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CONSORCIO TAMBOPATA
vs.
LAUDO ARBITRAL
Tribunal Arbitral:
Secretaria Arbitral:
ÍNDICE
- GLORARIO DE TÉRMINOS: 3
- VISTOS: 4
I. IDENTIFICACIÓN DE LAS PARTES, REPRESENTANTES Y ABOGADOS 4
II. DESIGNACIÓN DE LOS ÁRBITROS E INSTALACIÓN DEL TRIBUNAL
ARBITRAL: 4
III. EL CONVENIO ARBITRAL, TIPO DE ARBITRAJE Y LEY APLICABLE AL
FONDO DE LA CONTROVERSIA: 5
IV. PROCEDIMIENTO ARBITRAL APLICABLE: 5
V. CONSIDERACIONES PRELIMINARES: 6
VI. LA DEMANDA ARBITRAL: 7
VII. LA CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA: 7
VIII. PUNTOS CONTROVERTIDOS: 8
IX. ACTUACIONES ARBITRALES Y PLAZO PARA LAUDAR: 9
PAGE \*
X. CONSIDERACIONES PREVIAS: 9
MERGEF
XI. RESPECTO DE LAS PENALIDADES: 10 ORMAT1
XII. SOBRE LA VALORIZACIÓN: 39 13
XIII. COSTOS Y COSTAS DEL ARBITRAJE: 42
XIV. PARTE RESOLUTIVA: 43
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Laudo Arbitral de Derecho
Caso Arbitral N° 037-2020
Arbitraje seguido por Consorcio Tambopata vs. PRONIED
Tribunal Arbitral
Elvira Martínez Coco (Presidenta)
Miguel Santa Cruz Vital (árbitro)
Jhoel Chipana Catalán (árbitro)
- GLORARIO DE TÉRMINOS:
TÉRMINOS ABREVIATURAS
Contrato N° 224-2019-MINEDU/VMGI-
1. EL CONTRATO
PRONIED
Centro de Arbitraje y Resolución de Disputas
2. EL CENTRO
del Colegio de Ingenieros del Perú
REGLAS DEL
4. Reglas Complementarias de Arbitraje
PROCESO
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Laudo Arbitral de Derecho
Caso Arbitral N° 037-2020
Arbitraje seguido por Consorcio Tambopata vs. PRONIED
Tribunal Arbitral
Elvira Martínez Coco (Presidenta)
Miguel Santa Cruz Vital (árbitro)
Jhoel Chipana Catalán (árbitro)
Resolución N° 17
Lima, 09 de noviembre de 2022
- VISTOS:
1. Partes:
2. Representantes:
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Laudo Arbitral de Derecho
Caso Arbitral N° 037-2020
Arbitraje seguido por Consorcio Tambopata vs. PRONIED
Tribunal Arbitral
Elvira Martínez Coco (Presidenta)
Miguel Santa Cruz Vital (árbitro)
Jhoel Chipana Catalán (árbitro)
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Laudo Arbitral de Derecho
Caso Arbitral N° 037-2020
Arbitraje seguido por Consorcio Tambopata vs. PRONIED
Tribunal Arbitral
Elvira Martínez Coco (Presidenta)
Miguel Santa Cruz Vital (árbitro)
Jhoel Chipana Catalán (árbitro)
10. Este Tribunal Arbitral precisa que, de acuerdo con las Reglas Complementarias
de Arbitraje resultan aplicables el Reglamento del Centro y la Ley de Arbitraje.
V. CONSIDERACIONES PRELIMINARES:
12. Así, el Tribunal Arbitral advierte a las partes que la valoración de las pruebas
en que se sustenta la decisión y los fundamentos de hecho y de derecho para
admitir o rechazar las pretensiones y la defensa de las partes, se desarrollarán
conjuntamente en los considerandos del presente Laudo Arbitral.
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Laudo Arbitral de Derecho
Caso Arbitral N° 037-2020
Arbitraje seguido por Consorcio Tambopata vs. PRONIED
Tribunal Arbitral
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Miguel Santa Cruz Vital (árbitro)
Jhoel Chipana Catalán (árbitro)
14. El Tribunal Arbitral deja constancia que los hechos y el derecho con los que EL
CONSORCIO fundamentó sus pretensiones serán desarrollados al resolver los
puntos controvertidos en el análisis de las pretensiones sometidas a
consideración del Tribunal Arbitral.
