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Es el conjunto de normas que regula las relaciones entre partículas, las cuales presentan un elemento extraño al
derecho local, que puede ser ostensible u oculto, cuya naturaleza no interesa si es civil, comercial o penal, sino
que a su respecto se plantee el conflicto de derecho aplicable o jurisdicción competente.
El Objeto actual: Se dejan de lado las concepciones anteriores como tales, sobre todo la germánica. Se abordan tres
sectores dentro del objeto
Derecho Aplicable – Antiguo conflicto de leyes
Jurisdicción Competente
Reconocimiento y ejecución o actos extranjeros
Autonomía
Legislativa
o Parcial – A partir del CCCN, desde el artículo 2594 al art 2671, encontramos las Disposiciones de
Derecho Internacional Privado – La Republica Argentina no cuenta con un Código de Derecho
Internacional Privado
Didáctica
o No depende de ninguna otra rama para ser enseñada – esto ocurre desde comienzos del S. XX
Científica
o Tiene su propio método de resolución de casos
Jerárquico: Conforme a la jerarquía normativa que adopta la Rep. Argentina (Monismo c/
Primacía de Derecho Internacional Moderada), en el que los Tratados Internacionales se
encuentran por encima de las leyes nacionales. Se debe optar por buscas en primer
término un tratado aplicable al caso ius-privatista. En defecto de tratado, se recurrirá a la
fuente interna. Ejemplo: Si surgiera una adopción plena de un niño domiciliado en
Argentina, por parte de adoptantes domiciliados en México, al no haber la República
Argentina ratificado la CIDIP III sobre Conflicto de Leyes en Materia de Adopción de
Menores. Argentina recurrirá al CCCN.
Especialidad: Existiendo tratados ratificados por la República Argentina, se debe optar por
el que mayor especifique respecto del tema en tratamiento. Ejemplo: Si se diera un caso
relativo a un reclamo alimentario que involucre a Argentina y Uruguay. Veríamos el
Tratado de Montevideo de 1940 que regula “medidas urgentes”. Pero la CIDIP IV
(Convención Interamericana sobre Obligaciones Alimentarias, de 1989, también ratificada
por ambos Estados), regula la cuestión mayor especifica, por lo que predomina sobre el
anterior.
Temporalidad: Existiendo tratados específicos aplicables al caso concreto, se debe optar
por el más nuevo, atendiendo al principio general del derecho “ley posterior deroga ley
anterior”. Ejemplo: Tomando los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940 con aquellos
Estados que hubieran ratificado ambos (Argentina, Uruguay y Paraguay), se les aplicará el
segundo, por ser el más reciente.
Finalidad – Promover la extraterritorialidad del derecho; Garantizar la seguridad jurídica en el ámbito internacional;
Proteger a la persona en sus desplazamientos territoriales y/o virtuales; protege los intereses nacionales.
Fuentes –
Tratados Internacionales; Leyes Nacionales; Costumbres; Doctrina; Jurisprudencia y Principios Generales del
Derecho – Coexistencia de normas de fuerte interna y de fuente convencional – ARGENTINA PRÁCTICA
“MONISMO CON PRIMACIA DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO – ver relaciones entre derecho interno y
derecho internacional.
*Lecciones del Derecho Internacional Privado *
El Derecho Internacional Privado es aquél que comprende las relaciones jurídicas que tienen un elemento ostensible
u oculto, extraño al derecho local, sin analizar previamente su naturaleza esencial, no importa que ella sea de
carácter civil, comercial o penal; es suficiente que el interés comprometido sea de una persona privada y que a su
respecto se plantee el problema de la ley que la reglamenta y de la jurisdicción competente.
Se originó como indicador del dominio legal a que deben someterse las relaciones que los vincula a los individuos o
a éstos con los Estados cuando en razón de las personas, los bienes o los actos afectan el dominio legal de dos o más
naciones.
Decimos entonces, que la relación es internacional cuando debido a la interpenetración social de la misma no tiene
todos sus elementos nacionales y afecta a más de un Estado.
Ese elemento extraño al Derecho Local puede ser ostensible o encubierto; es insuficiente considerar a la relación
internacional sólo cuando el elemento extraño es ostensible, pues, como veremos especialmente en la evolución de
la actuación de las sociedades extranjeras o multinacionales, el elemento aparece encubierto.
Ostensible: cuando aparece en la relación jurídica y es verificable sin necesidad de indagación, por ejemplo: el
lugar de ejecución de un contrato distinto al lugar de celebración, la situación de los bienes que componen un acervo
hereditario, el lugar de celebración de un matrimonio, etc.
Oculto: debido a que para desentrañarlo se requiere una indagación sobre actos o hechos constitutivos, por
ejemplo: se puede poner en evidencia que una sociedad por los miembros que la componen (sociedad domiciliada
en otro país) pueden ser integrante de un holding, o ser integrante de un grupo económico como controlante o
controlada, etc. Esta investigación que deberá efectuarse en documentación interempresarias, elementos
encubiertos extraños al Derecho Local de empleo habitual en el orden económico y financiero internacional.
Factores determinantes de una nueva concepción: Los factores políticos, económicos y jurídicos determinaron
desde el origen no sólo su evolución sino también la peculiaridad de las soluciones que propone el Derecho
Internacional Privado:
a) Políticos: Los cambios acaecidos en este siglo en orden a los sistemas políticos con diversas estructuras
jurídicas y la interacción a través de un mayor intercambio comercial y financiero; la multiplicación de
organismos gubernamentales internacionales.
Los nuevos procesos de aperturas políticas y económicas del Este Europeo nos enfrentarán nuevas
situaciones en las relaciones internacionales, como así también novedosas formulaciones jurídicas
b) Económicos: Surgimiento de los procesos de integración económica en sus distintos grados influye e
incrementa la necesidad de la armonización y de la unificación del Derecho; Comunidad Económica Europea;
ALADI; Mercado Común Centroamericano, etc.
c) Jurídicos: El Derecho Internacional Privado comprende aquellas relaciones jurídicas que contienen un
elemento extraño al Derecho local, que vinculan a los individuos o a éstos con los Estados; cuando el interés
comprometido pertenezca a un individuo o persona privada. El elemento extraño, puede ser ostensible o
encubierto. Deber pertenecer a una persona privada, independientemente del interés público que pueda
afectar, y no excluye al interés, el objeto o el sujeto que integra la relación jurídica internacional.
Concepción Contemporánea: Regula las relaciones jurídicas internacional por un derecho material, es decir,
abandona la norma formal, indirecta, para reemplazarla por la regulación directa de la relación jurídica.
Existe una triple esfera de acción del Derecho Internacional Privado: 1) el nacional; 2) el convencional; 3) el
comunitario.
El DIPR, indica o reconoce la aplicación del Derecho en materia de familia, bienes o sucesiones, contratos o letra de
cambio o tráfico aéreo, crímenes o procesos o impuestos.
- Naturaleza pública – normas imperativas
- Naturaleza privada – normas supletorias
De todos modos, en cada materia o institución encontramos ambas categorías de normas. Por ende, desde el punto
de vista de las reglas que la componen, encontraremos un Derecho Internacional Privado de naturaleza pública y
uno de carácter privado, de normas supletorias, omisivas, dependientes de la autonomía individual.
Contenido*
Derechos de las personas considerada en sí misma, familia, sucesiones, bienes y contratos, actos de comercio,
sociedades, quiebras, letras de cambio, cheques, transporte terrestre, marítimo y aéreo, reconocimiento y
ejecución de sentencias extranjeras, extradición, delitos, impuestos, derechos intelectuales, propiedad industrial,
patentes y marcas, régimen de inversiones, seguros, etc.
