MTRO.

RAMIRO HUMBERTO ORTEGA CAMPOS

TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL

UNIVERSIDAD LATINA DE
AMERICA

ANÁLISIS DE LAS ENTIDADES EXTRANJERAS

CONTROLADAS SUJETAS A REGÍMENES FISCALES
PREFERENTES

MAESTRÍA EN PLANEACIÓN FISCAL Y NORMAS

INTERNACIONALES

TRABAJO DE INVESTIGACIÓN PRESENTADO POR:

L.C. JOCELYN GABRIELA SÁNCHEZ SANDOVAL
L.C. NATHALIE NALLELY HURTADO MENDOZA
L.D. LILIANA GARCÍA HERNANDEZ
L.C. MARÍA CRISTINA CORTES VELAZQUEZ

MTRO. RAMIRO HUMBERTO ORTEGA CAMPOS

CAPÍTULO I
MORELIA MICHOACÁN, MARTES 20 DE OCTUBRE DE 2020.
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TRIBUTACIÓN INTERNACIONAL

DE LAS ENTIDADES EXTRANJERAS CONTROLADAS SUJETAS A

REGÍMENES FISCALES PREFERENTES

Es importante saber el como se deben de manejar los ingresos de aquellos

contribuyentes que generan ingresos fuera de México y por los cuales se
debe de pagar un impuesto en nuestro país.

Tal es el caso de las obligaciones relacionadas con las inversiones que se

tengan mediante entidades y figuras jurídicas extranjeras, ya sean
transparentes fiscales en el extranjero o que la tasa del impuesto pagado por
estas entidades sea menor a 75% de la tasa que hubieran pagado en México.
Este régimen es conocido como Regímenes Fiscales Preferenciales
(REFIPRES).

El artículo 176 de la Ley, nos habla del los ingresos provenientes de

regímenes fiscales preferentes (REFIPRES) y nos indica que son los que no
están gravados en el extranjero o lo están pero con un impuesto sobre la
renta inferior al 75% del Impuesto Sobre la Renta que se causaría y pagaría
en México en los términos de los Títulos II o IV de esta Ley.

También en dicho artículos nos indica que no se deben de considerar los

ingresos que se obtengan a través de entidades extranjeras que realicen
actividades empresariales, salvo que sus ingresos pasivos representen más
del 20% de la totalidad de todos sus ingresos, siempre y cuando más del
50% de los ingresos de la entidad extranjera no provengan de México o
simplemente hayan representado alguna deducción en México de manera
directa o indirectamente.

Es decir, no se considerarán ingresos sujetos a REFIPRES, los obtenidos

por medio de entidades o figuras jurídicas que realicen actividades
expresariales, salvo que estas figuras o entidades perciban más de 20% de
ingresos pasivos. Dicho esto se recomendaría que al momento de identificar
los ingresos lo hagamos por país y por actividad específica.

Al momento de nosotros realizar la proporción correspondientes debemos

entender que es lo que se considera como ingresos pasivos. Los ingresos
pasivos son los intereses, regalías, comisiones, dividendos, títulos de valor,
las ganancias por la enajenación de acciones, las provenientes de
operaciones financieras, las regalías y las mediaciones entre otros.

Como podemos observar los ingresos pasivos son demasiados y cada uno
de ellos tiene una particularidad que nos lleva a determinar primero si se
está en presencia de ingresos sujetos de REFIPRES y con la obligación del
pago del Impuesto Sobre la Renta correspondiente en México.
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En el artículo 297 del Reglamento de la Ley del Impuesto Sobre la Renta

señala qué, se podrá considerar que los ingresos por la enajenación de
bienes que no se encuentren físicamente en el país, territorio o jurisdicción
donde resida o se ubique la entidad, no son ingresos pasivos cuando dicha
enajenación de bienes no tenga como procedencia o destino México, y
hablando de servicios, cuando el pago por la prestación de los mismos no
genere una deducción autorizada en los términos de la Ley.

En dicho artículo también hace incapie a la enajenación de bienes y no hace

ninguna distinción se se trata de bienes muebles o inmuebles, lo que a
manera general nos hace pensar que la excepción aplica por igual a bienes
muebles e inmuebles. Cabe mencionar que los ingresos por servicios, no se
deben considerar como pasivos y por ellos no están sujetos a REFIPRES
cuando el pago de estos no dé lugar a una deducción en nuestro país.

