esas normativas están dispuestas en una base federal el
COFEMA, dirigencias técnicas para que las provincias puedan llegar a cabo estas
actividades, los municipios podrían hacerlo exigirlo.
Comienza con el aviso de obra o proyecto, el sujeto que va a realizar la actividad debe
dar aviso, y a partir de la categorización por parte de la autoridad es si le va a exigir o no
que realice el estudio de IA, es etapa previa, donde se da a conocer que tipo de actividad
es, industrial, agraria, comercial, etc. La dimensión es decir cuán grande es el proyecto,
la tecnología limpia sustentable o no, la ubicación geográfica, los elementos (especies,
monumentos naturales, áreas cercanas por ejemplo al territorio de Yaguareté) que se
encuentran presentes en el espacio donde se va a realizar, o los sitios donde se
encuentran etc. Aparece la idea que en función de un listado de proyectos previstos en
la normativa, fórmulas matemáticas o sitios específicos es como se va a determinar
cuándo si y cuando no, ejemplo todo lo que tenga que ver con el agua, la energía, o de
alto impacto.
Lo importante es entender que es mínimo y que es complemento (tiene que ver con la
idea de máximo), este es el punto existe concurrencia entre nación y pcia, ambas
pueden sancionar normas en materia ambiental pero en la parte funcional que le es de
su competencia, las dos dictan pero cada una dentro de sus funciones, hay que saber
cuál es esa función.
El principio general aplica la regla de jerarquía, las normas nacionales son siempre
superiores a las locales, no es eso lo que sucede aquí, puede darse, pero la idea de
jerarquía toda la materia de protección de ambiental no tiene jerarquía la Nacional.
En los supuestos que la nación dicte la norma de presupuestos mínimos las provincias
se encuentran obligadas a cumplir con ese mínimo, si ese mínimo no existe las provincias
pueden completar todo lo que quieran, como ambas son competentes ambas pueden
dictar normas.
Si en el caso que exista una norma provincial previa y una nacional posterior y se
contradigan en puntos, cual prima?. Prima la norma que dé más protección ambiental,
la más protectoria. Pero es aplicable esa por el principio in dubio pro natura (no está
escrito en ningún lado apareció en un fallo) cuyo fundamento de aplicación es … esto
no dijo … buscar.
Las provincias tienen algo exclusivo, es un mínimo lo que dicta Nación no es un máximo,
sino no tendría fundamento complementar, la Nación sancionaría las normas y
resolvería todos los problemas.
Ejemplo: los pongo en contexto; ambas normas lo que establecen el derecho del
ciudadano de poder accederé a la información ambiental y establece las condiciones y
procedimientos, plazos, ect. Existe una norma de libre acceso a la información ambiental
sancionada en el año 2013 , pero la pcia de Ctes sanciono una ley de acceso en agosto
del 2003 ley previa la local y ley posterior la nacional, la ley nacional va a ser ley general
y la provincial debería ser especial, pero se aplican otros principios, ejemplo:
- Ley nacional dice que la resolución de solicitud de información ambiental debe dar
la información en un plazo máximo de 30 días hábiles a partir de la fecha de
solicitud.
- Ley provincial, plazo de 15 días cuando la información se encuentre en poder de la
autoridad requerida o 30 si está en poder de otra autoridad.
Unidad 4: ¿???
El convenio toca ciertos temas, vamos a ver aspectos generales, medidas en incentivos
para la conservación y uso sustentable de la biodiversidad, acceso a los recursos
genéticos, a la tecnología y la trasferencia de tecnología entre los estados para acceder
a la biodiversidad, cooperación, conciencia pública, financiamiento para conservar la
biodiversidad, presentación de informes del estado de biodiversidad de cada uno de los
estados de firma el convenio.
Declara una normativa jurídica vinculante por primera vez, dice en el preámbulo del
convenio, reconocer expresamente que la biodiversidad y ambiente en general posee un
valor extrínseco e intrínseco.
- Por un lado el valor estético que deriva del disfrute de la biodiversidad, valor propio.
- El valor que prestan los servicios ambientales inherentes a los ecosistemas.
- El valor económico.
Hay estados que roban biodiversidad de otro estado, otros se han dedicado a la
conservación de biodiversidad y otros que no, existen servicios que la naturaleza
presta a la personas y que los mismos ambientales o ecológicos no son todos
tangibles o económicos y eso debe ser valorado.
- Conservar la B
- Buscar los mecanismos de utilización sostenible o sustentable
- Utilizar racionalmente la B
- Participación justa y equitativa de los beneficios económicos y no que derivan de la
B. que todos podamos acceder a esos beneficios. Como ¿ el tratado establece
obligaciones genéricas, vigentes al día de hoy, derechos comunes en todos los
tratados, se establecen derechos soberanos de todos los estados que forman parte
sobre sus recursos.
La misma idea que establece el mínimo y máximo, donde se le reconoce a las
provincias el dominio originario de los recursos originario (no confundir con
soberanía), y los límites siempre claros de no dañar a otros estados, cooperar entre
los estados tanto en materia tecnológica, financiera, etc.
Las obligaciones relativas adoptar por cada uno de los estados firmantes, medias
generales y específicas de conservación de la B.
Importante: el termino conservación no hace referencia a la que se encuentra en
peligro de extinción, sino que abarca todo.
Medidas específicas:
- De evaluación de la Biodiversidad
- Gestión, como conservar la B, dos tipos de forma: in situ y ex situ, en los lugares
donde se encuentren situadas, vivas. In situ abarca los ecosistemas, la recuperación
de especies que solían habitar en determinado lugar, domésticas y cultivadas
(ejemplo conservación de semillas nativas o especies criollas para la producción de
alimentos) y ex situ fuera de su hábitat, se reservan en lugares donde no se
encuentra B, los ejemplares propios, las especies o parte (elementos genéticos)
- Apoyo
De este convenio hasta el momento se elaboraron dos documentos más, las partes
que firmaron el convenio elaboraron los mismos:
Uno el Protocolo de Cartagena, transporte transfronterizo de organismos
genéricamente modificado, de uso farmacéutico, medias de conversación genética
y de contaminación.
Protocolo de Nagoya de 2011, regula el acceso de los recursos genéticos y la
participación de los beneficios que derivan de los mismos, y se establecen las
medidas que deben tomar los estados y normas que deben sancionar para
establecer cómo y cuándo se dará acceso a esos recursos genéticos a otros estados
y como se hará la participación justa y equitativa a las comunidades locales.
Ejem dentro de los parques naturales protegidos existe mucha información genética
que debe ser estudiada y esa información debe ser utilizada racionalmente, viene
una empresa no argentina o argentina que quiere acceder a esa información que es
publica, como accede a esa información hasta donde puede y que puede hacer con
esa información es lo que regula ese tratado.
En los casos que no son públicos, comunidad originaria por ejem conservo una
especie vegetal o animal que era parte de su cultura y esa especie tiene potenciales
para mejorar la producción de soja en el mundo por ejemplo o la elaboración de
determinado medicamento, como accedemos a esa información sin perjudicar a la
comunidad local.
Una definición un poco englobante de qué es un área protegida es que “es un área de tierra o
puede ser también un mar (por ejemplo, el mar argentino), especialmente dedicada a la
protección y mantenimiento de la biodiversidad biológica y de los recursos naturales y culturales
asociados a ese espacio, gestionado a través de medios formales o medios legales y eficaces”.
Pero, me parece más claro decir que es un espacio geográfico claramente definido, con límites
claros reconocidos y que esté dedicado a la conservación de la naturaleza. Por lo tanto, vemos
como esto de crear áreas naturales protegidas o espacios geográficamente definidos, formales,
legales, es el objetivo del convenio de biodiversidad.
En 1980 se sanciona la ley y la búsqueda es que empieza a surgir la idea de la coordinación entre
lo que son las provincias y lo que es Nación. Porque claramente estamos hablando de áreas del
territorio dentro del territorio de las provincias que adquieren carácter nacional y hay una
transformación en donde dentro del territorio de las provincias existen áreas que no son de las
provincias que se dedican a la conservación, y así mismo existen zonas de las provincias que se
dedican a la conservación. Existiendo de alguna manera una multiplicidad de estos espacios de
conservación dentro de los territorios provinciales y surgiendo territorios nacionales.
Porque, a partir de 1994 cambia la configuración federal de nuestro país y dejan de existir los
territorios nacionales para transformarse en provincia (ejem Ciudad de Buenos Aires). Entonces,
existe la necesidad clara el día de hoy de armonizar estas áreas, de que no existan espacios
meramente dedicados a la conservación, aislados, que no cumplan una función de la
sustentabilidad, es decir, que no sean meramente para conservar.
Porque piénsese en el gran dilema que plantea la conservación que es el dilema económico,
piensen en una comunidad que se encuentra por debajo de los índices de nutrición, desarrollo
de producción, niveles económicos y que encima se le imponga en forma legal la conservación
de todo su territorio sin poder ejercer ningún tipo de explotación económica. Es decir, no van a
poder realizar ningún tipo de explotación, no se van a poder alimentar del bosque, no van a
poder explotarlo y eso plantea un dilema político y económico de toma de decisión sobre esa
área que tiene que coordinarse entre nación y provincia.
Si estamos hablando de áreas de conservación estamos hablando de áreas donde existen ciertas
restricciones en materia ambiental que en otras áreas o espacios no, generándose que
jurídicamente o formalmente tenemos un espacio donde se aplica un tipo de norma y un espacio
donde se aplican otro tipo de normas que es de excepción. Ejem en espacios es libre la tala de
árboles y en otro espacio no, y están uno al lado del otro.
Cómo se crea esos lugares, por qué, qué condiciones se cumplen y qué se puede realizar y qué
no se puede realizar es lo que tenemos que saber. Normalmente existe una línea muy directa
de lo que son las normativas de áreas protegidas nacionales y las locales, las provinciales, pero
esto es previo a 1994, por lo tanto, no sigue la línea de mínimos y máximos.
- Los parques
- Los monumentos
- Las reservas
Los parques son las áreas de mayor nivel de protección a la conservación, los monumentos
también y las reservas son las de menor nivel de conservación, se pueden realizar más cosas
dentro del área de reserva.
Pero como dice la ley “son áreas del territorio que por su extraordinaria belleza o riqueza en
flora y fauna autóctona o en razón de un interés científico determinado deben ser protegidas y
conservadas. Es decir, que por razones de biodiversidad y un interés científico que es
biodiversidad merece ser protegida y conservada, factores que hay que demostrar y probar. Por
ejemplo, áreas del territorio que se hayan conservado y que merezcan ser protegidas.
Las actividades que en general se tienen que fomentar son: las investigaciones científicas, la
educación y el goce de las generaciones presentes y futuras y por razones de seguridad nacional.
Estos son los fundamentos de creación de esas áreas, por razones científicas (hablando de
biodiversidad), educativas (para que todos podamos conocerla, entenderla, saber que existen)
y para el goce de las generaciones presentes y futuras.
Hace poco en el 2016 se creó el Parque Nacional Iberá y algunos de los pueblos del interior de
Corrientes sufrieron ese cambio. Si bien, la mayoría de las áreas naturales protegidas creadas se
van trazando en la historia, es decir que los cambios no son de un día para el otro, sino que hay
que establecer todas las condiciones, sí implican cambios.
¿Por qué ésta fundación planteaba como condición de que después se done y se transforme en
parque nacional? Porque se cree que la Nación se encuentra en mejores condiciones para poder
gestionar las áreas de conservación que las provincias.
Lo que hace que un área se transforme en un área protegida es el nivel de conservación. Si hay
un alto nivel de conservación el área eso es un criterio, que tenga especies que se encuentren
en peligro de extinción, especies que tengan una importancia o relevancia científica, especies
que tengan un interés de algún tipo (por ej sean representativas de un ecosistema determinado,
como el ecosistema de bosques chaqueños).
En cualquiera de las tres áreas pasa esto de que se transforman en dominio público del estado
nacional y para poder crearse esas áreas es necesario y obligatorio que las provincias a través
de una ley local cedan el dominio y la jurisdicción a la nación, para que el Congreso de la Nación
lo declare dentro de una de esas categorías de áreas protegidas. Ese es el procedimiento, NO ES
DE PRESUPUESTO MÍNIMO, ES JERÁRQUICO, pero existe una condición previa, QUE ES LOCAL.
Sin esa ley local no hay área protegida.
Lo que se cede es el dominio y la jurisdicción (lo que establece el art 124) porque en principio
este tipo de competencia no está delegada expresamente, entonces es necesario realizar ese
acto.
Parque Nacional: es el área de mayor nivel de conservación que puede ser o debe ser
representativa de una región geográfica, tiene que ser representativa de un ecosistema (por
ejem el ecosistema del Iberá, el bosque chaqueño).
En los parques nacionales solamente se pueden realizar actividades que tienen que ver con el
control del área, el turismo (es decir la atención para los visitantes) y todas las medidas
correspondientes a la defensa nacional del territorio.
(Lo que el profe va a pedir es qué sí se puede realizar y en general qué no se puede realizar).
Monumentos Naturales:
“Las áreas, cosas, especies vivas de animales o plantas, de interés estético, valor histórico y
científico”. Poseen protección absoluta (es decir, no se puede hacer ningún tipo de actividad
sobre esas cosas, especies, organismos vivos o áreas).
Reservas Nacionales:
Los asentamientos humanos se harán en la medida que resulte compatible con los fines
específicos y prioritarios.
Actividades:
Permitidas:
Actividades deportivas comerciales e industriales, explotación agropecuarias y de
canteras.
Prohibida:
Cualquier otra explotación minera;
La pesca comercial, caza y
La introducción de especies exóticas.
*Así como está el estudio de impacto ambiental regulado por la ley de presupuestos mínimos y
por las normativas locales, por parte de los instrumentos internacionales, comenzaron a
aparecer otros instrumentos de gestión ambiental que no está regulados a nivel de presupuesto
mínimo pero que sin embargo la jurisprudencia ha ido exigiendo, por lo tanto, podemos decir
que sí a nivel particular existe esa exigencia.
¿Qué implican estos otros instrumentos de gestión ambiental? A diferencia de la evaluación de
impacto ambiental (EIA) que estudia un proyecto o una obra de un particular, la evaluación de
impacto ambiental acumulativa (EIAA) lo que busca justamente es hacer un estudio de impacto
ambiental de no solo un proyecto o actividad sino de un conjunto de proyectos o actividades y
cómo impactan en un tiempo real y en el futuro.
Por otro lado, está la evaluación de impacto ambiental estratégico (EIAE) que plantea una
evaluación de impacto ambiental pero de las políticas públicas ambientales y de qué manera
esas políticas públicas favorecen a la conservación o no.
Y ese es el caso de Salas Dino con la provincia de Salta por los desmontes legales e ilegales que
se estaban produciendo en la provincia. En ese caso hay una intervención por parte de la corte
suprema de justicia de la nación. Evaluación de impacto ambiental acumulativo eso solicitaron.
La autoridad de aplicación en las áreas naturales protegidas son los guarda parques, bajo la
administración de Parques Nacionales.
La fauna silvestre existente dentro de un área natural son de dominio privado de nación.
Además de las tres categorías de la Ley N° 22.351, existen tres categorías de manejo más creadas
por vía de reglamentaria (por decreto se crearon):
(Si bien llevan el título reserva, se asimilan a parques por las actividades que se encuentran
permitidas y prohibidas, sobre todo las reservas naturales estrictas que fueron creadas en la
década del 90 por decreto y son áreas que ofrecen una máxima garantía de protección, de mayor
nivel que un parque, porque no se pueden instalar ni para control dentro del área y tienen que
ser realmente zonas representativas de ecosistemas del parque, fueron pocas las declaradas).
Es una ley de la década del 80, que no tiene su base en lo ambiental y lo que regula es la caza y
la pesca comercial y deportiva.
Son normas de ordenamiento, nos dicen que se puede hacer y qué no.