Sin duda, es una dirección amplia que se sustenta en su tradición más antigua. Obsérvese que serán los estatutarios
quienes analicen los problemas referentes al ámbito penal y procesal. En orden a la inclusión del Derecho Penal en el
DIPR. La protección del avance de la delincuencia internacional es el origen o una causa del Derecho Penal
Internacional.
Derecho penal internacional: reglas que determinan el límite de validez espacial de la ley penal de cada Estado, las
reglas referentes al auxilio judicial internacional; siendo así infracciones de estructura internacional. Entonces, es el
que comprende el conjunto de normas jurídicas cuyo fin es determinar el alcance espacial o de eficacia o
aplicación de la ley penal nacional o extranjera, ya sea que estas normas se encuentren en la legislación interna o
en los tratados internacionales.
Objeto: someter los hechos ilícitos que tienen algún aspecto internacional a la jurisdicción y a las leyes más
conformes con su naturaleza. Naturaleza jurídica del hecho, ley que podría ser la del lugar de perpetración, o la de
nacionalidad del agente, o la de la nación más afecta, o la del lugar de aprehensión.
OBJETO
Escuela latina: Conforma las clásicas teorías imperantes hasta hace no mucho en Europa; novedad el proceso de
integración del Mercado Común Europeo. Triple Objeto *nacionalidad *trato al extranjero *conflicto de leyes
Escuela anglosajona: El Objeto es el conflicto de jurisdicciones y el conflicto de leyes; ley aplicable resuelta por juez
tras determinar su propia competencia
Escuela germánica: Tiene un único Objeto es el conflicto de leyes; elegir una ley entre varias que pretenden
competencia para regir la relación internacional.
Objeto, sólo puede ser por tanto formal o indirecta.
Inducción: por la vía del conocimiento de los hechos o cosas particulares, la ley o principio que los regula
científicamente
Deducción: se llega también por vía del conocimiento a establecer una norma por concepción de un
principio o supuesto general, a través de una orientación adecuada, de lo que es común o universal a lo
que es particular o individual
Método Individual: punto de partida en un determinado Estado y procura el cumplimiento del deber en
ese Estado respecto de los individuos que integran la sociedad jurídica universal; restringido
Método Universal: los Estados en su conjunto tienen el deber común de asegurar la aplicación del
Derecho Privado de la humanidad formulando reglas jurídicas, positivas, universales.
Actualmente, se defiende como regla fundamental el principio de la lex fori en un desesperado nihilismo
AUTONOMÍA
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO – AUTONOMÍA CIENTÍFICA
Tiene su propio método para resolver sus diversas cuestiones específicas
Finalidad garantizar la seguridad jurídica en el ámbito internacional y proteger al hombre en el seno de la sociedad
universal respetando su condición de ser sociable y libre.
El testamento otorgado en el extranjero es válido en la República según las formas exigidas por la ley del lugar de su
otorgamiento, por la ley del domicilio, de la residencia habitual, o de la nacionalidad del testador al momento de
testar o por las formas legales argentinas.
Consecuencias jurídicas: según las formas exigidas por la ley del lugar de su otorgamiento, por la ley del
domicilio, de la residencia habitual, o de la nacionalidad del testador al momento de testar o por las formas
legales argentinas.
Punto de conexión 1: ley de la residencia habitual: conductistas o relativos a los actos. Fijos y compuesto
alternativo.
Punto de conexión 2: por la del domicilio personal, mutable compuesto no acumulativo y alternativo.
Punto de conecion4: nacionalidad del testador al momento de testar. Personal, fijo, compuesto no
acumulativo.
Lex fores: ley del foro. Esta norma es indirecta pero con esta salvedad.
El domicilio de las personas sujetas a curatela u otro instituto equivalente de protección es el lugar de su residencia
habitual.
Hipótesis: Domicilio de otras personas incapaces. El domicilio de las personas sujetas a curatela u otro
instituto equivalente de protección.
Esta norma es directa debido a que habla de su domicilio, pero no habla de la ley.
ARTICULO 2652. DETERMINACIÓN DEL DERECHO APLICABLE EN DEFECTO DE ELECCIÓN POR LAS PARTES
En defecto de elección por las partes del derecho aplicable, el contrato se rige por las leyes y usos del país del lugar
de cumplimiento.
Si no está designado, o no resultare de la naturaleza de la relación, se entiende que lugar de cumplimiento es el del
domicilio actual del deudor de la prestación más característica del contrato. En caso de no poder determinarse el
lugar de cumplimiento, el contrato se rige por las leyes y usos del país del lugar de celebración.
La perfección de los contratos entre ausentes se rige por la ley del lugar del cual parte la oferta aceptada.
Hipótesis 1: determinación del derecho aplicable en defecto de elección por las partes. En defecto de
elección por las partes del derecho aplicable
Consecuencia jurídica1: el contrato se rige por las leyes y usos del parís del lugar de cumplimiento.
Puntos de conexión: se rige por las leyes y usos del país del lugar de complimiento: relativos a los actos,
fijo y simple.
consecuencia jurídica2: se entiende que lugar de cumplimiento es el del domicilio actual del deudor de la
prestación más característica del contrato.
Consecuencia jurídica 3:el contrato se rige por las leyes y usos del país del lugar de celebración.
Punto de conexión: se rige por las leyes y usos del país del lugar de celebración: relativos a los actos, fijo
y simple.
Consecuencia jurídica 4: se rige por la ley del lugar del cual parte la oferta aceptada.
En caso de no poder determinarse el lugar de cumplimiento, el contrato se rige por las leyes y usos del
país del lugar de celebración – Norma Indirecta; bilateral; conductista
ARTICULO 2621.JURISDICCIÓN
Las acciones de validez, nulidad y disolución del matrimonio, así como las referentes a los efectos del matrimonio,
deben interponerse ante los jueces del último domicilio conyugal efectivo o ante el domicilio o residencia habitual
del cónyuge demandado.
Se entiende por domicilio conyugal efectivo el lugar de efectiva e indiscutida convivencia de los cónyuges.
Se entiende por domicilio conyugal efectivo el lugar de efectiva e indiscutida convivencia de los
cónyuges. (claificacion autartica)
Hipótesis: Las acciones de validez, nulidad y disolución del matrimonio, así como las referentes a los
efectos del matrimonio
Consecuencias jurídicas1: deben interponerse ante los jueces del último domicilio conyugal efectivo o
ante el domicilio o residencia habitual del cónyuge demandado.
Análisis de la norma: directa. normas de jurisdicción. Es especial.
El divorcio y las otras causales de disolución del matrimonio se rigen por el derecho del último domicilio de los
cónyuges
Hipótesis: Divorcio y otras causales de disolución del matrimonio. El divorcio y las otras causales de
disolución del matrimonio
Consecuencia jurídica: se rigen por el derecho del último domicilio de los cónyuges.
Jurisdicción Exclusiva: es cuando van a ser competentes únicamente y de manera exclusiva los jueces
argentinos
Artículo 2610. Igualdad de trato
Los ciudadanos y los residentes permanentes en el extranjero gozan del libre acceso a la jurisdicción para la defensa
de sus derechos e intereses, en las mismas condiciones que los ciudadanos y residentes permanentes en la Argentina.
Ninguna caución o depósito, cualquiera sea su denominación, puede ser impuesto en razón de la calidad de
ciudadano o residente permanente en otro Estado.
La igualdad de trato se aplica a las personas jurídicas constituidas, autorizadas o registradas de acuerdo a las leyes
de un Estado extranjero.
Norma Jurisdicción
Norma Directa
Artículo 2613. Domicilio y residencia habitual de la persona humana
A los fines del derecho internacional privado la persona humana tiene:
a) su domicilio, en el Estado en que reside con la intención de establecerse en él;
b) su residencia habitual, en el Estado en que vive y establece vínculos durables por un tiempo prolongado.
