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Derecho Mercantil I
Derecho Mercantil I
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CLAVE: DE31
1
ÍNDICE
Introducción 4
Mapa conceptual 5
Unidad 1
1.1 Antecedentes 9
Autoevaluación 25
Unidad 4
2. El Comercio 30
2.2 Comerciante 35
Autoevaluación 45
Unidad 3
3. Sociedades Mercantiles 50
2
Autoevaluación 89
Unidad 4
4. Contratos Mercantiles 96
4.1 Obligaciones 96
Autoevaluación 128
Unidad 5
Autoevaluación 157
Glosario 159
Bibliografía 163
3
INTRODUCCIÓN
4
MAPA CONCEPTUAL
DERECHO
MERCANTIL
INTRODUCCION
AL ESTUDIO DEL
DERECHO
MERCANTIL
COMERCIO
SOCIEDADES
MERCANTILES
CONTRATOS
MERCANTILES
TITULOS DE
CREDITO
5
UNIDAD 1
OBJETIVO
El estudiante abordará de manera general los antecedentes del Derecho
Mercantil en el extranjero y en México, analizará diversos conceptos del
Derecho Mercantil, sus características, y conocerá las fuentes reales,
formales e históricas de la presente materia.
TEMARIO
1.1 ANTECEDENTES.
1.1.1 ANTIGUAS CIVILIZACIONES
1.1.2 EDAD MEDIA
1.1.3 EDAD MODERNA
1.1.4 MÉXICO
1.2 CONCEPTO DE DERECHO MERCANTIL
1.3 FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL
6
MAPA CONCEPTUAL
INTRODUCCION
ANTECEDENTES
CONCEPTO
FUENTES
7
INTRODUCCIÓN
8
1.1 ANTECEDENTES
Para abordar los orígenes del Derecho Mercantil es ineludible hablar de los
orígenes del comercio, y al respecto el Jurista Rafael De Pina Vara señala lo
siguiente acerca del comercio: “el comercio, como fenómeno económico y
social, se presenta en todas las épocas y lugares”1, es decir, resulta difícil
establecer el momento en que se suscitaron las primeras actividades
comerciales y más aún tener el referencia fehaciente de la manera en que
se llevaban a cabo dichas actividades en sus orígenes.
1
Rafael De Pina, Elementos de Derecho Mercantil Mexicano, p.7
2
Felipe de J.Tena, Derecho Mercantil Mexicano, p.23
9
inherentes a las actividades comerciales en las antiguas civilizaciones y por
ende, relacionados con el Derecho Mercantil, señalando lo siguiente:
3
Francisco Ponce y Rodolfo Ponce, Nociones de Derecho Mercantil, p.3
10
grandes hornos para preparar pan. Los arqueólogos han encontrado lo que
llamaron jeroglíficos primitivos: marcas para registrar transacciones
comerciales.
Alrededor del año 4000 a.C. los sumerios llegaron a Mesopotamia, tal vez
desde el mar Caspio. En esa época los sumerios suplantaron a las tribus
existentes al sur de Mesopotamia. Construyeron canales para irrigar las
cosechas, así como para transportarlas por barco, y mejoraron los caminos
por donde transitaban carros tirados por asnos. Cuando menos 12 ciudades
surgieron entre los sumerios como Ur (ciudad de cerca de 24000 habitantes),
Uruk, Kish y Lagash. Entre los sumerios desde luego que hubo comerciantes,
quienes desarrollaron un extenso comercio por tierra y mar, y se importaban
artículos hechos con madera, piedra, lata y cobre que no se encontraban
cerca. […] El Código de Hammurabi. Hammurabi (1795-1750 a.C.) fundó la
primera metrópolis del mundo: Babilonia. Muchas reliquias de su reinado se
han conservado y hoy podemos ver en Hammurabi a un sabio emisor de
leyes en su célebre código.
En el pueblo babilónico encontramos una figura semejante a la comisión: se
trataba de un suministro de fondos o plata a uno o varios comerciantes,
quienes se comprometían a devolverlos pagando un interés o participaban de
una comisión en los beneficios obtenidos; sólo se conocían a una de las
partes y se ignoraba la existencia del proveedor de los fondos. De acuerdo
con los prospectos del Código de Hammurabi (arts. 101 a 107) se trataba de
una commenda si bien se ha considerado que su naturaleza corresponde
más a la sociedad en comandita o a la comisión, aunque no se indica
expresamente en el texto del código un reparto de beneficios entre las partes,
aún cuando algunos artículos parezcan indicarlo.
Los babilonios también llevaban a cabo sus actividades por medio de
caravanas, donde incluso encontramos los orígenes de seguros o
mutualiades por riesgos contra las eventualidades que acechaban tales
empresas.
Asimismo se regulaban las actividades de transporte marítimo y todo lo que
se relacionaba con los buques (arrendamiento, responsabilidad de los
porteadores, abordajes).4
11
sin hacer distinciones en aplicar un Derecho especial a las actividades
comerciales y/o a los comerciantes, y en la obra “Elementos de Derecho
Mercantil Mexicano” de Rafael De Pina Vara, el autor expone:
Lex Rhodia de Iactu.- Fue tomada esta ley de la isla de Rodhas; su aplicación
surgía, cuando para aligerar el peso de un buque, se arrojaban al mar ciertas
mercancías, en perjuicio de sus dueños, a efecto de ponerse a salvo de un
peligro común. Como era injusto que sólo los dueños de las mercancías
sufrieran perjuicios se admitió que esos daños se repartiesen entre todos los
demás interesados, hasta la concurrencia del monto en que se hubieran
beneficiado.
5
Rafael De Pina, Elementos de Derecho Mercantil Mexicano, pp.7 y 8
12
Para que naciera la obligación de contribuir se requería:
1. Que hubiera un daño (perdida de las mercancías)
2. Que el daño se originara por las necesidades de la navegación
3. Que ese sacrificio ocasionado a uno de los cargadores procurara un
beneficio a los demás. 6
6
Sabino Ventura, Derecho Romano, pp.221
13
Por su importancia debemos citar entre esas recopilaciones las siguientes: el
Consulado del Mar, de origen catalán, aplicado por largos años en los puertos
del Mediterráneo occidental; los Roles de Olerón, que recogieron las
decisiones sobre comercio marítimo en la costa atlántica francesa; las leyes
de Wisby (de la isla de Gothland), que son una adaptación o traducción de los
Rooles; las Capitulare nauticum, de Venecia (1225); el Código de las
costumbre de Torlosa; el Guidon de la mer, compuesto en Ruán, que
contiene reglas sobre el seguro marítimo y otras.
También se encuentran normas de carácter mercantil en los estatutos de las
entidades medievales, entre los que desatacan aquellos que regulaban
aspectos del tráfico marítimo. Entre esos estatutos merecen especial mención
las Consuetudini de Genóva (1056), el Constitutum usus de Pisa (1161), el
Liber consuetudinum de Milán (1216), la Tabla amalfitana (siglos XII y XIV) y
los de las ciudades que integraban la liga hanseática.
No debe olvidarse tampoco la importancia de las ferias medievales en la
formación y fijación de los usos o costumbres mercantiles. Especialmente las
de Champagne, Francfort, Leipzing y Brujas, por su carácter “internacional”.7
Ahora bien, los autores Miguel Acosta Romero y Julieta Areli Lara
Luna, efectúan en su obra “Nuevo Derecho Mercantil”, una compilación de
los hechos trascendentales que caracterizaron el surgimiento del Derecho
Mercantil en la Edad Media y enlistan los siguientes:
Edad Media
Surgen las corporaciones y los gremios y con ellos sus propias leyes,
estatutos y tribunales. perfilándose la aplicación de usos, costumbres y tratos
haciendo el Derecho Mercantil y derecho especial.
Las cruzadas abren nuevas vías de comunicación con el oriente y occidente
resurgiendo la navegación y el cambio de mercancías.
El tráfico comercial florece en Italia en las ciudades de Pisa, Genova
Venecia (La Reina de los Mares), Florencia (Sede principal de manufacturas
de seda y algodón ) Lucca, Siena, Milán y Bolonia y renace el comercio
marítimo.
7
Rafael De Pina, Elementos de Derecho Mercantil Mexicano, pp.8 y 9
14
En el Siglo XIII se desarrollan las ferias comerciales, como la de
Champagne, Reims, Lagny, Troyes, Provence, Charlons-Sur Marne y Bar-
Sur-Aube en Francia, resaltando las ordenanzas de Colbert, una sobre el
comercio terrestre y la segunda del comercio marítimo. Otras ferias fueron las
de Leipzing en Alemania y Nijni Novgorod, en Rusia.
Se forma la Hansa Teutónica (Agrupación de comerciantes que negociaban
en Alemania, Polonia, los países bálticos y Rusia.)
Formación de ordenamientos como los Estatutos de Marsella (1253), las
Siete Partidas de Alfonso el Sabio, las Ordenanzas del Consulado del Mar de
Barcelona, Los Roles de Olerón, La Leyes de Wisby, etcétera. 8
Edad Moderna
Predominio del arte y cultura en general
Descubrimiento de nuevas rutas como la del Cabo de Buena Esperanza por
Bartolomé Díaz en 1488 y el de América por Cristiobal Colon en 1492, las
cuales ampliaron el comercio.
Desarrollo de los grandes comerciantes y banqueros (siglo XV a siglo XVIII)
gracias al comercio de algodón, seda, especies, principalmente en Alemania
y Dinamarca.
Era de las codificaciones. Código de Comercio Francés (Código de
Napoleón) en 1847, Código de Comercio Español en 1829, Código Albertino
en 1829 en Italia y en 1861 Código Alemán.
Fundación de grandes Bancos, como el de Amsterdam. 9
De acuerdo a lo anterior podemos decir que en la época moderna
inician las codificaciones y se hace alusión a los Códigos Francés, Español
y Alemán. Posteriormente, a partir del siglo XIX se empieza a desarrollar la
8
Miguel Acosta y Julieta Areli Lara, “Nuevo Derecho Mercantil”, pp.40 y 41
9
M. Acosta y J. Lara, op.cit., pp.40 y 41
15
actividad bancaria a nivel mundial y respecto a ello los ya citados autores
Miguel Acosta y Julieta Lara señalan:
1.1.4 México.
En México se aprecian los antecedentes del Derecho Mercantil de una
manera similar a los antecedentes en el ámbito internacional, es decir, al
nacer civilizaciones como los Aztecas la actividad comercial surge entre la
población inicialmente para satisfacer sus necesidades y no es sino hasta la
época colonial donde se establecen ordenamientos que regulan la actividad
comercial, al respecto, los autores Francisco Ponce y Rodolfo Ponce
señalan:
10
Ibidem., pp. 21 y 22
16
territorio y del que se tiene mayor información. Es por ello que se hará
hincapié en su propio sistema legal.
Dado el adelanto que había adquirido la actividad comercial entre los aztecas,
los comerciantes eran una clase social privilegiada que se regía por
disposiciones jurídicas especiales.
Los tianguis constituyen una institución mercantil propia de los aztecas que
llega hasta la actualidad. El que más destaca era el de Tlatelolco, con
cincuenta mil personas, aproximadamente; esto dio lugar a la creación de un
Tribunal especial para asuntos mercantiles, establecido en el centro de
Tlatelolco. Pero, además de este tribunal, existió un juez ambulante llamado
Pochtécatl, que andaba por los mercados para enterarse y conocer acerca de
los conflictos que se presentaban tanto entre los compradores como los
vendedores, y los resolvía de acuerdo con las costumbres establecidas.
Etapa colonial
Consumada la Conquista, el sistema jurídico de los aztecas fue sustituido por
el orden jurídico español, que comprendía tres clases de leyes:
-Con regencia en España.
-Creadas para las colonias de España en América.
-Elaboradas especialmente para la Nueva España.
Como la actividad comercial seguía teniendo un gran desarrollo, los
mercaderes de la ciudad de México establecieron su universidad por el año
de 1581, autorizada por Felipe II mediante las Cédulas Reales de 1592 y
1594. Esta universidad también era conocida como Consulado de México, por
tener el carácter de Tribunal del Comercio.
Independientemente de que la Universidad de Mercaderes promulgó sus
propias leyes con el título de Ordenanzas del Consulado de México, también
rigieron, en un principio, las Ordenanzas de Burgos y de Sevilla.
En la Recopilación de Indias se estableció que se aplicaran las Ordenanzas
de Burgos y de Sevilla subsidiariamente por el Consulado de México, pero en
el año 1737 se publicaron las Ordenanzas de Bilbao, que constituían un
cuerpo de leyes ya más elaborado, más completo y superior a las de Burgos
y de Sevilla, lo que hacía que su aplicación fuera general.
Etapa independiente.
Una vez consumada la independencia y durante los primeros años de la vida
independiente de México, las Ordenanzas de Bilbao siguieron vigentes hasta
17
que, el 16 de mayo de 1854, el gobierno de Antonio López de Santa Anna
expide el primer Código de Comercio Mexicano, conocido como “Código
Lares”, elaborado por don Teodosio Lares, el cual fue derogado por la Ley de
22 de noviembre de 1855, que restableció las Ordenanzas de Bilbao,
suprimió los tribunales de comercio, y pasó su jurisdicción a los tribunales del
orden común.
En cuanto al aspecto constitucional, las constitucionales de 1824 y 1857, que
copiaron el sistema norteamericano, otorgaban facultades a los congresos de
los Estados para legislar en materia de comercio; sin embargo, los congresos
estatales no ejercitaron esa facultad.
El 15 de diciembre de 1853, por una reforma constitucional, la materia
mercantil se volvió federal y el Ejecutivo federal autorizado por el Congreso
de la Unión promulgó el Segundo Código de Comercio de México, el 20 de
abril de 1884. Este código tuvo una vigencia efímera debido a ciertas
dificultades relacionadas con el funcionamiento de los bancos, y fue sustituido
por el Tercer Código de Comercio el 15 de septiembre de 1889, que ha sido
objeto de diversas mutilaciones y modificaciones.
Es indudable que este ordenamiento fue un buen código y que por ello ha
perdurado más de cien años, pero también es indudable que en la actualidad
ya resulta obsoleto, lo que ha originado diversos proyectos de reforma como
los de 1929 y 1966, que por diversas causas no han sido promulgados. 11
18
con propósito de lucro. La conveniente división del trabajo impuso la
necesidad de que esa acción medidora fuera realizada por personas
especializadas: Los comerciantes. Así desde el punto de vista económico, es
comerciante la persona que profesionalmente, habitualmente, practica aquella
actividad de interposición, de mediación, entre productores y consumidores.
El derecho mercantil nació precisamente para regular el comercio o, mejor
dicho, los actos y relaciones de los comerciantes propios de la realización de
sus actividades mediadoras. 12
Rafael De Pina:
“El derecho mercantil mexicano vigente es un derecho de los actos de
comercio, de los que lo son intrínsecamente, aunque en muchos casos el
sujeto que los realiza no tenga la calidad de comerciante.” 13
Doctrinario Concepto
Joaquín Rodríguez y “El derecho de los actos en masa realizados por
Rodríguez: empresas”. 14
Francisco Ponce “En nuestro concepto el Derecho Mercantil es el
Gómez y Rodolfo sistema de normas jurídicas que regulan las
Ponce Castillo: actividades de los comerciantes, los actos de
comercio y la actuación de las personas que los
realizan, aunque no tengan calidad mercantil.” 15
12
Rafael De Pina, Elementos de Derecho Mercantil Mexicano, p.3
13
De Pina, op. Cit., p.4
14
J. Rodríguez, Curso de Derecho Mercantil.
15
F. Ponce y R. Ponce, Nociones de Derecho Mercantil, p.26
19
García: empresariales, a los sujetos que las realizan
(empresarios) y a las empresas (y todos los
negocios, actos y hechos de, para, con, desde,
hasta, etc., sobre las empresas).” 16
Alejandro Ramírez “El Derecho mercantil es una Rama de Derecho
Valenzuela Privado que tiene por objeto regular las relaciones
entre los comerciantes y entre aquellas personas
que sin ser comerciantes ejecutan actos de
comercio.” 17
Ignacio Quevedo Derecho Mercantil se define como el conjunto de
Coronado normas jurídicas que se aplican a los actos de
comercio legalmente calificados como tales y a los
comerciantes en el ejercicio de su profesión.” 18
Roberto L. Mantilla “Es el sistema de normas jurídicas que determinan
Molina su campo de aplicación mediante la calificación de
mercantiles dada a ciertos actos, regulan éstos y la
profesión de quienes se dedican a celebrarlos.” 19
Privado.
La mayoría de los doctrinarios coinciden en que el Derecho Mercantil
pertenece al Derecho Privado, por tratarse de un Derecho que regula las
16
S. León y H. González, Derecho Mercantil, p.20
17
A. Ramírez, Introducción al Derecho Mercantil y Fiscal, p. 25
18
I. Quevedo, Derecho Mercantil, p.4
19
R. Mantilla, Derecho Mercantil, p.23
20
J. Barrera, Instituciones de Derecho Mercantil, p.3
20
actividades entre particulares. Sin embargo, debe mencionarse que también
hay doctrinarios que contemplan el ubicar al Derecho Mercantil dentro de las
ramas del Derecho Público.
Federal.
El Congreso de la Unión se encuentra facultado para legislar en
materia comercial, lo anterior de acuerdo a lo dispuesto por la fracción X del
artículo 73 de la Constitución Política de las Estados Unidos Mexicanos y,
por tanto, los congresos locales están impedidos para legislar con respecto
a leyes mercantiles.
Se deduce entonces que, las leyes mercantiles deben ser observadas
y aplicadas a nivel federal.