Declara de interés público la fauna silvestre en el territorio nacional. Esta declaración de interés
público fue el principal argumento para la existencia de la jurisprudencia ambiental previa a
1994, como el deber de todos los ciudadanos de cuidar la fauna silvestre, de proteger, conservar.
El caso KATTAN c/ Gob. Nacional en 1983 es una de las primeras jurisprudencias en materia
ambiental. Lo que se pretendía era la conservación y la no caza de una especie particular de
ballenas (Toninas Overas) que se encuentra en el mar argentino.
Los animales que viven libres e independientes del hombre, en ambientes naturales o
artificiales.
Los bravíos o salvajes que viven bajo control del hombre, en cautividad o semi
cautividad.
Los originalmente domésticos que, por cualquier circunstancia, vuelven a la vida salvaje
convirtiéndose en cimarrones.
Caza:
(De esta norma hay que saber qué se entiende por fauna silvestre, la clasificación y qué se
entiende por caza y qué se requiere).
Humedales:
Existen normas internacionales que son de cumplimiento obligatorio y normas que no son de
cumplimiento obligatorio. Las que estuvimos viendo son todas de cumplimiento obligatorio.
¿Dónde entran a jugar estos tratados internacionales sobre todo cuando establecen
obligaciones para los estados como sancionar una ley de áreas naturales protegidas?
Este es una caso: en Argentina no tenemos una ley de presupuesto mínimo de protección a los
humedales, pero desde el 2016 se viene incursando la sanción de una ley de humedales a nivel
nacional, buscando diferentes estructuras normativas, una es la norma de presupuestos
mínimos que es la que primó y hay proyectos y contraproyectos, pero no se sancionó la norma.
Sin embargo, independientemente de esa ausencia tenemos normas que protegen los
humedales en Argentina.
Existe una evolución del pensamiento de la sociedad respecto del ambiente en general y de los
humedales en particular. Porque históricamente y hasta ahora nosotros vamos a tener la noción
de que el ambiente en general y los humedales en particular son espacios muertos, que pueden
ser explotados o a su vez pueden ser lugares peligrosos o lugares que realmente nos generen
problemas como problemas de salud, de higiene y más graves.
Es a partir de esta idea ambiental que se empieza a concebir a los humedales no solo como estos
cuerpos y estos lugares o territorios que generan problemas sino más bien como su importancia
ecológica, hay un recambio y a partir de ese recambio también surge la idea de que son espacios
económicos.
Hasta qué punto vamos a restringir los derechos subjetivos y por otro lado permitir o gestionar
el acceso y libertades a derechos paleativos.
En 1971 los estados partes de las Naciones Unidas deciden celebrar una reunión con el fin de
tratar el tema de los humedales, pero no cualquier tipo de humedales sino aquellos humedales
que tenían importancia internacional debido a las especies de aves vinculadas con los
humedales, las aves porque migran y esa migración cumple mucho servicios ecosistemas, la
repoblación, control de especies, cuestiones ecológicas.
Lo que hizo este tratado que está vigente hasta el día de hoy es generar una red de humedales
a nivel global, donde todos los estados que son parte del convenio que son un montón (como
32) son áreas del territorio que fueron declarando humedales de importancia internacional y
de protección internacional.
Los humedales son “las extensiones marismas, pantanos o superficies cubiertas de agua, sean
éstas de régimen natural o artificial, permanentes o temporales, estancadas o corrientes, dulces,
salobres o saladas, incluidas las extensiones de agua marina cuya profundidad en marea baja no
exceda de seis metros”. Los humedales se caracterizan por la poca profundidad.
Pueden ser naturales o artificiales. Artificiales son áreas que por la intervención del hombre
reunieron las condiciones de humedal. Corrientes deberían incluir todas las zonas de producción
de arroz o de represamiento.
Se regula el uso racional, la designación de los estados partes de los humedales en contexto
internacional o sitios Ramsar y la idea de la cooperación internacional.
Para que un estado se pueda adherir lo primero que tienen que hacer es declarar como mínimo
un sitio Ramsar, sino no se pueden incorporar al convenio. Argentina cuando adhirió declaró
dos.
Desde Ramsar lo que se pretende es que cada Estado realice un ordenamiento de humedales
de cada uno de los estados partes, sin embargo, eso no es una obligación por parte los Estados,
sino que es una recomendación.
-
DERECHO AMBIENTAL.
CLASE 4. 6 DE SEPTIEMBRE. PRIMERA PARTE. Nahuel
Consulta. Si existía una norma provincial previa y una nacional posterior, y además, había puntos en los que se
contradecían, primaba la más protectoria. Además, habíamos relacionado con el principio Pro Natura (que si bien,
no era un principio que estaba en algún lado, sino que ha surgido de la jurisprudencia).
¿Cuál es el fundamento de aplicación del principio?
Como sabemos, su efecto es aplicar la norma más protectoria. En cuanto al fundamento, tiene que ver con el
principio de precaución y prevención y el artículo 41 de la CN. En realidad, también podríamos verlo como una
construcción al in dubio pro natura en Argentina.
Apareció en un fallo de 2019 de la Corte Suprema en el caso “Majul, Julio Jesús c/Municipalidad de Pueblo General
Belgrano y otros s/acción de amparo ambiental”.
El caso trataba de un emprendimiento inmobiliario donde se iban a realizar algunos edificios, construcciones en
áreas que involucraban un cuerpo de agua (por un lado) y bosques nativos (por el otro lado).
En este caso se plantea la acción de amparo con la idea de daño ambiental (principio preventivo y precautorio). Sin
embargo, si uno observa el artículo 41 de Constitución “el deber de preservar”, comienza surgir esta idea de que
existe “la norma más protectoria del ambiente” porque el principio nos indica que el deber es “la conservación”.
Cuando este principio (de la conservación) entra en colisión con otros principios, es que hay que empezar a
desarmar este principio de conservación para ver qué contiene y de qué trata.
Vemos que, a diferencia de otros principios constitucionales, este principio tiene otros principios que los guía o
indican o acompañan, así surge el principio de desarrollo sustentable y el deber de recomponer el ambiente en
caso de daño ambiental (esto está en forma expresa).
Vimos que el principio de desarrollo sustentable lo que pretendía era establecer un equilibrio entre las actividades
productivas o la economía y la conservación del ambiente, siempre primando la conservación para las generaciones
futuras.
Y ahí nos podríamos perder un poco, porque aparte de la idea de la conservación también indica que, por otro lado,
todos tenemos derechos (aparecen los derechos sociales incluidos ahí). Todos tenemos derechos a satisfacer
nuestras necesidades presentes, pero sin comprometer a las generaciones futuras. Además, recomponer el terreno
en caso de la presencia del daño ambiental.
Por otro lado, siguiendo el párrafo segundo aparecen las autoridades. El Estado como el sujeto principal que tiene
el principal deber de conservación. Lo que no deja que, los habitantes del país también lo tengan.
Cuando dimos la Ley General del Ambiente N° 25.675 aparecían de nuevos otros principios que servían para la
interpretación y aplicación de toda otra norma en materia ambiental. Por lo tanto, nos aclara lo que nos indica el
artículo 41 CN.
Hay tres principios que le ponemos más enfoque: el principio de congruencia, el principio de prevención y el
principio de precaución.
Estos tres principios nos están indicando este procedimiento del in dubio pro natura. Primero, desde el artículo 3
(LGA) ya viene la idea de que siempre se va aplicar la norma más protectoria. También lo dice el artículo 4, inc. 1°
cuando habla de la supremacía o la necesidad de congruencia entre la Ley General del Ambiente y las demás
normas ambientales. Ahora pareciera ser que prima siempre el derecho ambiental con este último artículo.
También se agrega la prevención y la precaución, que son los casos previos a la construcción de un daño o la
existencia de un daño que es el “no dañar”. Pero de un juego distintos en estos casos, porque nos indica:
Por un lado, la prevención que nos indica el deber de que tenemos que tomar todas las medidas necesarias para
evitar la producción del daño ambiental cuando sabemos que determinadas acciones van a ocasionar ese daño
(ambiental).
Y la precaución (que es como un refuerzo a la prevención), que nos indica que es casos de no saber (en caso de
duda) esa duda no puede ser una razón o un justificativo para no tomar todas las medidas necesarias para evitar la
producción de un daño ambiental (y no cualquier daño, en este caso, sino uno grave e irreversible).
Estos dos principios le otorgan un peso mayor a la conservación, a la idea de no producir un daño porque ahora nos
queda cuándo sabemos que se va a producir el daño, cuando hay un nexo causal. Sino que además se agrega la
precaución. Entonces, todo esto otorga un peso a toda esta idea del pro natura.
Algo que faltó añadir. De este fallo particular surgió la idea de la protección de los humedales. Se hizo muy famoso
el fallo porque junto con los proyectos de ley se trató el tema humedales.
La Corte sostuvo que los jueces deben considerar el principio in dubio pro natura, que establece que “en caso de
duda, todos los procesos ante tribunales, órganos administrativos y otros tomadores de decisión deberán ser
resueltos de manera tal que favorezcan la protección y conservación del medio ambiente, dando preferencia a
las alternativas menos perjudiciales. No se emprenderán acciones cuando sus potenciales efectos adversos sean
desproporcionados o excesivos en relación con los beneficios derivados de los mismos”.
Además, cita a La Unión Internacional para la Conservación de la Naturaleza. Vuelve hablar después del in dubio.
Asimismo, agrega (aparte) el in dubio pro aqua (la Corte sostuvo que “en caso de incerteza, las controversias
ambientales y de agua deberán ser resueltas en los tribunales, y las leyes de aplicación interpretadas del modo
más favorable a la protección y preservación de los recursos de agua y ecosistemas conexo”)
Corriendo a la aplicación de normas. Habíamos hablado que:
La base es el artículo 41 CN.
La Ley General del Ambiente estaba el artículo 3 y 4 de estos, se desprendía el párrafo tercero que plantea
los presupuestos mínimos de protección y los máximos de las provincias (o las normas de complemento).
Y que puedo aplicar, en caso de duda, ante una norma de presupuestos mínimos y una norma de complemento
¿cuál es la aplicable? …esa es la pregunta.
Pero, en principio, los arts. 3 y 4 ponen restricciones a esa idea o suma a esa idea en:
ARTICULO 3º — La presente ley regirá en todo el territorio de la Nación, sus disposiciones son de
orden público, operativas y se utilizarán para la interpretación y aplicación de la legislación específica
sobre la materia, la cual mantendrá su vigencia en cuanto no se oponga a los principios y
disposiciones contenidas en ésta.
Entonces, de alguna forma el principio de congruencia establece un límite a las normas de complemento (normas
provinciales y municipales), que es que “no tienen que contradecirse”. Sin embargo, no solo eso sino también el
nivel de protección. Que no proteja menos.
¿Qué implicaría que se aplique el presupuesto mínimo y no la norma de complemento? ¿Por qué se aplicaría el
mínimo si la ley ya nos indica en el art. 41 CN que se tendría que aplicar el mínimo y el complemento? En respuesta:
No se aplicaría la norma de complemento porque estaría siendo menos protectoria, y viola el principio pro natura.
En el supuesto de que el complemento si proteja más, se aplicará el complemento por el principio pro natura.
Principio de prevención y el principio de precaución.
La prevención siempre es objetiva. La precaución no.
¿Cómo poder distinguir esta línea entre lo individual y lo colectivo y hasta qué punto nos vamos a encontrar con
una cuestión ambiental y cuándo una cuestión individual? lo colectivo y los otros derechos subjetivos
individuales. La gran pregunta es cuando estos trazan una línea. Por ejemplo, en la jurisprudencia no se lo puede
ver muy claro o trazable. Y ahí es como el derecho a la salud ingresa en esta idea y sobre todo con la precaución
(un ejemplo son los casos de los agroquímicos). Y ¿qué es lo que se daña? la idea de salud colectiva.
Pero no es un parámetro decir “a la cantidad de personas que le afectaron su derecho”. No es solamente
cuantitativo el derecho. Sino estaríamos dentro de otra opción.
Por ejemplo, pareciera ser que una línea nos estaría dando cuándo también se ve afectados elementos de la
naturaleza o ecosistemas. No solamente la salud como bien cultural.
Siempre recursos que se presenta que son indicadores que nos plantea la idea de lo colectivo. Por ejemplo, en el
caso Majul (CSJN) nos planteaba la idea de los humedales, la idea del agua que trasciende la idea de los individual.
No estamos hablando de un sujeto individual sino de un recurso que, en principio, presta servicios a todos y que
esto no se puede individualizar. Es decir, me sacan el oxígeno a mí, y sacan el oxígeno a todos.
Primero estudiamos las semejanzas de los principios y luego estudiemos las diferencias.
Principio de precaución.
Unos de los indicadores eran:
Por otro lado, la ley nos habla de una acción independiente que, iniciado la acción de daño ambiental, cualquiera
de los sujetos pueda interponer. Está en el tercer párr. del art. 30 LGA “Sin perjuicio de lo indicado
precedentemente toda persona podrá solicitar, mediante acción de amparo, la cesación de actividades
generadoras de daño ambiental colectivo”.
Después nos habla la ley de cuestiones judiciales que en esto se destaca la función del juez.
En el art. 7 encontramos la competencia por jurisdicción y el art. 32 las reglas aplicar.
ARTICULO 32. — La competencia judicial ambiental será la que corresponda a las reglas ordinarias
de la competencia. El acceso a la jurisdicción por cuestiones ambientales no admitirá restricciones de
ningún tipo o especie. El juez interviniente podrá disponer todas las medidas necesarias para ordenar,
conducir o probar los hechos dañosos en el proceso, a fin de proteger efectivamente el interés
general. Asimismo, en su Sentencia, de acuerdo a las reglas de la sana crítica, el juez podrá
extender su fallo a cuestiones no sometidas expresamente su consideración por las partes.
En cualquier estado del proceso, aun con carácter de medida precautoria, podrán solicitarse medidas
de urgencia, aun sin audiencia de la parte contraria, prestando debida caución por los daños y
perjuicios que pudieran producirse. El juez podrá, asimismo, disponerlas, sin petición de parte.
La sentencia hará cosa juzgada y tendrá efecto erga omnes, a excepción de que la acción sea
rechazada, aunque sea parcialmente, por cuestiones probatorias.
Lo otro que se destaca es el valor de los informes. Con la idea del acceso a la información, empieza aparecer la idea
de informes administrativos de organismos del Estado.
Tiene fuerza probatoria de los informes periciales y que puede ser impugnado por las partes. Imagínense que
tenemos un informe de una evaluación de daño ambiental que plantea que determinada actividad no va realizar
ningún tipo de daño ambiental y esto puede ser prueba.
Biodiversidad.
La jerarquía de los tratados internacionales en materia ambiental. En el derecho ambiental y el derecho
internacional ambiental aparece la estructura de principios y reglas. Estas, son vinculantes o no vinculantes para
los Estados.
En la cumbre de Estocolmo de 1972 (que fue la primera reunión de los Estados) empezaron con esta idea a un
derecho a un ambiente sano. Desde ahí hasta la actualidad hubo varios documentados internacionales.
En 1992 se armó la Declaración de Río sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo (tratado internacional) los
más importantes son del cambio climático y el de biodiversidad.
Esta declaración es de mucha importancia porque resumió todo lo previo. Acá surge la mayoría de las ideas que
hasta hoy se mantiene, como ser el principio de prevención, el de precaución, el deber de reparación, el derecho al
acceso a la información y educación ciudadana, etc.
Convenciones
Declaraciones
Quienes tienen mas fuerza vinculante son las convenciones ya que las declaraciones son principios no únicamente.
De alguna manera este tema del cambio climático y la biodiversidad, son una agenda en la cuestión ambiental
internacional. Se traza en profundidad el tema de las obligaciones intergeneracionales porque plantean ambos
esta idea de la responsabilidad hacia el pasado (por los hechos ocurridos) para el futuro.