La persona humana no puede tener varios domicilios al mismo tiempo. En caso de no tener domicilio conocido, se
considera que lo tiene donde está su residencia habitual o en su defecto, su simple residencia.
Hipótesis: a los fines del derecho internacional privado la persona humana tiene,
Consecuencia jurídica: a) su domicilio, en el Estado en qué reside con la intención de establecerse en él; b) su
residencia habitual, en el Estado en que vive y establece vínculos durables por un tiempo prolongado
Hipótesis 2: La persona humana no puede tener varios domicilios – Directa
Hipótesis 3: Se considera que lo tiene donde está su residencia habitual o en su defecto, su simple residencia
– Norma Directa.
Artículo 2628. Derecho aplicable
La unión convivencial se rige por el derecho del Estado en donde se pretenda hacer valer.
1.Norma jurídica: Los requisitos y efectos de la adopción se rigen por el derecho del domicilio del adoptado
al tiempo de otorgarse la adopción.
Consecuencia jurídica: Los requisitos y efectos de la adopción se rigen por el derecho del domicilio del
adoptado al tiempo de otorgarse la adopción.
Tipo legal: Los requisitos y efectos de la adopción Punto de conexión: domicilio del adoptado al tiempo de
otorgarse la adopción.
2.Norma jurídica: La anulación o revocación de la adopción se rige por el derecho de su otorgamiento o por
el derecho del domicilio del adoptado.
Tipo legal: La anulación o revocación de la adopción.
Consecuencia jurídica:se rige por el derecho de su otorgamiento o por el derecho del domicilio del adoptado
En este artículo hay dos normas. La primera es una norma indirecta, de fuente interna;
el punto de conexión es múltiple,
En el caso de la segunda es una norma indirecta, el punto de conexión es múltiple, ya que existen dos puntos
de conexión que se relacionan de manera alternativa, ya que puede ser uno o el otro, desde el derecho de
otorgamiento o por el derecho del domicilio del adoptado.
De tipo personal porque se trata del domicilio del adoptado y de tipo conductista o voluntario, “el lugar de
otorgamiento” punto de conexión “conductista”, domicilio siempre PERSONAL, fijo “el lugar de
otorgamiento”.
No tiene tiempo, es “mutable”
Bilateral, fijo
ARTICULO 2667.- Los derechos reales sobre inmuebles se rigen por la ley del lugar de su situación.
Los contratos hechos en un país extranjero para transferir derechos reales sobre inmuebles situados en la República,
tienen la misma fuerza que los hechos en el territorio del Estado, siempre que consten en instrumentos públicos y se
presenten legalizados
En materia de ley o derecho aplicables, el principio que rige va a ser el de la ley del lugar donde el inmueble
está situado, Lex Rei Sitae.
En el artículo 2667 hay un principio dispositivo que regula la situación de los contratos hechos en Estados
extranjeros para producir efectos en el país
La ley del lugar de situación, es decir la calificación es la Lex cause
Norma directa
Los derechos reales en un país extranjero para transferir derechos reales sobre inmuebles situados en la
República, tienen la misma fuerza que los hechos en el territorio, siempre que consten en instrumentos
públicos y se presenten legalizados.
ARTICULO 2649.- Las formas y solemnidades de los actos jurídicos, su validez o nulidad y la necesidad de publicidad,
se juzgan por las leyes y usos del lugar en que los actos se hubieren celebrado, realizado u otorgado.
Cuando la ley aplicable al fondo de la relación jurídica exija determinada calidad formal, conforme a ese derecho se
debe determinar la equivalencia entre la forma exigida y la forma realizada
Si los contratantes se encuentran en distintos Estados al tiempo de la celebración, la validez formal del acto se rige
por el derecho del país de donde parte la oferta aceptada o, en su defecto, por el derecho aplicable al fondo de la
relación jurídica
Las formas y solemnidades de los actos jurídicos, su validez o nulidad y la necesidad de publicidad, se juzgan
por las leyes y usos del lugar en que los actos se hubieren celebrado, realizado u otorgado.
Indirecta, conductista y simple.
Cuando la ley aplicable al fondo de la relación jurídica exija determinada calidad formal, conforme a ese
derecho se debe determinar la equivalencia entre la forma exigida y la forma realizada. El aspecto extrínseco
es la ley aplicada al fondo de la relación jurídica que sería cuando en Argentina se exige escritura pública
para la transferencia de dominio de vienen muebles. Cuando se otorga en el extranjero un instrumento para
la transferencia del dominio de un inmueble situado en la republica de ARG ese instrumento debe responder
a lo que regula el derecho de fondo que regula esa relación jurídica que es aplicable a esa relación jurídica
para la transferencia del dominio en ARG la transferencia de dominio debe quedar formalizada mediante
una escritura pública, ahora el aspecto intrínseco va a ser conforme a la ley de lugar donde se le otorgue.
Si los contratantes se encuentran en distintos Estados al tiempo de la celebración, la validez formal del acto
se rige por el derecho del país de donde parte la oferta aceptada o, en su defecto, por el derecho aplicable al
fondo de la relación jurídica.
ARTICULO 2657.- Excepto disposición en contrario, para casos no previstos en los artículos anteriores, el derecho
aplicable a una obligación emergente de la responsabilidad civil es el del país donde se produce el daño,
independientemente del país donde se haya producido el hecho generador del daño y cualesquiera que sean el país o
los países en que se producen las consecuencias indirectas del hecho en cuestión. HIPOTESIS
No obstante, cuando la persona cuya responsabilidad se alega y la persona perjudicada tengan su domicilio en el
mismo país en el momento en que se produzca el daño, se aplica el derecho de dicho país. Consecuencia Jurídica
ARTICULO 2661.- La ley del Estado donde el pago debe cumplirse determina las medidas que deben adoptarse en
caso de hurto, robo, falsedad, extravío, destrucción o inutilización material del documento.
Las medidas que deben adoptarse en caso de hurto, robo, falsedad, extravío, destrucción o inutilización material
del documento, se determinan por la ley del Estado donde el pago debe cumplirse. (ley del lugar de cumplimiento)
Si se trata de títulos valores emitidos en serie, y ofertados públicamente, el portador desposeído debe cumplir con las
disposiciones de la ley del domicilio del emisor.
ARTICULO 2663.- La calidad de bien inmueble se determina por la ley del lugar de su situación:
Art. 2663.- CCC Calificación. La calidad de bien inmueble se determina por la ley del lugar de su situación.
(norma indirecta)
Norma jurídica:La calidad de bien inmueble se determina por la ley del lugar de su situación. Consecuencia
jurídica:se determina por la ley del lugar de su situación.
Tipo legal: La calidad de bien inmueble
Punto de conexión: La ley del lugar de su situación.
Es una norma indirecta, de fuente interna; el punto de conexión es simple, de tipo real, ya que se trata de un
bien inmueble.
Real, fijo y simple
Conductista
ARTICULO 2668.- Los derechos reales sobre bienes registrables se rigen por el derecho del Estado del registro.
Respecto de los bienes muebles registrables (como ser buques, aeronaves, etc), se entiende que se rigen por
el derecho del lugar del registro. Es decir, si un auto, esta registrado en Argentina, el derecho aplicable es el
argentino, por ser el lugar del registro.
Conductitas
ARTICULO 2651.- Los contratos se rigen por el derecho elegido por las partes en cuanto a su validez intrínseca,
naturaleza, efectos, derechos y obligaciones. La elección debe ser expresa o resultar de manera cierta y evidente de
los términos del contrato o de las circunstancias del caso. Dicha elección puede referirse a la totalidad o a partes del
contrato.
Norma Directa
3 Normas Directas
Derecho Extranjero
Inicio fundamental viene de Italia, el norte de Italia, la Italia Septentrional en la Edad Media con el desarrollo del
comercio. Movimiento de los glosadores del SXII.