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Caso Arbitral N° 037-2020
Arbitraje seguido por Consorcio Tambopata vs. PRONIED
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16. El Tribunal Arbitral deja constancia que los hechos y el derecho con los que
PRONIED contradijo las pretensiones de la demanda del CONSORCIO serán
desarrollados en el análisis de cada uno de los puntos controvertidos
correspondientes.
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Arbitraje seguido por Consorcio Tambopata vs. PRONIED
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18. Los Puntos Controvertidos sobre los que versará este Laudo Arbitral, serán
analizados en la sección correspondiente y, el Tribunal Arbitral se reserva el
derecho de, ser el caso, resolverlos en el Orden que estime más apropiado
para la controversia.
X. CONSIDERACIONES PREVIAS:
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Tribunal Arbitral
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- Las partes han tenido plena oportunidad para ofrecer y actuar las
pruebas que han considerado pertinente presentar, y han tenido la
facultad de presentar alegatos e informar oralmente.
- Culminada la audiencia de Informes Orales, el Tribunal Arbitral declaró
el cierre de instrucción e indicó que, el plazo para laudar operaría de
forma automática y que se sujetaría a la prórroga de dicho plazo por
quince (15) días hábiles adicionales. Por tanto, este Colegiado está
procediendo a laudar dentro del plazo dispuesto en el presente proceso
arbitral.
Determinar si corresponde o no, que se declare nulo y/o sin efecto PAGE \*
el Oficio N° 1185-2020-MINEDU-PRONIED-UGEO, el Informe N° 135- MERGEF
2020-MINEDU-VMGI-UGEO-EGH, el Oficio N° 1432-2020- ORMAT1
MINEDU/VMGI-PRONIED-UGEO, el Informe N° 161-2020-
13
MINEDU/VGMI-PRONIED-UGEO-EEO-EGH en lo que respecta a la
aplicación de la supuesta penalidad por el monto de S/. 59,172.62
soles.
PAGE \*
MERGEF
ORMAT1
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26. Del mismo modo, el CONSORCIO indica que el procedimiento para verificar si
se constituye el supuesto que da lugar a la aplicación de la penalidad contenido
en el Contrato, no es idóneo. Para ello se basa en la Opinión N° 131-2019/DTN,
el cual establece lo siguiente:
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28. Igualmente, EL CONSORCIO precisa que, con relación a las otras penalidades
se prevé que estas también pueden ser establecidas por las Entidades en los
documentos del procedimiento de selección.
29. El CONSORCIO señala que, de optarse por consignar estas, se debe detallar
los supuestos penalizables, la forma de cálculo de la penalidad para cada
supuesto y el mecanismo mediante el cual se verifica el supuesto penalizable,
todo ello en atención a que sin dicha información resultaría imposible imputar y
aplicar a las mismas.
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31. Ante lo cual, el CONSORCIO se remite al artículo 134 del Reglamento que
regula la aplicación de “Otras penalidades”, el cual dispone lo siguiente:
33. Ante lo cual, sostiene que, para tal efecto, LA ENTIDAD deberá: i) prever que PAGE \*
dichas penalidades sean objetivas, razonables, congruentes y proporcionales MERGEF
con el objeto de la contratación; ii) definir los supuestos que originarían su ORMAT1
aplicación, los cuales deben ser diferentes al retraso injustificado o mora; iii) 13
delimitar la forma de cálculo de la penalidad para cada uno de los supuestos que
previamente hubiera definido; y, iv) establecer el procedimiento a través del cual
verificará si se constituye el supuesto que da lugar a la aplicación de la
penalidad.
35. Del mismo modo, EL CONSORCIO también señala que la comunicación de los
cargos imputados al administrado debe ser oportuna, expresa, clara, integral y
suficiente, como para permitir que ejerza plenamente su derecho de defensa, y
pueda alegar y probar, si lo estima pertinente, su versión de los hechos.
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36. El CONSORCIO se remite a las bases del Proceso de Selección que da merito
EL CONTRATO, el cual en su Base Legal indicó al TUO de la LEY 27444° como
parte de esta. Estableciendo lo siguiente:
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39. Para lo cual, EL CONSORCIO cita el artículo 48° de la anterior Ley, el cual
otorgaba a las Entidades la prerrogativa de establecer penalidades en el
contrato, las que podían ser de dos tipos: i) La penalidad por mora, en caso de
configurarse el retraso injustificado en la ejecución de las prestaciones objeto
del contrato; y ii) “otras penalidades” distintas a la mora, aplicables a otra clase
de incumplimientos.