Se remite a las obligaciones con las emisiones de gases de efecto invernadero y de calentamiento global echo a lo
largo de la historia y del nivel de responsabilidad que tiene los Estados sobre esas emisiones en el presente y para
el futuro.
A punto tal de no poder realizar determinadas actividades dentro los territorios de los Estados. Asimismo,
demostrar en forma obligatoria esa reducción en términos cuantitativos (eso plantea este tratado).
Después de esto se celebraron otros, y sobre todo protocolos.
Protocolo de Kioto fue uno de los documentos más profundos y elaborados en materia de cambio climático en
donde estas responsabilidades del pasado para el futuro fueron intensificadas a través de distintos mecanismos
financieros. Se mantuvo el principio de que “el que contamina, paga” que quiere decir que quien contaminó en el
pasado, tiene que pagar en el presente.
Se establecieron una división que es diferenciar Estados que están obligados y Estados que no están obligados.
Esta diferencia se marca con otra diferenciación que es de países desarrollados y subdesarrollados. La razón es
porque se planteó la discriminación en cuanto a países que a lo largo de la historia ha tenido un desarrollo
económico muy diferenciado de otros Estados, como puede ser los niveles tecnológicos, etc. En esas obligaciones,
fueron diferenciadas.
Sin embargo, por otro lado, se estableció mecanismos de compensación. Estos planteaban que los países que
estaban obligados tenían que reducir en metas concretas la cantidad de gases del calentamiento global y que los
países que no estaban obligados también lo podían hacer. Sin embargo, en caso que lo hicieran y lo pudieran
comprobar, estos podían vender sus reducciones a los otros Estados para poder cumplir con sus metas.
Argentina reducía, por ejemplo, la cantidad de gases de efecto invernadero o el calentamiento global al establecer
áreas de conservación en un territorio determinado y con la forestación de determinadas cantidades de especies
de árboles o de construcción de bosques.
Se comprueba cuánto gases de efecto invernadero y de calentamiento global se absorbe con ese espacio creado y
esa cantidad se podía vender en bonos a un país obligado. Literalmente es un mecanismo de mercado de reducción
de gases de efecto invernadero y de calentamiento global (no llegó a ningún lado esto).
Protocolo de Paris planteó algo similar, pero se eliminó el mecanismo de comercio de bonos de emisiones de
gases y diferenció más el tema de las obligaciones.
Convenio sobre la Diversidad Biológica.
El primer pensamiento que tenemos es pensar en la idea de la paridad de especies que existen en el planeta de
vegetales y animales, pero no es solo eso.
Artículo 2. Por "diversidad biológica" se entiende la variabilidad de organismos vivos de cualquier fuente,
incluidos, entre otras cosas, los ecosistemas terrestres y marinos y otros ecosistemas acuáticos y los
complejos ecológicos de los que forman parte; comprende la diversidad dentro de cada especie, entre
las especies y de los ecosistemas.
En principio, son todos los ecosistemas y los distintos o diversos, la diversidad que existen (comprenden):
a) entre las especies, b) entre los individuos dentro de las especies y c) dentro de los ecosistemas.
(genético, especies, ecosistemas).
Son tres niveles: en especie, en individuos y en ecosistemas y esto incluye a la diversidad genética (la
información que contienen esos tres sobre los datos genéticos).
Dentro de este concepto entra todo ser vivo en el planeta (ninguno queda fuera)
El objetivo es conservar, utilizar racionalmente y que todos podamos acceder a los beneficios que derivan de ellos.
“todos” somos las personas (antropocéntrico).
Para esto se establece mecanismos muy amplios. La principal obligación es el respeto soberano en todos los
Estados sobre la conservación, la utilización sostenible y la participación justa y equitativa en los beneficios.
Dentro de las obligaciones de conservación nos habla de dos diferentes medios:
Nos plantean también como se crean las áreas protegidas y es importante saber, porque ahí re rompe con el
principio del art. 41 CN tercer párr. porque es previa la ley a 1994 y esta ley es de 1980.
¿cómo hacia el Estado nacional para sancionar normas ambientales si todavía no tenía la reforma constitucional?
esto ya hablamos.
En la forma de protección de las áreas naturales protegidas como se encuentra comprometido el principio del
dominio originario de las provincias, no se puede absorber a través de una norma de presupuestos mínimos. Por
ahora, ya que el Congreso de la Nación puede sancionar una norma de presupuestos mínimos de áreas protegidas,
pero no sería la forma porque se encuentre comprometido el dominio originario de las provincias sobre los recursos
naturales existentes en sus territorios. Asimismo, esta competencia no es delegada a la Nación (gobierno Federal).
Parques Nacionales, Monumentos y Reservas que eran y que se podían hacer y qué no podían hacer.
LEY N° 22.351. PARQUES NACIONALES
ARTICULO 1° — A los fines de esta ley podrán declararse Parque Nacional, Monumento Natural o Reserva
Nacional, las áreas del territorio de la República que por sus extraordinarias bellezas o riquezas en flora y fauna
autóctona o en razón de un interés científico determinado, deban ser protegidas y conservadas para
investigaciones científicas, educación y goce de las presentes y futuras generaciones, con ajuste a los requisitos
de Seguridad Nacional. En cada caso la declaración será hecha por ley.
Asimismo, después se ampliaron a las creaciones de otro tipo de reservas que son tres: reservas naturales
estrictas, reservas naturales silvestres y reservas naturales educativas.
Y la autoridad de aplicación es la Dirección de Parques Nacionales y el cuerpo de guardaparques.
Convención sobre el Comercio Internacional de Especies Amenazadas de Fauna y Flora Silvestres (CITES).
Conservación de la fauna - Ley N° 22.421. 1981. Argentina.
ARTICULO 1º — Declárase de interés público la fauna silvestre que temporal o permanentemente habita
el Territorio de la República, así como su protección, conservación, propagación, repoblación y
aprovechamiento racional.
Todos los habitantes de la Nación tienen el deber de proteger la fauna silvestre, conforme a los reglamentos
que para su conservación y manejo dicten las autoridades de aplicación.
1) Los animales que viven libres e independientes del hombre, en ambientes naturales o artificiales.
2) Los bravíos o salvajes que viven bajo control del hombre, en cautividad o semicautividad.
3) Los originalmente domésticos que, por cualquier circunstancia, vuelven a la vida salvaje conviertiéndose
en cimarrones.
Quedan excluidos del régimen de la presente Ley los animales comprendidos en las leyes sobre pesca. La
autoridad jurisdiccional de aplicación acordará con la Secretaría de Estado de Intereses Marítimos la división
correspondiente en los casos dudosos.
Lo que se regula en esta ley es la casa y la pesca, estableciéndose restricciones justamente a esas actividades. Por
ejemplo, en un Parque Nacional no se puede casar y pescar.
Hay dos requisitos para la casa:
ARTICULO 16. — (…) Será requisito indispensable para practicar la caza:
a) Contar con la autorización del propietario o administrador o poseedor o tenedor a cualquier título
legítimo del fundo;
Impone como requisito para la adhesión que el Estado candidato designe al menos un humedal de
importancia internacional (artículo 2.4)
Deber de elaborar y aplicar su planificación de forma que favorezca la conservación del humedal designado
y todos aquellos que se sumen a la lista (artículo 3.1). (una vez declarado sitio Ramsar, esa área se transforma
en un área de conservación)
Creación y salvaguarda de reservas naturales en el interior de los humedales designados en su territorio
(artículo 4.1)
Informar sobre las modificaciones que se produzcan respecto de dichos humedales (artículo 3.2)
Favorecer el uso racional de los humedales en su territorio (articula 3.1)
Mantener una cooperación con el resto de los Estados parte para avanzar los objetivos del Convenio
(artículo 5)
El principio de uso racional de los humedales implica: el mantenimiento de las características ecológicas de los
humedales logrando la implementación de un enfoque biológico sistémico dentro del contexto del desarrollo
sostenible: (se permite realizar actividades sin comprometer las generaciones futuras.
Interacción entre el derecho ambiental y derecho agrario. Como se relacionan
Codificación francesa: es la insuficiencia del Código civil para poder regular cuestiones que tiene que ver con
la agricultura porque de alguna manera de la codificación se basó en los principios de libertad, igualdad y
fraternidad (propio del siglo IX) y que de alguna manera estos principios vertidos en el derecho del dominio y
de la voluntad (que sería la propiedad y los contratos) producían a lo largo del tiempo situaciones que
desfavorecían a un sujeto importante que fue el productor.
Países como Argentina que empezaron a formarse como Estado basaron su modelo económico en el modelo
agroexportador y estos sujetos se veían des-privilegiados ante los propietarios o ante la falta de acceso a la
tierra para poder producir y el Estado se empezó a interesar por eso.
Una de la forma de atender esto era la redistribución de las tierras a través del proceso de colonización, a
través de un proceso administrativo público y por otro lado, a partir de la regulación de los contratos.
La función social ¿que tenía que ver con los derechos de libertad y el derecho de igualdad?
Empiezan aparecer límites a los derechos individuales en general y sobre al derecho de dominio y eso produjo
un quiebre. Empezó en la jurisprudencia, pero no se introdujo en la legislación.
En la reforma de Borda del Código civil no se agrega tampoco la función social. Sin embargo, se introdujeron
de alguna manera una visión diferente del derecho privado (pero no del derecho de propiedad).
La función social no hace desaparecer los derechos individuales subjetivos, sino que produce un límite porque
no son absolutos. En el Código civil originario planteaba (con respecto al derecho de dominio) la idea de que
el propietario podía desnaturalizar sus usos y destruir o separar en cuantas partes quisiese, una propiedad
cambiando la funcionalidad de ese derecho de dominio. Lo mismo con los contratos, donde aparecen normas,
reglas o principios que nos establecen plazos mínimos cómo deben celebrarse los contratos. Entonces,
significa que la voluntad de las partes se vea despegadas y no puedan hacer lo que quieran.
Comienza aparecer una figura mágica para el derecho civil que está en nuestro Código que es parecido a la
función social pero no lo es, y es el “abuso del derecho”. Art. 14 - “La ley no ampara el ejercicio abusivo de los
derechos individuales cuando pueda afectar al ambiente y a los derechos de incidencia colectiva en general”.
No está planteado desde un límite externo, sino es un caso de límite interno. Entonces, aparentemente los
derechos individuales no son absolutos. Si lo vemos externamente existe normas (como la Constitución, los
tratados de DDHH, etc.) que ponen límites (externos) al ejercicio de estos derechos individuales. Este caso es
un límite interno.
-LA INTERVENCIÓN DEL ESTADO EN LA ECONOMÍA.
El hecho en si más importante era el surgimiento de un conjunto de normas que empezaban atender a la
agricultura o a la actividad agropecuaria en general (sobre todo en Latinoamérica) de que alguna manera
despertaba interés porque surgía estas normas que son públicas (normas dictadas por el Estado, como por
ejemplo el de colonización, con el fin de constituir las tierras, bajo ciertas condiciones diferentes a las
establecidas en el Código civil, como por ejemplo, que las personas que adquirían esas tierras tenía que tener
ciertas características como oficio o saberes para la agricultura o la ganadería).
Esta exigencia, entonces la hacia diferente. Si le decimos que para poder poseer o tener el dominio de una
tierra tiene que ejercer y si no lo hace va a perder su derecho, aparece un límite. Esto pasaba con estas leyes
de colonización que fueron límites externos que fueron impuestos por el Estado.
El surgimiento de la primera norma de arrendamiento rural en Argentina plantea un quiebre bastante
importante al Código civil, ya que de alguna manera empiezan aparecer normas de derecho privado
desprendidas del Código civil en materia agraria y a regular estos contratos particulares y la solución a los
conflictos de esos contratos también.
Brebbia: Otro hecho que va a influir poderosamente en el desarrollo de una legislación especial claramente diferenciada de la del
derecho común, es la intervención del Estado en la economía agropecuaria, que se inicia durante, la Primera Guerra Mundial por la
crisis que ella produce en la economía de los países productores y se mantiene luego en los años posteriores.
-como una actitud definitiva del Estado moderno que la regula o planifica, con mayor o menor intensidad, según los distintos países
y las diferentes épocas, pero puede decirse que nadie escapa a este control; el Estado abandona su indiferencia frente a los problemas
económicos que poseía la producción, comercialización industrialización de los productos agrarios,
El límite de la intervención estatal ha de hallarse en los derechos y garantías que la Constitución consagra.
Entre las causas que han motivado el abandono de la abstención estatal y la consiguiente intervención en la economía agrícola se cita
La evolución del sistema capitalista, la concentración de empresas, que desemboca en actividades monopolistas, alterando el
mercado, que de este modo obliga al Estado a restablecer el equilibrio del mercado y la libre competencia.
Otro fenómeno de gran importancia que señala Ballarín Marcial" es el desarrollo, luego de la Primera Guerra Mundial, de lo que parte
de la doctrina lama derecho social, dirigido a equilibrar las clases y grupos sociales, buscando la protección de la parte
económicamente más débil que se traduce en una renovada legislación de los contratos agrarios que comienzan a tener un significado
distinto al que los códigos del siglo xix.
Otro gran antecedente es la TEORÍA DE LA EMPRESA EN ITALIA 1942, lo que llevó a la codificación del
derecho privado en Italia (la unificación del código civil y el comercial). Incorporó de manera directa a la
empresa como instituto y reguló distintos tipos de empresas, regulando asi la empresa agraria.
EL CÓDIGO ITALIANO DE 1942. EL DERECHO AGRARIO COMO DERECHO DE LA EMPRESA AGRARIA. DOCTRINA ESPAÑOLA.
CRÍTICAS A LA TEORIA DE LA EMPRESA AGRARIA. - La sanción del Código de 1942, que como hemos visto reunifica el Código
Civil de 1865 y el Comercial de 1882 en torno a una definición unitaria de la empresa, produce naturalmente un gran cambio en la
evaluación del problema de la autonomía.
Lo que caracteriza al sujeto del derecho agra rio es una actividad profesional consistente en la explotación agraria ejercida sobre
bienes privados productivos de prevalente interés social, y en esa idea de explotación encuentra la unidad entre los tres grandes
apartados del derecho agrario: a) el derecho agrario de la propiedad inmueble; b) el derecho de la actividad agrícola, y c) el derecho
de la reforma agraria. Dentro de este orden de ideas el derecho agrario sería el derecho del empresario agrícola, ya que éste desarrolla
su actividad dentro de la empresa entendida como institución, comprendiéndose los tres perfiles que caracterizan a la empresa: el
sujeto (el empresario), el objeto (la hacienda) y la actividad económica de participación en la producción y en el mercado, o
explotación. Como puede verse, esta doctrina hace hincapié en el aspecto subjetivo, y no importa en realidad un rechazo de las ideas
centrales que inspira a la doctrina italiana a partir del Código
Previo a ello, en la década del 30 los doctrinarios italianos comenzaron a observar estas normas que en Europa
existían, pero sobre todo empezaron a observar en Latinoamérica, con estas normas que regulaban la
agricultura y la ganadería. Se preguntaban si merecían estas normas ser un corpus diferente del código civil y
comercial.
Brebbia cuenta como surge la materia habla. Carroza lo hace de una forma mas autónoma.
Brebbia habla de la autonomía didáctica, legislativa y científica.
La autonomía didáctica habla de como en diversas universidades se ha tratado el estudio del derecho agrario, junto al derecho
ambiental o al derecho minero entre otras en cada universidad variaba su estudio al querer anexarlo con otras ramas del derecho.
La autonomía legislativa: ha perdido relevancia en nuestros días, (y otro tanto puede decirse del resto del mundo en que ha existido
preocupación por este tema), ha sido en vano la espera de la sanción de un código específico, ello se explica si se considera que la
actividad agraria se encuentra influida generalmente por motivaciones políticas que obligan a utilizar cada vez con más frecuencia el
expediente de las leyes especiales, como se advierte fácilmente en la Argentina, renunciándose al estudio de un código que conduzca
a una normativa orgánica.