Aparecen las relaciones jurídicas.
Existían estatutos, regían el ámbito local de esas Ciudades. Cuando comienzan a venir los comerciantes, del uno al
otro. Módena a Venecia, celebra acto jurídico en Venecia. ¿Ley de acá o no? Esa fue la pregunta. Existen dos
respuestas:
Escuela italiana: tiene un inicio con los glosadores, pero con la confluencia de 3 factores:
Político: El feudalismo no era arraigado, y las distintas ciudades que formaban el Santo Imperio
Romano – Germánico – Pisa, Milan, Modena, Venecia – tenían estatutos propios pero sometidos
a la ley romana
Económico: El intento tráfico comercial de las ciudades de Lombardia con otros países.
Jurídico: Con la paz de Constanza en 1183 las ciudades lombardas que logran una autonomía en
la normativa, mayor a la que ostentaban en el momento.
Se producen conflictos entre el Derecho común y los estatutos de las diferencias ciudades
En materia contractual, la distinción entre la forma y el fondo del acto jurídico.
Materia de forma, la regulación la locus regit actum
En cuanto al régimen de bienes es de aplicación la lex rei sitae (ley de lugar de situación)
Se empieza vislumbrar el problema del orden Publico Internacional y el Asiento de las relaciones
jurídicas.
Escuela Estatutaria Francesa del S.XVI: Francia monárquica, en el Sur era más Derecho Romano, pero
en la zona más nórdicas, por ejemplo París, Luis XI, quiere afianzar las costumbres reales en las que
tenían un derecho especial, haciéndolo con la extraterritorial como herramienta fundamental para
poder ir “atacando” esa autonomía de las regiones que estaban bajo su poder
Dumoulin: Interpreta los intereses del poder real, es decir el centralismo, el cual se logra
aplicando el principio “las fronteras no detienen la aplicación de leyes”
D’Argentré: Representa los intereses de los feudales, prioriza la territorialidad.
Autonomía de la voluntad conflictual.
Escuela Flamenco – Holandesa
Pablo Voet: es el primero que enuncia el principio Comitas Gentium: implica las llamadas
“cortes internacionales” por la que el juez concedería por suma benevolencia la aplicación del
derecho extranjero.
Juan Voet: clasifica a los estatutos en personales (personas); reales (se refieren a las cosas);
mixtos (se refieren a la forma y solemninades de los actos)
Urich Huber: sintetiza los principios de esta escuela en tres axiomas
1- La ley de cada Estado rige dentro de los límites de su territorio y para todos sus
súbditos, pero no tiene fuerza fuera de el
2- Se consideran súbditos todos los que se encuentran dentro del territorio de un Estado
de forma definitiva o temporaria
3- Los jefes de Estado por cortesía pueden permitir la aplicación del Derecho Extranjero
Para todos los autores el Derecho tenía un carácter estrictamente territorial, y si bien admitían
excepciones, esas no tenían fundamento jurídico sino motivos de conveniencia.
Trasciende y desde la “cortesía internacional” llega a la escuela angloamericana. A Argentina
también le toco esto con la fuente de Vélez Sarsfield, en el artículo 13 tiene una nota que
considera que el derecho extranjero era un hecho que debería ser probado por el juez por
“cortesía internacional”.
Escuela Francesa S XVII: la concreción de la independencia nacional se ve reflejada en una postura
doctrinaria que admite con más amplitud la extraterritorialidad de los estatutos.
Los autores que se destacan son Luis Boulenois, Bouhier y Froland: estos tres autores coinciden
en la aplicación extraterritorial del Derecho por el principio de justicia.
El fundamento que sostiene Bouhier a la aplicación extraterritorial de los estatutos agrega al
sentido de Justicia, el de la “cortesía internacional”; siendo ambos conceptos contradictorios,
atento a que el primero es sinónimo de “necesidad”, y el segundo lo es de “facultad”
(pertenece a una escuela en transición)
Escuela Angloamericana: en su monumental obra Commentaries on the conflicts os laws – 1834-
mediante la utilización del método inductivo extrae de las decisiones judiciales de los principios
generales que permitían la solución de los conflictos de leyes. Sintetiza las reglas generales del Common
Law en lo relacionado con conflictos de leyes de la siguiente manera:
Las reglas acerca de los conflictos de leyes son de carácter nacional
El derecho extranjero es un hecho que los jueces nacionales aplican por cortesía internacional
El Estado y capacidad de las personas se rige por la ley del domicilio
Los bienes inmuebles se rigen por la lex situs, los muebles, por la ley del domicilio del
propietario.
Los contratos se rigen por la ley del lugar de celebración
Las formas matrimoniales y la capacidad de los contrayentes, por la ley del lugar de celebración.
La sucesión inmobiliaria se rige por la ley de situación
Su fundamento funda la aplicación extraterritorial del derecho en la “comitas Gentium o
cortesía internacional”
Otros Grandes autores
CASO SOTO
Contrato de trabajo en Perú
Fallo habla directamente de la normativa que hay que aplicar y cómo aplicarla.
En primera instancia el tribunal de trabajo de San Isidro – Rechaza la demanda, se funda en: artículo 3 ley de
contrato de trabajo y artículo 13 código civil “las partes son quienes deben invocar y probar la existencia”. Si,
corresponde aplicar el derecho peruano.
Suprema Corte – Alzada: tenía que aplicar el derecho peruano, en el artículo 3 de la ley de contrato de trabajo
“apartado 5 de la sentencia, dice: en síntesis haya adecuada Tratado de Montevideo – por ello asiste razón al
recurrente, aplicación del derecho extranjero debe ser aplicado de oficio – 1979 ratificada por Perú y Argentina,
artículo 2, obligados a aplicar el derecho extranjero, sin perjuicio de que las partes puedan alegar; Perú es parte del
Tratado de Montevideo – a quo – aplicar de oficio.
Art. 32. - La ley del lugar donde los contratos deben cumplirse, decide si es necesario que se hagan por escrito y la
calidad del documento correspondiente. Art. 33. - La misma ley rige: a) Su existencia; b) Su naturaleza; c) Su validez;
d) Sus efectos; e) Sus consecuencias; f) Su ejecución; g) En suma, todo cuanto concierne a los contratos, bajo
cualquier aspecto que sea.
Este caso es importante nos desmitifica algunas cosas, como por ejemplo dejar de lado creer que las sentencias son
perfectas, y puede existir una equivocación.
La Corte determina, erróneamente, que el derecho peruano era el aplicable al caso por ser el lugar de cumplimiento,
basándose en el artículo 3 de la ley de contrato de trabajo, cuando verdaderamente la fuente que determinaba
igualmente aplicable a la ley del lugar de cumplimiento era el Tratado de Montevideo de 1889 en sus artículos 32 y
33.
En cuanto a la aplicación de ese derecho extranjero, la Suprema Corte, se basó correctamente en el artículo 2 de la
CID normas generales, aplicando la teoría del uso jurídico.
“a quo”: tribunal de 1ra instancia (en este caso, es un tribunal laboral).
Desarrolle brevemente los hechos del caso.
Hechos: contrato de trabajo celebrado en la Argentina para cumplirse en el extranjero (Perú).
Determine el contenido de la sentencia de primera instancia.
Sentencia de 1ra Instancia: inaplicabilidad de la ley extranjera. La parte interesada debió invocar y acreditar la
normativa peruana, y no lo hizo. Se basa en el Art 3 de la ley de contrato de trabajo (conforme a este artículo, es
aplicable el derecho del lugar de ejecución, es decir, el de Perú en este caso), y el Art 13 CC (considera que el d.
extranjero debe ser probado y en este caso, las partes no lo han hecho. TEORIA REALISTA).