40. De igual manera, el CONSORCIO cita al artículo 166 del anterior Reglamento,
el cual prescribía que las penalidades distintas a la mora debían ser objetivas,
razonables y congruentes, de acuerdo con el siguiente detalle:
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45. Es así como, de acuerdo con EL CONSORCIO la solicitud para que propongan
a otro profesional no es una declaración válida de LA ENTIDAD para aceptar o
negar la participación del profesional.
46. Ante este suceso, el CONSORCIO reemplaza al ingeniero Aldo Cornejo Cueva
por el ingeniero Juan Pablo Sánchez. Por lo que, de acuerdo con EL
CONSORCIO, solo puede reemplazarse a un profesional que ya fue aceptado,
siendo ilógico, para EL CONSORCIO, reemplazar a un profesional que no fue PAGE \*
aceptado por LA ENTIDAD. Para demostrar ello, el CONSORCIO se basa en el MERGEF
siguiente documento: ORMAT1
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47. Por ello, EL CONSORCIO señala que, la propia ENTIDAD en la emisión de sus
documentos reconoce al ingeniero Juan Pablo Sánchez Vicente como asistente
de supervisor. Por lo que, en posición del CONSORCIO, no se puede aplicar
una penalidad basada en una supuesta inasistencia por su supuesta no
aprobación. Esto se sustenta en el siguiente documento:
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50. Adicionalmente, EL CONSORCIO hace notar que el correo de fecha 02 de enero PAGE \*
de 2020, no contiene lo siguiente: MERGEF
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53. A partir de ello, EL CONSORCIO alega que, no existe la debida motivación para
la aplicación de la penalidad (otras penalidades); no existe un procedimiento
idóneo y acorde a la normativa de contrataciones para la aplicación de otras
penalidades (objetivas, razonables y congruentes); y, existe una indebida
notificación de los documentos.
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Posición de LA ENTIDAD:
55. En atención a ello, LA ENTIDAD precisa que, el contrato es obligatorio para las
partes y se regula por las normas que regula la contratación pública. En lo no
previsto en la Ley y el Reglamento, siendo de aplicación supletoria las normas
de derecho público y, solo en ausencia de éstas, las de derecho privado (primera
disposición complementaria del Reglamento de la Ley de Contrataciones).
59. Sin embargo, LA ENTIDAD señala además que, la Ley N° 27444 no regula las
relaciones contractuales de las Entidades, sino las actuaciones de la función
administrativa del Estado y sus procedimientos administrativos.
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60. Siendo así, LA ENTIDAD alega que, ante la ausencia normativa de la Ley y el
Reglamento ante una situación relativa a la ejecución contractual, deberá
recurrirse a las disposiciones del Código Civil, por ser a fin a su naturaleza
jurídica y además, por encontrarse habilitado por disposición de la propia
normativa de contrataciones con el Estado y finalmente por las propias partes al
momento de regular sus comportamientos dentro del marco de la Ley y su
Reglamento.
61. Al respecto, LA ENTIDAD deja ver que este criterio ha sido desarrollado inclusive
por la Dirección Técnico Normativa del OSCE en diversas opiniones,
expresando claramente el carácter supletorio que tiene el Código Civil para
suplir los vacíos normativos que tiene la Ley y el Reglamento.
62. Además, LA ENTIDAD menciona que, de acuerdo con el artículo IX del Título
Preliminar del Código Civil se establece que sus disposiciones “se aplican
supletoriamente a las relaciones y situaciones jurídicas reguladas por otras
leyes, siempre que no sean incompatibles con su naturaleza”, por lo que, en
posición de LA ENTIDAD, debe reconocerse su aplicación supletoria a los
contratos celebrados por el Estado Peruano con sus proveedores en el marco
de la Ley y su Reglamento. PAGE \*
MERGEF
63. En esa misma línea, LA ENTIDAD alega que, la notificación del Oficio N° 1185- ORMAT1
2020 MINEDU/VMGI-PRONIED-UGEO y el Informe N° 135-2020- 13
MINEDU/VMGI PRONIED-UGEO-EGH no pueden entenderse solo en función a
lo dispuesto en la Ley N° 27444, sino que, la misma se realiza en respecto del
pacto sunt servanda, recogido en el artículo 1361 del Código Civil, (de aplicación
supletoria).