Partiendo de la base de en la cual que cuando hablamos de autonomía lo hacemos, como no puede ser de otro modo, entendiéndola
relativa, no vemos inconveniente en usar esta terminología utilizada a lo largo de todo el tiempo que insumió su análisis.
Por otro lado, Carrozza observa que la especialidad es más bien un presupuesto de la autonomía solamente para aquellos casos en
los cuales el grupo de institutos y que ella existe jurídicos susceptibles de distinta consideración forma un sistema visto de organicidad.
Lo real es que a esta maraña de opiniones el tiempo se encargó de alinear en dos posiciones fundamentales, que dieron origen a dos
escuelas que según : Irti pueden recibir una el nombre de escuela jurídica formal, contraria a la autonomía, representada
fundamentalmente por Arcangeli, la otra, el de escuela técnica económica, autonomista fundada por Balla, la primera, sensible al
método civilista, propiamente jurídica, y sensible, la segunda, a consideraciones históricas, criterios económicos y motivos
ideológicos que, como dice Carrozza, inducen a exaltar el tecnicismo de la agricultura y a reivindicar al derecho agrario concebido
como ius proprium de la agricultura. Una y otra han variado en su fundamentación con el correr de los años, pero ambas conservan
íntimamente el sello que las diferenció en la primera hora, y han vuelto a reformularse bajo nuevas formas pero con idéntica sustancia.
Decimos que la tesis negatoria de la autonomía: dio nacimiento a la llamada escuela jurídica formal fundamentada inicialmente por
Arcangeli, continuada por Bassanelli.
Su fundamento: falta de principios peculiares que justifiquen algo tan grave como la descomposición de la unidad del derecho
privado, aunque con distintos puntos de vista
Lo que puede resolver el problema de la autonomía, ya que una rama del derecho tiene propiamente autonomía doctrinaria si posee
principios generales comunes a toda aquella rama del derecho y propios solamente de ella, porque si faltaran dichos principios
generales faltaría la unidad de la materia, y existiría solamente una acumulación de instituciones carentes de un vínculo sustancial.
Contrario a ello, Bolla que funda la autonomía, en la existencia de una hacienda del agricultor, cuya organización necesita un
reglamento propio, sostiene que cualquier actividad, agrícola ano requiere una hacienda, grande o chica, pero siempre resta saber si
las normas particulares que regirían esta hacienda no se encuentran bajo la influencia de principios generales directivos de las dos
grandes ramas del derecho. Igual postura adoptaron los italianos Scialoja y Vitta, y entre nosotros la sostuvo Sánchez Sorondo, al
informar su proyecto de Código Rural para Buenos Aires, cuando expresaba que los intereses rurales no se distinguen de los civiles y
deben estar ambos regidos por la misma ley.
En una posición contraria, Bolla sostuvo la autonomía y se constituyó en el verdadero precursor del derecho agrario
Las instituciones de derecho privado vinculadas a la agricultura y basadas en el derecho de propiedad sienten la influencia de
principios que ponen cada vez más en evidencia la insuficiencia de la ley civil para regular la materia agraria.
Gran parte de esta discusión entre las afirmativas y negativas se basaban en una cuestión epistemológica y
metodológica.
La actividad agraria se ejercita mediante la unidad económica hacienda, las pertenencias y otros medios que componen la
organización de la finca de labranza, es decir, sobre la hacienda la que resulta formada por fundo, animales, cultivos, utensilios y
máquinas agrícolas técnico-económica. La hacienda es el instrumento esencial de la producción sobre la que se plasman todas las
relaciones
Ya que la teoría negativa/civilista partía de una posición positivista del derecho plenamente porque buscaba
en el sentido normativo los principios.
Sin embargo, la teoría que afirmaba no partía de un sentido puro del positivismo del derecho, sino que
incorporaba nociones históricas, sociales y económicas (que son los grandes antecedentes del der. agrario).
Y por esta diferenciación nunca podían llegar a un punto en común. Uno hablaba de que no tenían principios y
otro hablaba de que la propiedad tenía funciones diferentes.
Posterior a esto siguió el camino de la discusión en cuanto a la autonomía del derecho agrario. Y ahí empezaron
aparecer otras escuelas que volvieron a discutir la idea del objeto del derecho agrario.
Decían algunos que el derecho agrario era meramente rural. Pero en realidad, no tiene que ver con el derecho
agrario, regula la vida en el ámbito rural. Entonces, la idea de lo rural se encuentra superado, ya que esto no
se relaciona con el derecho agrario mas bien estudian las relaciones de vecindad.
Aparece otra teoría que siguiendo la teoría del fundo (tesis afirmativa) pensaron en agregar un contenido
extrajurídico.
Dijeron que, si esto es una industria o un tipo de producción o una actividad económica donde tenemos el
capital (tierra), la mano de obra (trabajadores /productores agropecuarios) y la VIDA (que se produce o
desarrolla). Todo esto tenía su base en la tierra y el fundo seguía siendo un elemento fundamental.
Carroza observó que seguía manteniendo la idea de que el fundo era el objeto de regulación y que el derecho
agrario (hasta ese momento) tenia sus bases en esta idea. Entonces, esto no daba lugar a hablar de la
autonomía del derecho agrario.
Asimismo, eso no permitía el logro de una teoría general y por lo tanto se permitía hablar de una rama
autónoma en términos relativos o hablar simplemente de una rama especial.
Él pensaba que hacía falta una teoría general y propone un modelo teórico para entender al derecho agrario-
Hace un camino de esta discusión, partiendo de un recorrido entre la discusión entre las teorías negativas y
afirmativas. Superado ello, sigue el lineamiento de la teoría afirmativa y propone:
Para hablar de una teoría general era: poder superar los problemas de la falta de definición en la rama
del derecho. Además, superar la idea de la búsqueda de principios. Y, asimismo, cuál es la metodología que puede
ordenar una rama del derecho en general.
Del texto de Aldo Casella, encontramos como empieza hablando de todas las definiciones que hay de derecho
agrario. Asimismo, cada una de esas distintas definiciones dan distintos objetos del derecho agrario (los
sujetos, la empresa, el objeto). O sea, ponen al productor como base del concepto del derecho agrario. Ponen
a la empresa agraria como base del concepto. O ponen al fundo como base.
Pero ninguna de estas definiciones es comprensiva de todos los fenómenos agrarios. Entonces falta una que
pueda unir todo el tema.
La carencia de una teoría general del derecho agrario puede observarse a partir del estudio de:
2) Búsqueda de los principios generales de la metería: se reconocen pocos intentos los cuáles no han tenido aceptación;
3) La falta de una metodología científica difundida y aceptada, aunque sea incluso útil a los fines expositivos y didácticos
A lo largo de la historia se han buscado muchos principios:
Búsqueda de los principios generales de la matería.
En 1954 Frassoldati enuncia cinco principios fundados en concretas manifestaciones del derecho positivo:
1- El principio del buen cultivador (todas aquellas prácticas que se va a considerar moralmente correctas
para un productor agropecuario).
2- El principio de la dimensión mínima de la empresa agraria (la idea de la función social o abuso del derecho.
En caso de no ser respetada, el fundo se vuelve improductivo).
3- El principio de la inescindibilidad de los resultados del año agrícola (no es cuantas cosechas se hagan en
un año calendario, sino que los ciclos agrícolas tienen sus propios calendarios).
4- El principio de la colaboración en los contratos agrarios;
5- El de colaboración entre fundos.
Critica: porque derivan simplemente de la naturaleza de las cosas y no son exclusivos ni especificos de
derecho agrario.
+vamos a ver después que la mayoría no deriva realmente de los principios generales, sino que de la
naturaleza mismas de las cosas. Cosas que está tratando el productor agropecuario, el fundo, la empresa.
Por su parte Ballarin Marcial enuncio once principios:
1- El principio de la función social de la propiedad;
2- El de la protección máxima a la empresa agraria familiar rentable, basada en cuanto sea posible en la
propiedad sobre la tierra cultivable;
3- El de la distribución de la propiedad;
4- El del acceso a la propiedad en orden a crear explotaciones familiares;
5- El de la dimensión mínima de las explotaciones agrarias, representando tal mínimo las familias;
6- El especial rigor exigido a la gran propiedad;
7- El de la coincidencia entre propiedad y empresa;
8- El de procurar la conservación de las explotaciones agrarias y especialmente las familiares;
9- El de fomentar la asociación entre empresarios agrícolas para la solución de los problemas comunes;
10- El de la planificación de las intervenciones estatales;
11- El de paridad entre la agricultura y los demás sectores económicos.
Si bien estos principios siguen existiendo como ideas. Ya no son “principios” generales. Muchos de esto
estamos hablando de una línea política legislativa, de punto ideológicos y no a lo que hace a la materia en si.
Todo dependerá del ordenamiento jurídico particular y a la moral del Estado o la sociedad.
Criticas
Luna Serrano: más parecen por su contenido y aún más por su misma formulación, desiderata que debe satisfacer la legislación
agraria o tendencias del derecho agrario, que principios generales jurídicos. Como fines.
Ballarín Marcial contesta: son principios teleológicos, son metas que tratan de conseguir las normas jurídicas agrarias, constituyen
valores que el derecho agrario trata de alcanzar.
Carroza: la atención debería trasladarse a aquellos principios, menos generales, pero de más segura determinación, que están en la
base de los institutos particulares del derecho agrario positivo.
En base a eso, Carroza elabora su propia teoría (dijo que ninguna era suficiente).
Lo que hizo fue observar los elementos jurídicos y entender que no existe una definición única de derecho
agrario. Por lo tanto, no eran las normas jurídicas las que iban a dar una respuesta a este tema.
Comienza a buscar y estudiar “qué es lo derecho agrario” teniendo en cuenta los factores extrajurídicos que
podían ser: políticos o técnicos que caracterizan a lo agrario.
Por ejemplo, entender que el elemento vida es importante. Ver que la cuestión del clima tiene mucho que ver
con lo agrario. Ver qué factores políticos que tienen mucho que ver con este fenómeno de lo agrario.
Pero no es eso lo que definen en si al derecho agrario (decía) y que hay que buscar algo más extrínseco y que
todos ellos son elementos externos.
Entonces el comienza a plantear la idea de AGRARIEDAD (palabra que no se le ocurrió a él, porque ya venía
de teorías anteriores, que hablaba de tierra, trabajo y vida).
El tomó esta palabra y dijo no es tierra, trabajo y vida. Sino que esta agrariedad o la causa sustancial de la
agrariedad, es el CICLO DE VIDA ANIMAL O VEGETAL.
En Brebbia además agrega al ciclo de vida: los recursos naturales y el mercado.
Chalup considera que son como más dimensiones de la agrariedad o ampliaciones de esta y que van que el
ciclo de vida animal o vegetal, que deriva del disfrute de los recursos naturales (que a su vez lo limitan) y
permite obtener brutos y productos destinados al mercado. Los recursos naturales asociado a lo ambiental y
el mercado a lo alimentario.
Carroza. Volviendo… definiciones no tenemos. Esto no define al derecho agrario, sino que define a un
elemento extrajurídico que no es este derecho. No es normativo.
Él decía a partir del concepto de agrariedad iba a poder permitir hacer la clasificación normativa de fuentes.
Asimismo, entender cuáles normas eran las que eran agrarias y cuales no.
Porque iban a decir que todas aquellas normas, reglas o principios que regulen la agrariedad son normas de
derecho agrario. Y todas aquellas que no tengan que ver con el ciclo de vida animal o vegetal, no son agrarias.
Implicaba que, si justamente esta materia surge para poder diferenciarnos de otras ramas del derecho, esta
teoría permitía hacer eso. Es decir, decir “esto no es civil”, “esto no es derecho minero”, “esto no es ambiental”
Entonces permitía realizar un proceso de clasificación. Pero ahí no se quedaba y el decía también que hay que
entender que los ordenamientos jurídicos son todos distintos y pueden ser distintos. Eso dependerá de
diferentes cuestiones. Entonces, decía que las definiciones de derecho agrario van a varias pero que todas
iban a contener esto “que la agrariedad era lo extrínseco (en todo va a estar)”.
Después plantea la idea de la metodología de estudio y cómo vamos a ordenar esto. Entonces el dice, mirando
cada uno lo interno, dice que el derecho agrario es una rama del derecho agrario.
El derecho privado se compone de distintas instituciones:
propiedad,
contratos,
empresa.
Y plantea que estos tres tienden a ordenarse y que eso si depende del ordenamiento jurídico y que se ordena
justamente darles un sentido o fundamento a los otros institutos.
En Argentina, por ejemplo, algo que es muy básico es entender que el derecho de propiedad es uno de los
institutos principales que da origen a todos los otros. Después vamos a ver que los contratos, en algunos
supuestos, forma la causa de origen. Pero, por ejemplo, para el derecho italiano, era la empresa.
Entonces, resumiendo.
Teoría general.
La respuesta se puede encontrar en los factores técnico y político, sin embargo si profundizamos el razonamiento debemos pasar de
estas causas inmediatas a otra mediata A UNA CAUSA SUSTANCIAL DE AGRARIEDAD.
El derecho agrario es una rama del derecho privado y este se compone en su estudio de instituciones que son:
La propiedad
Los contratos
La empresa
En Italia el instituto que daba origen al derecho agrario era la empresa, pero en Latinoamérica el instituto que predominaba era la
propiedad.
BREBBIA:
Para Carrozza la autonomía deriva ahora de un criterio distinto de la existencia de institutos propios y exclusivos susceptibles de
agruparse sobre el sustento de un común denominador de agrariedad.
Considera Carrozza el problema de la autonomía ha venido que a convertirse en una discusión puramente académica frente a la
realidad de un ordenamiento jurídico de la agricultura que existe en todos los países.
La prioridad para Carrozza en la construcción del significado de agrariedad, "de lo agra rio", que puede conducirnos hacia el origen de
la especialidad de nuestro derecho, más intuida que demostrada, o mejor, demostrada en sus efectos más que en la causa y ello
facilitaría la delimitación de las diversas ramas jurídicas que forman el derecho de la economía.
Destaca Carrozza que no existe texto normativo que formule una definición de agrariedad válida con carácter general, y que no es
fácil extraer de la masa legislativa que regula la agricultura un concepto completo, puesto que los datos que encontramos o son
insuficientes.
Con arreglo a esta idea, Carrozza considera que en su íntima esencia la actividad productiva agraria consiste en el desarrollo de un
ciclo biológico, vegetal o animal, ligado directa o indirectamente al disfrute de las fuerzas y de los recursos naturales que se
resuelve económicamente en la obtención de frutos, vegetales o animales, destinados al consumo directo, o bien previa una o
múltiples transformaciones.
De este criterio biológico que formula Carrozza resulta que la agricultura (en sentido amplio) se presenta dividida en dos ramas,
una constituida por la crianza (o cultivo) de seres vi vos vegetales, y la otra por la crianza de seres vivos animales.
Resumiendo
Se trata de partir del criterio de agrariedad intrínseco y sustantivo, individualizar con su aplicación las actividades que deben
considerarse típicamente o esencialmente agrarias; trazar el contorno de la materia; señalar cuales institutos responden a la
agrariedad, como común denominador, y establecer sus fundamentales puntos en común; determinar una jerarquía que coloque en
la cúspide al que sería el núcleo (empresa, propiedad, contratos, etc) y sistematizar la materia en torno a dicho núcleo.
Entonces encontraremos dos grandes escuelas que afirman la autonomía del derecho agrario.
La teoría clásica que es la de la propiedad o fundo (afirmativa)
La teoría del ciclo biológico.
Luego en Brebbia el menciona nuevas teorías negatorias de la autonomía del derecho agrario, que nosotros
estudiaremos como nuevas dimensiones del derecho agrario, que tiene que ver con:
El mercado.