El artículo 176 también nos señala que no se deben de consideran

REFIPRES los percibidos por figuras o entidades del extranjero por
concepto de regalías pagadas por el uso o concesión de uso de patente o
secretos industriales siempre y cuando cumplan con lo siguiente: que los
intangibles se hayan creado en el país en donde se ubica o resida la entidad,
que las regalías pagadas no generen una deducción autorizada en México,
que dichos pagos que generen las regalías se hagan a precio que hubieran
utilizado entre partes independientes en operaciones comparables y por
último que las autoridades fiscales tengan a disposición la contabilidad de
las entidades extranjeras y se presente su declaración informativa.

Es de mucha imporancia saber que nuestro país ya ha puesto en marcha

diversas políticas principalmente para la fiscalización de las operaciones de
los contribuyentes, que se originan de las acciones conocidas como BEPS y
dichas políticas han establecido parámetros importantes en cuanto a las
operaciones con intangibles, por lo que resulta recomendable revisar las
Guías de Precio de Transferencia emitidas por la OCDE.

También existe la posibilidad de no aplicar dichas disposiciones de

REFIPRES en casos de ingresos derivados de la enajenación de acciones
dentro de un mismo grupo dereivado de una reestructuración internacional
es decir la fusíon y la escisión siempre y cuando se cumplan una serie de
requisitos: se debe de presentar un aviso a las autoridades fiscales cque
incluya el organigrama, tenencia accionaria y descripción de los pasos que
se realizarán, que dicha reestructura esté soportada por motivos y razones
de negocios válidas sin que la principal motivación sea obtener un beneficio
fiscal, que los documentos con los que acrediten los actos comprendidos de
reestructuración se presenten a las autoridades fiscales dentro de loa 30
días siguientes y por último que las acciones que forman parte de la
reestructuración no se enajenen a una persona, entidad o figura jurídica
dentro de los 2 añis siguientes a la fecha que terminó la reestructura.
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Existe una carga importante para la autoridad pues queda a juicio de ella
califica la validéz de las razones que se expongan, incluso asumirá un riesgo
importante, pues solo se presenta un aviso y la autoridad no responderá si
está o no de acuerdo con las razones expuestas, por lo cual se entiende que
la reestructura se llevará a cabo y existe el riesgo de que el Fisco Federal
señale que los motivos expuestos no son suficientes y como consecuencia
los contribuyentes debieran aplicar las disposiciones de REFIPRES con
consecuencias económicas y jurídicas de un cumplimiento a destiempo.

Como podemos observar REFIPRES requiere en cada caso un análisis

detallado de las disposiciones que lo regulan pues las obligaciones a las que
está sujeto el residente en México o el residente en el extranjero con
establecimiento permanente en México que tengan ingresos sujetos
precisamente a esos regímenes fiscales preferentes se cumplan y como lo
vimos, la falta de claridad en ciertos casos puede generar incertidumbre.

El artículo 177 nos menciona como determinar nuestros ingresos los cuales
son los provenientes de REFIPRES, estos deberán de ser gravados por el
contribuyente en el mes que se generan y el resultado fiscal de la entidad
extranjera se deberá de determinar de acuerdo al Título II.

Este resultado fiscal se deberá determinar en la moneda extranjera que

corresponda y convertirse a tipo de cambio nacional al tipo de cambio del
último día hábil del ejercicio. En el caso en que resulte pérdida fiscal,
únicamente podrá disminuirse de las utilidades fiscales de ejercicios
posteriores que tenga la misma entidad extranjera que la generó.

Después de determinar el resultado fiscal de la entidad extranjera, el

contribuyente deberá calcular el mismo en proporción a su participación
directa o indirecta que tenga sobre la misma. Para los efectos de esta Ley las
autoridades fiscales podrán, como resultado del ejercicio de las facultades
de comprobación que les conceden las leyes, determinar la simulación de
los actos jurídicos. La resolución en que la autoridad determine la
simulación deberá incluir lo siguiente: a)  Identificar el acto simulado y el
realmente celebrado. b)  Cuantificar el beneficio fiscal obtenido por virtud de
la simulación. c)  Señalar los elementos por los cuales se determinó la
existencia de dicha simulación, incluyendo la intención de las partes de
simular el acto.

Para efectos de probar la simulación, la autoridad podrá basarse, entre

otros, en elementos presuncionales. En los casos que se determine
simulación en los términos de los cuatro párrafos anteriores, el
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contribuyente no estará obligado a presentar la declaración a que se refiere

el artículo 178 de esta Ley.