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69. Siendo así, LA ENTIDAD refiere que, la penalidad por ausencia de los
profesionales que conforman el Supervisor, que en este caso es el Asistente de
Supervisión, está contemplado en el numeral 4 de la Cláusula Duodécima –
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71. De este modo, LA ENTIDAD señala que mediante correo electrónico de fecha
02 de enero de 2020, comunica a la Supervisión que el título profesional del Sr.
Juan Pablo Sánchez Vicente no se encuentra registrado en la SUNEDU, por lo
tanto, se le instó a que proponga a otro profesional para dicho cargo.
72. Al respecto, advierte que observó la propuesta del Sr. Juan Pablo Sánchez
Vicente, a partir del 03 de enero de 2020 al 15 de marzo de 2020, fecha en que
se paralizó la obra por emergencia del Covid-19, resultando en un total de 73 PAGE \*
días calendario. MERGEF
ORMAT1
73. De acuerdo con LA ENTIDAD, el Supervisor del CONSORCIO no tramitó ante 13
LA ENTIDAD la acreditación del profesional que asumiría el cargo de Ingeniero
Asistente del Supervisor, por lo que existe un periodo de 73 días calendario, en
la cual la obra no tuvo la presencia de dicho profesional debidamente acreditado.
75. Es así como, de acuerdo con LA ENTIDAD, el tiempo a considerar por la falta
del Ingeniero Asistente del Supervisor, se inicia desde el 03 de enero 2020 al
15 de marzo de 2020, fecha en la que se paraliza la obra por el estado de
emergencia Covid-19, es decir 73 días calendario de penalidad, por lo que el
cálculo sería de la siguiente manera:
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77. De este modo, en vista que la penalidad calculada supera el 10% del monto del
contrato vigente, para LA ENTIDAD corresponde aplicar una penalidad de
S/.59,179.62.
81. En ese sentido, LA ENTIDAD manifiesta que, se debe declarar la plena validez
y/o eficacia del Oficio N° 1185-2020-MINEDU/VMGI-PRONIED-UGEO, así
como el Informe N° 135-2020-MINEDU/VMGI-PRONIED-UGEO-EEO-EGH,
debiendo declarar infundada la pretensión del CONSORCIO.
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84. Por lo que, en posición de LA ENTIDAD, por medio del Informe N° 135-2020-
MINEDU/VMGI-PRONIED-UGEO-EEO-EGH y ratificado por el Oficio N° 1185-
2020-MINEDU/VMGI-PRONIED-UGEO, se pone en conocimiento al
CONSORCIO sobre la aplicación de la penalidad, cumpliendo con el
procedimiento establecido en el numeral 4 “Otras Penalidades”. PAGE \*
MERGEF
85. En posición de LA ENTIDAD, el CONSORCIO pretende desconocer el ORMAT1
procedimiento establecido en las Bases Integradas del C.P-SM. N° 12-2019- 13
MINEDU/UE 108-1 y EL CONTRATO; el cual requiere como único
procedimiento previo para la aplicación de la penalidad un informe del
coordinador de ejecución de obra.
86. Por tanto, LA ENTIDAD indica que, en caso el contratista hubiera considerado
que el procedimiento no era claro, tendría que haber realizado alguna consulta
u observación en la etapa del proceso de selección, hecho que no ocurrió.
87. En relación con ello, LA ENTIDAD manifiesta que, pretender alegar ahora que
el procedimiento de aplicación de penalidad es impreciso solo busca evitar la
aplicación de la penalidad interpuesta.
88. Por otro lado, LA ENTIDAD manifiesta que mediante correo electrónico de fecha
02 de enero 2020, se le comunica al CONSORCIO los siguientes términos: “(...)
se les informa que se ha procedido a revisar la documentación enviada, en la
cual se observa que no adjunta la colegiatura correspondiente y el Certificado
de Habilidad del Sr. Juan Pablo Sánchez Vicente. Asimismo, se ha verificado
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que la copia del título emitido por la Universidad César Vallejo no se encuentra
registrado en la SUNEDU, motivo por el cual se le solicita tenga a bien de
proponer a otro profesional para que ocupe dicho cargo (...).”