Lo alimentario.
Tiene que ver con el objeto o producción de lo agrario, pero lo agrario produce otras cosas que no son
solamente alimentos.
La cuestión de conservación de los recursos (o derecho ambiental). (por ejemplo, el principio del
desarrollo sustentable esta vinculado al derecho agrario).
Estas normas no regulan lo que es el ciclo de vida, sino que se relacionan o se vinculan con lo agrario.
Obviamente porque hay efectos del derecho ambiental, por su forma de ser o por la forma en que se
positivizó, por el objeto propio que es el derecho ambiental, vamos a ver que limitan en forma directa esta
idea de un desarrollo de un ciclo de vida animal o digital y que en algunos casos, son fuente interna. Por
ejemplo el principio de desarrollo sustentable, se encuentra vinculado directamente con esto.
Principales preguntas guías para el examen:
1. ¿Cuáles son los principales antecedentes que contextualizan el origen del Derecho Agrario?
2. ¿Qué entendemos por Autonomía del Derecho Agrario?
3. ¿Cuáles son las dos primeras tesis o escuelas que argumentan respecto de la autonomía científica?
a. ¿Cuáles son sus principales exponentes?
b. ¿Cuáles son sus argumentos?
4. ¿Cuáles son las otras escuelas o corrientes que pretendieron entender sobre el objeto del derecho
agrario?
5. ¿Cuáles son los tres principales argumentos dados por Carrrozza para explicitar la ausencia de una TG del
Derecho Agrario?
6. ¿Cuáles son los principales elementos que Carrozza define como elementales en su teoría? ¿Cuáles son
las características de la T. de Carrozza para definir la espacialidad del derecho Agrario?
7. En Carrozza, ¿Cómo se solucionarían los principales problemas planteados por él hasta el momento en
torno a:
A-La definición de Derecho Agrario
B- La sistematización del Derecho Agrario. Comienza a hablar de los factores aca… SIGUE NAHUEL.
MI PARTE, EVELIN, problema que mi audio comenzó tarde a grabar… ver acá como engancha.
El DA (derecho agrario de ahora en adelante) como otras ramas del derecho se ve influenciado por
ciertos elementos extrajurídicos, desde otra posición hasta lo podemos ver como ciertos principios, y este
reconocimiento expreso que hay elementos que no son jurídicos pero ejercen una influencia o energía sobre el
derecho, plantea una idea que el derecho no se puede resolver exclusivamente de manera positiva, por lo que en
forma constante el derecho se ve influenciado por factores extrajurídico, ese fue un problema que tuvo el DA
cuando surge, se confunde por la gran cantidad de elementos extrajurídicos, que a su vez le dan el matiz y de dan
ciertas características, pero no son fuentes, porque si hablamos netamente de fuentes del derechos estos factores
o elementos no crean derechos y obligaciones en sí, sino que trazan los límites de la normativa de los institutos,
hay una diferencia entre institutos y normativa, institutos son la gran figura a regularse a través de las normas
jurídicas se materializan , son instituciones detrás de las normas.
Como estamos hablando de una actividad particular en la que hay un intervención humana donde el ciclo
de vida tiene circunstancias que otras actividades no tienen.
Es importante en esta búsqueda de los elementos extrajurídicos que hizo Carroza el planteo que estos
elementos son causa de… pero no son el elemento sustancial del DA, y el planteo la búsqueda en la actividad
agraria, lo sustancial de esa actividad, lo que a él le permitía hacer una diferencia entre:
- Actividades esencialmente agrarias, contiene la idea del ciclo de vida, la actividad es la intervención
en ese ciclo de vida, que la podemos llamar desarrollo, intervención, tiene que ver con la idea de
proceso.
Pareciera que hay actividades vinculadas con la agrariedad pero que no son esencialmente agrarias sino
que están vinculadas, lo veremos cuando veamos empresa.
Esta idea de la agrariedad que es extrajurídico, que no es norma, es un elemento configurativo de los
sistemas agrarios, es un factor como un montón de otros factores, que en la primer teoría afirmativa del DA se
reconocía como la particularidad del proceso histórico, de la relación de los sujetos con el fundo, le daba al derecho
agrario características que a otro derecho no le da, entonces permiten la creación del derecho y marca sus límites.
Estos elementos que configuran son causa remota de la creación del derecho, le dan la especialidad al DA.
Podemos llamar hechos o factores técnicos (hace referencia a los factores que tiene que ver con la
actividad esencialmente agraria, son estudiados por otras áreas científicas, ciencias agrarias, economía, etc) y H
o F políticos (el rol que el estado cumple en la configuración del DA, en la toma de decisiones).
Si pensamos que los factores formativos del DA son causa que caracterizan e individualizan y le dan la
especialidad al DA seguimos la idea que la base de la actividad agraria es una industria genética de producción,
que se realizar en un medio, medio nos refiere a donde se produce la actividad, factor extrajurídico compuesto por
tierra, agua, clima, etc, que a través de un proceso agro biológico eso es el desarrollo, hay vida si o si, se desarrolla
esta actividad.
En la actualidad esta idea de agro biológico se encuentra disminuido, la intervención del hombre es muy
mayor, en donde se discute que la cría de animal pareciera ser que es más industrial que biológico, donde el nivel
de control del desarrollo de ese ciclo de vida es tal, que la disminución de lo natural es muchísimo, hasta hablar de
animales creados genéticamente para producir. Hay una conjunción porque hablamos de un hecho cultural,
hombre más naturaleza, hombre más vida, que es un punto que no podemos diferenciar cuando hablamos de
naturaleza y cuando de hombre, difícil de diferenciar.
Lo hibrido, mezcla entre la vida la naturaleza y las personas, sin personas no está lo agrario y sin esa vida
no hay agrario, eso es un factor configurativo que en otras actividades económicas no existe. Como regulamos esa
idea de lo hibrido, factores técnicos, VER CUADRO ACA NAHUEL.
Cuando nombramos naturaleza, la discusión de que es acá no se tuvo la discusión, naturaleza es todo lo
que excede a las personas.
Vamos a ver qué factores absorbe el DA, como por ejemplo los contratos agrarios de arrendamiento y
aparcerías, existe un plazo mínimo regulado que lo que hace es poner un mínimo exigente a los contratos debido
al respeto tanto para el desarrollo natural de un ciclo vegetal o animal como para el desarrollo económico de esa
actividad, y las partes cuando realizan este tipo de contratos no pueden hacerlo en un plazo inferior a 3 años, se
considera que esos 3 años mínimos implican poder desarrollar ese ciclo de vida y a su vez implican aspectos
económicos como la eficacia de la actividad y efectos sociales como el arraigo en la vida social, son contratos donde
se cede el uso y goce de un predio para el desarrollo de una actividad agropecuaria, el elemento jurídico es el plazo
está en una norma y tiene fundamentos biológicos naturales y aspectos que son sociales. Los factores formativos
dan fundamento, limitan.
A su vez esta norma del plazo junto con otras normas configuran el instituto de los contratos por el
conjunto de reglas, y los principios, más los factores le dan el tinte de la especialidad agraria.
Lo principal es el ciclo de vida, en otras actividades económicas no hay vida, dentro del concepto de vida
aparecen dos ideas, una el riesgo de vida (nacimiento y muerte de animales o vegetales) y no cualquier persona se
encuentra en condiciones de realizar ese ciclo de vida, por otro lado tenemos riesgos externos como el clima u
otros factores que afecten la vida de esos seres, el plazo por ejemplo que esos 3 años mínimos garantizados para
desarrollar la vida de esos seres y puedan cubrirse de esos riesgos externos, pero que al ser extraordinarios tienen
sus particularidades.
El concepto de buen cultivador, hoy superado, va mutando por técnicas y prácticas que aplican los buenos
productores agropecuarios, pero no hace referencia a un conocimiento técnico universitario, sino que hace a quien
desarrolla la practica o a nombre de quien, quien ordena la producción agropecuaria que saber cuestiones básicas.
El clima puede afectar el desarrollo de los ciclos, no necesariamente en términos catastróficos, cumple una
doble función, la producción se adapta a determinado clima y la idea de los riesgos climáticos extraordinarios
(contrato contra granizo), aparece el estado interviniendo contratos y estado, ejemplo el subsidio de determinadas
zonas que han sufrido catástrofes, el acceso a determinados créditos, etc.
Los climas de los lugares son diferentes garantizan o tienden a un tipo de producción de acuerdo a la zona.
Ejemplo el agua cumple la función en producción agropecuaria, riego, limpieza, dar de tomar a los
animales, etc, pero a su vez es un bien colectivo.
Los bienes culturales socio económicos, son más fáciles, en su mayoría conforman el mercado de
productos agropecuarios, hablamos que existe dispersión de productores y concentración de consumidores, oferta
competitiva, lleva a la creación de normas jurídicas, por ejemplo el acopio (silos para conservar su carácter
perecedero, permiten la conservación de esa materia prima, silo bolsa).
En la cadena están los acopiadores, los transportistas, los industriales, etc. El proceso de acopio fue
cambiando, hubieron épocas que el estado intervino por la importancia y la no perdida, hoy hay muchas técnicas
y formas de acopio propia o de terceros.
Las producciones son estacionales, si el producto es producido en cercanía de los consumidores será más
barato, si es más lejos hay más intermediarios y encarece el producto.
Esos elementos son configurativos de las normas del DA, el precio justamente se va a configurar no solo
en función a la cuestión geográfica, estación o clima, sino también lo cultural, lo que en algunos supuestos la
actividad regional puede darle un valor agregado, por ejemplo cuando los vinos dicen producido en Mendoza,
elaboración en esa región determinada y le da a ese producto condiciones que en otro lugar no, le da calidades al
producto. Pero no toda producción regional lo tiene a las calidades, reguladas en instrumentos de identificación
geográfica, hacen que se diferencien los productos en el mercado,
Los bienes de consumo le agregan valor, porque tiene carácter perecedero, satisfacen necesidades básicas
de alimentación, necesidades de consumo, si o si las tenemos que comprar, las necesitamos para cumplir ciclos
básicos.
El concepto de distribución y tipos de mercado fue variando a lo largo de la historia, tiene que ver la
conformación de las ciudades modernas, existe una lejanía de la ruralidad justamente para conformar las grandes
ciudades, donde los mercados directos de venta, tipo de transacción es a través del régimen de propiedad, se
vende directo del dueño productor al consumidor. Ver cuadro Nahuel acá… porque dice diferencia entre no se
que!!!
Los comodities representan valores, es un material tangible que se puede comerciar, comprar o vender.
Otro elemento importante es por ejemplo que los productos en algunos casos son exportables (generan
divisas y existen ciertos límites, no todos los productores tiene las condiciones y pueden realizar exportación,
entran a jugar normas determinadas, regula ciertas calidades impuestas por el comprador, entran a jugar normas
de otros estados para la producción agropecuaria de argentina, procesos de certificación de normas técnicas,
certifican la calidad de determinados productos ejem los productos orgánicos, no deben utilizar sustancias
químicas en su producción, el sistema de certificación de tercera parte es el régimen que solicita la unión europea,
es decir ellos imponen las normas técnicas, vemos como incide en nuestro ordenamiento, obvio que esas
condiciones deben estar aprobadas por nuestra orden interna como la ley nacional de productos orgánicos, y la
certificadora debe estar habilitada por un ente Nacional SENASA) y en otros de consumo interno (necesarios para
satisfacer las necesidades básicas de los habitantes), no es lo mismo producir productos para exportación o para
consumo interno, tienen una contratación diferente.
Factores políticos, rol que cumple el estado configurando un determinado régimen jurídico, hay dos
posiciones:
La acción propia del poder público del estado y de los factores de poder que consisten en la elección de
los medios adecuados para influir en la estructura agraria a fin de alcanzar un ordenamiento satisfactorio. El estado
toma la decisión de cómo va a ser el régimen jurídico, posibilitando dos tipos mínimos, regular de manera directa
(presencia del estado dentro del mercado de productos, normas de orden público predominantes, normas
específicas) o indirecta (se corre el estado, surge la autonomía de la voluntad de los sujetos de los sistemas
agrarios, predominando la figura del contrato, sobre todo en la conformación del precio en los productos). Mal
nombrado intervencionista o no, porque el estado interviene siempre de manera directa o indirecta.
1998, se sanciona una ley que regula los contratos de Maquila, regulaba los acuerdos de voluntades entre
productores agropecuarios e industriales y acopiadores, no regula el precio, sino que marca o tipifica un tipo de
contrato, en vez que el estado sea el acopiador, regula la relación entre privados. La norma supone que el productor
se encuentra en una situación de desventaja con el industrial. En ningún caso pierde la propiedad el productor, el
industrial es mero tenedor de trasforma la materia prima, el industrial nunca puede entregar al productor un
producto elaborado de diferente calidad o de menor calidad de la que reservarse para sí. Esta norma es de orden
público, pero es regulación indirecta, está la figura contractual de por medio.
Nuevos factores, globalización (modos de intercambio que existen en el mercado actual hoy en día, no
solo producción interna. OMC organización mundial del comercio, pregunta regulo la agricultura como actividad
comercial??), cuestión ambiental (incide en lo agrario, si bien surge del contexto de las ciudades, pareciera que la
actividad agraria es amigable con el ambiente, pero eso hoy cambio un montón con agroquímicos, uso de aguas,
extensiones transformadas, desmontes, etc. Las normas ambientales inciden en lo agrario, el objeto en común es
la vida, pero con objetivos contra puestas, uno producir vida y otro conservar. El derecho ambiental es fuente
directa del agrario, interno cuando hablamos del abuso del derecho y el reconocimiento del derecho privado,
ningún derecho individual puede afectar un derecho colectivo (art 14 CCCN), limite interno, se ve bien claro en la
norma que regula la actividad agraria poniendo limites directos, y en las normas generales ambientales, Ley
general de ambiente, de bosques, de agua, etc.
Preguntas de examen nombren factores técnicos, que es el factor político, que son los factores
formativos, cual es la incidencia en el derecho agrario o su relación.
CLASE 6. 20 DE SEPTIEMBRE. PARTE 1. NAHUEL
FUENTES INTERNACIONALES DEL DERECHO AGRARIO.
Los interrogantes que debemos hacer son:
¿Cómo surge?, ¿cuándo? (podemos ver como una secuencia histórica)
¿Cuál es la problemática? En torno al contexto internacional y el mercado de productos agrícolas.
Habíamos visto los elementos técnicos que conformaban el mercado de productos agrícolas y también debíamos
tener en cuenta esto de los factores políticos, es decir, las posiciones que toma el Estado en relación a cómo
estructurar la normativa jurídica respecto de la conformación de precios de los productos.
Podía ser de manera directa o indirecta. Asimismo, que la manera directa era a través de asistencia preponderante
del orden público estructurado de institutos que regulan los precios de los productos agrícolas (carne, trigo, soja,
yerba, azúcar, etc.). Y que, por el otro lado, la manera indirecta, que veíamos que este orden público podía tomar
un descorrimiento de esta posición y dejar que el mercado se autorregule, lo cual no quita la existencia del orden
público, sino que existe otro orden que es el de la autonomía de la voluntad (contratos).
Si hablamos de marcado, también podemos hablar de los diferentes sujetos que forman parte de estas relaciones
y no solo los productores agropecuarios (sujetos agrarios) sino también podíamos ver la relación con los
industriales, con los consumidores, los transportistas, etc. (todo esto en el contexto interno, podríamos decir).
Habíamos dicho que todos esos factores no eran fuente del derecho agrario, sino que de alguna manera limitaban
o delimitaban el contenido normativo (le daba de alguna manera el carácter de la especialidad).
Fuentes internacionales ¿cuáles son los principales acuerdos?
En este contexto internacional, el mercado (que es la relación entre la oferta y la demanda) lo que sucedió fue una
problemática económica. (pág. 684 y ss. Brebbia y Maranos).