El Derecho Civil y Mercantil.
La separación entre el Derecho Civil y el Derecho Mercantil, atiende a
la inadaptabilidad del Derecho Civil para regular las relaciones, actos o
actividades nacidas de la actividad comercial, la cual es cada vez más
compleja. Así también debe mencionarse que el artículo 2º del Código de
Comercio establece la supletoriedad del derecho civil respecto al mercantil
señalando expresamente: “A falta de disposiciones de este ordenamiento y
las demás leyes mercantiles, serán aplicables a los actos de comercio las
del derecho común contenidas en el Código Civil aplicable en materia
federal”.
Por tanto, el Derecho Civil, es de aplicación supletoria al Derecho
Mercantil es decir, deberán aplicarse las disposiciones contenidas en el
Código Civil Federal a falta de disposición expresa de la legislación
mercantil.
21
primordialmente tres acepciones: fuentes formales, fuentes reales y fuentes
históricas.
Fuentes de Derecho
Formales
Reales
Históricas
21
S. León y H. González, Derecho Mercantil, p.60
22
aspectos generales del Derecho Mercantil, pero además existen leyes y
reglamentos que regulan materias específicas.
Cabe resaltar que no necesariamente tiene que ser una Ley Mercantil
la fuente del Derecho mercantil, es decir, puede ser cualquier otra ley que,
conforme a Derecho sea aplicable a la materia.
Usos y costumbres. Es posible definir a los usos y costumbres
como practicas reiteradas, con la convicción social de que ese actuar es
obligatorio, pues las personas que las practican lo reconocen como una Ley.
En relación con la Ley, la costumbre en el Derecho Mercantil actual
pasa a un segundo término, sin embargo, es posible crear normatividad
mediante la costumbre.
Tratados Internacionales. La fracción X del artículo 89 de la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos establece que es
facultad del Presidente celebrar Tratados Internaciones. Los doctrinarios
Francisco Ponce y Rodolfo Ponce, definen a los Tratados de la siguiente
manera: “Son convenios o acuerdos entre Estados, sobre cuestiones diplomáticas,
políticas, económicas, culturales, deportivas, etc.” 22
Ahora bien el artículo 133 de la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos establece que la citada Constitución, las Leyes y los
Tratados son Ley Suprema.
Jurisprudencia. Se trata de tesis que contienen principios e
interpretaciones jurídicas que emiten los Tribunales Colegiados de Circuito y
la Suprema Corte de Justicia de la Nación, y se crea cuando existen cinco
ejecutorias en un mismo sentido sin ninguna en contrario.
El carácter de fuente de derecho ha sido reconocido por el Poder
Judicial de la Federación en la siguiente tesis que se cita a continuación:
22
Francisco Ponce y Rodolfo Ponce, Nociones de Derecho Mercantil, p.20
23
vigentes; en función de su aplicación a los casos concretos sometidos a la
consideración de este Alto Tribunal, conforme a su competencia; y
precisamente porque la jurisprudencia es fuente de derecho, de ahí
dimana su obligatoriedad en los términos del artículo 193 bis de la Ley de
Amparo.23
23
Tesis Jurisprudencial, Segunda Sala, Semanario Judicial de la Federación, p.28
24
AUTOEVALUACION
25
7. Era de las codificaciones. ( ) g. “..Fenómeno económico y
social, se presenta en todas las
épocas y lugares..”
8. Se caracterizaron por su ( ) h. Babilonios
regulación respecto del
préstamo a la gruesa
(nautium foenus), que
consistía en que el
prestamista otorgaba crédito
a un naviero exportador y si
el viaje llegaba a un feliz
término, el prestamista
recibía un interés elevado
9. El primer Código de ( ) i. Ordenanzas de Bilbao
Comercio Mexicano fue
conocido como..
10. Llevaban a cabo sus ( ) j. Griegos
actividades por medio de
caravanas, donde incluso
encontramos los orígenes de
seguros o mutualiades.
26
UNIDAD 2
EL COMERCIO
OBJETIVO
El estudiante examinará la naturaleza del acto de comercio y del comerciante
conocerá los requisitos para ser comerciante y las obligaciones que éste
debe cumplir de acuerdo al código de comercio, analizará el artículo 75 del
citado código de comercio y estudiará el comercio electrónico.
TEMARIO DETALLADO
2. EL COMERCIO
27
MAPA CONCEPTUAL
EL COMERCIO
28
2. EL COMERCIO
El Estado de Derecho es la base para regir la conducta humana y su
funcionamiento depende de que los derechos de los particulares se
encuentren respaldados bajo un marco legal, por tanto, es imprescindible la
creación de normas que regulen los hechos y actos que se suscitan en la
sociedad, tal y como acontece en el caso de la actividad comercial, la cual
constituye la razón de la existencia del Derecho Mercantil.
Los actos de comercio y los procedimientos para llevarlos a cabo dieron
lugar a la creación de leyes mercantiles y los cambios que se suscitan día
con día en la actividad comercial siguen modificando la regulación en materia
mercantil la cual se ha instituido como una rama del derecho que regula el
comercio.
Un comerciante, ya sea persona física o moral, y/o una persona que
efectúe un acto de comercio aunque sea de manera habitual, inevitablemente
estarán sujetas a las Leyes Mercantiles, lo cual será revisado en la presente
unidad.
Asimismo debemos analizar el comercio electrónico, pues la actividad
comercial se lleva a cabo por diferentes vías, las cuales se transforman o
modifican de acuerdo al desarrollo social y tecnológico, tal es el caso del uso
masivo de las computadoras que llevaron entre muchos otros cambios a que
la actividad comercial se modifique, siendo éste y otros adelantos en
tecnología los que han suscitado que la forma en que se tratan los negocios
cambie, sean más rápidos y se consumen de manera más efectiva, orillando
entonces a que sea creada nueva normatividad que busca adecuarse a las
circunstancias actuales, lo cual en nuestro país, a criterio de muchos
doctrinarios no ha sido posible.
En conclusión debemos resaltar que la Leyes deben de adecuarse a los
cambios y evolución en la sociedad y no inversamente, por lo que debemos
contemplar que la actividad comercial seguirá en constante cambio y la
normatividad mercantil debe de ajustarse a dichos cambios, con el propósito
de salvaguardar los Derechos de las personas que llevan a cabo un acto de
comercio.
29
2.1 ACTO DE COMERCIO
30
mercantil”, pero la otra parte establece que se trata de un “acto civil”, ese
acto se regirá por las Leyes Mercantiles.
Es necesario señalar que diversos doctrinarios han efectuado distintas
clasificaciones de los actos de comercio, sin embargo, entrar al estudio y
análisis de aquellas rebasaría el objeto del presente texto.
Como ya se mencionó, si bien el Código de Comercio no da una
definición de acto de comercio, el capitulo I, del Título Primero, Libro
Segundo se denomina “De los actos de comercio”, y en él, el legislador
señala qué es un acto de comercio y qué no lo es, por tanto es preciso al
abordar el presente tema, conocer el contenido textual de los artículos 75 y
76 del Código de Comercio mismos que a la letra estipulan:
CAPITULO I
De los Actos de Comercio
31
XIII.- Las operaciones de mediación de negocios mercantiles;
XIV.- Las operaciones de bancos;
XV.- Todos los contratos relativos al comercio marítimo y a la navegación
interior y exterior;
XVI.- Los contratos de seguros de toda especie, siempre que sean hechos por
empresas;
XVII.- Los depósitos por causa de comercio;
XVIII.- Los depósitos en los almacenes generales y todas las operaciones
hechas sobre los certificados de depósito y bonos de prenda librados por los
mismos;
XIX.- Los cheques, letras de cambio o remesas de dinero de una plaza a otra,
entre toda clase de personas;
XX.- Los vales ú otros títulos a la orden o al portador, y las obligaciones de los
comerciantes, a no ser que se pruebe que se derivan de una causa extraña al
comercio;
XXI.- Las obligaciones entre comerciantes y banqueros, si no son de
naturaleza esencialmente civil;
XXII.- Los contratos y obligaciones de los empleados de los comerciantes en lo
que concierne al comercio del negociante que los tiene a su servicio;
XXIII.- La enajenación que el propietario o el cultivador hagan de los productos
de su finca o de su cultivo;
XXIV. Las operaciones contenidas en la Ley General de Títulos y Operaciones
de Crédito;
XXV.- Cualesquiera otros actos de naturaleza análoga a los expresados en
este código.
En caso de duda, la naturaleza comercial del acto será fijada por arbitrio
judicial.
Artículo 76.- No son actos de comercio la compra de artículos o mercaderías
que para su uso o consumo, o los de su familia, hagan los comerciantes: ni las
reventas hechas por obreros, cuando ellas fueren consecuencia natural de la
práctica de su oficio. 24
24
Código de Comercio vigente.
32
pueden calificarse como comerciales, el legislador en la última fracción
señala que un acto de comercio es “cualquier otro acto de naturaleza
análoga a los expresados en el Código de Comercio”, con ello, confirmamos
que un acto de comercio será cualquiera que se efectúe con un propósito de
especulación comercial.
Para una mejor apreciación de lo expuesto se cita las siguientes tesis
emitidas por nuestros Tribunales Federales:
ACTOS MERCANTILES
De acuerdo con los tratadistas de derecho mexicano, los actos
mercantiles, por designación de la ley, lo son para todo los que en ellos
intervienen, pues no es la intención de los contratantes, si no la
disposición legal la que constituye su naturaleza mercantil; las operaciones
que hacen los bancos autorizados, deben repuntarse todas, salvo las
esencialmente civiles y extrañas al objetivo de la institución, como
esencialmente mercantiles supuesto que los bancos no proceden ni
contratan con otro fin que el especular sobre el crédito y como el artículo
75 del Código de Comercio, en la fracción relativa, no habla de empresas,
sino simplemente de operaciones bancarias, deben reputarse mercantiles
hasta las que un particular ejecute accidentalmente.26
25
Tesis Jurisprudencial, Tercera Sala, Quinta Época, Semanario Judicial de la Federación,
p.54
26
Tesis Jurisprudencial, Tercera Sala, Quinta Época, Semanario Judicial de la Federación,
p.2342
33
actividades que efectué un comerciante, sin fines de especulación comercial,
no se considerará un acto de comercio.
Por último, cabe reproducir un concepto de acto de comercio expuesto
de los autores Francisco Pone Gómez y Rodolfo Ponce Castillo, quienes
señalan que “puede definirse a los actos de comercio como aquellos actos
jurídicos que recaen sobre cosas mercantiles, celebrados por personas
físicas o morales, comerciantes o no comerciantes” 27
Por tanto, la sola posibilidad de que un acto tenga el carácter de
mercantil impide considerarlo como un acto civil, y para el caso de que exista
“duda” deberá sujetarse al arbitrio judicial, es decir, la autoridad deberá
establecer la naturaleza del acto tal y como se encuentra ordenado en el
artículo 75 del Código de Comercio.
Cabe mencionar que el marco jurídico que regula al acto de comercio se
integra por la Constitución, el Código de Comercio, las Leyes Mercantiles
especiales, Código Civil Federal y en el plano exterior los Tratados y
Acuerdos Internacionales que traten sobre actividad comercial con México.
2.2 COMERCIANTE
Al referirnos a un comerciante de manera automática las personas ubican a
“una persona física que lleva a cabo actividades comerciales”, sin embargo,
debemos puntualizar que al hablar de un comerciante nos referimos a:
personas físicas, morales y extranjeras.
Ahora bien, el Código de Comercio establece claramente a qué personas se
les considera comerciantes y dispone en su artículo 3º lo siguiente:
27
Francisco Ponce y Rodolfo Ponce, Nociones de Derecho Mercantil, p.59
34
Personas con capacidad
legal para ejercer el
comercio que hacen de él
su ocupación ordinaria.
Sociedades
Mercantiles
Comerciante
Sociedades extranjeras,
agencias y sucursales de
éstas que ejerzan el comercio
en México
35
2.3 OBLIGACIONES DEL COMERCIANTE
Un comerciante debe cumplir con ciertas obligaciones que establece el
artículo 16 del Código de Comercio y que son:
Publicación de la calidad mercantil.
Inscripción en el Registro Público de Comercio de los
documentos que deban hacerse notorios.
Llevar una contabilidad conforme al artículo 33 del Código de
Comercio.
Conservación de correspondencia que tenga relación con el
giro del comerciante.
36
naturaleza mercantil ante el Registro Público, sin embargo, las Sociedades
Mercantiles se encuentran obligada a inscribir sus actos ante dicho Registro,
para que estos surtan efectos ante terceros, por ejemplo, actos tales como su
constitución, transformación, fusión, escisión, disolución, liquidación etcétera.
III. Llevar una contabilidad conforme al artículo 33 del Código de
Comercio. Esta obligación del comerciante es muy clara, pues establece que
debe llevar una contabilidad y cumplir con lo dispuesto con el artículo 33 del
Código de Comercio que concretamente señala las características que debe
guardar la contabilidad (registros claros que permitan identificar las
operaciones efectuadas por el comerciante).
IV. Conservación de correspondencia que tenga relación con el giro del
comerciante. El comerciante debe conservar los documentos que tengan
relación con su actividad comercial, el Código hace referencia a “cartas” y
“telegramas”, lo cual en la actualidad va en franco desuso, pues lo que ahora
se conserva son los archivos y correos electrónicos.
El artículo 49 del Código de Comercio establece que dicho resguardo de
correspondencia deberá ser por diez años.
37
cuales las personas se comunicaban y hacían pedidos de mercancías de
manera abreviada, a través de documentos cortos, los telegramas, en los que
no aparecía la firma del autor; […] Más tarde, la comunicación a distancia fue
posible mediante la transmisión de mensajes telegrafiados a través de
teletipos. Después de que en 1876 se hubiera creado el teléfono, la primera
central telefónica del mundo se puso en Nueva Haven, Estados Unidos de
América. Ya en la Década de 1940 se desarrollaron las computadoras para
realizar principalmente cálculos matemáticos complejos; […] Desde la década
de 1970 el desarrollo de la tecnología de la información y de las redes de
telecomunicaciones empezó a crecer de manera sorprendente, sobretodo con
relación a los medios electrónicos como Internet, el correo electrónico, el
intercambio electrónico de datos, el facsímil, el telegrama y el telex, todo lo
cual ha revolucionado las formas, los métodos y los tiempos de comunicación
e información mundiales, con la consecuente necesidad de reconocer efectos
jurídicos a las comunicaciones generadas, enviadas, recibidas, transmitidas o
archivadas por esos medios electrónicos.28
28
Soyla H. León y Hugo González, Derecho mercantil, pp.161 y 162
38
Certificado: Todo Mensaje de Datos u otro registro que confirme el vínculo
entre un Firmante y los datos de creación de Firma Electrónica.
Datos de Creación de Firma Electrónica: Son los datos únicos, como códigos o
claves criptográficas privadas, que el Firmante genera de manera secreta y
utiliza para crear su Firma Electrónica, a fin de lograr el vínculo entre dicha
Firma Electrónica y el Firmante.
Destinatario: La persona designada por el Emisor para recibir el Mensaje de
Datos, pero que no esté actuando a título de Intermediario con respecto a
dicho Mensaje.
Emisor: Toda persona que, al tenor del Mensaje de Datos, haya actuado a
nombre propio o en cuyo nombre se haya enviado o generado ese mensaje
antes de ser archivado, si éste es el caso, pero que no haya actuado a título
de Intermediario.
Firma Electrónica: Los datos en forma electrónica consignados en un Mensaje
de Datos, o adjuntados o lógicamente asociados al mismo por cualquier
tecnología, que son utilizados para identificar al Firmante en relación con el
Mensaje de Datos e indicar que el Firmante aprueba la información contenida
en el Mensaje de Datos, y que produce los mismos efectos jurídicos que la
firma autógrafa, siendo admisible como prueba en juicio.
Firma Electrónica Avanzada o Fiable: Aquella Firma Electrónica que cumpla
con los requisitos contemplados en las fracciones I a IV del artículo 97.
En aquellas disposiciones que se refieran a Firma Digital, se considerará a
ésta como una especie de la Firma Electrónica.
Firmante: La persona que posee los datos de la creación de la firma y que
actúa en nombre propio o de la persona a la que representa.
Intermediario: En relación con un determinado Mensaje de Datos, se
entenderá toda persona que, actuando por cuenta de otra, envíe, reciba o
archive dicho Mensaje o preste algún otro servicio con respecto a él.
39
Sistema de Información: Se entenderá todo sistema utilizado para generar,
enviar, recibir, archivar o procesar de alguna otra forma Mensajes de Datos.
Titular del Certificado: Se entenderá a la persona a cuyo favor fue expedido el
Certificado.29
29
Código de Comercio vigente
40
y el comercio electrónico, así como sus diversos mecanismo no tenían cabida
y se podían cometer abusos, sobre todo en cuanto a la oferta y la aceptación
de la misma y también en cuanto a la posibilidad de poder comprobar o
acreditar dichas operaciones en nuestros Tribunales, puesto que para estos
los medios electrónicos no eran un documento probatorio, lo que provocaba
una gran inseguridad jurídica en cuanto al uso de estos medios y a la
contratación electrónica. En el ámbito mercantil, debemos señalar que ya
desde hace varios años existe la regulación sobre estos medios especialmente
en la Ley de Instituciones de Crédito y en la Ley de Mercado de Valores,
imponiendo como deber el uso de la tecnología de punta para prestar en forma
eficiente el servicio de banca y crédito y para poder competir en el mercado.