90. Para LA ENTIDAD era evidente que el Sr. Juan Pablo Sánchez Vicente, al no
tener registrado su título profesional por el SUNEDU, no era posible dar por
aceptada su propuesta; por lo que, LA ENTIDAD solicitó al CONSORCIO que
proponga a otro personal, dejando entendido que no se estaba aceptando la
participación de dicho profesional. En relación con lo indicado en el correo, la
Supervisión nunca solicitó ninguna precisión a LA ENTIDAD sobre el término
“proponer a otro profesional”.
93. En tal sentido, LA ENTIDAD manifiesta que, el plazo establecido en el art. 190
del Reglamento no es aplicable para el Ingeniero Asistente de Supervisor por no
ser personal clave, siendo que la propuesta del CONSORCIO no fue aceptada
y se procedió a solicitar que se proponga a otro profesional y más aún cuando
su título profesional no se encontraba registrado en el SUNEDU para ser
reconocido como tal.
PAGE \*
MERGEF
ORMAT1
13
98. Siendo así, la principal discusión de este caso versa sobre al aplicación de “otras
penalidades”, contenida en la cláusula Duodécima del Contrato, inciso g inciso
4:
101. Si bien EL CONSORCIO, discute además que, no se habría cumplido con una
debida notificación y motivación de la imposición de la penalidad; este Tribunal
Arbitral analizará primero de acuerdo con los hechos, si el supuesto penalizable
contenido en EL CONTRATO se habría configurado de manera efectiva o no,
pues finalmente es el eje principal de la discusión.
102. Siendo así las cosas, ambas partes coinciden que el asistente de supervisor no
es un personal clave del Supervisor, tanto en sus escritos como durante las
audiencias. Además, que ello queda claro de las bases del Contrato. Veamos:
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103. Cabe precisar además que, si bien el asistente de Supervisor de acuerdo con
las bases es considerado personal no clave, de acuerdo con la propuesta de
estructuras costos del CONSORCIO, es incluido como personal técnico, al
Ingeniero Asistente de Supervisor, a saber:
105. Siendo así, el supuesto penalizable es claro. Menciona: “algunos y/o todos los
profesionales que conforman a EL SUPERVISOR” y “por cada miembro ausente
del plantel”. No señala, que sea específicamente del personal clave. Sin perjuicio
de ello, cabe indagar si realmente el Asistente del Supervisor de Obra realmente
cumple o no con el supuesto penalizable.
106. LA ENTIDAD afirma que, Juan Pablo Sánchez Vicente no contaba con: (i)
acreditar su título ante SUNEDU y, (ii) la colegiatura. Este Tribunal Arbitral
evidencia que, mediante correo de fecha 02 de enero de 2020, LA ENTIDAD
comunicó al CONSORCIO de este hecho, indicándole expresamente que se
observa que no incluye la colegiatura ni el registro del título ante SUNEDU y se
le solicita AL CONSORCIO proponer otro profesional. Veamos:
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107. En principio, para este Tribunal Arbitral queda claro sobre lo mencionado por LA
ENTIDAD: “se le solicita tenga a bien proponer a otro profesional para que ocupe
dicho cargo”, que la lógica de ello es que, a falta de los requisitos mencionados,
EL CONSORCIO deberá presentar nuevamente a otro profesional, que cumpla PAGE \*
con los requisitos solicitados por LA ENTIDAD. Dicha discusión no resiste mayor MERGEF
análisis. Independientemente, del método en que se notificó, sea través de un ORMAT1
correo electrónico u oficio; lo cierto es que se advirtió de este hecho a EL 13
CONSORCIO y este tomó conocimiento de la falta de los requisitos del
supervisor propuesto.
108. Sin perjuicio de ello, corresponde remitirnos a las bases del Contrato, que
forman parte integrante del Contrato y, que es conocido por ambas partes. Así,
de una revisión de las bases y, tal como se afirmó durante la audiencia de
informes orales, las bases no incluyen el supuesto que el titulo deberá estar
acreditado ante SUNEDU para el personal no clave.