Se puede decir que el comercio internacional era fluido hasta comienzos de los años 20; luego cambia fundamentalmente, en gran parte
debido al proteccionismo que comenzó en la década siguiente, dando lugar a la llamada "Gran Depresión"
Entonces, uno de los principales problemas es que cuando hablamos de fuentes internacionales hablaremos del
aspecto económico y no tanto de otros aspectos que también tienen que ver con fuente como, por ejemplo, los
tratados internacionales en materia ambiental.
Existía un contexto histórico en donde la relación entre los Estados era desordenada, surgiendo problemas de
competencia en relación a los precios de los productos agropecuarios y una competencia entre países exportadores
y países importadores y la necesidad de producir internamente y externamente. En la que algunos países, se veían
perjudicados en la toma de decisiones de otros países en sus órdenes internos.
Existían medidas proteccionistas por parte de los países del norte a los productos agropecuarios (podemos acá
observar que los factores políticos están en todos lados presentes).
Así podríamos decir que comienza a pensarse la idea y sobre todo a partir de la conformación de la Unión Europea
y los primeros tratados de unión, en donde todos los países (lo que hoy es la UE) comienza a realizar tratados
internos, con la idea de tener una política económica común.
-El tema de la conformación de los precios de estos productos. Tiene que ver algo más actual que son los
[commodities] que tienen un valor común y que son intercambiables entre si y de alguna manera son iguales
siempre que sean de la misma cantidad y misma calidad. Entonces ahí surge la competencia: cuando un Estado
genera el mismo producto y de la misma medida y otro Estado hace exactamente lo mismo, pero a otro precio.
Por lo tanto, no hay una competencia leal y esto fie el principal conflicto.
Llegaron a una conciliación con este tema con el Acuerdo General sobre Aranceles y Comercio (GATT) -1947-.
Al finalizar la Segunda Guerra Mundial, el comercio internacional se encontraba en una situación desfavorable; surge entonces la
necesidad de crear instituciones capaces de darle un nuevo impulso, ordenándolo y haciéndolo más operativo Es así que, finali zando el
año 1947, se firma en Ginebra el acta fundacional del Acuerdo General sobre Aranceles y Comercio (GATT) que, concebido sólo
temporalmente, fue suscripto por 23 países, y que en el momento de firmarse su Acta Final en Marrakech (dando así lugar al nacimiento
de la Organización Mundial de Comercio), estaba ya integrado por alrededor de 115 países, de los cuales 90 son países en desarrollo,
dato para tener en cuenta en el momento de realizar el análisis de la misma.
Su objetivo fue el de promover el desarrollo económico de los países miembros mediante el establecimiento de acuerdos recíprocos
dirigidos fundamentalmente a la reducción de aranceles y otras barreras al comercio, además de eliminación de tratamientos
discriminatorios en el comercio internacional. Al principio las negociaciones se realizaban en forma bilateral entre los principales
productores y consumidores de un determinado producto; luego este procedimiento fue perdiendo vigencia en favor de otro método de
concertación más simple y eficaz como el de las denominadas negociaciones comerciales multilaterales, conocidas como rondas. Las
desarrolladas durante su vigencia fueron ocho entre 1947 y 1993, cuya importancia radicó en que en una de ellas se logró el tratamiento
y la reforma de las políticas agrícolas mundiales.
Pero ¿cómo se logra la incorporación de esta problemática? Raposo explica que las políticas restrictivas aplicadas a la importación de
productos agropecuarios por parte de los países desarrollados (como los Estados Unidos y los integrantes de la Comunidad Europea)
perjudicaron a países agroexportadores como el nuestro: por un lado, se produjo la disminución de la demanda de esos países, que en un
principio eran grandes importadores de nuestros productos, y por el otro, se fueron perdiendo terceros mercados.
La Comunidad Económica, al garantizar precios a sus productores, produjo el inevitable divorcio entre las señales del mercado y la
producción, pasando de una situación de importador neto a una de exportador. Este aumento de la producción y de la oferta mundial
ocasionó, como lógica consecuencia, una caída en los precios internacionales y una disminución en los ingresos de países como la
Argentina.
La conclusión de este acuerdo fue tratar de reducir esas subvenciones (ayudas) a los países desarrollados.
Se hace una diferencia entre los tipos de responsabilidades por parte de los Estados y para los países del sur.
Asimismo, cuales eran los derechos y obligaciones que surgían. Estos acuerdos se hicieron mostrando las
diferencias o las desigualdades en este intercambio de oferta y demanda de productos agropecuarios.
Algo que acotar es que esto es consecuencia de los períodos posguerra. Estos períodos marcaron en el siglo XX los
grandes momentos. Por ejemplo, en lo alimentario fue fundamental porque la necesidad de la producción de
alimentos para eso Estados que estaban en guerra y no podían producir (y que eran los principales Estados del
mundo).
De esto surge dos cosas: Por un lado, una oportunidad para unos Estados y una necesidad para otros Estados
(oferta y demanda).
/ / / / / En ese contexto, un elemento que va aparecer al final y que es muy circunstancial, son otros tratados que
tiene que ver con la biotecnología y la seguridad. Si estamos hablando que es necesario aumentar la producción
(sobreexplotar) porque hay otros Estados que lo van a necesitar hay que encontrar mecanismos más eficientes
para producir más. Entonces, surge el avance sobre la biotecnología y la aplicación del procedimiento de la
genética en la alimentación. Bueno, y este conocimiento científico funcionó. / / / / /
Volviendo a la idea de la oferta y la demanda. Siendo periodos de guerra era necesario aumentar la producción a
poder satisfacer esas necesidades básicas como la alimentación de otros Estados.
¿Qué pasaba en los periodos donde los otros Estados se comenzaban a recuperar? iba a bajar las exportaciones
y la producción debía bajar en esos otros Estados, entonces, ahí surgían los conflictos. No en los momentos donde
había sobreexplotación o sobreproducción, sino en los momentos donde se querían mantener esos niveles de
producción y los otros Estados se recuperaban y no tenían la necesidad de recibir importaciones y la misma
cantidad de alimentos que antes.
El problema era cómo hacer para competir con los productores de esos Estados que también necesitaban
recuperarse de las crisis económicas.
El acuerdo un poco hablaba de cómo podemos entre los Estados establecer medidas que unifiquen esta idea de
comercio internacional y que permita un trato igualitario entre todos los Estados de norte a sur.
En la Ronda de Uruguay de 1986 a 1993, se conforma la OMC (organización mundial del comercio)
La Ronda Uruguay (1986 1993), cuya importancia radicó en que en ella se logró el tratamiento y la reforma de las políticas agrícolas
mundiales. Esta problemática se incorporó porque las políticas restrictivas aplicadas a la importación de productos agropecuarios por
parte de los países desarrollados (como Estados Unidos y los integrantes de la Comunidad Europea) perjudicaron a países
agroexportadores como el nuestro: por un lado, se produjo la disminución de la demanda de esos países, que en un principio eran grandes
importadores de nuestros productos, y por el otro, se fueron perdiendo terceros mercados.
La Comunidad Económica, al garantizar precios a sus productores, produjo el inevitable divorcio entre las señales del mercado y la
producción, pasando de una situación de importador neto a una de exportador. Este aumento de la producción y de la oferta mundial
ocasionó, como lógica consecuencia, una caída en los precios internacionales y una disminución en los ingresos de países como la
Argentina. Se creó así el grupo CAIRNS (integrado por Australia, Nueva Zelanda, Argentina, Brasil, Uruguay, Chile, Colombia, Canadá,
Filipinas, Indonesia, Tailandia, Malasia, Hungria); es decir, países que no subsidian ni a la producción ni a las exportaciones
agropecuarias) y fue este grupo quien manifestó formalmente su interés por un comercio internacional más libre. Pero, a decir verdad,
lo que realmente motivó el tratamiento de este tema fue el indiscriminado aumento de los subsidios que se produjo en los Estados Unidos
y en la Comunidad Económica Europea, lo que además potenció una guerra comercial entre ellos.
En este contexto tuvo lugar el desarrollo de la Ronda Uruguay, pudiendo señalarse estos objetivos trazados para el sector agrícola: el
incremento del acceso a los mercados de productos agropecuarios, reduciendo las barreras de importación, el aumento del nivel de
competitividad, disminuyendo los subsidios a los productores que distorsionaban el consumo, y la disminución del efecto adverso de las
regulaciones sanitarias y fitosanitarias en el comercio internacional.
Durante el periodo de la Ronda de Uruguay del GATT, ingresa el tema de las importaciones y las exportaciones. El
tema de la ayuda interna. El tema del libre comercio y los obstáculos arancelarios.
En esta ronda comienza a tratarse del tema (por primera vez) a la agricultura. Antes no se trataba debido a que
fue un sector que le costó individualizarse porque se trataban en general los productos agropecuarios y quedaban
exentos de los temas de comercio.
El problema era que no se incorporaba en los tratados de comercio a los productos agropecuarios (uno puede
pensar fundamentos políticos o políticas de los Estados). Vamos a ver la inclusión de agrariedad en la normativa.
Si pensamos en la transformación de los Estados modernos, veremos que estos no incorporaban en sus procesos
de codificación y por el contrario, los principales principios que se manejaban estaban dados por el derecho de
igualdad y libertad (a nivel jurídico). A nivel político y económico tenía sus consecuencias también porque se
mantenían principios coherentes entre sí.
Con respecto al libre comercio de los Estados.
Justamente esta perspectiva de libertad comercial estaba puesta en la no regulación. Entonces, la oferta y
demanda de estos productos se iban a manejar conforme a la voluntad de las partes.
Cuando hablamos de Estados, se traduce a que no se va a regular desde una posición pública o intervencionista
sobre la agricultura y los productos agropecuarios para que cada Estado regule si decide o no subsidiar a un Estado,
o poner o no barreras arancelarias a otro Estado. Este era el principal conflicto hasta ese momento.
Entonces, en esta problemática se comienza a entrar en la agricultura.
+algo que hace la OMC es generar un sistema para que los países en conflicto puedan tener una vía de resolución.
Se crea la OMC y se incorpora ciertos temas:
El Acuerdo Agrícola.
Tenía como punto central generar un sistema de comercio agropecuario que sea equitativo y con orientación al
mercado. Regular el tema de las subvenciones a la exportación y el acceso a los mercados. También toca la
necesidad de proteger al medio ambiente.
Los Estados dijeron que si van a comerciar productos tenían que invertir en tecnología e investigación genética,
para controlar el tema de la sanidad, y para que el problema de un país no afecte a otros. Por ejemplo, con el tema
de la sanidad animal.
Las obligaciones que establecían era el no subsidio a (…no cerró la idea).
El objetivo de estos tratados en general es establecer normas comunes para todos los Estados y que no se
transformen en barreras sanitarias.
Otro son los mecanismos para poder comprobar científicamente y aparece el principio precautorio y el riesgo.
El Acuerdo sobre Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio.
Se volvió a tratar un tema que se encontraba excluido del comercio en general: que es hablar de propiedad
intelectual sobre seres vivos y productos biotecnológicos aplicados a seres vivos.
/ / / / / El art. 27 del ADPIC o TRIPs impone la regla de patentabilidad de todas las invenciones en todos los campos
de la tecnología, despejando las objeciones sobre patentamientos que involucren formas de vida, y si bien otorga
a los países la posibilidad de excluir de la patentabilidad a las plantas y los animales, no da la misma posibilidad
cuando se trate de microorganismos o procedimientos no biológicos o microbiológicos para la producción de
animales o vegetales. Determina así la obligada patentabilidad de invenciones biotecnológicas desarrolladas en
base a técnicas de ingeniería genética, que tiene su cauce en las llamadas “patentes biotecnológicas” con su
particular problemática.
Art. 27. 2. Los Miembros podrán excluir de la patentabilidad las invenciones cuya explotación comercial en su territorio deba impedirse
necesariamente para proteger el orden público o la moralidad, inclusive para proteger la salud o la vida de las personas o de los animales
o para preservar los vegetales, o para evitar daños graves al medio ambiente, siempre que esa exclusión no se haga meramente porque
la explotación esté prohibida por su legislación.
POS RECREO.
Power:
Reforma constitucional de 1994:
Incorporación de los derechos colectivos.
Arts 41 y 42: límite a las actividades productivas.
Internacionalización del derecho (75. Inc 22).
División de competencias:
Sistema federal de Gobierno.
Resultado los poderes delegados, concurrentes y reservados.
División de poderes: legislativo.
Principio de excepción de la competencia federal respecto de las provincias.
En materia agraria ¿qué poderes se han delegado a la Nación? ¿qué poderes se han reservado a
las provincias? Y ¿qué poderes son concurrentes?
Poderes concurrentes:
La colonización:
La Nación y las Provincias están autorizadas a colonizar sus propias tierras fiscales y disponer
sus tierras públicas.
El problema consiste en determinar si la Nación tiene facultades para promover sobre tierras de
dominio privado de las Provincias.
(Esto está vigente, hasta el día de hoy existen las normas de colonización).
Régimen Forestal:
No existe una mención expresa (Ley 13273), sistema de adhesión.
Recursos Naturales.
(Este es otro tema que corresponde a la Nación como a las provincias. Cuando me refiero a forestal no me
estoy refiriendo a la propiedad de los bosques o a la propiedad de los árboles sino a la actividad industrial,
de regularla.
Sistema de adhesión: normas que invitan a las provincias a adherirse y a la adhesión se hace a través de
una norma local que justamente le cede la competencia a la Nación expresa sobre esa temática
determinada. A través de eso la Nación ejerció la competencia en materia de actividad forestal).
Poderes reservados:
Art 121 de la CN.
Superficie mínima de la unidad económica en materia de inmuebles rurales, reforma
introducida en el art 2326 del Código Civil.
Antes de la codificación, las provincias estaban autorizadas a dictar su legislación de fondo
mientras el Congreso no lo hiciera (anterior art 118).
Problema de la reforma de 1994 en materia ambiental y recursos naturales.
Arts 41 y 124.
Nuevo Código CCyCom:
Aplicación supletoria.
Regula instituciones que afectan la producción o son de uso frecuente por parte de los productores.
La incorporación de la figura de la empresa (art 320).
Directas implicancias para los contratos agrarios.
En el derecho de familia también toca la organización empresarial y, en particular, existen novedades
para la afectación del campo, la atribución preferencial del establecimiento agropecuario… (unidad
económica y régimen de los bienes agrarios en el derecho de familia).
(El código cómo funciona como fuente, es fuente directa o indirecta del derecho agrario. Ese es un gran
debate porque cuando comienza el tema de derecho agrario vimos la necesidad de la separación del
código. Pero la unificación del Código Civil y Comercial regula el derecho privado todo y por lógica razón
va a regular los institutos del derecho privado y por ende regula al derecho agrario y en algunos supuestos
ha incluido aspectos o figuras que son fuente del derecho agrario, el título preliminar es fuente del
derecho agrario como por ej el art 14 que habla de la incorporación de los derechos colectivos al derecho
privado).
Como la necesidad de que el proceso tenga audiencias orales, e in situ porque las partes se encuentran en
un pie de igualdad, el conflicto debe ser resuelto atendiendo las circunstancias
Estos principios surgen porque en argentina se dio momentos históricos donde si existían procesos
especiales, eran por via judicial, pero a través de instancia administrativa.
En argentina, una ley provincial la 1170 regula los
contratos de arrendamientos en la argentina, que
incorporaba un mecanismo para los conflictos que
surgían a partir del arrendamiento en sede
administrativa y no judicial como pre instancia y eso
plantea un debate si se da o no una jurisdicción
especial a fines de cumplir un debido proceso y
respetar las competencias, y se vuelve a la idea del
comercio entre la nación y las provincias.
Esta ley resolvía los conflictos a partir de árbitros,
un arbitraje obligatorio entre las partes y un
conjunto de árbitros en sede administrativa.