Hay un error en tomar al Art 3 de la ley de contrato de trabajo, como base para la resolución. El tribunal del trabajo
esta errado al tomar como fuente a este articulo para declarar aplicable el d. peruano. No revisa si existen otros
Tratados/ convenios aplicables.
Desarrolle el contenido y fundamentos de la sentencia de Alzada.
Alzada/ Corte Suprema: no comparte lo resuelto por la sentencia de origen. Sostiene que deben aplicarse los
Tratados de Montevideo (1889), que vinculan a Argentina con Perú, y han sido ratificados por ambos países. Le da la
razón al recurrente, en cuanto sostiene que la aplicación del d. extranjero debe ser efectuada de oficio por el Juez.
La sentencia esta mal argumentada, ya que finaliza la fundamentación volviendo al Art 3 de la LCT. Se termina
aplicando la LCT (se tendría que haber aplicado los Tratados). La Corte determina como aplicable el d. peruano en
virtud del Art 3 de la LCT y sostiene la teoría del uso jurídico en cuanto a su aplicación en virtud del Art 2 de la CIDIP
II sobre normas generales, la cual se haya ratificada por Argentina y Perú.
¿Cuál es el derecho aplicable al caso? ¿Cuál es la fuente que lo determina?
El derecho aplicable es el D. peruano, en virtud de los Artículos 32 y 33 del Tratado de Montevideo (1889) --- Esta es
la verdadera fuente aplicable para determinar la aplicación del d. peruano (NO LCT).
¿Cuál es el tratamiento para seguir y aplicar ese derecho? El tratamiento para la aplicación del d. extranjero
(peruano) es por aplicación del Art 2 de la CIDIP II sobre normas generales, con la teoría del uso jurídico.
En tiempos del fallo, todavía se tomaba la teoría realista (Art 13), y en la actualidad se aplica la teoría del uso jurídico
(Art 2.595).
Desarrolle la postura actual. Hoy el CCyC se enrola en la teoría del uso jurídico. Esta teoría considera al d. extranjero
como un hecho notorio, y como tal no requiere prueba de su existencia.
¿Qué es el derecho extranjero? Es el derecho interno de otro estado. La teoría normativista dice que es un derecho,
la realista decía que era un hecho que requería inexorablemente de la prueba. La aplicación del uso jurídico dice que
en principio no requiere prueba y si las partes lo quieren hacer lo hacen.
Calificaciones
Calificar es definir precisamente los términos que se van a centrar en una norma de derecho privado que lo que
hacen es colaborar con la relación jurídica que es materia de conflicto. Calificar es definir los términos empleados en
la norma de derecho internacional privado de acuerdo con un determinado ordenamiento jurídico.
-El origen es la viuda maltesa
-Hay tres criterios para calificar distintas concepciones que van a utilizar los jueces:
Lex fori, Implica que el ordenamiento jurídico aplicable para definir los términos en cuestión es el del
juez que entiende en el caso, el juez va a elegir su propio derecho porque es el que le queda cómodo
y es su derecho, es lo más seguro para él.
El ordenamiento jurídico competente para calificar es el derecho civil del juez que conocer el pleito. La definición de
los términos de la norma indirecta deba darse de acuerdo con la ley del juez.
Lex causae: Es lo antagónico a lo que dijimos recién, cuando aplico lex causae lo que estoy haciendo
es calificar conforme al derecho que resulte más adecuado a la relación jurídica materia del
conflicto. La presunción que acarrea es que estoy aplicando un derecho que no es el del juez, hace
hincapié en que el juez tiene que aplicar el derecho más adecuado al caso, entendiendo que no es lo
más cómodo es lo más apropiado entonces lo aplica igual.
La calificación debe ser dada por la ley competente para regir la relación jurídica. La que resulte más adecuada para
la regulación de la relación jurídica, a criterio del juez.
Calificación autárquica empírica: Criterio diferente a los otros dos y tiene cierta novedad. Es aquella que se
encuentra plasmada en un cuerpo normativo sea convencional (un tratado/convención) o mismo en una fuente
interna (funciona a modo de diccionario).
-Las calificaciones se resuelven por el método de la concepción funcional. Las categorías jurídicas deben
interpretarse, para una mayor correspondencia con las categorías de los otros ordenamientos.
-El artículo 2 de la CIDIP II es un ejemplo de la calificación autárquica, dice que la ley del lugar de constitución es
donde se cumplen los requisitos de fondo y forma para la constitución de la sociedad. Lo interesante es como
aparecen en la fuente convencional eso quiere decir que los tratados que forman parte están de acuerdo. El criterio
de calificación autárquica para la república argentina cuando se encuentra en una fuente convencional es prioritario
sobre los otros criterios para calificar.
-Sobre calificaciones no existe ninguna norma en la fuente interna ni convencional que regule concretamente el
tema. Para calificaciones no hay ninguna norma que diga será obligatorio para los estados aplicar el criterio de lex
causae o lex fori, no existe. Al no tener fuente convencional entonces tiene más libertad. La gran critica que se les
hace es que es un tema muy importante y llama la atención que no haya una norma sobre esto.
Planteo/cuestión previa: Es una cuestión preliminar que hay que resolver para dar resolución a la llamada cuestión
principal.
1. Teoría de la jerarquización: Aplica a la cuestión previa el derecho de la cuestión principal, prevalece el
ordenamiento de la cuestión principal. Aplicar a la cuestión previa la legislación que regula la cuestión
principal y resolverla conforme a ella.
Fallo Grimaldi: Sucesión que se tramita en argentina, pero el hijo fue adoptado en Italia. En 1948 se regulan las
adopciones que en el viejo código no estaban, ahora hay que resolver una sucesión y hay que resolver la validez de la
adopción en el extranjero para saber si hay vocación hereditaria. Hay dos teorías que tratan la cuestión previa. Los
jueces argentinos dijeron que no había vocación hereditaria, porque si bien fue correcta en Italia, la adopción en
argentina no estaba regulada en nuestro código.
2. Teoría de la equivalencia: Aplicar la cuestión previa el derecho de su lugar de origen. Ejemplo: vamos a
aplicar la ley de Francia para ver la validez de esa adopción así sería en el caso de la teoría de la equivalencia.
VIUDA MALTESE
Caso de la "Viuda Maltesa" (Antón c/Bartholo, fallado en la Corte de Casación francesa).
Dos anglomalteses contraen matrimonio en Malta, donde establecen el domicilio conyugal sin realizar ningún tipo de
convención nupcial, quedando sometidos al régimen de comunidad de bienes vigente en Malta.
Posteriormente se trasladan a Argelia (Francia), y allí ́ el marido adquiere bienes inmuebles y muere en 1889 sin dejar
testamento. La ley maltesa acordaba a la viuda el derecho de usufructo del cuarto de los bienes del marido. La viuda
se presenta reclamando este derecho que le acordaban los artículos 17 y 18 del Código de Rohan. Según el Derecho
Internacional Privado francés, el régimen matrimonial de bienes se rige por la ley del primer domicilio común (ley
anglomaltesa invocada por la viuda), pero la sucesión de los inmuebles situados en Francia se regía por la ley
francesa.
Se plantea entonces si la institución de "cuarta parte de cónyuge pobre" pertenece al régimen matrimonial de bienes
o es una institución de derecho sucesorio. En el primer caso se aplicaría la ley de Malta, en el segundo supuesto se
aplicaría la ley francesa. Francia desconocía el derecho pretendido por la viuda ya que el derecho sucesorio del
cónyuge supérstite en concurrencia con herederos sucesibles data de 1893, fecha a partir de la cual le reconoce una
parte determinada en usufructo.
La institución para calificar estaba reglamentada por el Código de Rohan en el capítulo de las disposiciones sobre el
matrimonio, en tanto el Derecho francés la considera parte integrante del Derecho sucesorio. La Corte de Apelación
de Argelia definió́ la institución como perteneciente al régimen del matrimonio, esto es, según la concepción de la
ley maltesa.