De acuerdo al artículo 178 de la Ley se deberá presentar en el mes de febrero

de cada año la declaración informativa sobre los ingresos que se hayan
generado en el ejercicio inmediato anterior sujetos a regímenes fiscales
preferentes acompañado cada uno por los estados de cuenta por depósitos,
ahorros, inversiones etc. es decir, la documentación que mediante regalas
de carácter general establezca el SAT.

En caso de incumplimiento, se acumulará la totalidad de los ingresos de la

entidad extranjera, sin deducción alguna, en la proporción que les
corresponda por su participación directa o indirecta en ella. Se considera
que el contribuyente omitió la presentación de la declaración a que hace
referencia este artículo, cuando no contenga la información relativa a la
totalidad de los ingresos que el contribuyente haya generado o genere
sujetos a regímenes fiscales preferentes que correspondan al ejercicio
inmediato anterior.

A efecto de persuadir a los contribuyentes para presentar dicha información,

el Código Fiscal de la Federación se establece que quien sea responsable de
omitir su presentación por más de tres meses, se convierte en acreedor de
una sanción de tres meses a tres años de prisión.

En la actualidad, el SAT, con fundamento en el artículo 177 de la LISR, ha

utilizado una facultad mediante la cual desconoce un determinado acto o
actos jurídicos realizados por los contribuyentes, en razón de que no es o
son los “idóneos” o “usuales” para conseguir un determinado resultado. En
efecto, el SAT recaracteriza operaciones con fundamento en el dicho
artículo, gravando a los contribuyentes conforme a las normas que
discrecionalmente ese órgano considera “usuales” o “típicas” para el que
aquéllos buscan.

El artículo 177 de la LISR, en el cual se fundamenta el SAT, faculta a la

autoridad fiscal para determinar la existencia de simulación en actos
jurídicos y no así el fraude a la ley. En efecto, para el ejercicio de la facultad
antes referida, es necesaria la existencia de dos actos jurídicos: uno
encubierto o real y otro aparente o falso; mientras que en el fraude a la ley lo
que existe son dos normas: una de cobertura, que evita la actualización del
supuesto contenido en otra norma, la defraudada.

Ciertamente, el que la autoridad fiscal desconozca actos jurídicos por ser

inusuales o atípicos para la consecución del buscado por el particular, y en
consecuencia los grave conforme a la norma que ella misma de manera
discrecional considera idónea o usual para el buscado, constituye una
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determinación de fraude a la ley, facultad que no otorga el artículo de la

LISR.

En razón de lo anterior es que resulta ilegal la facultad ejercida por la

autoridad, al determinar la exisencia de fraude a la ley, atribución que no
prevé este artículo, pues éste únicamente faculta a la autoridad fiscal para
determinar la simulación de actos jurídicos, facultad que resulta
inconstitucional.

En ese sentido, resulta ilegal la facultad de recaracterización de operaciones

que utilizan hoy en día las autoridades fiscales del SAT, pues la misma no se
contempla en el texto de la LISR en que, a decir de éstas, se sustenta.

Debemos comprender una cosa, hablar de REFIPRES no es hablar de

ingresos ilegales siempre y cuando dichas actividades de donde se derivan
dichos ingresos sean lícitas, y estos sean informados a las autoridades y en
caso de que se deba realizar el pago de impuestos correspondientes se
realicen, sin embargo, algunas de las legislaciones de los cuales se derivan
paraísos fiscales son estríctas y no facilitan el intercambio de la información
financiera a los propios gobiernos, por lo que de aquí también muchas veces
se aprovechan para ocultar los capitales o los ingresos provenientes del
tráfico de drogas, corrupción, lavado de dinero entre otros…

No obstante que obligar a los residentes de un país a anticipar el pago de

impuesto por los ingresos que aún no perciben de forma directa, presupone
un efecto relevante para los contribuyentes, a la fecha es difícil establecer si
ese es el efecto más importante del régimen de REFIPRES o si el efecto de
mayor preocupación es la obligación de reporte que este régimen introdujo.
Desde la incorporación de este régimen al derecho positivo mexicano, existe
la obligación de informar a las autoridades fiscales sobre los ingresos
percibidos de fuentes de riqueza ubicadas en el país y, junto con dicha
declaración informativa, se debe acompañar copia de los estados de cuenta
bancarios donde se mantengan dichas inversiones. Por lo anterior, que
aquellos contribuyentes que generen ingresos que califiquen como sujetos a
REFIPRE, no solo tienen la obligación de pago de impuesto, sino que tienen
una obligación de informar sobre dichos ingresos a las autoridades fiscales.