Hubieron varios antecedentes que reafirmaron la necesidad de la existencia de la resolución de los
conflictos de arrendamiento y la parcería en un régimen especial en una instancia previa a la sede judicial,
pero es la ley 13246
Actualmente se encuentra vigente, pero que en este punto se encuentra derogada, que establece que los
conflictos entre arrendatarios arrendadores y propietarios deben resolverse a través de cámaras
paritarias de conciliación y arbitraje obligatorio, instancias que son administrativas.
La competencia era federal y administrativa y obligatoria.
La ley resolvia cuestiones de precio, mejoras desalojo, abarcaba cuestiones de fondo no solo forma.
Las resoluciones de las cámaras fueron variando su carácter hasta llegar a carácter de cosa juzgada por
lo tanto en principio podían ser ejecutadas.
Al principio se podía recurrir, en carácter administrativo cada provincia tenia su jurisdicción y el recurso
era federal porque las cámaras son federales, los recursos ante la justicia federal solo podían ser por
incompetencia o violación a la ley.
Al pasar el tiempo la competencia de las camaras se llevo a todo conflicto que existia entre los contratos de
arrendamiento y parceria, se suprimio la doble instancia solo iban a resolverse a traves de la via administrativa,
se negaba el recurso, lo cual llevo al plantenamiento de objeciones por la afectacion al debido proceso.
Pero la posición de la corte fue cambiando que son los 3 principales casos,
El primer posicionamiento que toma la corte suprema de la nación es declarar la constitucionalidad de
las cámaras y delegar al poder ejecutivo nacional a través del ministerio de agricultura la competencia de
resolución de conflictos y no en sede judicial.
El argumento se daba en el poder policía en materia de sanidad animal, de que existía ya un aspecto de
comercio y de importancia de política comercial que podían ser resueltos a través de la instancia en
lugares ejecutivos.
Hay una sola excepción en el caso de jurisdicción que hablábamos anteriormente que es fuero rural de
buenos aires:
Es un ejemplo de una jurisdicción que resolvía conflictos rurales y en algunos casos incluía cuestiones de
derecho agrario que hacen a actividad económica, medianerías, efectos de agua entre otras líneas de
conflicto, actualmente esa jurisdicción paso a jurisdicción de paz, pero logro tener su propio código de
procedimiento.
Una tendencia actual de jurisdicción, en cuestiones rurales, es a través de la creación ya no de una
jurisdicción especial agraria sino la creación de fiscales rurales y ambientales pero que la competencia
de los mismos no abarca toda la competencia del derecho agrario, solo algunos aspectos dejando todavía
los aspectos generales del derecho privado al fuero civil y comercial.
Clase del 27/09:
Unidad 5:
Primera parte:
Empresa del sistema del derecho privado (esta unidad junto con la 6, 7 y 8 las vamos a estudiar
juntas como bloque. En la unidad 7 que es la hacienda vamos a ver lo que es la propiedad de la tierra
que es lo que hace a la esencia de la empresa).
Acá arranca la parte donde la teoría de Carroza, la teoría afirmativa del derecho agrario y factores
cobran vida.
La empresa en sentido general es un fenómeno originario de la civilización que tiene que ver con la
organización del trabajo, sin embargo, el fenómeno de la empresa aparece recién a fines del siglo
XIX en el desarrollo del siglo XX con la era industrial, el desarrollo de los estados modernos como
fenómeno económico.
Pero cuando se reguló los derechos en general ya sabemos que tantos los del código civil como los
del código de comercio tuvieron un tipo de estructura regulativa, y el código civil basó su estructura
en dos grandes institutos del derecho civil: LA PROPIEDAD Y LOS CONTRATOS.
Basando los principios libertad e igualdad, con sus caracteres de que la propiedad es absoluta y en
la autonomía de la voluntad en los contratos, pero basándose en el modelo de la propiedad. Por lo
tanto, el PROPIETARIO era quien tenía mayor poder de decisión en todos los contratos y el contrato
de compra venta es el contrato básico como modelo.
El sujeto principal en el cod civ era el propietario, quien decidía todo respecto a sus bienes y en los
contratos quien tendría el mayor poder de decisión. Así todos los otros contratos derivados del cod
civ se vinculaban directamente con el contrato de compra venta como es el contrato de locación.
Por otro lado, el cod de comercio era la otra gran regulación en ese momento y basó su estructura
en base a la figura del COMERCIANTE, de los actos que realizan estos sujetos (art 8). A partir de la
naturaleza de los actos que realiza va a ser comerciante o no y basó todo el régimen de comercio
por la idea del intercambio y la especulación.
En el art 8 ingresaba la empresa como uno de los actos de comercio, pero la empresa como figura
básica siempre está pensada como una organización económica que tiene una finalidad que es la de
producir bienes o prestar servicios, en este sentido de generadora de cosas (tanto servicios como
cosas). Sin embargo, esta idea de la intermediación o especulación pareciera ser que queda afuera
de esa idea de generar cosas, sino que está en el medio.
Entonces, como cuando pensamos en la idea de economicidad hay que pensar en el modelo del
capitalista comercial. Es decir que no es solamente dos sujetos como ser en la economía primaria el
productor quien realiza la venta directa a los consumidores, por el contrario, eso fue mutando y fue
avanzando y aparecen otros sujetos en la cadena comercial.
Bajo esa idea es que se subordina al acto de empresa como acto de comercio, acto de especulación
y eso deja de lado un montón de tipo de actividades, como es lo agrario, en estas unidades
organizativas. No significa que no son, significa que quedan fuera del régimen regulatorio.
Es importante esto de que queda restringida la modalidad como estuvo regulada a las actividades
plenamente de fábrica o de industrias.
La regulación del derecho de comercio excluye en forma específica a las actividades agrarias (esto
es muy importante).
Esta figura anterior que pasaba de estar subordinada la empresa al acto de comercio o por otro lado
al propietario como al empresario cambió, la visión en general de la empresa cambió. Meramente
la idea de que el empresario es un comerciante o un especulador fue mutando porque se pueden
visibilizar distintos tipos de sujetos que también se organizan y que también tienen una estructura
económica.
No hay que confundir a la empresa con un sujeto, sino que la EMPRESA ES UN ACTO, y a partir esa
concepción de los actos y de la naturaleza de los actos que se realizan es que podemos empezar a
hablar de la formación de una teoría jurídica de la empresa y empezar a ver la idea de actividad para
poder comprender como una empresa y no en los términos de la economía.
A partir de la teoría del acto jurídico es como vamos a estudias o poder comprender jurídicamente
el fenómeno económico de la empresa.
¿Qué es la Empresa? Una cosa va a ser la definición económica de empresa y por otro lado la noción
jca de qué es empresa. Por un lado, vamos a tener el problema de la definición, a partir de la
definición vamos a ver cuáles son los elementos básicos de la empresa, una vez que podemos
identificar los caracteres y elementos de la empresa vamos a hablar de la empresa agraria que es lo
que nos interesa saber.
Power:
Codificación:
Código Civil:
Código de Comercio:
Actividad económica (como actividad de intercambio y especulación)
Figura central: COMERCIANTE.
Respuesta jurídica:
Más allá de la regulación del código de comercio de esta figura del empresario como acto de
comercio, en 1942 cuando se unifica el código italiano se regula el código civil de derecho privado
en general a partir de la estructura de la empresa como la figura de unificación de ambas ramas del
derecho, tanto del derecho civil como la del derecho comercial, algo que en la apariencia no sucede
en nuestro código civ y com.
Art 2082: Es Empresario quien ejerce profesionalmente una ACTIVIDAD ECONOMICA ORGANIZADA
DIRIGIDA A LA PRODUCCIÓN DE BIENES Y SERVICIOS.
+ Este art se vincula con el elemento objetivo de la empresa que es el conjunto de bienes que en el
cód civil italiano lo llamaban HACIENDA. Pero también puede ser llamada explotación, unidad
productiva, que vendría a ser el conjunto de bienes que organiza el empresario para el ejercicio de
la empresa.
Entonces, regula a la empresa a través de regular al trabajo como acto, regula al trabajo y a la
empresa y los distintos tipos de empresa en relación con el trabajo. Este código fue reformado en
el 2001 manteniendo esta estructura. Este cód civ tuvo mucha influencia en lo que es el derecho
privado en la segunda mitad del siglo pasado.
La empresa es una actividad y como actividad está compuesta por diferentes actos que son los actos
jurídicos y son fundamentales porque es a partir de la diferencia de las distintas naturalezas de esos
actos y de la composición de esa actividad que vamos a hablar de los distintos tipos de empresa
porque es la naturaleza de la actividad lo que va a dar a la naturaleza de la empresa y va a permitir
poder identificar el régimen jco a aplicar, cuál es el estatuto jco que rigen a esos determinados actos
jurídicos, va a calificar al sujeto que lo realiza y va a calificar al conjunto de bienes que están
destinados a realizar esa actividad.
Teorías Subjetivas:
E. Sujeto
E. centor “no personalizado”
E. institución.
E. ordenamiento jurídico privado
Teorías Objetivas:
E: objeto de derechos.
E: hacienda.
Organizada
Profesional
Económica
(esto se puede estudiar de Brebbia, materiales de otras materias o el texto que está en el aula
virtual).
+ la empresa tiene que ser entendida como una actividad o como un acto, conjunto de hechos y
actos jurídicos, pero que esos actos o esos elementos siempre van a tener que tener una finalidad
para poder ser considerada empresa. Esa finalidad está puesta en la economicidad, producción o
intercambio. La empresa tiene fases que van a estar constituidas por los distintos actos que realizan.
Caracteres:
Organización.
Profesionalismo.
Economicidad.
Organización: esos actos de manera aislada no cobran vida en forma de empresa, tienen que estar
organizados puestos para una finalidad común y tienen que tener profesionalidad. Está vinculado
con el conjunto de bienes, con la estructura, cómo organiza el conjunto de bienes el empresario y
cómo los desarrolla, cómo los pone en marcha, cómo los vincula para la producción e intercambio
de bienes y servicios. De esa idea de organización cobra relevancia la dimensión, es el único punto
donde va a cobrar relevancia la dimensión.
Esa idea de dimensión no hace sólo referencia a que la empresa va a ser aquella actividad con un
gran conjunto de bienes o una actividad, no necesariamente.
Este carácter se encuentra vinculado con la dimensión y la estructura, esto quiere decir que la
organización es un elemento que pone en juego cómo el empresario (sujeto que realiza la actividad)
organiza los bienes materiales e inmateriales para realizar la actividad.
Profesionalidad:
Habitualidad.
Continuidad.
Sistematicidad.
Estabilidad.
Economicidad:
Empresa y mercado.
Empresa y fin de lucro.
Economicidad hace referencia a la finalidad del mercado. Finalidad de mercado quiere decir poner
tanto los bienes como los servicios en la oferta y la demanda y ahí surge la idea de intercambio, pero
no necesariamente ese intercambio es el acto fundamental de la empresa.
Hay que distinguir los elementos de los caracteres porque no son lo mismo.
Empresa - actividad.
Empresario – sujeto.
Hacienda- conjuntos de bienes.
El Empresario:
+ Hay dos elementos que van a caracterizar al empresario, uno es la teoría de la imputación y que
no hay que confundir al empresario con la figura del propietario. Empresario es quien ejerce la
actividad y quien posee el conjunto de bienes a título que sea (real o personal).
Hacienda:
Unidades elementales:
+ El fondo de comercio, por ejemplo, pes la hacienda de la empresa comercial, hace referencia al
conjunto de bienes del empresario comercial.
Cuando hablamos de fondo de comercio existe en la regulación existe esa unidad, por ejemplo, en
la transmisión de fondo de comercio, el empresario puede transmitir ese conjunto de bienes en una
unidad. El fondo de comercio es entendido como una unidad y no independiente.
Actividad Agraria:
+ En mi narración yo les conté que el código civil italiano sí reguló a la empresa agraria, los distintos
tipos de empresa. Hay una gran discusión, si uno lee por ej a autores comercialistas van a negar
categóricamente la existencia de otros tipos de empresas, como empresas civiles o agrarias, etc,
dicen que no entran dentro del régimen jurídico y quedan afuera pero que sí pueden tener forma
organizativa de empresa.
El código civil italiano sí reguló este tipo de empresa y también lo hicieron otros códigos civiles
comerciales. Reguló toda la figura de la empresa en general y los tipos de empresas a partir de la
distinción de lo que son las actividades principales y las actividades conexas, siguiendo esa línea de
que la empresa es una actividad constituida por un conjunto de actos y hechos jurídicos.
Para poder distinguir los tipos de actividades entre principales y conexas se basa en teorías qué
actividad o qué naturaleza emplea la actividad principal y qué naturaleza o de qué forma esas
actividades que son conexas quedan subordinadas o absorbidas por la principal. (Esto es lo
importante, el resto sólo tenemos que acordarnos).
En nuestro régimen jco la actividad agraria queda excluida tanto del código civil y del comercial
sobre todo cuando hay una exclusión directa en el ex art 8 del cód de com y después cuando hacía
referencia en el art 452 inc. 3.
El código civil italiano regula a la empresa agraria o al empresario agrario diciendo en el art 2135 del
1942 (que se reforma en el 2001), que es empresario agrario quien desarrolla una actividad dirigida
al cultivo del fundo, a la sivicultura, a la cría del ganado (sólo animales que son ganado, los demás
quedan excluidos) y actividades conexas.
Segundo párrafo: se van a considerar conexas cuando sean las actividades dirigidas a la
transformación y a la venta de los productos agrarios cuando quede comprendida en el ejercicio
normal de la agricultura.
El art 452 inc. 3 justamente excluía de la comercialidad a los actos de la venta de los productos
agropecuarios.
Esto se vincula con la primera teoría afirmativa del derecho agrario que hablaba de que el derecho
agrario iba a ser autónomo del derecho civ y com o del privado cuando existiera la estructura de un
fundo y esa es la teoría que funda a las 3 actividades principales (cultivo del fundo, sivicultura, cría
del ganado) y a las actividades conexas.
Son conexas porque no son de la misma naturaleza que la actividad principal pero son actividades
que derivan del acto realización de la empresa y que tienen que ver con la finalidad y que los autores
agraristas siguieron esta tendencia porque es lo que se incorporó en el art 452 del cód com, que
quedaban excluidas del acto de la comercialidad cuando existía la agrariedad. La agrariedad excluye
la comercialidad del acto como fenómeno.
Solamente se consideran conexas a dos tipos de actividades que no son agrarias que son la
comercialidad (la venta de los productos) y a la transformación de los productos por parte del mismo
sujeto.
Cuando la doctrina observa esta idea de hasta dónde la actividad agraria va a ser la principal, de
esos actos jcos que realiza el empresario van a ser considerados agrarios o dentro de la agrariedad
aunque no sean agrarios y hasta qué punto no, elaboró criterios.
Para poder comprender la naturaleza de una empresa agraria nos remitimos a la estructura
positiva del art 2135 código civil italiano y veíamos como en su estructura originaria incorporaba la
teoría de las actividades principales y las conexas, las 3 principales referencian a la teoría tradicional
del derecho agrario, ponen al fundo como la estructura o la figura que da origen o no a esa actividad
agraria.
Las principales referencias a la teoría general del derecho agrario como la figura q da origen
o no a esa actividad principal y es lo q le va a dar ágrariedad a esa actividad.
Actividades principales es quien desarrolla una actividad dirigida al cultivo del fundo, a la
silvicultura, cría de ganado y actividades conexas.
En común tienen la presencia del fundo como elemento determinante o calificante, el fundo es lo
q le da la especialidad a la normatividad para hablar de agrariedad, pero no era tierra
necesariamente, si podemos decir que el fundo como elemento tiene como característica un
elemento central que es la tierra, cultivada, trabajada, productiva no cualquier tierra, eso es lo que
le da la naturaleza especial a esas actividades, a los negocios jurídicos que se hacían en relación a
ese fundo o a las sujetos que se encontraban presentes en esa actividad.