¿Conforme a qué criterio se calificó en este caso? Matrimonio celebrado en malta por dos anglomalteses, domicilio
conyugal en malta y sin convenciones matrimoniales sobre bienes, traslado a Argelia, adquieren inmuebles, fallece
el marido y no deja testamento. En Argelia se aplicaba la ley francesa, acá el problema eran los inmuebles, la
sucesión se abrió en Francia, la viuda reclama la cuarta parte de conyugue pobre que le otorgaba la ley de malta y lo
reclama en Francia. ¿Qué pasa? La disociación en la calificación. La corte de Francia aplico la ley de malta, ósea, lex
causae, teoría de equivalencia.
Tribunal en Argelia, ley francesa, que toma la ley maltesa, ya que le parece más adecuada la maltesa para aplicar
en sentido de derechos. Busca equidad, sana crítica. Se aplica derecho extranjero igual.
Cuestión previa: debe existir una cuestión previa para poder aplicar. Teoría de la jerarquización y teoría de la
equivalencia.
1- Teoría de la jerarquización Resuelve la cuestión previa la legislación que regula la cuestión principal y
resolverla conforme a ella
2- Teoría de la equivalencia Aplicar a la cuestión previa la legislación de su lugar de origen
Cuestión previa
Es Melchior quien plantea el problema a partir de la sentencia del Tribunal de Casación francés, del 21/4/1931, en el
célebre caso "Ponnoucannamalle c. Nadimoutoupoulle'"'.
Una familia inglesa originaria de la India donde habitaba tenía varios hijos legítimos y uno adoptivo, Soccalingam. La
adopción se había realizado conforme a la ley de la India. El padre adoptivo poseía bienes muebles e inmuebles en la
Cochinchina (sometida a la ley francesa). El hijo adoptivo se casó́ y tuvo un hijo legitimo.
Fallece Soccalingam y con posterioridad, en 1925, su padre adoptivo, dejando este último un testamento otorgado
en 1922 ante notario de las Indias francesas en el cual deshereda a su nieto adoptivo. El nieto adoptivo, representa -
do por su madre, la señora Ponnoucannamalle, impugna el testamento por cuanto la ley francesa otorga el derecho
a la sucesión del causante al "nieto adoptivo" por derecho de representación de su padre premuerto.
El Tribunal de Saigón (1928), la Corte de Saigón (1929) y la Corte de Casación (1931) rechazan la impugnación plan-
teada fundamentando el rechazo en que si bien la adopción es válida conforme a la ley de la India (ley aplicable por
ser la ley personal del adoptante y adoptado), ello no es válido en el Derecho francés que regula la sucesión, pues en
el art. 344 del Código Civil francés la adopción realizada por un adoptante existiendo hijos legítimos no es válida.
La opinión del Tribunal de Casación se fundamentó́ en que la disminución de la legitima de sus descendientes por
parte del nieto adoptivo, cuando la legislación francesa vedaba la adopción existiendo hijos legítimos, afectaba el
"orden público francés".
¿Por aplicación de qué teoría resuelve el caso el Tribunal de Casación? Familia inglesa tiene varios hijos legítimos y
uno adoptivo, se adopta con la ley de la india, había inmuebles y muebles en cochinchina, el nieto quiere cobrar la
herencia, pero el abuelo lo desheredo, dicen que la adopción es válida en la India y no en Francia. Se aplica la lex fori,
es teoría de la jerarquización porque aplica la cuestión previa y se la rige por la ley francesa, son temas interrelacio -
nados.
-La lex cause siempre es compatible con la teoría de la equivalencia.
-Respecto de la fuente convencional en cuestión previa el artículo 8 de la CIDIP II sobre normas generales evidencia
la discrecionalidad judicial para aplicar indistintamente la teoría que le resulte mejor en el caso concreto.
REENVIO
Scotti “cuando la norma de conflicto nos remite a un determinado derecho a través de su punto de conexión, ¿ se
refiere a todo el orden jurídico
Cada teoría nos va a dar diferentes puntos de vista
Teoría de la referencia mínima: se da cuando la norma indirecta del derecho argentino me remite;
ordenamiento jurídico argentino normas directas e indirectas y el derecho extranjero con sus normas
directas o indirectas. La norma indirecta me reenvía a la norma directa del derecho extranjero. EJEMPLO:
Fallece una persona en Argentina con último domicilio en Inglaterra. La Ley Argentina rige la sucesión por el
derecho de último domicilio que será en Inglaterra. En la teoría de la referencia mínima no hay reenvío sino
remisión. Vamos de la norma indirecta a directa.
Teoría de la referencia media: en este caso desde la norma indirecta del derecho argentino nos dirigimos a
la norma indirecta del derecho extranjero que a su vez declara aplicaba sus normas directas, es decir, su
derecho material. EJEMPLO: Un francés domiciliado en Italia debe acreditar su capacidad para adquirir un
auto en una concesionaria de alta gama individualizada con un Tridente. Italia rige la capacidad por el
derecho de la nacionalidad, que es francesa, y Francia coincidentemente rige la capacidad por el derecho de
su nacionalidad. La norma indirecta francesa declara aplicable el derecho francés. Acá tampoco hay reenvío,
acá hay aceptación, porque hay norma indirecta argentina a norma indirecta extranjera que nos da la
aplicación de su norma directa.
Teoría de la referencia máxima: acá hay reenvío, debe haber multiplicidad de diversidad en los puntos de
conexión utilizados por las normas de conflicto de los ordenamientos que concurren en un supuesto tráfico
jurídico externo. Para que allá reenvío, se considera la totalidad del ordenamiento jurídico extranjero,
como un todo, por eso es teoría de la referencia máxima. Todo inicia desde una norma indirecta propia
(Argentina) pero cuando ya nos envía nos está enviando a ver todo el ordenamiento extranjero, a su vez,
ese ordenamiento me puede estar volviendo a mi derecho interno. El juez resuelve.
o TIPOS DE REENVÍO
Reenvío en primer grado: la norma indirecta del derecho argentino me remite al derecho
extranjero y la del derecho extranjero al derecho argentino. EJEMPLO: un argentino
domiciliado en Francia decide celebrar un contrato en ese país. Para evaluar su capacidad la
norma francesa envía al derecho argentino ya que rige la capacidad por el derecho de su
nacionalidad, pero a su vez la norma argentina reenvía al derecho francés ya que rige la
capacidad por el derecho de su domicilio que es Francia.
Reenvío en segundo grado: se da cuando la ley extranjera reenvía no a la legislación del
juez sino a la de un tercer estado. EJEMPLO: Si el argentino está domiciliado en los EE.UU y
tiene bienes en Francia por los cuales el juez francés, debe determinar si es plenamente
capaz para poseerlos. El juez francés acepta el reenvío que hace la ley argentina y aplica la
estadounidense, el reenvío es de segundo grado.
Renvío circular: la norma indirecta del foro (estado A) remite al (estado B), y su norma de
conflicto reenvía al derecho del (estado C), pero C declara aplicable el derecho de A.
EJEMPLO: Un inglés fallece con último domicilio en España, dejando bienes muebles en
Argentina. La norma argentina, aplica a la sucesión la ley del último domicilio del causante. A
su vez la norma española declara aplicable el derecho de la nacionalidad a la sucesión.
Finalmente, la norma inglesa declara aplicable la ley de situación de los bienes, es decir la
Argentina.
En principio no resulta aplicable el reenvío en materia contractual cuando las partes hacen uso de la autonomía de la
voluntad conflictual; a fin de evitar especulaciones con el derecho a aplicar.