[…] El Comercio electrónico es un elemento que puede ser muy bien
aprovechado por el sector productivo nacional y que ya lleva tiempo pero que
sin embargo estaba sujeto a inseguridades que actualmente empiezan a ser
saneadas. Anteriormente, las parte de un contrato podían pactar el uso de los
medios electrónicos mediante la celebración de un contrato marco por escrito
con el fin de evitar la repudación o violación de las obligaciones contraídas,
este método no resultaba muy práctico, toda vez que solo las partes se ceñían
a los derechos y obligaciones previstos en dicho contrato marco,...30
30
Miguel Acosta y Julieta Areli Lara, “Nuevo Derecho Mercantil”, pp.540 y 541
41
y de ahí la imperiosa necesidad de que exista una regulación eficaz que
salvaguarde los derechos de los que realizan dichos actos.
Para concluir el presente apartado, se cita la siguiente tesis emitida por
nuestros Tribunales Federales:
31
Tesis Jurisprudencial, Séptimo Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer
Circuito, Semanario Judicial de la Federación, Novena Epoca, p. 2471
42
AUTOEVALUACION
43
UNIDAD 3
SOCIEDADES MERCANTILES
OBJETIVO
Se establecerá la definición de la sociedad mercantil, se señalarán los tipos
de sociedades que existen, como se han clasificado de acuerdo a la Ley
General de Sociedades Mercantiles y las características de cada una, se
explicará el proceso para constituir una sociedad mercantil y los principales
actos que se efectúan para su funcionamiento y administración, se abordará
un breve análisis de la sociedad anónima como la sociedad más usual y se
estudiarán los títulos de acciones. Se expondrán las características de la
fusión, escisión, transformación, disolución y liquidación en las sociedades
mercantiles.
TEMARIO
3. SOCIEDADES MERCANTILES
3.1 CONSTITUCION Y FUNCIONAMIENTO
3.2 CLASIFICACION Y PRINCIPALES CARACTERISTICAS DE LAS
SOCIEDADES MERCANTILES
3.2.1 SOCIEDAD EN NOMBRE COLECTIVO
3.2.2 SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE
3.2.3 SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
3.2.4 SOCIEDAD ANÓNIMA
3.2.5 SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES
3.2.6 SOCIEDAD COOPERATIVA.
3.3 LA SOCIEDAD ANONIMA
3.3.1 ACCIONES
3.3.2 ADMINISTRACION
3.3.3 ASAMBLEAS
3.4 FUSIÓN, ESCISIÓN Y TRANSFORMACIÓN
3.5 DISOLUCION Y LIQUIDACION
44
MAPA CONCEPTUAL
SOCIEDADES MERCANTILES
SOCIEDAD:
EN NOMBRE COLECTIVO
COMANDITA SIMPLE
CONSTITUCION Y
DE RESPONSABILIDAD
FUNCIONAMIENTO LIMITADA
ANONIMA
CLASIFICACION Y EN COMANDITA POR
PRINCIPALES ACCIONES
SOCIEDAD
CARACTERISTICAS DE LAS
COOPERATIVA
SOCIEDADES MERCANTILES
DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN
45
INTRODUCCIÓN
46
3. SOCIEDADES MERCANTILES
Etimológicamente sociedad deriva del latín societas que significa reunión,
comunidad o compañía. Desde que los primeros hombres existieron en el
planeta hasta nuestros días, por su naturaleza gregaria se han asociado para
el logro de fines determinados como la caza, la recolección de frutos, las
32
conquistas y los intercambios comerciales entre sí.
32
García Flores Jacinto, Elementos de derecho mercantil, p.41.
33
Mantilla Molina, Roberto L., Derecho mercantil, p 176.
47
3.1 CONSTITUCIÓN Y FUNCIONAMIENTO
La mayoría de los estudiosos de la materia establecen que las
personas morales tienen los siguientes atributos: Capacidad, Patrimonio,
Denominación o razón social, Domicilio y Nacionalidad.
34
Jacinto García Flores, Elementos de derecho mercantil, p.42.
48
constituyan conforme a las leyes
mexicanas y tengan en el territorio
nacional su domicilio legal.”
Requisito/Estatuto Descripción
49
Capital social Aportación de los socios (puede ser en dinero o
especie o en trabajo)
50
4. El número de accionistas es inferior al
establecido legalmente.
5. Pérdida de las 2/3 partes del capital social.
Los requisitos antes descritos son los que señala la Ley General de
Sociedades Mercantiles para la constitución de las sociedades en general,
sin embargo, dadas las particularidades en la conformación, funcionamiento
y administración de cada sociedad, pueden variar las condiciones y datos
que deberán asentarse en la Escritura, por lo que, de acuerdo con el tipo de
sociedad, deberán revisarse perfectamente los requisitos a cumplirse para
constituirla.
El ejercicio social de las sociedades mercantiles coincidirá con el año de
calendario, y para el caso de que las mismas se constituyan con
posterioridad al 1 de enero del año que corresponda, ese primer ejercicio se
iniciará en la fecha de su constitución y concluirá el 31 de diciembre del
mismo año.
El capital social constituye las aportaciones de los socios y es un
requisito indispensable para la conformación de toda sociedad mercantil. La
sociedad podrá aumentar o disminuir su capital, observando, según su
naturaleza, los requisitos que exige esta Ley.
La representación de toda sociedad mercantil corresponderá a su
administrador o administradores, quienes podrán realizar todas las
operaciones inherentes al objeto de la sociedad, salvo lo que expresamente
establezca el contrato social y la Ley General de Sociedades Mercantiles
Poderes, la sociedad debe otorgar poderes para garantizar el adecuado
funcionamiento de la misma y el cumplimiento de su objeto, éstos se otorgan
mediante acuerdo de la asamblea o del órgano colegiado de administración.
Deberá protocolizarse ante notario de la parte del acta en que conste el
acuerdo relativo a su otorgamiento.
51
Reserva, se trata de ganancias paralizadas y se le llama Legal a la que
impone la Ley General de Sociedades Mercantiles, Estatuaria a la que se
encuentra prevista en los Estatutos de la Sociedad y voluntaria a la que los
propios socios, por voluntad, aportan.
Personalidad Jurídica, “la atribución de personalidad jurídica a las
sociedades mercantiles les confiere el carácter de sujetos de derecho” 35
Bonos de Fundador, se trata de títulos especiales para fundadores. “Son
fundadores, de acuerdo a la Ley, aquellos que organizan la constitución de
una sociedad anónima. Pudiera ser que los fundadores hubiesen invertido
trabajo o dinero en la organización de la sociedad” 36
MERCANTILES
52
Sociedad de responsabilidad limitada, ilimitada y mixta
El artículo 58 de la LGSM señala que la sociedad de responsabilidad
limitada es la que se constituye entre socios que solamente están
obligados al pago de sus aportaciones, sin que las partes sociales puedan
estar representadas por títulos negociables, a la orden o al portador, pues
sólo serán cedibles en los casos y con los requisitos que establece dicha
Ley.
De la definición anterior se desprende que en esta clase de sociedad los
socios sólo se obligan hasta por el importe de sus aportaciones por lo que
en caso de que un crédito en adquirido por la sociedad no pueda ser
cubierto, el patrimonio personal de los socios queda a salvo, a menos que
en su acta constitutiva se obliguen a realizar aportaciones suplementarias
tal y como lo establece el artículo 70 de la LGSM; como ejemplo de
sociedades donde se manifiesta esta clase de responsabilidad
encontramos a la anónima, la de responsabilidad limitada y la cooperativa.
Las sociedades de responsabilidad ilimitada se caracterizan por establecer
una responsabilidad suplementaria para sus socios consistente en hacer
aportaciones cada vez que sea necesario por las cantidades que decida la
asamblea general, bien para aumentar su capital, bien para cumplir sus
obligaciones que ha contraído, y en el supuesto de que no sean
suficientes, cada socio responderá hasta con la totalidad de su patrimonio,
ejemplo de ellas es la sociedad en nombre colectivo.
Las sociedades de responsabilidad mixta son aquellas en las que
encontramos dos clases de socios: los primeros responden limitadamente
y los segundos en forma ilimitada de las obligaciones sociales; como
ejemplo tenemos a la sociedad en comandita simple y a la comandita por
acciones.
37
Jacinto García Flores, Elementos de derecho mercantil, pp. 46 y 47.
53
Ahora bien, el artículo 1 de la Ley General de Sociedades Mercantiles
reconoce las siguientes sociedades:
I. Sociedad en nombre colectivo.
II. Sociedad en comandita simple.
III. Sociedad de responsabilidad limitada.
IV. Sociedad anónima.
V. Sociedad en comandita por acciones.
VI. Sociedad cooperativa.
Las primeras cinco pueden ser de capital variable. La Cooperativa
siempre será de capital variable.
Responsabilidad subsidiaria
Consiste en que no se podrá exigir el pago a los socios sin antes intentarlo y
no lograrlo de la sociedad, quién efectiva y realmente es la deudora y quien
incumple la obligación social, en otras palabras se le podrá cobrar al socio en
segundo término […]
Responsabilidad solidaria
Hecha la excusión de los bienes sociales, el acreedor puede exigir a
cualquiera de los socios el importe integro sin que se tenga que dividir entre
los obligados subsidiarios que en este caso y momento son obligados entre sí.
Pero ¿Qué pasa si un socio con demasiada solidaridad paga toda la deuda?
Pues tiene el derecho de repercutir a sus consocios el pago hecho, ya que la
solidaridad existe entre los socios y no entre los socios y la sociedad; el pago
será proporcional a su aportación a la sociedad […]
Responsabilidad ilimitada
54
El término de responsabilidad ilimitada, en principio, aterra (sic) a cualquiera,
por eso el socio debe pensarlo bien antes de entrar en esta clase de sociedad;
deberá apreciar el alcance del término ilimitada.
En este caso, el socio responde de las deudas sociales en su totalidad y con
todos sus bienes, independientemente de la participación que pueda tener en
la sociedad. 38
38
Ignacio Quevedo Coronado, Derecho mercantil, p. 58 y 59.
55
bajo una razón social y se compone de uno o varios socios comanditados
que responden a las obligaciones sociales, de manera subsidiaria, ilimitada y
solidariamente, y de uno o varios comanditarios que únicamente están
obligados al pago de sus aportaciones.
Por lo tanto la diferencia entre los socios comanditados y los socios
comanditarios es que los primeros responden a las obligaciones de manera
subsidiaria, ilimitada y solidaria; en tanto que los segundos únicamente
responden con el pago de sus aportaciones y precisamente de ahí se definen
los Derechos y Obligaciones dentro de la sociedad de los socios antes
señalados, como lo es, que el socio comanditario no puede ejercer acto
alguno de administración, ni aun con el carácter de apoderado de los
administradores.
A la razón social se añadirán las palabras “Sociedad en Comandita” o
su abreviatura “S. en C” y le son aplicables disposiciones de la Ley General
de Sociedades Mercantiles, los cuales regulan a la sociedad en nombre
colectivo.
57
anónimas, que se instituyen como instrumento jurídico idóneo tanto para
empresas familiares como para conjuntar grandes capitales a través de
grupos de ahorradores que no se conocen entre sí.39
39
Soyla H. León y Hugo González, Derecho mercantil, p. 519.
58
centenares o miles de participantes (accionistas), con suscripciones
públicas o títulos cotizados en la bolsa.40
A fines del siglo XVIII y principios del XIX, nacen en Europa las primeras
sociedades de ayuda mutua y comunidades agrícolas, con el propósito de
proteger y fortalecer a la clase trabajadora. En México, después del
movimiento de los pioneros de Rochadle (1873), se constituye la primera
cooperativa de producción formada por sastres, seguida de la de carpinteros y
40
Ibidem., p.520.
59
sombrereros y la Cooperativa Cruz Azul, fundada en 1881 por el inglés Henry
Gibbon en una parte de la antigua Hacienda de Jasso en el estado de Hidalgo.
Sin embargo, fueron formalmente reconocidas hasta el cco de 1889 como
“unidades económicas, con características de organización y funcionamiento
diferentes a las de la empresas privada”. Fue en 1927, con Plutarco Elías
Calles, cuando se promulgó la primera Ley Cooperativa pero hasta 1994 es
cuando se da un cambio sustancial al concepto de la misma al admitir
extranjeros como miembros. 41
41
Soyla H. León y Hugo González, Derecho mercantil, p. 597.
60
Sociedad Cooperativa de Sus miembros se asocian con el
consumidores de bienes y/o objeto de adquirir en común
servicios: artículos, bienes y/o servicios para
ellos, sus hogares o sus
actividades de producción.
Mínimo 2 Socios
42
Francisco Ponce y Rodolfo Ponce, Nociones de derecho mercantil, p. 95
62
la aportación) deberá exhibirse
íntegramente el valor de la acción.
63
El nombramiento de uno La vigilancia de la Sociedad Anónima estará
o varios comisarios a cargo de uno o varios Comisarios.
Suscripción Pública.
Se denomina que la sociedad anónima se constituye por suscripción
pública cuando los fundadores redactan y depositan el proyecto de Estatutos
en el Registro Público de Comercio. Éste programa que deberá contener el
proyecto de los estatutos debe cumplir con los requisitos del artículo 6 y
demás ordenamientos de la Ley General de Sociedades Mercantiles. En el
Registro verificaran, antes de iniciar el trámite que el proyecto cumpla con los
requisitos legales.
Fundadores.
Son fundadores los que otorgan el Contrato Social en Escritura Pública
ante el Notario y los que al tratarse de Suscripción Pública acuden a
presentar el programa con el proyecto de estatutos.
Los fundadores no pueden estipular a su favor ningún beneficio que
menoscabe el capital social, ni en el acto de la constitución ni en el curso de
la actividad de la sociedad. Todo pacto en contrario es nulo.
Información Financiera.
Las sociedades anónimas presentarán anualmente a la Asamblea de
Accionistas un informe que incluya por lo menos los siguientes puntos:
64
b) Informe en el que se expliquen las principales políticas y criterios
contables en la preparación de la información financiera.
c) Estado que muestre la situación financiera de la sociedad a la fecha
de cierre del ejercicio.
d) Estado que muestre los resultados de la sociedad durante el ejercicio.
e) Un estado que muestre los cambios en la situación financiera durante
el ejercicio.
f) Un estado que muestre los cambios en el ejercicio inherente a las
partidas que integran el patrimonio social.
g) Las notas que sean necesarias para completar o aclarar la información
que suministren los estados antes mencionados.
Comisario.
El comisario o comisarios constituyen un órgano de control y vigilancia
en la Sociedad Anónima. Las Facultades y obligaciones de los comisarios
son, en general, el vigilar ilimitadamente y en cualquier tiempo todas las
operaciones de la sociedad y por nombrar algunas podemos señalar las
siguientes tres:
65
3.3.1 Acciones
Las acciones son los títulos valor que sirven para acreditar y transmitir la
calidad y derechos de socios y representan una parte del capital social de la
sociedad. Las acciones serán de igual valor y conferirán iguales derechos,
sin embargo, en el contrato social podrá estipularse que el capital se divida
en varias clases de acciones con derechos especiales para cada clase. Una
acción da derecho a un voto. Enseguida se enlistan algunas características
principales de las acciones señaladas en la Ley General de Sociedades
Mercantiles:
Está prohibido a las sociedades anónimas emitir acciones por una suma
menor de su valor nominal.
Serán liberadas las acciones cuyo valor esté totalmente cubierto.
Cada acción es indivisible. Cuando haya varios copropietarios de una
misma acción, nombrarán un representante común.
Los títulos que represen las acciones deberán ser expedidos dentro de
un plazo que no exceda de un año, contado a partir de la fecha del contrato
social, o a partir de que se formalice el aumento de capital.
Certificados provisionales. Estos pueden entregarse provisionalmente
antes de los títulos de acciones, serán siempre nominativos y deberán
canjearse por los citados títulos.
Los títulos de las acciones y los certificados provisionales podrán
amparar una o varias acciones.
Los títulos de las acciones llevarán adheridos cupones, que se
desprenderán del título y que se entregarán a la sociedad contra el pago de
dividendos o intereses.
Los certificados provisionales podrán tener también cupones.
La sociedad considerará como dueño de las acciones a quien aparezca
inscrito como tal en el Libro de Registro de Acciones.
En el contrato social puede pactarse que la transmisión de las acciones
se haga con la autorización del consejo de administración y éste último
puede negar la venta de las acciones designando a otro comprador.
La transmisión de una acción que se efectúe por medio diverso del
endoso deberá anotarse en el título de la acción.
66
Los accionistas tendrán derecho de preferencia para suscribir las que
se emitan en caso de aumento del capital social.
No podrán emitirse nuevas acciones, sino hasta que las que preceden
hayan sido íntegramente pagadas.
Se prohíbe a las sociedades anónimas adquirir sus propias acciones,
salvo que los presupuestos contenidos en la Ley General de Sociedades
Mercantiles.
Las sociedades anónimas no pueden hacer préstamos o anticipos sobre
sus propias acciones.
67
Libro de Registro de Acciones.
El registro de acciones deberá contener, entre otros datos, el nombre,
domicilio y nacionalidad del accionista indicando que las acciones le
pertenecen y anotando las particularidades de sus acciones.
Asimismo se indicará en el libro las exhibiciones efectuadas y que las
transmisiones se hayan efectuado conforme a Derecho. El Libro de Acciones
en la sociedad es de suma importancia pues, mediante éste, se acreditara la
calidad de accionista de los socios.
Respecto a las acciones podemos encontrar que se encuentran
reguladas tanto por la Ley General de Sociedades Mercantiles, como por la
Ley de Títulos y Operaciones de Crédito, para mejor comprensión se cita la
siguiente tesis:
43
Tesis Jurisprudencial, Primera Sala, Novena Epoca, Semanario Judicial de la Federación,
pagina 41
44
Ignacio Quevedo Coronado, Derecho mercantil, p. 84.