109. Las bases indican en su página 22 que, para el personal clave, se solicita las
copias de diplomas que acrediten su formación académica – énfasis en lo
siguiente - en caso de que el grado o título profesional no se encuentre
publicados en SUNEDU:
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111. Siendo así, no resultaría lógico que, se le exija un requisito mayor al personal
no clave; cuando al personal clave no le exigen la acreditación ante SUNEDU
(además de las diplomas) pues se aprecia de lo extraído de las bases supra que,
se solicita las diplomas, citamos textualmente: “en caso de que el título
profesional no se encuentre publicado en el registro nacional de grados
académicos y títulos profesionales”.
112. No obstante, con relación al otro requisito alegado por LA ENTIDAD, de una
revisión de las bases, este Tribunal Arbitral sí evidencia que, en la página 50 de
aquellas, sí se solicita la colegiatura para el inicio efectivo de las actividades de
los profesionales, no indicando que esto sea únicamente para el personal clave,
PAGE \*
sino en general, de los profesionales. Veamos textualmente:
MERGEF
ORMAT1
“La colegiatura y habilitación de los profesionales debe requerirse 13
para el inicio de su participación efectiva en la ejecución de la
prestación, tanto para los profesionales titulados en el Perú como
para los titulados en el extranjero”.
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Abogado: sí.
Abogado: no”
114. De ello este Tribunal Arbitral, define dos situaciones: (i) de acuerdo con lo
señalado por EL CONSORCIO, sería oportuno presentar el requisito de la PAGE \*
colegiatura con el inicio de participación en obra; Sin embargo, contrariamente, MERGEF
este Tribunal Arbitral entiende que, para la presencia en obra efectiva y aceptado ORMAT1
por la ENTIDAD, deben cumplirse con los requisitos previamente exigidos (como 13
la colegiatura), de lo contrario no podríamos estar ante un inicio efectivo de sus
labores. (ii) Además, se ha señalado expresamente que no obra en el expediente
arbitral algún medio probatorio que demuestre que dicho profesional se
encontraba plenamente colegiado durante todo su ejercicio en obra.
116. Este Tribunal Arbitral advierte además que, EL CONSORCIO conocía de estos
requisitos. Tan es así, que para la propuesta del segundo profesional Aldo
Cornejo Cueva mediante Carta N° 52-2020-CT-SE-PRONIED, presentó el título
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118. Por tanto, si bien el primer asistente habría tenido presencia física en la obra
(situación que no contradice LA ENTIDAD); lo cierto es que, para el inicio de sus
actividades efectivas, era necesario acreditar la colegiatura de dicho profesional. PAGE \*
De esta manera, este Tribunal Arbitral advierte que, si dicho profesional estuvo MERGEF
físicamente en la obra, en cualquier caso, ello se debe a cuenta y riesgo del ORMAT1
CONSORCIO. 13
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Arbitraje seguido por Consorcio Tambopata vs. PRONIED
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Miguel Santa Cruz Vital (árbitro)
Jhoel Chipana Catalán (árbitro)
120. Por lo tanto, bajo las consideraciones expuestas, este Tribunal Arbitral puede
advertir que: (i) El supuesto penalizable contenido en el Contrato señala que
abarca a cualquier miembro del plantel del Supervisor, ausente. (ii) El requisito
de acreditar el título en SUNEDU no es exigible para el Ingeniero Supervisor de
Obra de acuerdo con las bases. (ii) Si es exigible el requisito de la colegiatura,
requisito que no ha quedado acreditado su cumplimiento. (iv) Por tanto, siendo
que su participación en obra no cumplió con dicho requisito previsto en las PAGE \*
Bases, al tratarse precisamente del Ingeniero Asistente del Supervisor, no se MERGEF
puede considerar el inicio efectivo de sus labores. ORMAT1
13
121. No obstante, llama la atención de este Tribunal Arbitral la naturaleza de la
penalidad impuesta por LA ENTIDAD. De acuerdo con el Contrato, se tiene que
existen penalidades por mora y otras penalidades, de conformidad con la
cláusula Duodécima del Contrato.
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Elvira Martínez Coco (Presidenta)
Miguel Santa Cruz Vital (árbitro)
Jhoel Chipana Catalán (árbitro)
123. Con relación a las otras penalidades, establece en su artículo 163° lo siguiente:
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Miguel Santa Cruz Vital (árbitro)
Jhoel Chipana Catalán (árbitro)
128. No obstante, de acuerdo con las pretensiones presentadas ante este Tribunal
Arbitral, no es competencia de este Colegiado elaborar el cálculo correcto, que
correspondería al cálculo de penalidad por mora.