Artículo 2596. Reenvío
Cuando un derecho extranjero resulta aplicable a una relación jurídica también es aplicable el derecho internacional
privado de ese país. Si el derecho extranjero aplicable reenvía al derecho argentino resultan aplicables las normas
del derecho interno argentino. Argentina le pone un límite al reenvió de primer grado, nuestra norma nos envía a
ese ordenamiento y nosotros decidimos que si es reenviados se aplican las normas del derecho argentino. Elimina la
posibilidad del llamado efecto raqueta. Este articulo regula el reenvió de primer grado.
Cuando, en una relación jurídica, las partes eligen el derecho de un determinado país, se entiende elegido el derecho
interno de ese Estado, excepto referencia expresa en contrario. El segundo párrafo del artículo nos dice que el
artículo en definitiva regula la autonomía de la voluntad conflictual determinando que no habrá reenvió cuando las
partes elijan como aplicable el derecho de otro estado, aplicándose exclusivamente las normas directas de ese
estado salvo pacto en contrario.
CASO FORGO:
Él es de Baviera y tiene domicilio legal, domicilio real en Francia, el domicilio de hecho es el de Francia para nosotros
es la residencia habitual. Hay una cuestión previa porque hay algo qué hay que resolver ¿Cuál es el verdadero
domicilio al momento del fallecimiento?
¿Qué tipo de reenvió se aplicó en este caso? El reenvió de primer grado.
Cuando dice “era necesario consultar el derecho bávaro en su totalidad” intervienen dos estados, solo en la
referencia máxima se analiza la totalidad
FRAUDE A LA LEY
Su consideración (para su posterior sanción/penalización) es el remedio que impone el juez, ante la comisión por
parte de una persona humana o jurídica de actos, aisladamente lícitos, pero que en conjunto se orientan a
sustraerse del ordenamiento jurídico aplicable o de la jurisdicción competente, para ponerse bajo el amparo que les
resulte más beneficio a sus intereses.
¿Cómo termina ocurriendo esta circunstancia?
CASO DE LA CONDESA: Vivía en Francia y estaba casada con un Príncipe, se da la circunstancia en 1884, no tenía
Francia regulado el divorcio, separación de cuerpos (de hecho, personal, dejar de convivir) existía el vínculo
matrimonial, pero había separación autorizada por juez para que no convivan juntos, era una licencia (obligación
cohabitación) en el marco de esa circunstancia, cuando obtiene la convivencia, aprovecha y se va a Alemana. Se
nacionaliza alemana y constituye domicilio, se divorcia unilateralmente y se casa con un príncipe rumano. Se aislada
del ilícito, pero se abstiene de cumplir el derecho francés y busca amparo en Alemania. Pero ella vuelve a Francia por
paseo con su nuevo esposo, y el Principie de Francia se ve vulnerado a su dignidad e inicia un amparo en los
tribunales de Francia. Se ve el fraude a la ley francesa, esos actos en alemanes fueron ilícitos para Francia. Vuelve
todo para atrás. Ahí se ve la aplicación a la sanción, se aplica en este caso la legislación francesa para sancionar ese
fraude a la ley.
Si no se detecta el fraude a la ley, es el famoso “si pasa, pasa”.
Sanción: aplicar la legislación que se pretendió evadir en un primer momento.
Elemento:
Subjetivo: la voluntad del sujeto de sustraerse del ordenamiento jurídico aplicable y ponerse bajo el amparo
de otro que le resulte más beneficioso.
Presupuesto de existencia:
Desplazamiento territorial – para ponerse bajo el amparo de un derecho que le resulta más beneficioso a sus
intereses
Contracción temporal para la celebración de los actos – reflejan la voluntad del sujeto
1. Realice una breve reseña de los hechos del caso Tenía domicilio en capital que fue su ultimo domicilio y le quiere dejar a su quinta
esposa todo, se va a Austria constituye el domicilio allá, se nacionaliza y otorga el testamento ahí. Se nacionaliza y hace su testamente
allá. Enfermedad terminal. Constituye domicilio, otorga el testamente a su 5ta mujer y a sus hijos que él consideraba legítimos.
2. Determine los presupuestos de existencia de fraude a la ley que se hacen ostensibles en el caso. Alteración del punto de conexión,
desplazamiento territorial y alteración del punto de conexión, contracción temporal. El desplazamiento se ve desde argentina a
Austria, la contracción es porque realizo todos los actos muy rápidos, la alteración del punto de conexión porque el último domicilio
era Buenos Aires, la norma en ese momento, él dice mi último domicilio no va a ser el argentino entonces lo cambia y se nacionaliza
porque es el punto de conexión para la ley Austria.
La contracción es importante para intentar dilucidar la voluntad el sujeto.
3. En lo relativo a la resolución del caso ¿Qué aspectos tomó en consideración la Cámara para resolver la cuestión?
Determine cuál es la resolución final concreta. Ratifica la jurisdicción argentina como competente en el caso, comprendiendo
que el causante desarrollo fraude a la ley, atendiendo fundamentalmente a paramentos volitivos que se deducen del comportamiento
del causante (ropa que había quedado, departamento con cosas, etc.).
4. ¿Cómo se resolvería el caso en la actualidad? Fundamente con argumentación jurídica. El caso en virtud del artículo
2598, 2643 y 2644 se resolvería de idéntica manera.
5. ¿Encuentra otras problemáticas de la parte general de la materia presentes en el caso? En caso afirmativo, determi -
ne cuáles son y fundamente. Cuestión previa: Ciertas partes ponen en duda la validez de matrimonios posteriores que he
contraído, y también la legitimidad de algunos de mis descendientes. Es únicamente por precaución que fijo que todas las
disposiciones a favor de mi esposa M. y en favor de los descendientes nombrados en 3) tienen validez aun para el caso ines -
perado que mi matrimonio con M. sea declarado nulo...". // Orden Público, se vulnera la legítima de orden público argentino,
lo cual es sumamente necesario y no es excusable.
PARCIAL 17 DE MAYO
Jurisdicción directa: es aquella que debe explotar y analizar un juez nacional cuando debe conocer un caso
con elementos extranjeros. Ejemplo sucesión argentina juez lo lleva, pero necesita resolver la herencia de la
adopción de un hijo en Italia. El juez directo es argentino, pero el juez de Italia le validará la información
teniendo así la jurisdicción indirecta. También tiene que decidir en el pleito el juez argentino. Existen 3 tipos
de jurisdicción directa:
o Única: atribuye competencia judicial a los Tribunales de un Estado, sin recaer en razones de exclusividad.
Se determina por razones prácticas. Artículo 3284 Código Civil Vélez Sarsfield. - La jurisdicción sobre la
sucesión corresponde a los jueces del lugar del último domicilio del difunto. Esto era por una cuestión de
que sea más sencillo y práctico para poder encontrar bienes, acreedores, y demás cuestiones
patrimoniales. Es de exclusividad por esta razón y no de soberanía. Directa única
o Concurrente: atribuye competencia judicial internacional a los tribunales de un Estado, pero no impide
que puedan conocer los tribunales de otros Estados en virtud de otros foros de competencia diversos. Ya
que existan dos o más opciones de la norma es concurrente. Directa concurrente. Fuente convencional:
Protocolo de San Luis en materia de responsabilidad civil emergente de accidentes de tránsito en el marco
del Mercosur. Fuente interna: Artículo 2621 CCyCN: Jurisdicción. Las acciones de validez, nulidad y
disolución del matrimonio, así como las referentes a los efectos del matrimonio, deben interponerse ante
los jueces del último domicilio conyugal efectivo o ante el domicilio o residencia habitual del cónyuge
demandado. Se entiende por domicilio conyugal efectivo el lugar de efectiva e indiscutida convivencia de
los cónyuges.
o Exclusiva: encontramos casos de jurisdicción exclusiva cuando por la materia, el Estado no admite otra
jurisdicción que la de sus propios órganos jurisdiccionales. Acá es por cuestiones de soberanía. Artículo
2609. Jurisdicción exclusiva. Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, los jueces argentinos son
exclusivamente competentes para conocer en las siguientes causas:
a) en materia de derechos reales sobre inmuebles situados en la República;
b) en materia de validez o nulidad de las inscripciones practicadas en un registro público
argentino;
c) en materia de inscripciones o validez de patentes, marcas, diseños o dibujos y modelos
industriales y demás derechos análogos sometidos a depósito o registro, cuando el depósito
o registro se haya solicitado o efectuado o tenido por efectuado en Argentina.