68
TÍTULO No. 04 AMPARA 25 ACCIONES
Serie Única De la No. 76 a la No. 100
Emisión 2010 Acciones Liberadas
$12,500.00
XXXXXXXXX, S.A. DE C.V.
CAPITAL SOCIAL
FIJO $ 50,000.00 M. N. VARIABLE: ILIMITADO
Conste por este título que el C. José López López, de nacionalidad mexicana, con
domicilio en Juárez No. 1, Colonia Vista Hermosa, Ciudad de México Distrito Federal,
C.P. 50800.; es propietario de 25 acciones nominativas, íntegramente suscritas y
pagadas, con valor nominal de $ 12,500.00 (Doce mil quinientos pesos 00/100 m. n.),
de las que integran la parte fija del Capital Social.
Consejo de Administración
_______________________ ___________________________
Sr.------ Sr.-------
69
3.3.2 Administración
“La administración implica la conducción y realización de todos los negocios
de las sociedades, bajo un sistema jerarquizado con concentración y
delegación de facultades de decisión y con responsabilidad propia.”45
La administración de la sociedad anónima estará a cargo de uno o
varios mandatarios, éstos pueden ser socios o personas extrañas a la
sociedad. Cuando los administradores sean dos o más, constituirán el
Consejo de Administración, los cargos de Administrador o Consejero y de
Gerente son personales y no podrán desempeñarse por medio de
representante.
45
Miguel Acosta y Julieta Areli Lara, Nuevo derecho mercantil, p. 379.
46
Ignacio Quevedo Coronado, Derecho mercantil, p. 52.
70
órgano de administración tiene como atribución principal la adopción de
decisiones, en materia de administración societaria, en virtud de las cuales
deben actuar los representantes y dependientes de la sociedad.
La confusión entre las funciones de unos y otros órganos se originan en
cierta medida, en el hecho de que los mismos individuos suelen ser
integrantes simultáneamente de los órganos de administración y de
representación.47
Toda vez que los administradores son las personas que toman las
decisiones en la sociedad, es lógico que éstos sean responsables por las
decisiones tomadas, por tanto, deben comprobar su fiel y leal desempeño.
3.3.3. Asambleas
La Asamblea General de Accionistas es el Órgano Supremo de la Sociedad;
podrá acordar y ratificar todos los actos y operaciones de ésta y sus
resoluciones serán cumplidas por la persona que ella misma designe, o a
falta de designación, por el Administrador o por el Consejo de Administración.
47
Miguel Acosta Romero y Julieta Areli Lara, Nuevo derecho mercantil, p. 396.
48
M. Acosta y J. Lara, op.cit., p. 375.
71
serán presididas por el Administrador o por el Consejo de Administración, y a
falta de ellos, los accionistas presentes lo designarán.
Se le denomina Asamblea Constitutiva a la que se lleva a cabo al
constituir la sociedad, y se celebra una sola vez (arts. 100 y 101 de la Ley
General de Sociedades Mercantiles), y se le denomina Asamblea Especial a
la que se celebra cuando, existiendo diversas categorías de accionistas,
pueda existir una proposición que pueda perjudicar los derechos de una de
ellas, por lo que en Asamblea Especial deberá ser aceptada previamente por
la categoría afectada, y en esta Asamblea se requerirá la mayoría exigida
para las modificaciones al contrato constitutivo (artículo 195 de la Ley
General de Sociedades Mercantiles).
Las actas de las Asambleas se asentarán en el libro que para esos
efectos lleve la sociedad y deberán ser firmadas por el Presidente, el
Secretario de la Asamblea y por los Comisarios. Junto con las actas se
acompañará la convocatoria que deberá efectuarse con apego a la ley.
Cuando no pudiere asentarse el acta de una asamblea en el libro, se
protocolizará ante Notario.
Para una mejor comprensión de lo expuesto se cita a los juristas Miguel
Acosta y Julieta Lara quienes respecto las actas y al quórum señalan lo
siguiente:
72
mayoría de las acciones presentes, con dicho Derecho a voto, para tomar
acuerdos válidos, según lo dispuesto en el artículo 189 de la LGSM.
En el caso de la segunda convocatoria, se realiza ésta con las acciones que
concurran y los acuerdos también se adoptan por mayoría.
Para realizarse una Asamblea Extraordinaria, el quórum de presencia en
primera convocatoria, deberá de ser del 75% de las acciones con Derecho a
voto y el quórum de votación, el 50% de todas las acciones que integran el
capital social.
En el caso de la segunda convocatoria; el quórum de presencia en éste tipo de
Asambleas deberá ser el 50% y el quórum de votación será igual a la primera
convocatoria, o sea el 50% de acciones que integran el capital social con
derecho a voto (art.191 de la LGSM).
Por disposición estatuaria pueden aumentarse estos porcentajes, sin que tal
aumento se aplique a los acuerdos de la Asamblea ordinaria anual. Sin
embargo, estos porcentajes no pueden disminuirse porque son mínimos. 49
49
Ibidem., pp. 376 y 377.
73
dentro de los cuatro meses que sigan a la partes del capital y las
clausura del ejercicio social. resoluciones se tomarán por el
Deberá estar representado por lo menos voto de las acciones que
50% del capital social y se votará por representen la mitad del capital
mayoría. social.
74
dividendos (arts. 16, 17, 112 y […]
117 LGSM). El dividendo es la
parte de la ganancia
correspondiente a cada acción en
un ejercicio social determinado y
su fijación definitiva corresponde
a la junta general (art.50).
a) Dividendos Fijos (art.123
LGSM).
b) Dividendos preferentes (arts.
137, 105 LGSM).
II. Participación en la cuota de II. Igualdad entre los socios (arts. 111 y
liquidación para los casos de 112 de la LGSM).
disolución total o parcial de la
sociedad
III. Ejercicio de derecho de III. Solicitar la convocatoria de asamblea
opción en los aumentos de y a que en ellas se tomen acuerdos sobre
capital (artículo 132 LGSM). determinados asuntos, a través de (arts.
184 y 185 LGSM).
Derecho de solicitar la convocatoria de
Asamblea e imponer el orden del día y
Derecho a que se traten determinados
asuntos en la Asamblea.
IV. Responsabilidad limitada IV. Derecho a la información […]
(art. 87 LGSM). Se manifiesta en dos aspectos: de un
lado, la inspección de la contabilidad
como presupuesto lógico para la
intervención en la junta general; de otro
lado, en el derecho de pedir información
verbal, dentro de la misma junta, sobre la
marcha de las operaciones sociales.
V. Derecho de impugnar los acuerdos de
las Asambleas de Accionistas (arts. 200 y
201 de la LGSM).
VI. Separación. Mediante el ejercicio de
este derecho, el accionista individual que
75
esté en contra de un acuerdo de la
Asamblea que, modificando las escrituras
sociales o causa fundamental del Pacto
Social, agrave o modifique
sustancialmente su situación dentro de la
sociedad o el giro de la empresa de la
que es titular, tiene el derecho de solicitar
su separación de la sociedad mediante la
entrega de sus acciones a cambio de la
parte que le corresponda en el patrimonio
de la compañía (arts. 195 y 206 de la
LGSM).
VII. Derecho al voto. Es el derecho más
importante. Derecho personal que por su
especial naturaleza no puede ser
enajenado con independencia de la
acción y ha de ser ejercitado
necesariamente por el propio titular por sí
o por medio de representantes (arts. 113,
125 fracción VII, 195, 192, 198 LGSM).50
El cuadro que antecede resulta de interés toda vez que enlista algunos
de los principales Derechos de loa accionistas tanto Patrimoniales como
Sociales.
Para concluir el presente tema, a continuación se reproduce, a manera
de ejemplo, una Asamblea General Ordinaria.
50
Miguel Acosta y Julieta Lara, Nuevo derecho mercantil, pp. 350 y 351.
76
------- EN SU CARÁCTER DE COMISARIO DE LA SOCIEDAD, CON EL
OBJETO DE CELEBRAR UNA ASAMBLEA GENERAL ORDINARIA DE
ACCIONISTAS, SIN NECESIDAD DE CONVOCATORIA PREVIA, EN VIRTUD
DE ENCONTRARSE REPRESENTADO EN ESTA ASAMBLEA LA
TOTALIDAD DEL CAPITAL SOCIAL DE LA SOCIEDAD.
CAPITAL SOCIAL.
($1000.00 C/U)
-------------------------------------------------- -------------------------- ---------------
(Nombre de accionista) 16 $16,000.00
R.F.C.: ------
77
SEGUNDO. PRESENTACIÓN DE LOS ESTADOS FINANCIEROS DEL
PERIODO COMPRENDIDO DEL 01 DE ENERO AL 31 DE DICIEMBRE DE
2009 Y RESOLUCIÓN DEL MISMO.
PRIMERO
RESOLUCIÓN Nº 1.
SEGUNDO
78
SEAN APROBADOS POR LA ASAMBLEA POR REFLEJAR LA POSICION
FINANCIERA DE LA EMPRESA EN DICHOS PERIODOS.
RESOLUCION Nº 2.
TERCERO
RESOLUCIÓN Nº 3.
79
NO HABIENDO OTRO ASUNTO QUE TRATAR, SE SUSPENDE LA
ASAMBLEA POR EL TIEMPO NECESARIO PARA REDACTAR LA
PRESENTE ACTA, LA CUAL UNA VEZ TERMINADA ES LEÍDA A LOS
PRESENTES, QUIENES AL APROBARLA LA FIRMAN PARA CONSTANCIA.
a) LISTA DE ASISTENCIA.
b) ESTADOS FINANCIEROS APROBADOS.
(FIRMAS DE ACCIONISTAS)
Para poder precisar con exactitud la naturaleza jurídica del acuerdo de fusión
debe descomponerse en dos actos desiguales: el acuerdo de fusión,
adoptado por cada una de las sociedades a través de las asambleas
generales extraordinarias respectivas que han de fusionarse, desaparezcan o
51
Jacinto García Flores, Elementos de derecho mercantil. p.93.
52
Miguel Acosta Romero y Julieta Areli Lara, Nuevo derecho mercantil, p. 467.
80
no y el contrato de fusión propiamente dicho, en el que cada una de las
sociedades que han de fusionarse establecerá las bases de la fusión,
formulando su voluntad por conducto de sus representantes y con base en el
acuerdo social previamente adoptado.”53
53
M. Acosta y J. Lara, op.cit., p. 468.
54
Tesis Jurisprudencial, Tercer Tribunal Colegiado del Décimo Sexto Circuito, Novena
Época. Semanario Judicial de la Federación, p.1352.
81
derechos y obligaciones de las fusionadas, y conservan su personalidad
jurídica para continuar y concluir sus operaciones y de hecho los mandatos
otorgados por las fusionadas siguen surtiendo efectos.
Respecto a la escisión la Ley General de Sociedades Mercantiles
establece que ésta se da cuando una sociedad denominada escindente
decide extinguirse y divide la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital
social en dos o más partes, y éstas son aportadas en bloque a otras
sociedades de nueva creación denominadas escindidas; o también se da la
escisión cuando la escindente, no se extingue pero aporta en bloque parte de
su activo, pasivo y capital social a otra u otras sociedades recién creadas.
Para que la escisión se configure debe ser acordada por resolución de
asamblea de accionistas o socios y deben ser pagadas en su totalidad las
acciones o partes sociales de la sociedad que se escinda.
Asimismo la resolución de escisión deberá protocolizarse ante notario e
inscribirse en el Registro Público de Comercio posteriormente se publicará
(en gaceta oficial y en el periódico de mayor circulación del domicilio de la
escindente).
Podrá oponerse a la escisión cualquier socio o grupo de socios que
representen por lo menos 20% ciento del capital social o acreedor que tenga
interés jurídico.
Gozarán del derecho de separarse de la sociedad los accionistas o
socios que voten en contra de la resolución de escisión.
El jurista García Flores señala, respecto a la transformación que
“cuando se modifica el acta constitutiva de una sociedad adoptando un tipo
diverso del que originalmente tenía, o establece la variación de su capital, es
cuando ocurre la transformación”55
En la transformación de las sociedades se aplicarán los preceptos que
regulan la fusión en la Ley General de Sociedades Mercantiles.
55
Jacinto García Flores, Elementos de derecho mercantil, p.66.
82
participaciones que poseían con anterioridad a la transformación. Lo que
puede adaptar es la responsabilidad de los socios por las deudas sociales.”56
83
insertas en el contrato social o a la resolución que tomen los socios, y a falta
de lo antes mencionado se atenderá a lo dispuesto en la Ley General de
Sociedades Mercantiles; aun después de disueltas, la sociedad conservará
su personalidad jurídica para efectos de liquidarla, y los liquidadores
mantendrán en depósito, durante 10 años después de la fecha en que se
concluya la liquidación, los libros y papeles de la sociedad.
De acuerdo con lo establecido en el artículo 242 de la Ley General de
Sociedades Mercantiles, los liquidadores pueden tener, entre otras, las
siguientes facultades:
I. Concluir las operaciones sociales que hubieren quedado pendientes al
tiempo de la disolución.
II. Cobrar lo que se deba a la sociedad y pagar lo que ella deba.
III. Vender los bienes de la sociedad.
IV. Liquidar a cada socio su haber social.
V. Practicar el balance final de la liquidación, que deberá someterse a la
discusión y aprobación de los socios, en la forma que corresponda, según la
naturaleza de la sociedad. El balance final, una vez aprobado, se depositará
en el Registro Público de Comercio.
VI. Obtener del Registro Público de Comercio la cancelación de la
inscripción del contrato social, una vez concluida la liquidación.
Para concluir lo expuesto, se citan las siguientes tesis emitidas por los
Tribunales Federales:
59
Tesis Jurisprudencial, Segundo Tribunal Colegiado del Décimo Primer Circuito,
Octava Época, Semanario Judicial de la Federación, p.332.
84
SOCIEDADES MERCANTILES, TERMINACION DE LAS. Tratándose de una
sociedad que aún tiene vida jurídica, el camino legal para su terminación es el
de su disolución y liquidación, y sólo hasta entonces puede reclamarse de los
liquidadores la devolución del capital invertido.60
60
Tesis Jurisprudencial, Tercera Sala, Quinta Época, Semanario Judicial de la
Federación, p. 594.
85
AUTOEVALUACIÓN
86
acciones.
5. Sociedad de ( ) e. Mezcla de empresas
Responsabilidad Limitada
87
UNIDAD 4
CONTRATOS MERCANTILES
OBJETIVO
El estudiante conocerá la naturaleza de las obligaciones y diferenciará
algunos de los tipos de obligación que establece el Código Civil Federal, se
definirá el contrato mercantil señalando sus características y exponiendo
ejemplos de algunos contratos mercantiles, se indicarán las características
de algunos de los contratos mercantiles más comunes (compraventa,
préstamo, prenda, comisión y transporte) y se comentaran brevemente los
contratos de adhesión y de asociación en participación.
TEMARIO
4. CONTRATOS MERCANTILES
4.1 OBLIGACIONES
4.2 CONTRATO MERCANTIL
4.3 PRINCIPALES CONTRATOS MERCANTILES
4.3.1 COMPRAVENTA
4.3.2 PRÉSTAMO
4.3.3 PRENDA
4.3.4 COMISIÓN
4.3.5 TRANSPORTE
88
MAPA CONCEPTUAL
CONTRATOS MERCANTILES
OBLIGACIONES
CONTRATO MERCANTIL
PRINCIPALES I. COMPRAVENTA
CONTRATOS II. PRÉSTAMO
III. PRENDA
MERCANTILES IV. COMISION
V. TRANSPORTE
89
INTRODUCCION
90
4. CONTRATOS MERCANTILES
Para comprender la naturaleza del contrato mercantil, forzosamente
debemos remitirnos a las disposiciones legales del Código Civil Federal que
es de aplicación supletoria al Código de Comercio, lo anterior toda vez que
de los artículos 77 al 88 del antes mencionado Código, se regula el contrato
mercantil sin normar cuestiones generales como pueden ser sus elementos
de existencia, de validez, etc.
Ahora bien, refiriéndonos específicamente al contrato, sin importar si se
trata de uno civil o mercantil, nos estamos refiriendo a un acuerdo de
voluntades y conforme a lo establecido por el artículo 1793 del Código Civil
Federal, un contrato es un convenio que produce o transfiere derechos y
obligaciones. Es claro entonces que el contrato es una fuente de las
obligaciones, pues las crea.
En ese orden de ideas el artículo 78 del Código de Comercio preceptúa
que en las convenciones mercantiles cada parte se obliga en la manera y
términos que aparezca que quiso obligarse, por lo cual, debe tenerse
especial cuidado al definir los alcances de los contratos, sobre todo cuando
se trata de la materia mercantil en donde generalmente el objeto de los
contratos es obtener una ganancia o beneficio.
a. Consentimiento (esencial)
Elementos del contrato b. Objeto (esencial)
c. Forma
4.1 OBLIGACIONES
“La obligación en un sentido amplio o lato, es la necesidad jurídica de
cumplir voluntariamente una prestación de carácter patrimonial (pecuniaria o
moral), a favor de un sujeto que eventualmente puede llegar a existir o a
favor de un sujeto que ya existe.”61
Varios doctrinarios han planteado diversas clasificaciones de las
obligaciones, y avocarnos a tal análisis rebasaría el objeto del presente
estudio, por tanto, se analizarán de acuerdo con lo establecido en el Código
Civil Federal que aplica supletoriamente a la Materia Mercantil de
conformidad con el artículo 2 del Código de Comercio.