129. De esta manera, habiéndose determinado que se deja sin efecto la penalidad
aplicada al CONSORCIO toda vez que se ha aplicado, en realidad, un cálculo
incorrecto, no corresponde pronunciarse sobre los otros supuestos PAGE \*
mencionados por la Demandante: (i) falta de motivación, (ii) procedimiento MERGEF
idóneo y, (iii) indebida notificación de los documentos. ORMAT1
13
130. Siendo así las cosas, el cálculo de penalidad previsto por LA ENTIDAD no ha
sido el adecuado, por lo que corresponde declarar FUNDADA la Primera
Pretensión Principal de la Demanda y DEJAR SIN EFECTO el Oficio N°1185-
2020-MINEDU/VMGI-PRONIED-UGEO, el Informe N° 135-2020-
MINEDU/VMGI-PRONIED-UGEO-EGH, el Oficio N° 1432-2020-MINEDU/VMGI-
PRONIED-UGEO y el Informe N1 161-2020- MINEDU/VMGI-PRONIED-UGEO-
EEO-EGH
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la formula prevista para las penalidades por mora. Siendo así, se declara
INFUNDADA la Segunda Pretensión de la Demanda Arbitral.
PAGE \*
MERGEF
ORMAT1
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Miguel Santa Cruz Vital (árbitro)
Jhoel Chipana Catalán (árbitro)
Posición de LA ENTIDAD:
137. De acuerdo con la ENTIDAD, fue EL CONSORCIO quien habría incumplido con
sus obligaciones contractuales al no acreditar oportunamente al profesional que
desempeñaría el cargo de Ingeniero Asistente de Supervisión de Obra,
conllevando a que se le aplique la penalidad correspondiente.
138. Asimismo, la ENTIDAD manifiesta que se debe tener en cuenta que en las Bases
Integradas se estableció la penalidad y “otras penalidades”, así como los
procedimientos para su aplicación, los mismos que no fueron motivo de
observación en su momento por parte del CONSORCIO.
139. Aunado a ello, LA ENTIDAD precisa que en el Artículo 161° del Reglamento, se
ha establecido lo siguiente respecto de las penalidades:
PAGE \*
MERGEF
ORMAT1
13
140. De igual modo, la ENTIDAD hace mención del Artículo 163° del Reglamento en
donde se ha establecido lo siguiente respecto de “otras penalidades”:
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143. Cabe precisar que, de conformidad con la sección anterior se determinó que: (i)
EL CONSORCIO si ha incurrido en un incumplimiento penalizable. (ii)
Corresponderá que LA ENTIDAD recalcule la penalidad como corresponde,
según lo señalado en la sección anterior.
145. Siendo ello así, el artículo 161° del Reglamento de la Ley de Contrataciones con
el Estado dispone lo siguiente:
“Artículo 161.
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Miguel Santa Cruz Vital (árbitro)
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147. En este punto el Tribunal Arbitral se pronunciará sobre los costos y costas del
presente proceso, de conformidad con la Tercera Pretensión de la Demanda
Arbitral.
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149. Siendo así, del Convenio Arbitral, este Colegiado no evidencia que exista algún
acuerdo de las partes para la distribución de los costos, por tanto, será de
aplicación el artículo 73° de la Ley de Arbitraje que dispone lo siguiente:
152. El Tribunal Arbitral deja constancia que ha analizado todos los argumentos de
defensa expuestos por las partes y examinado las pruebas presentadas por
éstas de acuerdo a las reglas de la sana crítica y al principio de libre valoración
de la prueba recogido en el artículo 37° de la Ley de Arbitraje, y que el sentido
de su decisión es el resultado de ese análisis y de su convicción sobre la
controversia, al margen que algunas de las pruebas presentadas o actuadas y
algunos de los argumentos esgrimidos por las partes no hayan sido
expresamente citados en el presente laudo.
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153. Por las razones expuestas, sobre la base de los considerandos glosados en este
Laudo, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 49° y 50° del Decreto
Legislativo Nº 1071, y estando a lo prescrito por las normas legales invocadas,
el Tribunal Arbitral, en DERECHO.
LAUDA:
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