Los foros exclusivos son excepcionales y de interpretación restrictiva.
Jurisdicción Indirecta: tiene por finalidad reconocer efectos extraterritoriales a la decisión extranjera o
ejercer auxilio judicial requerido. Cooperación y colaboración de jueces internacionales. Aquí se habla de
distintos grados de cooperación internacional:
o Primer grado de cooperación: Exhortos y cartas rogatorias (son comunicaciones, suelo pedir una citación
o notificación a que se cumpla determinada obligación y/o elaboración de prueba). Cooperación de mero
trámite y probatoria en el que se puede diferenciar la información acerca del derecho extranjero, las
citaciones, emplazamientos y notificaciones llevadas a cabo en nuestro país a ruego de los tribunales de
otro, y la cooperación probatoria, para la recepción u obtención de pruebas. Vías con la que cuento para
transmitir estos pedidos:
Vía consular: no se usa mucho, pero existe, el Cónsul del Estado requirente transmite a la
autoridad designada para ello por el Estado requerido, y una vez ejecutada la actuación, se
transmite el resultado en sentido inverso por la misma vía. Convención de Panama del 1975
quedo reducida, porque hoy tenemos la Cancillería.
Vía particular: a través del correo internacional, enviemos documental a un corresponsal en
otro Estado, previo apostillado o legalización o doble legalización del documento, ese
corresponsal lo recibe y lo ingresa a los Tribunales de ese Estado conforme la normativa del
Estado en cuestión. Es la que más se usa. Cancillería es la autoridad central, y a través de ahí
se trabaja con la documentación para enviar a la autoridad central del otro Estado.
Iniciamos el trámite online en Cancillería. Es una obligación de cada Estado contratante
designar su autoridad central y notificar dicha designación al Ministerio de Asuntos
Exteriores de los Países Bajos, en el momento del depósito de su instrumento de ratificación
o adhesión, o ulteriormente
Autonomía del acto cooperativo, es una característica, su fuente convencional: artículo 9 de la
Convención Interamericana sobre Exhorto y Cartas Rogatorias y artículo 8 de la Convención
Internacional sobre Recepción de pruebas en el Extranjero. (No quiere decir que los jueces se
comprometan con jurisdicción indirecta, hacer todo lo que le pide el juez con jurisdicción directa)
Disponen el cumplimiento de exhortos en la materia “no implicará en definitiva el reconocimiento
de la competencia del órgano jurisdiccional requirente ni el compromiso de reconocer la validez o de
proceder a la ejecución de la sentencia que se dictare”. Los jueces hacen hasta donde quieren llegar.
El artículo 8 del Protocolo del Mercosur de Cooperación y Asistencia Jurisdiccional, prevé que el
cumplimiento del exhorto “no implicará el reconocimiento de la jurisdicción internacional del juez
del cual emana”
o Segundo grado de cooperación: Las medidas cautelares; es una medida precautoria, que pide que se
cumpla lo que se está pidiendo. Peligro en la demora; algo razonable derecho sólido; contra-cautela o
caución; es un grado de cooperación judicial internacional que supone un importante compromiso para el
juez del Estado cooperador. Fuente interna: El cumplimiento de una medida cautelar por el juez argentino
no implica el compromiso de reconocimiento o ejecución de la sentencia definitiva extranjera,
pronunciada en el juicio principal - Artículo 2603. Medidas provisionales y cautelares. Los jueces
argentinos son competentes para disponer medidas provisionales y cautelares:
a) cuando entienden en el proceso principal, sin perjuicio de que los bienes o las personas no
se encuentren en la República;
b) a pedido de un juez extranjero competente o en casos de urgencia, cuando los bienes o
las personas se encuentran o pueden encontrarse en el país, aunque carezcan de
competencia internacional para entender en el proceso principal;
c) cuando la sentencia dictada por un juez extranjero debe ser reconocida o ejecutada en la
Argentina.
o Tercer grado de cooperación: Ejecución de sentencia y actos extranjeros: El reconocimiento de esas
sentencias y actos extranjeros; las sentencias judiciales dictadas por un juez nacional solamente son
eficaces dentro del territorio de su Estado. Cuando se pretende que ese pronunciamiento “salte de
frontera” deberá cumplir con una serie de requisitos que cada país impone para el reconocimiento y
ejecución de decisiones extranjeras. Exequatur. Fuente interna – Requisitos sustanciales:
Artículo 517: Las sentencias de tribunales extranjeros tendrán fuerza ejecutoria en los
términos de los tratados celebrados con el país de que provengan.
Cuando no hubiese tratados, serán ejecutables si concurriesen los siguientes requisitos: 1
Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se ha pronunciado,
emane de tribunal competente según las normas argentinas de jurisdicción internacional y
sea consecuencia del ejercicio de una acción personal o de una acción real sobre un bien
mueble, si éste ha sido trasladado a la República durante o después del juicio tramitado en el
extranjero.
2 que la parte demandada contra la que se pretende ejecutar la sentencia hubiese sido
personalmente citada y se haya garantizado su defensa.
3 que la sentencia reúna los requisitos necesarios para ser considerada como tal en el lugar
en que hubiere sido dictada y las condiciones de autenticidad exigidas por la ley nacional.
4 que la sentencia no afecte los principios de orden público del derecho argentino.
5 que la sentencia no sea incompatible con otra pronunciada, con anterioridad o
simultáneamente, por UN (1) tribunal argentino.
COMPETENCIA. RECAUDOS. SUSTANCIACION. –
Requisitos formales:
Artículo 518: La ejecución de la sentencia dictada por UN (1) tribunal extranjero se pedirá
ante el juez de primera instancia que corresponda, acompañando su testimonio legalizado y
traducido y de las actuaciones que acrediten que ha quedado ejecutoriada y que se han
cumplido los demás requisitos, si no resultaren de la sentencia misma.
Para el trámite del exequátur se aplicarán las normas de los incidentes.
Si se dispusiere la ejecución, se procederá en la forma establecida para las sentencias
pronunciadas por tribunales argentinos.
EFICACIA DE SENTENCIA EXTRANJERA.
DISTINCIÓN entre apostillado y legalización: la legalización implica que el instrumento que
se pretenda reconocer deberá contar con firma y sello de la autoridad competente del
Estado que lo expide como también la autoridad competente del Estado receptor, doble
trámite, firmada y sellada por la autoridad que lo expide pero a su vez también lo tengo que
legalizar en el estado receptor; por su parte la apostilla conforme a la Convención de la Haya
de 1961 sobre su presión de exigencia de Legalización de instrumentos de públicos implica
para los estados parte de la misma (de la convención) la necesidad de sólo contar con el
sello y firma correspondiente (apostilla) de la autoridad competente del Estado que expide
el documento.
Fuente convencional: los Tratados de Montevideo de 1889 y de 1940: En el artículo 50 Tratado de
Montevideo de 1889 de Derecho Procesal; todo lo que haya sido sentencia en el Estado signatario será
aplicable con fuerza ley en los demás estados signatarios del tratado. Mismo sentido que el 517 del código
procesal de nuestro país.
Rigen esta materia en el ámbito interamericano: La Convención sobre Arbitraje.