61
Ernesto Gutiérrez y González, Derecho de las obligaciones, p.36.
91
En el libro Cuarto “De las Obligaciones”, primera parte “De las
Obligaciones en General”, Título Segundo, “Modalidades de las
Obligaciones” del Código Civil Federal, se establecen diversas calificaciones,
señalando lo siguiente:
Obligación El artículo 1938 del Código Civil Federal la
condicional identifica de la siguiente manera: “cuando su
existencia o su resolución dependen de un
acontecimiento futuro e incierto.”; por tanto, en
caso de cumplirse la condición (el
acontecimiento futuro e incierto) ésta se
retrotrae al tiempo en que la obligación fue
constituida y en tanto la condición no se cumple,
el deudor no debe cometer acto alguno que
impida que la obligación pueda cumplirse
oportunamente.
Obligación a plazo El artículo 1953 del Código Civil Federal la
define como: “aquella para cuyo cumplimiento
se ha señalado un día cierto.”
92
Obligaciones Asimismo los artículos 1963 y 1964 del Código
alternativas Civil Federal describen a las obligaciones
alternativas de la siguiente manera: “En las
obligaciones alternativas la elección
corresponde al deudor, si no se ha pactado otra
cosa. La elección no producirá efecto sino
desde que fuere notificada.”
Obligaciones El artículo 1953 del Código Civil Federal la
mancomunadas define como: “Cuando hay pluralidad de
deudores o de acreedores, tratándose de una
misma obligación, existe la mancomunidad.”
93
De acuerdo con lo establecido en el Código Civil Federal de aplicación
supletoria a la materia mercantil, las obligaciones se extinguen, además del
pago o por incumplimiento, por las siguientes causas:
62
Manuel Moguel Caballero, Obligaciones civiles y contractuales y extracontractuales. p.144.
94
corrobora con el concepto de contrato mercantil que expone el jurista Ignacio
Quevedo: “Los contratos son acuerdos de voluntades que crean y transmiten
obligaciones. Contratos mercantiles son los convenios que producen o
transfieren obligaciones y derechos de naturaleza mercantil.”63
Asimismo, el artículo 88 del Código de Comercio prevé que los
convenios y/o contratos celebrados mediante medios electrónicos, ópticos o
de cualquier otra tecnología quedarán perfeccionados con la recepción de la
aceptación de la propuesta.
Ahora bien, para poder identificar la naturaleza mercantil de un contrato
podemos atender a lo que dispone la siguiente tesis emitida por los
Tribunales Federales, misma que a la letra dice:
63
Ignacio Quevedo Coronado, Derecho mercantil, p.211.
95
las relaciones jurídicas sometidas a la ley comercial; lo que implica, que
serán mercantiles los contratos, aun cuando el acto sea comercial sólo para
una de las partes, tal como se preceptúa en el artículo 1050 del código en
consulta.64
96
cuantía de las prestaciones en forma exacta, sino hasta que se
realice la condición de término. Por ejemplo, el contrato de renta
vitalicia o la compra de esperanza.
Reales. Aquellos que se realizan por la entrega de la cosa. Por
ejemplo, la prenda es real que se perfecciona con la entrega de la
cosa.
Consensual. En oposición a lo real, por que no se necesita de la
entrega de la cosa para que se perfeccione, sino solamente el
consenso (consentimiento). Por ejemplo la compraventa.
Formal. Aquel donde el consentimiento debe manifestarse por escrito,
como un requisito de validez. El contrato consensual, en oposición
al formal, es aquel que para su validez no requiere que el
consentimiento se manifieste por escrito, por lo que puede ser
verbal, tácito, o derivarse del lenguaje mímico.
Solemne. Es aquel en que la forma es un elemento esencial del
contrato, por lo que sino se da de esa manera, el contrato no existe.
Por ejemplo, la compraventa de inmuebles.
Principal. Es el que existe por sí mismo, sin necesidad de otro
contrato.
Accesorio. Es el que depende de la existencia de un principal. Lo
accesorio sigue la suerte de lo principal. Por ejemplo, el contrato de
fianza. No puede existir por sí mismo.
Instantáneo. Es el que cumple en el mismo momento en que se
celebra, así que el pago de las prestaciones se lleva a cabo en el
mismo acto. Se trata de una operación al contado, al momento
presente.
Tracto sucesivo. Es aquel en el que el cumplimiento de las
prestaciones se obligan en un periodo determinado, en el
cumplimiento de una obligación continuada. Por ejemplo, el
arrendamiento, donde se tendrá el uso y disfrute de la cosa por un
tiempo determinado y el pago periódico de una renta. Ejemplos:
97
contrato de gas, luz, agua, mantenimiento, televisión por cable,
etcétera.65
65
Ignacio Quevedo Coronado, Derecho mercantil, pp.212 y 213.
66
Ignacio Quevedo Coronado, Derecho mercantil, p.229
98
Asimismo, los juristas Erick Carvallo Yañez y Enrique Lara Treviño
señalan en su obra “Formulario teórico-práctico de contratos mercantiles”,
respecto al contrato de compraventa lo siguiente:
I. Concepto
La compraventa es el típico contrato de intercambio que tiene sus orígenes en
el trueque y en la permuta, ya que las partes concertantes en forma reciproca
se satisfacen intereses personales ya que ambos obtienen, lo que desean,
uno un bien que esté en el comercio y el otro una cantidad pactada en dinero.
Sus antecedentes los encontramos en el Código Civil, que establece que la
compraventa es el contrato por medio del cual un sujeto denominado
vendedor, se obliga a transferir la propiedad de una cosa o un derecho a otro
sujeto denominado comprador que se obliga a pagar un precio cierto y en
dinero (artículo 2248 del Código Civil Federal). Ahora bien, para los efectos
de nuestra materia, el Código de Comercio dispone que para que las
compraventas sean mercantiles deberán ser con el objeto directo y preferente
de traficar o a las que el propio Código les dé tal carácter (Artículo 371 del
Código de Comercio).
De lo anterior se deduce que para que la compraventa sea considerada
mercantil, es necesario que recaiga sobre una cosa de comercio, que la
realice un comerciante (Artículo 75 fracciones V, IX, XI, XXIII Código de
Comercio), o que se realice con el propósito de tráfico y especulación
comercial.
99
que expide el vendedor y que acepta el comprador y que naturalmente se
registra en las contabilidades del comerciante.
La excepción respecto de esta formalidad la conforman las compraventas que
recaen sobre bienes inmuebles, así como a las que otras disposiciones
obligan a realizar por escrito, expresa o tácitamente, ya que no debemos
olvidar que al ser la compraventa un contrato traslativo de dominio, en
ocasiones se requiere su inscripción en algún registro para que surta efectos
a terceros.
V. Objetivo
La compraventa mercantil tiene como objetivo el tráfico de bienes a fin de
satisfacer necesidades recíprocas entre las partes contratantes, una obtener
un producto y la otra, obtener a cambio un precio cierto y determinado en
dinero, con el que conformará el ciclo económico y social de intercambio de
satisfactores.67
67
Erick Carvallo Yáñez y Enrique Lara Treviño, Formulario teórico-práctico de contratos
mercantiles, pp. 4, 5 y 6.
100
DEL CAPITAL SOCIAL DE “LA EMPRESA” __________, S.A. DE C.V., AL TENOR
DE LAS SIGUIENTES DECLARACIONES Y CLÁUSULAS.
DECLARACIONES:
1. Declaran “LOS VENDEDORES” bajo protesta de decir verdad:
1. 1. Sr.____:
a) Que es una persona física, de nacionalidad mexicana, mayor de edad,
con capacidad jurídica y facultades legales para celebrar este contrato.
b) Que es legitimo tenedor, portador y titular de los derechos que amparan
150 acciones representativas del capital social de “LA EMPRESA”
________, S.A. de C.V. y de las cuales 147 son objeto del presente
contrato sin que a la fecha los derechos que amparan dichas acciones, se
hayan visto disminuidos o limitados en forma alguna.
c) Que señala como domicilio ____________.
1.2. El Sr._______:
a) Que es una persona física, de nacionalidad mexicana, mayor de edad,
con capacidad jurídica y facultades legales para celebrar este contrato.
b) Que es legitimo tenedor, portador y titular de los derechos que amparan
las 150 acciones representativas del capital social de “LA EMPRESA”
___________, S.A. de C.V. y que son objeto del presente contrato sin que
a la fecha los derechos que amparan dichas acciones, se hayan visto
disminuidos o limitados en forma alguna.
c) Que señala como domicilio ____________.
2. Declara el Representante Legal de “EL COMPRADOR” bajo protesta de
decir verdad:
a) Que su representada es una empresa de nacionalidad Mexicana
legalmente constituida.
b) Que es interés y voluntad de su representada celebrar el presente contrato
con “LOS VENDEDORES”.
c) Que señala como domicilio para efectos de este contrato el ubicado en Av.
Lince No.4 Colonia Pedregal, México Distrito Federal, C.P. 40100.
d) Que el declarante es una persona física, de nacionalidad mexicana, mayor
de edad, con capacidad jurídica y facultades legales para celebrar este
contrato asimismo declara que estas facultades no le han sido revocadas ni
modificadas en forma alguna a la fecha.
101
Una vez reconocida la personalidad de las partes y en virtud de ser aptos para
contratar y obligarse y con base en lo anteriormente declarado, las partes
están de acuerdo en sujetar el presente contrato a las siguientes:
C L Á U S U L A S:
PRIMERA. OBJETO. Por medio del presente contrato, “LOS VENDEDORES”
transmiten la propiedad y endosan 297 acciones de su propiedad
representativas del capital social de “LA EMPRESA” _______, S.A. DE C.V., a
“EL COMPRADOR” y éste último se obliga a pagar el precio acordado en la
cláusula siguiente.
SEGUNDA. PRECIO. “EL COMPRADOR” se obliga a pagar a “LOS
VENDEDORES” la cantidad de $297,000.00 (DOSCIENTO NOVENTA Y
SIETE MIL PESOS 00/100 M.N.), por concepto de la compra de las acciones
materia del presente instrumento distribuyendo el pago de tal cantidad de la
siguiente manera:
a) $147,000.00 (CIENTO CUARENTA Y SIETE MIL PESOS 00/100 M.N.), al
Sr._____ por concepto de la compra de 147 acciones de que es titular y
que son materia del presente instrumento.
b) $150,000.00 (CIENTO CINCUENTA MIL PESOS 00/100 M.N.), al
Sr._____ por concepto de la compra de 150 acciones de que es titular y
que son materia del presente instrumento.
TERCERA. FORMA DE PAGO. “EL COMPRADOR” en este acto paga la
cantidad pactada en la cláusula anterior a “LOS VENDEDORES”, por
concepto de la venta de las acciones objeto del presente contrato la cantidad
mencionada en la cláusula que antecede, por lo que el presente instrumento
constituirá el recibo más amplio de dicho pago.
CUARTA. DERECHOS CORPORATIVOS DEL COMPRADOR. “EL
COMPRADOR” se subroga en todos los derechos y obligaciones dentro de
“LA EMPRESA” ____________, S.A. DE C.V. que con respecto a las acciones
objeto del presente contrato tenían “LOS VENDEDORES”.
QUINTA. ENDOSO DE ACCIONES. Para que la enajenación de las acciones
surta sus efectos legales, en éste acto “LOS VENDEDORES”, endosan a favor
de EL COMPRADOR las 297 acciones de “LA EMPRESA” _________, S.A.
DE C.V., conforme a las acciones propiedad de cada uno de “LOS
VENDEDORES” y a su vez “EL COMPRADOR”, las recibe de total
conformidad.
102
SEXTA. GASTOS. Los gastos e impuestos que se causen con motivo de éste
contrato, serán a cargo del “COMPRADOR”, a excepción del Impuesto Sobre
la Renta, que será únicamente a cargo de “LOS VENDEDORES”.
El Impuesto Sobre la Renta que en su caso se determine, será calculado
mediante la emisión y presentación ante la Secretaría de Hacienda y Crédito
Público del dictamen fiscal sobre enajenación de acciones por Contador
Público Independiente.
Los honorarios profesionales que se originen en la elaboración del
mencionado dictamen, serán cubiertos por “LOS VENDEDORES”.
SÉPTIMA. MANIFESTACIÓN DE LA VOLUNTAD. En el otorgamiento del
presente Contrato no existe dolo, error, lesión o cualquier otro vicio de la
voluntad que pudiera invalidarlo, estando conformes las partes en que el
precio pactado es justo y real.
OCTAVA. LEYES Y TRIBUNALES. Las partes convienen que por lo no
expresamente previsto en este contrato, serán aplicables las disposiciones
relativas de la Ley General de Sociedades Mercantiles y demás disposiciones
mercantiles, y que para su interpretación y cumplimiento judicial, se someten
expresamente a los Tribunales del Fuero Común en el Distrito Federal,
renunciando desde este momento a cualquier otro fuero que les pudiera
corresponder en razón de su domicilio presente o futuro.
LAS PARTES CONTRATANTES, PERFECTAMENTE ENTERADAS DEL
CONTENIDO Y ALCANCE LEGAL DE TODAS Y CADA UNA DE LAS
CLÁUSULAS CONTENIDAS EN EL PRESENTE INSTRUMENTO, LO
RATIFICAN EN TODAS Y CADA UNA DE SUS PARTES Y LO FIRMAN AL
MARGEN Y AL CALCE PARA SU CONSTANCIA, VALIDEZ Y APLICACIÓN.
EL PRESENTE CONTRATO SE SUSCRIBE EN TRES EJEMPLARES EN LA
CIUDAD DE MÉXICO, DISTRITO FEDERAL EL 24 DE NOVIEMBRE DE
2009, QUEDANDO UN TANTO EN PODER DE CADA UNA DE LAS PARTES,
VENDEDORES Y COMPRADOR.
LOS VENDEDORES:
________________________ ____________________
Sr._________ Sr._________
EL COMPRADOR:
____________, S.A. de C.V.
103
_______________________________
Sr._________
Representante Legal.
TESTIGOS.
_____________________________ _____________________
SR. ________________________ SR. _______________
68
Ignacio Quevedo Coronado, Derecho mercantil, p.229.
69
Arturo Díaz Bravo, Contratos mercantiles, p.181.
104
CONTRATO DE MUTUO CON INTERESES QUE CELEBRAN POR UNA PARTE ---
-----------------, A QUIEN EN LO SUCESIVO SE LE DENOMINARA “EL MUTUANTE”,
REPRESENTADA EN ESTE ACTO POR EL SEÑOR -------, EN SU CARÁCTER DE
REPRESENTANTE LEGAL Y POR LA OTRA PARTE --------------, S.A. DE C.V., A
QUIEN EN LO SUCESIVO SE LE DENOMINARA “EL MUTUATARIO”,
REPRESENTADA POR EL INGENIERO --------------, EN SU CARACTER DE
REPRESENTANTE LEGAL, AL TENOR DE LAS SIGUIENTES DECLARACIONES Y
CLAUSULAS:
DECLARACIONES:
105
los elementos necesarios para cumplir las obligaciones que resultan a su
cargo, por lo que acepta celebrar el presente contrato.
Una vez reconocida la personalidad de las partes y en virtud de ser aptos
para contratar y obligarse y con base en lo anteriormente declarado, están
de acuerdo en sujetar el presente contrato a las siguientes:
CLAUSULAS
PRIMERA. OBJETO DEL CONTRATO. Por este contrato EL MUTUANTE
otorga en préstamo al MUTUATARIO la cantidad de $150,000.00 (CIENTO
CINCUENTA MIL PESOS 00/100), misma que recibe el MUTUATARIO
mediante transferencia a su cuenta bancaria Nº 467389098, Sucursal 45, del
Banco ---.
SEGUNDA. VIGENCIA. Las partes convienen que la vigencia del presente
contrato será de 6 meses, y la cual inicia a partir del 1º de abril de 2009 y
termina el 30 de septiembre de 2009.
TERCERA. PLAZO PARA REALIZAR EL PAGO. El plazo para que EL
MUTUARIO realice a EL MUTUANTE el pago de la cantidad del préstamo
objeto del presente contrato es de 6 meses, periodo que inicia a partir del 1º de
abril de 2009 y concluye precisamente el 30 de septiembre de 2009.
CUARTA. INTERÉS MENSUAL. EL MUTUATARIO pagará a EL MUTUANTE,
una tasa de interés mensual de 5% (cinco por ciento) de la totalidad del
préstamo, esto es de la cantidad de $150,000.00 (CIENTO CINCUENTA MIL
PESOS 00/100), durante la vigencia del presente contrato.
QUINTA. SUSCRIPCIÓN DE PAGARE. Para documentar el préstamo materia
del presente contrato, EL MUTUATARIO en este acto suscribe un pagaré en
favor de EL MUTUANTE por la cantidad de $150,000.00 (CIENTO
CINCUENTA MIL PESOS 00/100), mismo que solamente podrá hacer valer EL
MUTUANTE en el caso de que EL MUTUATARIO incumpla en su pago al
término de la vigencia del presente contrato y/o al vencimiento del plazo
señalado en la cláusula tercera del presente instrumento.
Dicho pagaré será devuelto a EL MUTUATARIO solamente en el caso de que
éste cumpla cabalmente en el pago del préstamo a EL MUTUANTE,
obligándose éste último a no ejercer derecho alguno derivado del pagaré en
este caso.
SEXTA. FORMA DE PAGO DEL PRÉSTAMO. EL MUTUARIO se obliga a
pagar a EL MUTUANTE la cantidad de $150,000.00(CIENTO CINCUENTA
MIL PESOS 00/100), misma que ampara el documento que firma,
106
precisamente en la fecha que las partes señalaron en la cláusula tercera del
presente contrato y en dinero, como lo recibiera.