Entonces hay ciertas actividades incluidas en esas 3 y hay otras que no configuran empresa agraria,
que quedan afuera, forman parte son consideradas parte de la actividad de la empresa, quedan
absorbidas por la agrariedad cuando sean ejercidas del normal ejercicio de la agricultura, serian
actividad conexas.
No podemos hablar de conexidad objetiva ni subjetiva, son limites, no siempre cuando sean
realizados por empresarios agrarios van a ser considerados dentro del ejercicio de la normalidad.
No por que deriven de la hacienda va a ser considerados dentro del ejercicio normal.
Cuando se elabora el concepto de siembra, en ese momento hablar de empresa agraria era
importante por las consecuencias jurídicas y efectos que eran diferentes, el empresario agrario no
lleva las cargas que lleva el comerciante por ejemplo. Se discutía si el empresario debía llevar cargas
o no, en cuanto a la quiebra también se discutía.
El segundo párrafo del artículo 1 del decreto legislativo 228, introduce otra ampliación al concepto
del artículo 2135 cuando agrega que se consideran empresarios agrícolas las cooperativas de
empresarios agrarios y sus consorcios cuando utilizan para el desarrollo de las actividades
comprendidas en el artículo 2135 del Código Civil, modificado por el primer párrafo del presente
artículo, prevalentemente productos de los socios, o suministren prevalentemente a los socios bienes
o servicios dirigidos al control y al desarrollo del ciclo biológico.
Se actualiza la teoría que implica la actividad principal que va a definir la empresa agraria, no es
actividad específica sino cualquier actividad que implique un desarrollo de ciclo de vida, en
cualquier medio, tierra, agua, se independiza del medio.
Esto es muy importante, lo que caracteriza la actividad principal no es el medio sino el desarrollo
de ciclo de vida animal o vegetal (reciente la teoría de la agrariedad). El gran ejemplo es la pece
cultura que no utiliza la tierra.
Amplía las posibilidades de las actividades conexas, no queda solo actividades que sean de
naturaleza comercial, se incluyen un conjunto de otras actividades que no tenían presencia, por
ejemplo el hospedaje rural o cuestiones ambientales, que quedan absorbidas por la actividad
agraria, se incorporan por la actividad.
Una conexidad subjetiva deriva del sujeto (empresarios agrarios), cuando se beneficien de una
actividad principal o tengan por objeto la actividad principal y el resultado de esa actividad sea
distribuido entre los socios (ejemplo caso de conformación de cooperativas, consorcios, utilizan o
forma parte o productos, bienes y servicios, etc.).
O o suministren prevalentemente a los socios bienes o servicios dirigidos al control y al desarrollo del
ciclo biológico.
Es decir cuando se benefician de la actividad principal o que tengan por objeto distribuir los
resultados de la actividad principal.
Cuando el consorcio no es agraria, no es de su naturaleza, tengan por objeto bienes o servicios que
derivan de la actividad principal, son actos comerciales no comprendidos. No sería actividad conexa.
Están obligadas a llevar contabilidad todas las personas jurídicas privadas y quienes realizan una
actividad económica organizada o son titulares de una empresa o establecimiento comercial,
industrial, agropecuario o de servicios.
Empresa agropecuaria, derivada del predio, teoría de la empresa incorpora el art 320.
Cuál es la crítica? Pareciera que no es una empresa la actividad organizada, una segunda figura,
hace diferencia en los sujetos como que esos sujetos que hacen actividad agropecuaria no sean
empresarios.
Excluidos:
Sin perjuicio de lo establecido en leyes especiales, quedan excluidas de las obligaciones previstas en
esta Sección las personas humanas que desarrollan profesiones liberales o actividades
agropecuarias y conexas no ejecutadas u organizadas en forma de empresa. Se consideran conexas
las actividades dirigidas a la transformación o a la enajenación de productos agropecuarios cuando
están comprendidas en el ejercicio normal de tales actividades. También pueden ser eximidas de
llevar contabilidad las actividades que, por el volumen de su giro, resulta inconveniente sujetar a
tales deberes según determine cada jurisdicción local.
Cuando se trata de una persona humana queda exceptuado, cuando no es una empresa una
actividad agropecuaria??? Cuál es el elemento que hace a su distinción??
Distinguir a un tipo de organización como persona jurídica y las personas humanas, hace referencia
al elemento organización y no a la actividad.
- Organización
Va a depender de la evolución de cada ordenamiento jurídico cómo coloca o qué importancia le da a cada uno
de estos institutos.
Si nosotros vemos a la evolución histórica del derecho civil y el surgimiento de este, veíamos cómo la
propiedad se ponía en el centro del código. Podríamos decir que sigue estando y tiene relevancia. La
importancia de la propiedad en los términos fundiarios (de tierra, de fundo) hoy en día en Latinoamérica sigue
cumpliendo un papel relevante. Y no digo que sea principal, sino relevante (que no es lo mismo).
Sin embargo, los contratos, que también se encontraban subordinados a la propiedad, en esos términos,
estos sin eran tradicionales.
Hoy en día los contratos, en términos generales en su vinculación con la empresa, cambia de visión porque
los contratos se vinculan con la empresa en términos de “ser causa de” la empresa o cumplir otra fase de los
negocios que forman parte de la empresa.
Entonces, bajo esa concepción, el contrato deja de ser subordinado a la compraventa como contrato básico
de intercambio a otros tipos de modalidades contractuales. Un ejemplo de ello son los contratos
agroindustriales, basándonos que en la naturaleza o en las reglas de la compraventa no caben. Dejan de ser
entonces tradicionales, subordinados a la idea de la compraventa. Otro ejemplo, pensemos en el contrato
que conforma una sociedad, que no entraría entro de estas reglas básicas del tipo de contrato.
Los contratos entonces, se podían vincular con distintas fases constitutivas o de funcionamiento de una
empresa. Por ejemplo, hay contratos agrarios o contratos en general que permiten la creación de una
empresa. Ya sea, a través de la cesión de un bien principal, que va a formar parte de una empresa, de ceder el
poder de organización de la empresa a través de la cesión de ese bien o para cumplir algunas de fases durante
esta etapa constituida como, por ejemplo, la prestación de algún servicio a través de un contrato.
Otro ejemplo, en los contratos de trabajo donde ya existe la empresa constituida y el empresario como tal y
realiza un contrato para cumplir tareas relativas a la empresa (ya existe la empresa).
Sin embargo, la propiedad (bienes) se vincula con la empresa claramente con relación a un elemento de la
empresa que es el objeto (la hacienda, explotación o unidad de bienes).
UNIDAD 7.
Explotación agraria o hacienda (establecimiento).
Aspectos objetivo de la empresa.
Art. 2555 del Código Italiano el conjunto de bienes organizados por el empresario para el ejercicio de
la empresa.
Relación de medio a fin empresa y hacienda
La calificación de un bien como hacienda depende del destino o afectación dada al mismo por el
empresario.
Este elemento objetivo hacienda se vincula con el tema de la organización (sujeto/destino) ¿cómo organiza
el empresario estos bienes al realizar su actividad? habíamos dicho que no tenía que ver tanto con la
intención sino cómo organizaba ese empresario.
Había distintos tipos de empresas en relación a la organización y que no necesariamente el empresario es
igual a gran empresario (y el añade que preguntaría ¿qué es lo que importa? -hay que tener presente-)
Lo que va a importar para hablar de objeto-hacienda no es el tamaño o la dimensión (no solo hablando en un
solo elemento, ya sea la cantidad de dependientes que tenga, ya sea la extensión de propiedad). Todo esto
conjuga justamente en la hacienda como un elemento que trasciende.
24:08
Capaz hay otro término que engloba mejor esto y que podría ser unidad de producción.
Hablamos que el elemento hacienda/ explotación/ unidad (agraria) en nuestro derecho no fue regulado. Lo
que si fue regulado fue otro tipo de organización o de unidad productiva con su relación con el derecho
comercial.
La relación empresario y el conjunto de bienes organizados (entre el elemento objetivo y subjetivo).
Esta relación no revela disponer de un tipo de relación jurídica con las cosas. (quiere decir que no es necesario
hablar de un tipo de título especifico ya que pueden ser relaciones personales como reales. No revelan la
idea de empresario-propietario. Hay que superar esa idea que se puede conjugar muchas veces. Llevar a
la idea de que empresario y propietario es lo mismo nos puede llevar a una generalidad que no
corresponder hacer, debido a que las relaciones que pueden darse pueden ser múltiples).
Depende del destino o afectación dada al mismo, por el empresario (esto es lo que hace surgir a la hacienda
o unidad productiva).
La consideración jurídica de bienes unitariamente como “hacienda”, depende del hecho que se trate de bienes
utilizados por un mismo empresario para el ejercicio de una misma empresa. (acá podemos plantear esta
idea de las actividades principales y las actividades conexas)
+ Cuando hablábamos de eso decíamos que hasta donde una actividad o un conjunto de actos o hechos
jurídicos pertenecían a una misma empresa y en qué momento esos actos realizados por el mismo sujeto
dejaban de ser parte de la empresa para formarse en otra actividad de otra naturaleza. Por ejemplo, en los
casos en que ese conjunto de bienes o un bien de esa determinada empresa se utilizaba para una actividad
que no es propia de esa empresa.
Si anteponemos los dos criterios: en el criterio de la normalidad solamente quedarían comprendidas ciertas
actividades. Sin embargo, en el criterio de la prevalencia parecer ser que surge un montón de otras
actividades de otras naturalezas debido a su relación con esta organización que pueden encontrar vinculadas
y considerar conexas. El ejemplo típico en el caso de la prevalencia era que en el caso de que una hacienda o
explotación determinada que pertenece a una empresa agraria sea también utilizadas con otros fines, como
ser por ejemplos, los turísticos. El empresario también se dedica a esa actividad, pero con los mismos bienes.
Entonces, si decimos prevalencia estaría comprendido la actividad de la empresa, si no, no.
Si vamos por el criterio de la normalidad, la empresa que desarrolla actividades conexas tenemos que ir a la
transformación o al intercambio. Por ejemplo, un productor de uvas que haga vino y venda. Si vamos al
criterio de la prevalencia, el mismo empresario utiliza los bienes de la empresa o la organización, en otras
actividades, siempre que sea el mismo empresario y con esos bienes.
Ese elemento que es tan común en la prevalencia podríamos decir que es “el objeto”.
Un caso muy discutido y muy común es el de la prestación de servicios agrarios. Un empresario agrario, que
tiene su hacienda determinada, que tiene maquinarias propias, presta servicios a otras haciendas o a otros
empresarios para el uso de esas maquinarias, a través de un contrato de servicios o el mismo realiza esas
actividades (siembra, cosechas, etc.). la pregunta es, si conforme al criterio de la normalidad, esa actividad
quedaría comprendida dentro de la empresa prestadora del servicio o no.
También otro ejemplo es de un sujeto que no realiza actividades agrarias, pero presta el servicio de
fertilización o fumigación a través de los vuelos y avionetas. Asimismo, este sujeto no se dedica a una
actividad agropecuaria (esto es un servicio agrario) ¿esa actividad es agraria?, ¿ese sujeto es empresario
agrario? Hay que relacionar.
En nuestro ordenamiento jurídico ¿cuál es el criterio que prevalece? si tenemos un caso de esos, vamos a
utilizar un criterio establecido en el artículo 320 del CCCN, que es el criterio de la normalidad.
El carácter instrumental de esta pluralidad de bienes.
Y la disociación de la titularidad de la empresa y la propiedad de los bienes que integran la hacienda.
Este es otro punto que se destacada en este elemento objetivo junto con el subjetivo y su relación. Esta
diferenciación de lo que es el titular de la empresa (empresario-sujeto) y lo que son los bienes para poder
distinguir lo que yo les decía “entre lo que es propietario de lo que es empresario”, porque no es el tipo de
relación con la cosa lo que determina el carácter de empresario.
Los criterios permiten distinguir lo que van a ser actividades conexas o independientes, porque la conexidad
demuestra un grupo de actividad que es de otra naturaleza que no es de la principal. Entonces, existe una
vinculación a partir de qué criterio.
Hacienda comercial.
La noción legislativa de hacienda, su tutela y regulación en el tráfico, fueron elaborados teniendo en mente
el arquetipo y los problemas de la hacienda comercial.
No significan que no puedan existir diferencias significativas con la Hacienda Agraria, tanto estructurales
como relativas a la transmisión y su tutela.
Hacienda agraria.
El ordenamiento reconoce la realidad de la hacienda agraria, e incluso parte de la idea de su existencia, pero
no la ha provisto de una disciplina jurídica específica, congruente con su función económica, ni la tutela
directamente en el tráfico.
El tráfico significa acá la transmisión.
El trabajo ausente de la doctrina:
Determinar cuáles son los elementos integrantes.
El vínculo de conexión que permita tratar jurídicamente como unidad a ese conjunto de elementos
entre sí heterogéneos.
Problemas que tiene el elemento objetivo.
El primero va a estar dado por la transcripción idiomática de la palabra y la sinonimia (igualdad) del
término hacienda. El término hacienda también hace referencia a otras cosas. Por ejemplo, en el
ordenamiento español vamos a encontrar más referencia a establecimiento.
Según el profesor el término que trasciende a esto es unidad productiva por la idea misma de la unidad.
El otro gran problema principal que tiene es su regulación en el derecho latinoamericano, principalmente
en Argentina, no encontramos una regulación específica que haga que regule estos aspectos: la naturaleza,
la protección y la regulación del tráfico o transmisión.
Sobre todo, lo que es la transmisión, es un elemento que destaca.
Si a diferencia de la hacienda agraria, la hacienda comercial si fue regulada y de alguna manera absorbió como
único modelo o único tipo de elemento objetivo de la empresa, asociándole a la empresa también, a la
empresa comercial como única empresa.
El otro gran problema es este que plantea acá que es la ausencia de la doctrina en dos aspectos esenciales (y
no es ausencia sino falta de consenso en cuanto a:
+ Pareciera ser que en la idea de fundo hay un bien inmueble principal y elementos accesorios, sin embargo,
en la hacienda es la idea de lo principal y accesorio o secundario se va perdiendo, desaparece, no por la
importancia económica o el valor diferencial por ejemplo con sus accesorios, sino por el sujeto (empresario)
que le va a dar esa unidad.
Cuando hablamos de una hacienda agraria el fundo o la tierra sigue siendo uno de los elementos principales
o fundamentales como un medio para desarrollar esta actividad. Porque la tierra sigue siendo un elemento
importante, no significa que no se puedan realizar actividades agropecuarias sin tierra, se puede pero parece
ser que la actividad agropecuaria está muy ligada social y económicamente a la tierra y por eso seguimos
hablando de la teoría del fundo porque nos lleva a ese pensamiento.
Por eso decimos “generalmente”, porque no es el único medio, pero sí cuando hablamos de la existencia del
fundo con la hacienda le otorga características y circunstancias diferentes y propias.
PUGLIATTI, la hacienda agraria es una organización de tipo concéntrico y resto del complejo instrumental
gira en torno al mismo,
Siendo esa la cualidad estructural que la diferencia de la hacienda comercial que presenta un tipo excéntrico
de organización
LUNA SERRANO
Transmisión:
Antecedente que norma de forma expresa que encontramos en nuestro cuerpo legislativo es el art. 62 de
la ley de trabajo agrario.
En los últimos años se presentaron proyectos de leyes que se preocupan por la transmisión de la hacienda
por acto entre vivos y en la sucesión mortis causa, que buscan conservar la integridad de la empresa
agraria salvaguardando su aptitud productiva.
*Igual podemos adelantar como defensa elemental e indirecta de la integridad de las unidades agrarias,
lo establecido por el art. 2332, 2333, y 2380 del C.Cy Com.