Así mismo para el caso de que EL MUTUATARIO desee ir abonando diversas
cantidades a la suma total que recibe, podrá hacerlo, pero no se considerará
liberado de las obligaciones que contrae al firmar el pagaré en cuestión, sino
hasta que lo haya liquidado totalmente.
SÉPTIMA. PENA CONVENCIONAL. Para el caso de que alguna de las partes
incumpla con sus obligaciones, EL MUTUANTE en negar la disposición de la
cantidad estipulada en el presente contrato a EL MUTUATARIO; y a su vez,
EL MUTUATARIO no hiciera el pago oportuno y de acuerdo a lo estipulado en
el presente contrato a EL MUTUANTE, las partes de común acuerdo,
establecen una pena convencional que deberá ser pagada a la parte afectada
a razón del 2% (dos por ciento) mensual por la totalidad de el préstamo
materia del presente contrato.
OCTAVA. MANIFESTACIÓN DE LA VOLUNTAD. En el otorgamiento del
presente Contrato no existe dolo, error, lesión o cualquier otro vicio de la
voluntad que pudiera invalidarlo, estando conformes las partes en que los
intereses pactados son justos y reales.
NOVENA. LEYES Y TRIBUNALES. Las partes convienen que por lo no
expresamente previsto en este contrato, las partes se someten a los
Tribunales del Fuero Común del Distrito Federal, renunciando a cualquier otro
fuero que por razones de domicilio o cualquier otra les pudiera corresponder.
LAS PARTES CONTRATANTES, PERFECTAMENTE ENTERADAS DEL
CONTENIDO Y ALCANCE LEGAL DE TODAS Y CADA UNA DE LAS NUEVE
CLÁUSULAS CONTENIDAS EN EL PRESENTE INSTRUMENTO, LO
RATIFICAN EN TODAS Y CADA UNA DE SUS PARTES Y LO FIRMAN AL
MARGEN Y AL CALCE EN CADA UNA DE SUS HOJAS PARA SU
CONSTANCIA, VALIDEZ Y APLICACIÓN. EL PRESENTE CONTRATO SE
SUSCRIBE EN DOS EJEMPLARES EN LA CIUDAD DE MEXICO, DISTRITO
FEDERAL, EL 1º DE ABRIL DE 2009, QUEDANDO UN TANTO EN PODER
DE CADA UNA DE LAS PARTES, ANTE DOS TESTIGOS QUE FIRMAN
PARA CONSTANCIA DE TODO LO ANTES ASENTADO.
EL MUTUANTE EL MUTUATARIO
______________________ ______________________
Sr. --- Sr.----
107
Representante Legal. Representante Legal.
TESTIGOS.
_______________________ __________________________
Sr. --- Sr.----
I. Elementos personales
Los sujetos que participan en el contrato de prenda mercantil son el “acreedor
prendario” y el “deudor prendario”, y accidentalmente un tercero, que puede
ser el deudor principal”. Quien otorga la prenda debe ser propietario del bien
dado en garantía, puesto que se trata de un contrato real que no se
perfecciona sino hasta que el acreedor entra en posesión de la cosa
pignorada, y los bienes sólo pueden disponerlos quienes tengan dominio
sobre los mismos, es decir, sus legítimos propietarios ( o mandatarios con
facultades de dominio que de acuerdo a la ley actúan a título de dueño).
II. Elementos Formales
La prenda se constituye; a) Por la entrega al acreedor de los bienes o títulos
de crédito si éstos son al portador; b) por el endoso de los títulos de crédito a
favor del acreedor, si se trata de títulos nominativos, y por este mismo endoso
y la correspondiente anotación en el registro si el título es registrable, c)
Cuando el título no sea negociable, con la entrega al acreedor del título, o con
108
notificación hecha al deudor si se trata de un título para el cual no se exija tal
registro; d) por el depósito de los bienes o títulos si estos son al portador, en
poder de un tercero designado por las partes y a disposición del acreedor; e)
Por el depósito de bienes, a disposición del acreedor, en locales cuyas llaves
queden en poder de éste, aun cuando tales locales sean de la propiedad o se
encuentren dentro del establecimiento del deudor y f) Por la entrega o endoso
del título representativo de los bienes objetos del contrato; o por la emisión o
el endoso del bono de prenda relativo; g) Por la inscripción del contrato de
crédito refaccionario o de habilitación o avío, y h) Por el cumplimiento de los
requisitos que señala la Ley de Instituciones de Crédito si se trata de créditos
en libros.
III. Elementos reales
Conforman el elemento real en forma objetiva los bienes otorgados en
prenda, sobre los que se constituye un derecho Real para garantizar, el
cumplimiento de una obligación principal.
IV. Objetivo
La prenda no tiene otra función diferente a la de garantizar el cumplimiento de
una obligación, por lo que incumplida la obligación podrá ejecutarse la prenda
a través del procedimiento previamente establecido por los artículos 341 y
342 de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito. Esto es, el
acreedor podrá pedir al juez que autorice la venta de los bienes dados en
prenda cuando sea exigible la obligación garantizada, solicitud con la que se
dará aviso al deudor prendario, quien podrá oponerse a la venta de la prenda
exhibiendo el importe del adeudo en un término fatal de tres días. 70
70
Erick Carvallo Yáñez y Enrique Lara Treviño, Formulario teórico-práctico de contratos
mercantiles, pp.47 y 48.
109
DECLARACIONES.
1. Declara “ACREEDOR PRENDARIO”:
a) Que es una Sociedad Anónima de Capital Variable, constituida mediante
Escritura Pública No. _______ de fecha ___ de ___________ de _____,
pasada ante la fe del Notario Público No. ______del __________________ al
Lic. _____________________.
b) Que celebró un Convenio de reconocimiento de adeudo y pago con el
“DEUDOR PRENDARIO”, en el cual éste último reconoce deber al
“ACREEDOR PRENDARIO”, la cantidad de $100,000.00
II. Declara “DEUDOR PRENDARIO”:
a) Por sus generales declara llamarse ___________________, ser de
nacionalidad mexicana, originario de _________ , con domicilio en
______________.
b) Que celebró un Convenio de reconocimiento de adeudo y pago con el
“ACREEDOR PRENDARIO”, en el cual éste reconoce deber la cantidad de
$100,000.00.
CLAUSULAS.
PRIMERA. OBJETO DEL CONTRATO. El “DEUDOR PRENDARIO” como
garantía de pago de las obligaciones contraídas en el Convenio de
reconocimiento de adeudo y pago se obliga a entregar en prenda, un
automóvil marca Nissan Platina modelo 2009 con un valor factura de
$150,000.00, con número de serie 36563478678BH6, placas HUU 6789,
propiedad del “DEUDOR PRENDARIO”. Por su parte el “ACREEDOR
PRENDARIO” se obliga a recibir y conservar el bien antes descrito hasta el
total cumplimiento de las obligaciones a cargo del “DEUDOR PRENDARIO”
contenidas en el Convenio de reconocimiento de adeudo y pago de fecha 7 de
Marzo de 2010.
SEGUNDA. EJECUCION DE PRENDA. Ambas partes convienen que en caso
de incumplimiento por parte del “DEUDOR PRENDARIO” el “ACREEDOR
PRENDARIO” podrá disponer del bien materia del presente contrato y pasará
a ser de su propiedad. El incumplimiento del Convenio de reconocimiento de
adeudo y pago de fecha 7 de Marzo de 2010 deberá ser acreditado mediante
procedimiento judicial.
110
TERCERA.: MANIFESTACIÓN DE LA VOLUNTAD. En el otorgamiento del
presente Contrato no existe dolo, error, lesión o cualquier otro vicio de la
voluntad que pudiera invalidarlo, estando conformes las partes en que los
intereses pactados son justos y reales.
CUARTA. TRIBUNALES COMPETENTES. Para todo lo que se refiere a la
interpretación y cumplimiento del presente contrato, las partes se someten a
los Tribunales del Fuero Común del Distrito Federal, renunciando a cualquier
otro fuero que por razones de domicilio o cualquier otra les pudiera
corresponder.
LEIDO EL PRESENTE CONTRATO EN TODAS Y CADA UNA DE SUS
CLAUSULAS POR AMBAS PARTES, ESTAS DECLARAN QUE ES SU
VOLUNTAD EL ACEPTARLO EN SUS TERMINOS, POR LO QUE LO
FIRMAN EN CADA UNA DE SUS HOJAS DE QUE CONSTA, EN DOS
EJEMPLARES, UNO PARA “DEUDOR PRENDARIO” Y OTRO PARA
“ACREEDOR PRENDARIO”, EN LA CIUDAD DE MEXICO, DISTRITO
FEDERAL EL DIA _________ DE DOS MIL DIEZ.
TESTIGOS.
____________________________ _____________________
SR. ________________________ SR. _______________
111
en el contrato y el comitente es la persona que encomienda el acto y el
negocio será por su cuenta, es decir, tendrá la responsabilidad por el
producto que se pone a la venta. Es un contrato regulado por el Código de
Comercio. El contrato de comisión generalmente será por escrito.
Los juristas Erick Carvallo y Enrique Lara señalan en su obra Formulario
teórico-práctico de contratos mercantiles, respecto al contrato de comisión, lo
siguiente:
I. Elementos reales.
Resulta por demás evidente que la comisión mercantil solamente debe
rehacer en actos de comercio, lo que se desprende de la propia
confirmación del articulo 273 del Código de Comercio, entendidos éstos
como aquellos que el legislador ha querido incorporar dentro del artículo
75 del mismo cuerpo legal; por tanto, la realización de cualquier acto de
compraventa, los que se referían a acciones, obligaciones y demás títulos
de crédito que se emitan en serie o en masa, los aplicables a los títulos de
crédito, los que se relacionen con sociedades mercantiles, las actividades
bancarias, de fianzas, seguros, y en general las que se realicen con
intermediarios del sector financiero, las relativas al transporte, las de
mediación, intermediación, los depósitos mercantiles, etcétera, que se
documenten mediante este tipo de contrato o cuya realización una
persona comerciante legalmente hablando encargue a otro, sea este
último o no comerciante, serán los elementos reales del contrato de
comisión mercantil, es decir, las cosas u objetos del propio contrato.
II. Objetivo
La finalidad del contrato de comisión mercantil, es que un tercero se
obligue a ejecutar por cuenta de otro los actos de comercio que éste le
encargue, en la inteligencia de que el mandato conferido deberá ser por
escrito, porque si bien es cierto que como ya anotamos, el Código de
Comercio permite que la comisión mercantil se pacte verbalmente, no es
menos cierto, que el propio código obliga a que ésta se ratifique por escrito
antes de que el negocio concluya.
Por otra parte, no deberá confundirse la comisión mercantil con la figura
de pago de salario por comisión, porque mientras la comisión existe un
mandato aplicado a los actos de comercio, en donde la relación
vinculatoria es de carácter comercial entre comitente y comisionistas, en el
112
salario por comisión existe relación laboral entre patrón y trabajador,
regulándose ésta, por las disposiciones de la Ley Federal del Trabajo,
según ya expresamos.
El comisionista podrá actuar en su nombre o en le nombre del comitente,
lo que deberá de estar pactado en el contrato de comisión. Cuando el
comisionista trate en su nombre tendrá acción y obligación directa con
quien contrate, sin necesidad de establecer quien es el comitente, y
cuando contrate a nombre del comitente, no contraerá obligación propia y
su responsabilidad no será otra que la de un mandatario para con su
mandante.71
DECLARACIONES.
1. Declara “LA EMPRESA”:
a) Que es una Sociedad Anónima de Capital Variable, constituida mediante
Escritura Pública No. _______ de fecha ___ de ___________ de _____,
pasada ante la fe del Notario Público No. ______del __________________ al
Lic. _____________________.
b) Que en su objeto social tiene entre otros el de comercializar todo tipo de los
siguientes productos ___________ y que para efectuar sus ventas, requiere
contratar comisionistas independientes que se encarguen de la venta de sus
productos.
II. Declara “EL COMISIONISTA”:
71
Erick Carvallo Yáñez y Enrique Lara Treviño, op. cit., pp.64 y 65.
113
a) Por sus generales declara llamarse _______, ser de nacionalidad
mexicana, originario de _________ donde nació el _____ de _________ de
19__, con domicilio en ______________, y dedicarse a prestar servicios como
Comisionista independiente.
b) Que cuenta con los conocimientos y recursos necesarios para el desarrollo
de sus funciones como comisionista independiente.
Expuestas las anteriores declaraciones, las partes acuerdan las siguientes:
CLAUSULAS.
PRIMERA. OBJETO DEL CONTRATO. Por este Contrato “EL
COMISIONISTA” se obliga a hacerse cargo de la venta de los artículos que le
encargue “LA EMPRESA”, en la inteligencia de que las ventas que lleve a
cabo “EL COMISIONISTA” serán hechas de acuerdo a los términos,
condiciones y precios que “LA EMPRESA” señale por escrito quedando “EL
COMISIONISTA" obligado a observarlas a partir de la fecha en que las reciba.
SEGUNDA. AREA DE VENTA. Ambas partes convienen en que “EL
COMISIONISTA” tendrá a su cargo las ventas a que se refiere la cláusula
anterior en la Ciudad de México.
TERCERA. CARTERA DE CLIENTES: “EL COMISIONISTA” tendrá plena
libertad para integrar su cartera de clientes.
CUARTA. PORCENTAJE DE COMISIONES. “LA EMPRESA” se obliga a
pagarle a “EL COMISIONISTA” por las ventas que efectúe en los términos del
presente Contrato y que sean efectivamente cobradas por “LA EMPRESA”
una comisión cuyo porcentaje será de __% sobre las ventas efectuadas y
cobradas que realice durante el plazo de vigencia de este contrato.
QUINTA. COMISIONES. Las partes acuerdan que la contabilización de las
comisiones que le correspondan a “EL COMISIONISTA”, se hará por períodos
mensuales, precisamente por meses vencidos. Para tal efecto, las partes se
reunirán dentro de los cinco primeros días de cada mes, con el objeto de
efectuar sus cuentas por las operaciones del mes anterior, de tal manera que
puedan determinar:
a) Las ventas efectuadas por "“EL COMISIONISTA”", identificando las
mercancías, clientes y montos facturados.
b) El importe de devoluciones, rebajas y descuentos con cargo a las
comisiones de “EL COMISIONISTA".
c) Los impuestos que se generen por el pago de comisiones.
114
SEXTA. COBRO DE LAS VENTAS. El cobro de las ventas que efectúe “EL
COMISIONISTA" lo hará en forma directa “LA EMPRESA”.
SEPTIMA. OBLIGACIONES Y PROHIBICIONES DE “EL COMISIONISTA”.
Además de las establecidas en otras cláusulas y en las leyes mercantiles, “EL
COMISIONISTA" tendrá las siguientes obligaciones:
a) Cobrar en su totalidad todas y cada una de las ventas y operaciones que
inicie.
b) Conservar los productos que reciba para su venta, evitando su deterioro o
extravío por cualquier motivo.
c) Cubrir a “LA EMPRESA” el importe de aquellas mercancías que por su
negligencia o descuido se deterioren o extravíen.
e) Efectuar las operaciones con estricto apego a las instrucciones a las
políticas de “LA EMPRESA”.
“EL COMISIONISTA" tendrá prohibido:
a) Alterar las marcas, etiquetas, envases o precios de los productos que reciba
para su venta.
b) Comprar para si mismo los productos que reciba de “LA EMPRESA” a
menos que ésta la autorice expresamente.
OCTAVA. OBLIGACIONES DE “LA EMPRESA”. Además de las estipuladas
en otras cláusulas y en las leyes mercantiles, “LA EMPRESA” tendrá las
siguientes obligaciones:
a) Pagar oportunamente los gastos y comisiones que corresponda.
b) Girar instrucciones precisas a las que deberá de sujetarse "“EL
COMISIONISTA”".
NOVENA. PAGO DE LAS COMISIONES. El pago de las comisiones que se
generen a favor de “EL COMISIONISTA” se hará por meses vencidos, y “EL
COMISIONISTA" expedirá a “LA EMPRESA” el recibo respectivo.
DECIMA. CAUSAS DE RESCISION. “LA EMPRESA” podrá rescindir el
presente contrato, cuando “EL COMISIONISTA" se abstenga de cumplir con
sus obligaciones previstas en el contrato.
DECIMA PRIMERA. PLAZO DE VIGENCIA. El término del presente contrato
de Comisión Mercantil será por un año a partir de su fecha de firma. Las
partes podrán darlo por terminado previo acuerdo que obre por escrito.
DECIMA SEGUNDA. TRIBUNALES COMPETENTES. Para todo lo que se
refiere a la interpretación y cumplimiento del presente contrato, las partes se
someten a los Tribunales del Fuero Común del Distrito Federal, renunciando a
115
cualquier otro fuero que por razones de domicilio o cualquier otra les pudiera
corresponder.
LEIDO EL PRESENTE CONTRATO EN TODAS Y CADA UNA DE SUS
CLAUSULAS POR AMBAS PARTES, ESTAS DECLARAN QUE ES SU
VOLUNTAD EL ACEPTARLO EN SUS TERMINOS, POR LO QUE LO
FIRMAN EN CADA UNA DE SUS HOJAS DE QUE CONSTA, EN DOS
EJEMPLARES, UNO PARA “EL COMISIONISTA” Y OTRO PARA “LA
EMPRESA”, EN LA CIUDAD DE MEXICO, DISTRITO FEDERAL EL DIA
_________ DE DOS MIL DIEZ.
POR “LA EMPRESA”: “EL COMISIONISTA”:
______________, S.A. DE C.V.
_____________________________ _____________________
SR. ________________________ SR. _______________
TESTIGOS.
_____________________________ _____________________
SR. ________________________ SR. _______________
“Es aquel por virtud del cual un sujeto, persona física o colectiva, se obliga,
mediante un precio a transportar de un punto a oro, ya sean cosas o
personas, utilizando el medio de tracción adecuado. Se trata esencialmente
de un contrato de servicio”72
Los juristas Erick Carvallo y Enrique Lara señalan respecto al contrato
de transporte lo siguiente:
72
Oscar Vásquez del Mercado, Contratos mercantiles, p.219.
116
mercantilizad al contrato de transporte, ya que uno de los sujetos que en él
intervienen es un comerciante, siendo intranscendente la calidad o naturaleza
jurídica de los demás sujetos que en dicho contrato actúen.
2. El Cargador: es la persona que encarga el transporte de los objetos a ser
trasladados de un lugar a otro, no siendo importante si las mercancías son o
no de su propiedad, ya que inclusive, como lo señala Cervantes Ahumada, el
cargador puede obrar en nombre de otra persona. Tal cargador tendrá la
lógica obligación de entregar de otra persona. Tal cargador la lógica
obligación de entregar al porteador los objetos a transportarse, según lo
delimita el artículo 588 del Código de Comercio.
3. El Consignatario: que es el sujeto a quien se dirigen los bienes muebles: es
decir, a quien se le deben entregar al finalizar el viaje de transporte. Este
último sujeto puede ser el mismo cargador o encargado, en el caso que
ordene el trasporte de los bienes para que él mismo los reciba en otra
localización; tal es el caso de las mudanzas en los cambios de domicilio de
las personas físicas o morales.
Elementos formales
Cuando el contrato de transporte es celebrado entre comerciantes personas
morales, se estila la celebración del contrato respectivo, verbal o escrito. En el
primer caso, cuando se formaliza por escrito, a pesar de los años, dicho
contrato que trae aparejado otro documento que recibe el nombre de “Carta
de Porte” en donde se pormenorizan los objetos que serán su materia; dicha
Carta de Porte deberá reintegrarse al porteador una vez que éste haya
satisfecho el contrato y la transportación de los objetos de que se trate; por
ende, hace las veces de un recibo de mercancías, mismo que puede circular
entre diversas personas con la simple entrega que se haga de él, aun entre
aquéllas que no han intervenido en el contrato.73
117
punto a otro, ya sea la cosa o personas, utilizando el medio de tracción
adecuado.”74
Por último, se considera importante hacer una mención breve sobre los
contratos de Asociación en Participación y Adhesión; lo anterior atendiendo a
sus características particulares.
74
Francisco Ponce y Rodolfo Ponce, Nociones de Derecho Mercantil, p. 259
118
en el resultado de dicha actividad. El objeto que se persigue es la realización
de un negocio de cuyo resultado participará el asociado. En tal virtud, la
asociación en participación es un contrato por medio del cual, una persona
denominada asociado, otorga dinero, bienes o servicios, a otra denominada
asociante, para la realización de un fin común lícito que no tenga carácter
preponderantemente económico. En la materia mercantil la Ley General de
Sociedades Mercantiles, en su artículo 252 regula la figura jurídica de que se
trata en los términos siguientes: "La asociación en participación es un contrato
por el cual una persona concede a otras que le aportan bienes o servicios, una
participación en las utilidades y en las pérdidas de una negociación mercantil o
de una o varias operaciones de comercio.". Conforme al texto legal de que se
trata una persona se obliga con otra u otras, a participarles de las utilidades de
un resultado. En este tipo de contrato, el asociante es el dueño del negocio en
el que otorga participación al asociado, mediante una aportación que éste
efectúa, pero sin que por esto se llegue a constituir una relación jurídica en la
que en la dirección y manejo de ésta, puedan intervenir directamente las
partes. Como todos los contratos, el de asociación en participación, debe
reunir ciertos requisitos a efecto de ser legal. Lo anterior tiene como
consecuencia, que el motivo para la celebración de estos contratos,
invariablemente será de naturaleza mercantil. Por el contrario, el contrato de
compraventa que regula el artículo 2248 del Código Civil para el Distrito
Federal, es un acuerdo de voluntades en virtud del cual uno de los
contratantes, llamado vendedor, se obliga a transferir el dominio de una cosa o
un derecho a otro, llamado comprador, quien a su vez se obliga a pagar un
precio cierto y en dinero. El objeto directo principal de este contrato es el de
transmitir el dominio de un bien, cosas o derechos determinados. Los
elementos esenciales de todo contrato son el consentimiento y el objeto, el
primero se define como el acuerdo de dos o más voluntades para producir
efectos de derecho; en el contrato de compraventa se puntualiza como el
acuerdo de voluntades que tiene por objeto transmitir el dominio de una cosa o
de un derecho a cambio de un precio cierto y en dinero, mientras que en el
contrato de asociación en participación mercantil se reduce a la voluntad del
asociado de otorgar dinero, bienes o servicios para la realización de un
negocio mercantil a cambio de que se le participe de las utilidades y pérdidas
de éste. En ese contexto, cuando una persona suscribe un contrato, al cual se
le da lectura, del que se advierte la calidad de los contratantes (asociante-
asociado), y no (comprador-vendedor) o en el que se establece su objeto
119
(realización de un negocio de cuyo resultado participará el asociado), y no la
transmisión del dominio de las cosas o derechos, en el que se precisó una
participación equivalente como contraprestación a la cual se hará acreedor de
conformidad con las aportaciones realizadas, implican que esas características
son de un contrato de asociación en participación y que no se trata de un
contrato de compraventa, puesto que es del conocimiento general que las
partes de este contrato son vendedor y comprador y que su objeto principal es
la adquisición de un bien a cambio de un precio en dinero, o sea, la
transmisión de derechos y obligaciones. En tal virtud, debe estarse a lo
dispuesto por el artículo 78 del Código de Comercio que establece que en las
convenciones mercantiles cada uno se obliga en la manera y términos que
quiso obligarse. Por ello, quien firma un acuerdo de voluntades debe asumir
los riesgos en que se colocó al actuar en ese sentido, ya que al firmarlo tuvo
que leerlo como diligencia ordinaria y darse cuenta que no se le denominó
contrato de compraventa, sino de asociación en participación, que no tenía la
calidad de comprador sino de asociado; por tanto, no puede invocar un error a
la hora de la firma, puesto que evidentemente firmó un contrato de asociación
en participación y con ello se sometió a la legislación mercantil.75
Contrato de Adhesión.
El contrato de adhesión es aquel instrumento elaborado de manera
unilateral por una de las partes, es decir, un modelo de contrato que tiene
sus términos ya definidos y una de las partes se “adhiere” a dichos términos,
por poner un ejemplo, la Ley Federal de Protección al Consumidor, prevé en
el artículos 85 lo siguiente:
75
Tesis Jurisprudencial, Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito,
Novena Época, Semanario Judicial de la Federación, p.1905.
76
Ley Federal de Protección al Consumidor vigente consultable en la página de Internet:
www.diputados.gob.mx
120
Lo anterior es importante subrayarlo pues estamos ante un contrato de
naturaleza mercantil que generalmente se utiliza para la prestación de
servicios, y en el que su particularidad consiste en que lo elabora
unilateralmente una de las partes para que el otro contratante sólo se sujete
a los términos establecidos, lo anterior es la razón por la que estos contratos
son sujetos a una revisión por parte de las autoridades para vigilar que las
cláusulas no puedan causar un perjuicio a la parte que se sujetara a tales
condiciones. Para mejor ilustración de lo antes señalado se cita la siguiente
tesis emitida por nuestros Tribunales Federales:
77
Tesis Jurisprudencial, Quinto Tribunal Colegiado en Materia Administrativa del Primer
Circuito, Octava Época, Semanario Judicial de la Federación, p.846.
121
AUTOEVALUACIÓN
122
entregar una cosa distinta a la
debida con valor semejante
9. Novación ( ) i. Elemento esencial del contrato
10. Consentimiento ( ) j. La calidad de deudor y
acreedor se reúnen en una sola
persona.
123
UNIDAD 5
TÍTULOS DE CRÉDITO
OBJETIVO
El estudiante conocerá el concepto de títulos de crédito y sus características,
se analizarán algunas generalidades de los títulos de crédito atendiendo a la
Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito y se expondrán los
conceptos y características de algunos de los títulos de crédito más usuales,
poniendo ejemplos de dichos documentos.
TEMARIO
5. TÍTULOS DE CRÉDITO
124
MAPA CONCEPTUAL
TITULOS DE CREDITO
CONCEPTO Y
CARACTERISTICAS
GENERALIDADES
TITULOS DE CREDITO
MAS USUALES 5.3.1 LETRA DE CAMBIO
5.3.2 PAGARE
5.3.3 CHEQUE
125
INTRODUCCIÓN
Los títulos de crédito, como su propio nombre lo indica, son documentos que
representan un crédito así como los derechos y obligaciones inherentes al
mismo, asimismo constituye un acto de comercio tal y como se desprende de
la fracción XXIV del artículo 75 del Código de Comercio.
En la actualidad los títulos de créditos son sumamente comunes, “la
riqueza material se ha transformado en un fenómeno ideal; es decir, los bienes
materiales se convierten en conceptos jurídicos incorporados en los títulos de
crédito”.78
Se abordará el presente tema de manera detallada para efectos de que
el estudiante comprenda y analice la naturaleza de los títulos de crédito así
como conozca los efectos que causa la suscripción o posesión de los mismos.
Es importante resaltar las características de los títulos de crédito, pues
hay información que debe constar en éstos para que causen los efectos
propios de su suscripción.
Los juristas Francisco Pone y Rodolfo Ponce señalan respecto a los
títulos de crédito: “éstos no han surgido a la vida jurídica de golpe, sino que
han venido apareciendo poco a poco en la práctica comercial, primero unos y
luego otros. Han sufrido tal transformación que un pedazo de papel se ha
convertido en un título de crédito”79
78
Francisco Ponce y Rodolfo Ponce, Nociones de Derecho Mercantil, p.169
79
F. Ponce y R. Ponce, op.cit., p. 169
126
5. TÍTULOS DE CRÉDITO
Los títulos son actos de comercio regulados por las Leyes mercantiles, sin
importar si la suscripción del mismo es efectuada por un comerciante. El
artículo 1º de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito (LGTOC)
establece que los títulos de crédito son “cosas mercantiles”, al respecto De
Pina Vara, citando a Rodríguez Rodríguez establece en su obra Derecho
Mercantil Mexicano: “se diferencian de todas las demás cosas mercantiles en
que aquellos (los títulos de crédito), son documentos; es decir, medios reales
de representación gráfica de hechos.” 80
Los actos y operaciones de crédito son reguladas de acuerdo al artículo
2º de la LGTOC por lo dispuesto en la Ley antes mencionada y en las demás
leyes especiales relativas y en su defecto por la legislación mercantil en
general y en defecto de ésta por los usos bancarios y mercantiles y en efecto
de éstos se aplicara el Derecho Común.
Asimismo todas las personas que tengan capacidad para contratar, de
acuerdo a las leyes antes mencionadas en el párrafo que antecede tendrán
capacidad podrán efectuar las operaciones mencionadas en la LGTOC.
La representación para otorgar o suscribir un título de crédito, de acuerdo
a la LGTOC, se confiere mediante Poder inscrito en el Registro de Comercio o
por la simple declaración escrita.
Ventajas
80
Rafael De Pina, Elementos de Derecho Mercantil Mexicano, p.380
127
a) Seguridad. Siempre es preferible un
documento a dinero en efectivo.
b) Facilidad de transmisión. Puede circular en
forma de nominativo o al portador
Ventajas de los títulos de (mediante el endoso o traditio,
Crédito. respectivamente)
c) Anticipación de los beneficios. Antes de la
fecha estipulada pueden obtenerse los
beneficios. Ejemplo, el descuento de
títulos.
81
Ignacio Quevedo Coronado, Derecho Mercantil, pp. 141 y 142
128
Características Descripción
5.2 GENERALIDADES
Diversos tratadistas han dado diferentes clasificaciones de los títulos de
crédito, y llevan a cabo esta clasificación de acuerdo a la Ley que rige a los
títulos, al Derecho en ellos incorporado, etc. Por lo que a continuación se cita
una clasificación muy clara y concreta efectuada por Ignacio Quevedo
Coronado:
129
Clasificación
a) Nominativos. Los regulados debidamente
por la LTOC. Ejemplo: pagaré, letra de
cambio, cheque, etcétera.
1. Atendiendo a la b) Innominados. Son los consagrados por los
Ley que los rige usos mercantiles sin estar regulados por
la ley.
130
a) Principales, autónomos; no dependen de
otro. Ejemplo: la acción en la sociedad
4. Por la sustantividad anónima.
del documento. b) Accesorios. Los que sí dependen de otro.
Ejemplo: los cupones que van adheridos en
las acciones.
82
Ignacio Quevedo Coronado, Derecho Mercantil, pp. 144 y 145
131
Endoso.
Ahora bien, la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito establece
que los Títulos de Crédito nominativos serán transmisibles por endoso y
entrega del título mismo, pero ¿Qué entendemos por endoso?, es posible
entender por endoso la “anotación”, “leyenda” o “anexo (hoja adherida al título
de crédito” que se hace constar en el título de crédito y que forma parte de él y
mediante éste endoso el acreedor transmite el título y dependiendo del tipo de
endoso serán los efectos que cause, algunos autores califican al endoso como
“clausula accesoria”. Sin embargo, debe señalarse que el endoso de ninguna
forma constituye elemento de existencia en los títulos de crédito. El endoso
debe ser puro y simple, será nula y se tendrá por no escrita toda condición que
se estipule y cuyo fin sea subordinar el endoso.
Existen diferentes clases de endoso: Propiedad, procuración y garantía
(artículo 33 de la LGTOC). “En la práctica se dan otras clases de endosos,
como son, en blanco, sin responsabilidad, al cobro, en retorno, no a la orden o
no negociable”83
En ese orden de ideas, la siguiente tesis establece una interpretación
acerca de la naturaleza del endoso:
83
I. Quevedo, op.cit., p.149
132
endosantes; de ahí que el Código de Comercio establezca, en forma clara y
terminante, en su artículo 477, que la propiedad de las letras de cambio se
transfiere por el endoso, señalando el mismo código, la forma en que aquél
debe llenarse para ser considerado regular. Si pues, como ya se dijo, el endoso
no es otra cosa que un contrato en virtud del que se transfiere la propiedad de
una letra de cambio, es innegable que no puede estimarse que tal contrato
pueda tenerse por rescindido o por inexistente, con una simple tachadura o
cancelación, y no por medio de reendoso, que sería, en todo caso, lo indicado
para ajustarse a los términos de la ley.84
Endoso en propiedad
Este endoso transmite la propiedad del título y todos los derechos inherentes a
él (artículos 18 y 34 de la LTOC); aquí es donde se da la característica de la
ilimitación. Como consecuencia lógica que se desprende de la disposición legal,
el obligado en el título no puede oponer el endosatario las excepciones
personales que podría haber hecho valer frente al endosante o los tenedores
precedentes. Se transmite el título en forma absoluta. Una de las funciones del
endoso en propiedad es la de garantizar solidariamente el pago del título frente
a sucesivos tenedores, salvo que, según el artículo 34 de la LTOC, se incluya la
cláusula de sin mi responsabilidad u otra equivalente. Además, para que se
produzcan tales efectos, es necesario que el endoso se haga antes de su
vencimiento; en caso contrario, según el artículo 37, el endoso posterior al
84
Tesis Jurisprudencial, Cuarta Sala, Quinta Época, Semanario Judicial de la Federación,
p.129.
133
vencimiento producirá los efectos de una cesión ordinaria, quedando el
endosatario sujeto a todas las excepciones personales que el obligado podría
oponer al autor de la transmisión antes de ésta (artículo 27 de la LTOC).
Endoso en procuración
Por este tipo de endoso se procura, entre otras cuestiones, el cobro de un
documento; aquí se trata de un verdadero mandato que es otorgado por el que
endosa. Así lo establece el artículo 35 de la LTOC, indicando que “el
endosatario tendrá todos los derechos y obligaciones de un mandatario”. En
este tipo de endoso en procuración se ven los efectos limitados, pues no se
transfiere la propiedad y solamente faculta al endosatario para:
a) Cobro del título (judicial o
extrajudicialmente)
Artículo 35 de la LTOC b) Protestarlo
c) Reendosarlo en procuración
134
Cuando sólo aparece la firma sin mencionar, el nombre del endosatario o la
clase de endoso, fecha o lugar, entonces la ley presume que es un hecho en
propiedad, por lo que es ilimitado; es muy común encontrar esta clase de
endoso sólo con la firma del endosante (artículo 32 de la LTOC). En muchos
casos no se hace sencillamente por ignorancia o por comodidad. No obstante,
para el caso de interpelación judicial sí deberá cumplirse con todos los
requisitos del endoso, aunque en este caso lo hará el abogado, quien es
precisamente el endosatario en procuración.
Las ventajas o los riesgos, según el caso, de firmar un documento en blanco
son:
a) Cualquier persona tenedora puede llenar el espacio con su nombre.
b) Puede anotarse el nombre de un tercero.
c) Al transmitir el título de esa forma al portador, queda automáticamente el
tenedor anterior sin responsabilidad, ya que no endosó físicamente mediante su
firma; hubo la simple traditio (entrega material de la cosa).
Endoso sin responsabilidad
En el párrafo segundo del artículo 34 de la LTOC se encuentra previsto el
endoso sin responsabilidad. Este endoso libera de la responsabilidad solidaria
que tienen los tenedores posteriores del título, siendo fácil así desligarse por
completo del riesgo que implica endosar un documento , pues, en el caso de no
ser pagado en su oportunidad, cabe siempre la posibilidad de la acción
cambiaria de regreso por parte del último tenedor, ya que quien endosas
garantiza.
Endoso al cobro
Esta clase de endoso se confunde en la práctica con el endoso en procuración;
efectivamente, no transmite la propiedad y se ve claro que la intención del
endosante es solamente procurar su cobro (mediante la contratación de un
profesional, un abogado para que inicie un juicio); pero es común endosar al
cobro, a una institución de crédito, un documento que quizá por ser pagadero
fuera de plaza le represente un grado de incomodidad al tenedor del mismo, por
lo que decide endosado a su banco donde tiene operaciones bancarias, para
que así este endosatario se encargue de cobrar, aunque no necesariamente
proceda de manera judicial.
Endoso en retorno
Un título de crédito por diversos endosos puede llegar a manos del propio
obligado en el título, es decir, ser acreedor de él mismo. Lo que conforme a
derecho daría causa de extinción de la obligación, por confundirse el acreedor y
135
el deudor; sin embargo, en materia de títulos de crédito, es posible que no se
extinga automáticamente, pues el acreedor cambiario puede perfectamente
volverlo a poner en circulación y seguir siendo él mismo deudor principal.
La Suprema Corte de Justicia resolvió respecto del artículo 41 de la LTOC, que,
para devolver el título al endosante (ejemplo endosado al banco para su cobro),
no pede tachar el último endoso, sino que debe endosarlo en retorno. De no sea
así, el tenedor del título sin el endoso en retorno no tendría el derecho a
demandar, en virtud de haberse roto la cadena de los endosos. Sin embargo, el
maestro Cervantes Ahumada opina, y yo lo secundo, en el sentido de que el
que tacha un endoso se perjudica él mismo, pues efectivamente no podrá ya
ejercitar acción. No obstante queda perfectamente legitimado el endosante
anterior a cuyo poder volvió el título (artículo 38 de a LTOC).
Endoso sin responsabilidad
El artículo 34 de la LTOC contiene la disposición: por este endoso libera al
endosante de la responsabilidad solidaria que tiene frente a los tenedores
posteriores del título. Ya dijimos antes que por ello quien endosa garantiza.
Cuando no se requiere ser responsable del pago de un título transmitido por
endoso, se plasma la cláusula de sin mi responsabilidad, por lo que el
endosatario tiene conocimiento de tal cosa, y lo toma o lo deja. En caso
afirmativo, el endosante no podrá ser sujeto pasivo de la acción cambiaria de
regreso por su endosatario.
Endoso no a la orden o no negociable
Aquí, los títulos nominativos se encuentran expedidos siempre a la orden, salvo
la inserción en su texto o en la de un endoso de la cláusula no a la orden o no
negociable, las cuales podrán ser inscritas en el documento por cualquier
tenedor y surtirán sus efectos desde la fecha de su inserción. Los títulos así
encontrados no podrán endosarse, pero sí cederse en forma ordinaria.85
Aval.
El artículo 109 de la LGTOC establece que “Mediante el aval se garantiza en
todo o en parte el pago de la letra de cambio”, por tanto al referirnos al aval se
entiende que es la persona que responderá por el pago del título de crédito.
Debe constar por escrito o en una hoja que se adhiera al título de crédito la
expresión de quién será Aval y debe llevar la firma de quien lo presta. A falta
85
Ignacio Quevedo, Derecho Mercantil, pp.149-152
136
de mención de cantidad, se entiende que el aval garantiza en su totalidad la
cantidad que aparezca en letra en el título, la obligación con el deudor es
solidaria. Para mejor comprensión sobre la figura jurídica del aval se cita la
siguiente tesis emitida por nuestros Tribunales Federales, misma que a la letra
establece:
137
cualquiera de los obligados, en la inteligencia de que en caso de no obtener el
pago, conserva expedita su acción contra los restantes.86
Protesto.
“Es un acto de naturaleza formal que sirve para demostrar de una manera
auténtica que la letra de cambio fue presentada oportunamente para su
aceptación o su pago”.87 Cuando exista una falta total o parcial de aceptación
o de pago en la letra de cambio, ésta deberá ser protestado. El protesto
establece que el título fue presentado en tiempo y que el obligado dejó total o
parcialmente de aceptarlo o pagarlo.
De acuerdo al artículo 148 de la Ley General de Títulos y Operaciones de
Crédito, el notario, corredor o autoridad que practiquen el protesto, levantarán
acta del mismo en la que aparezcan:
i. La reproducción literal de la letra, con su aceptación, endosos, avales o
cuanto en ella conste
ii. El requerimiento al obligado para aceptar o pagar la letra, haciendo constar
si estuvo o no presente el deudor
iii. Los motivos de la negativa
iv. La firma de la persona con quien se entienda la diligencia, o hacer constar
la negativa a firmar o si existe impedimento para ello.
v. Lugar, fecha y hora en que se practica el protesto y la firma de quien
autoriza la diligencia.
Para mejor comprensión sobre la figura jurídica del aval se cita la siguiente
tesis emitida por nuestros Tribunales Federales, misma que a la letra
establece:
86
Tesis Jurisprudencial, Segundo Tribunal Colegiado del Cuarto Circuito, Séptima Época,
Semanario Judicial de la Federación, p.43.
87
Francisco Ponce y Rodolfo Ponce, Nociones de Derecho Mercantil, p.197
138
como uno de los requisitos formales de la letra de cambio. Por tanto, es
indebido considerar que si la letra de cambio, base de la acción, no se protestó
por falta de pago, carece de uno de los requisitos necesarios para que surta
efectos como título de crédito.88
Acción Cambiaria
88
Tesis Jurisprudencial, Tercera Sala, Sexta Época, Semanario Judicial de la Federación,
p.153.
89
I. Quevedo, Derecho Mercantil, p. 165
139
propio de los títulos de crédito con que el actor adjunte el pagaré a su demanda
judicial y le sea presentado al demandado al ser requerido de pago, pues ello
prueba fehacientemente que dicho título no ha sido pagado, ya que, de lo
contrario, no estaría en poder del actor.90
90
Jurisprudencia, Primera Sala, Novena Época, Semanario Judicial de la Federación, p.49.
91
I. Quevedo, Derecho Mercantil, pp.166 y 167
140
5.3 TÍTULOS DE CRÉDITO MÁS USUALES
Existe una gran variedad de cosas mercantiles a las que se les conoce como
Títulos de crédito. Dichos títulos traen como consecuencia el fenómeno más
importante que se presenta en la vida jurídica comercial moderna, esto es,
incorporar los derechos al papel (título), ya que circulan con leyes propias sobre
la gran cantidad de bienes muebles e inmuebles, que vienen a integrar la
riqueza social. Esto obedece a que en la época actual, la riqueza material se ha
transformado en un fenómeno ideal; es decir los bienes materiales se convierten
en conceptos jurídicos incorporados en títulos de crédito.92
“Documento literal que contiene la orden incondicional de pago dada por una
persona llamada giradora a otra llamado girado, para que pague a la orden de
un tercero, llamado beneficiario, cierta cantidad de dinero en la fecha y el lugar
señalados en el documento.”93 A continuación se trascribe el artículo 76 de la
Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito, el cual establece los
requisitos que debe contener la Letra de Cambio:
II.- La expresión del lugar y del día, mes y año en que se suscribe;
92
Francisco Ponce y Rodolfo Ponce, op.cit., p.169
93
Ignacio Quevedo Coronado, Derecho Mercantil, p. 161
141
VII.- La firma del girador o de la persona que suscriba a su ruego o en su
nombre.94
94
Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito vigente.
95
Ignacio Quevedo Coronado, Derecho Mercantil, pp. 161 y 162
142
A la vista
La letra de
A cierto tiempo
cambio puede ser
fecha
girada:
A día fijo.
Vencimiento a la vista
Así deberá quedar expresado el vencimiento del documento; esto significa que
el girado deberá pagar la letra precisamente a su presentación, en cualquier día
hábil y dentro del plazo legal de seis meses, salvo plazo mas corto convenido
entre las partes (artículo 128 de la LTOC).
Vencimiento a cierto tiempo vista
Aquí el documento tiene que presentarse al girado para que lo acepte, y a partir
del día siguiente a su presentación, se hará efectivo, según los días señalados
como plazo fijo (ejemplo: 15 días a la vista)
Vencimiento a cierto tiempo fecha
El pago debe ser hecho el día fijado como término de plazo señalado, que
empieza a contarse al día siguiente a la fecha del documento; es decir, no debe
contarse el día que sirviera de punto de partida.
Vencimiento a día fijo
El señalamiento de un día exacto para el cumplimiento de la obligación quedará
sujeto a que este día no sea inhábil, por lo que, en tal caso, se prorrogará al día
hábil más próximo; algo diferente sucedo con los días inhábiles intermedios:
éstos son días naturales y sí cuentan.
Si no se consigna la fecha de vencimiento, se presume que ésta es pagada a la
vista (artículos 79 y 127 de la LTOC).96
96
Ignacio Quevedo Coronado, op.cit., pp. 163 y 164
143
A continuación se cita la siguiente tesis que habla sobre la autonomía
de la letra de cambio:
5.3.2 El Pagaré
Requisitos
a) la mención de ser pagaré.
b) La promesa incondicional de pagar.
c) Nombre de la persona a quien ha ce hacerse el pago (beneficiario)
d) Lugar y época de pago.
e) Fecha y lugar en que suscribe el documento.
f) Firma del suscriptor o la persona que firme a su ruego (artículo 170 de la
LTOC).
Sobre los requisitos
La Suprema Corte de Justicia sostiene que el uso de la palabra pagaré debe
entenderse como verbo en tiempo futuro, por lo que se deduce que se debe una
cantidad que se promete pagar en cierto tiempo.
97
Tesis Jurisprudencial, Sala Auxiliar, Quinta Época, Semanario Judicial de la Federación,
p.991.
98
Francisco Ponce y Rodolfo Ponce, Nociones de derecho mercantil, p.201
144
No cabe equivalente en el pagaré, que es tomado también como sustantivo, o
sea, la manera de llamar a este título de crédito.
No cabe equivalente en el pagaré, que es tomado también como sustantivo, o
sea, la manera de llamar a este título de crédito.
No cabe condicionamiento en el pagare, pues la promesa debe ser pura y
simple.
El nombre del beneficiario debe darse siempre; un pagaré no puede ser al
portador (tendrá que ser a la orden), salvo cuando sea no a la orden o no
negociable.
No debe consignarse necesariamente un lugar para el pago, pues si tal cosa no
se menciona, se presume que es el domicilio del que suscribe (artículo 171 de
la LTOC).
En relación con la época de pago se aplican las cuatro formas de vencimiento
para la letra de cambio; si no se menciona la fecha de vencimiento en el texto
del mismo, se entenderá pagado a la vista.
El suscriptor equivale al aceptante en la letra de cambio; es el obligado
principal.
Clausulas adicionales al pagaré
Es quizás esto de las cláusulas adicionales o las cláusulas penales del pagaré
la causa de que tenga más demanda como título de crédito, pues es natural que
el obligado principal se ve más condicionado a pagar en tiempo; estas cláusulas
son accesorias, esto es, pueden darse o no según las partes.99
99
I. Quevedo, Derecho Mercantil, pp.169, 170.
145
mención, denotando claramente la intención de crear una obligación que traiga
aparejada ejecución, que establece la certeza por parte del obligado
(suscriptor), de crear un documento formal, solemne, como lo es el pagaré, es
posible jurídicamente el empleo de tales equivalentes. En esas condiciones, es
evidente que se está en lo correcto al estimar que la palabra "pagaremos",
inserta en el documento de crédito en cuestión, reúne los requisitos exigidos por
la fracción I del artículo 170 de la Ley General de Títulos y Operaciones de
Crédito, puesto que siendo el propósito fundamental de la mención de ser
pagaré, la de eliminar la posibilidad de confusión con respecto a otra clase de
títulos de crédito, tales como la letra de cambio o el cheque, y, por ende,
precisar y asegurar su claridad e interpretación, es evidente que lo
verdaderamente sacramental, lo constituye precisamente la expresión "pagaré";
no siendo admisible el concebir que la ley llegue al extremo de exigir la estricta
inclusión de determinadas palabras, pues no es posible dejar de advertir, que
pudiendo emplearse la palabra "pagaré", en dos sentidos, como sustantivo o
como verbo, es lógico, como en la especie, el uso de la palabra pagaré, como
verbo, cuyo empleo satisface no sólo el requisito de utilizar la palabra
sacramental, sino de hacer la promesa incondicional de pagar una determinada
cantidad de dinero, la cual se consigna en el pagaré.100
100
Tesis Jurisprudencial, Tribunal Colegiado del Decimo Tercer Circuito, Séptima Época,
Semanario Judicial de la Federación, p.241.
146
PAGARE
S U S C R I P T O R:
----------------------, S. A. DE C. V.
(R.F.C.: ---------------)
Domicilio y Telefóno: --------------------.
_________________________________________________
Sr. --------------------------------------
Representante Legal.
AVAL:
__________________________________________________
Sr.-----------------------------------------
(En lo personal).
Domicilio y Telefóno: ----------------------.
147
DIFERENCIAS ENTRE LETRA DE CAMBIO Y PAGARE
LETRA DE CAMBIO PAGARÉ
1. Contiene la orden incondicional 1. Contiene la promesa incondicional
de pagar una suma de dinero de pagar una suma de pesos.
dirigido al girado.
2. Orden dirigida del girador al 2. Promesa hecha por el suscriptor al
girado tomador (primer beneficiario).
3. En la letra de cambio existe el
girado aceptante, que es la persona 3. El suscriptor equivale al aceptante
obligada principal, dependiendo del en la letra.
momento de que se trate (antes o
después de firmar el pagaré)
4. No se puede estipular interés 4. Posibilidad de estipular intereses
alguno moratorios.
5. Los elementos personales de la
letra de cambio son: 5. Dos elementos personales:
Girador. Suscriptor.
Girado-aceptante. Beneficiario.101
Beneficiario
5.3.3 El Cheque
La Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito no define al cheque, sin
embargo, podemos retomar la siguiente definición efectuada por De Pina Vara:
101
I. Quevedo, Derecho Mercantil, p. 171
102
Rafael De Pina Vara, Elementos de Derecho Mercantil Mexicano, p. 431
148
Respecto a los elementos personales y características del cheque el jurista
Ignacio Quevedo establece:
103
I. Quevedo, Derecho Mercantil, p. 174
149
de la letra de cambio, que por su esencia es circulable. Si el cheque no es pagado
lo que ocurre es que la deuda no ha sido cubierta y ello puede ocurrir en dos
hipótesis diferenciables: a) se expide el cheque por obtener un engaño o
aprovechamiento del error y acrecentamiento patrimonial del girador o de un
tercero; entonces el hecho encaja perfectamente en la prevención del artículo 386,
del Código Penal del Distrito Federal y no había necesidad de aducir un tipo
artificioso, insubstancial carente de autonomía como lo hace el artículo 193 de la
Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito para hablar de fraude; y b). El
cheque fue expedido para cubrir el importe de una deuda contraída sin engaño o
sin aprovechamiento de error, es decir una deuda civil en pago de una obligación
de derecho privado; en estas condiciones se ha contratado, no se ha delinquido,
se ha celebrado un acto lícito, jurídico, previsto y reglamentado por el derecho
privado, civil o mercantil y si no se paga sólo un criterio inquisitorial o romano
pensaría en un delito...104
BANCO xxxx
Fecha:6 de abril de 2010
Cuenta xxxx
Rebeca González Lara
Suc XXXX Rebeca González
Suc Galería _______________________________________
México D.F. FIRMA
EDO. CD. BANCO NUM. DE CHEQUE. No. SUC. NUMERO DE CUENTA
07 :: 09 0077 000005 065 7834297297429
104
Tesis Jurisprudencial, Primera Sala, Quinta Época, Semanario Judicial de la
Federación, p.163
150
AUTOEVALUACIÓN
1.¿Cómo se define a los títulos de crédito en la Ley General de Títulos y
Operaciones de Crédito?
2.Es un contrato y también una aplicación de la orden de pago:
a. Fianza b. Endoso c. Protesto
3.¿Qué es un aval?
4.¿Qué es la acción cambiaria?
5.¿Cuáles son los elementos personales principales del cheque?
6.¿Cuáles son las formas de vencimiento de la letra de cambio?
151
9. Atendiendo a la ( ) i. Pago y Crédito
sustantividad del
documento, los títulos de
crédito se clasifican en:
10. Atendiendo a su creación, ( ) j. Personales, obligacionales y
los títulos de crédito se reales
clasifican en
152
BIBLIOGRAFIA
153
11. Galindo Garfias Ignacio, Teoría de las obligaciones, 3ª Edición,
Editorial Porrua,
154
22. Ramirez Valenzuela Alejandro, Introducción al estudio del
derecho mercantil y fiscal, 2ª edición, Editorial Limusa
Diccionarios:
Legislación:
155
4. Código de comercio, 1889, 7 de octubre, México:
Diario Oficial de la Federación.
5. Ley Federal de Protección al Consumidor, 1992, 24 de
diciembre, México: Diario Oficial de la Federación.
Revista:
Internet:
http://www.diputados.gob.mx
CD:
156
GLOSARIO
157