Examen Final

Carrera : Abogacía
Materia : DIPNI

Alumno : Turno: Div :

Tema : Plan: Legajo: Fecha:

PUNTAJE CALIFICACION DEFINIVA:

PRESIDENTE VOCAL

Examen de ​DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO y de los NEGOCIOS INTERNACIONALES

Criterios de evaluación

A los fines de la evaluación se tendrá en cuenta los siguientes criterios:

1) Manejo por parte del alumno de lenguaje técnico jurídico, pertinencia y precisión en el uso del

mismo.

2) Solución de situaciones conflictivas en forma clara, concreta y sintética.

3) Poder de síntesis y vinculación temática de los distintos módulos que conforman el programa.

4) El examen debe ser realizado sin el auxilio de elemento alguno.

Criterios de acreditación

El examen se aprueba con 50 puntos como mínimo.

Material autorizado​: programa de la materia, Código Civil y Comercial de la Nación y tratados

internacionales.

TEMA 1

Quienes manejan y como se averigua el derecho extranjero en las siguientes normas:

a) Los jueces y autoridades de un Estado Parte estarán obligados a aplicar el derecho extranjero,

tal como harían los jueces del estado cuyo derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que las

partes puedan alegar y probar el contenido y alcance de la ley extranjera (art.2 Cidip II de Normas

Generales). Indique asimismo que teoría se encuentra receptada en dicha norma. (20 puntos)

RESPUESTA: La teoría que resulta aplicable, es la teoría del uso jurídico, la cual establece

que lo conectado o lo designado por la norma de conflicto, no es el derecho extranjero, sino

que se trata sobre el uso jurídico extranjero. El juez que debe resolver un caso por su

derecho internacional privado, según la normativa foránea, respecto de ella, no se encuentra

en la misma posición jurídica que frente a su derecho nacional, sino que debe atender al

estado jurídico real del país de que se trata. El artículo 2595 del CCYCN, en su primer inciso

establece: A) El juez que establece su contenido está obligado a interpretarlo como lo harían

los jueces del estado al que pertenece, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y

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probar la existencia de la ley invocada. Si el contenido del derecho extranjero no puede ser

establecido, se aplica el derecho argentino.

El nuevo código civil modifica el viejo código de Vélez Sarsfield, toda vez que el juez se

encuentra obligado a establecer el contenido del derecho extranjero cuando así lo indican

las normas de conflicto del foro, adoptándose, como dije anteriormente, la teoría del uso

jurídico en el derecho internacional de Goldschmidt. Esta teoría se incorpora en el derecho

internacional privado de nuestro país de fuente interna porque adhiere a la postura de que la

norma de conflicto en la consecuencia jurídica señala como hecho decisivo la sentencia de

fondo dictada por el juez extranjero sobre el particular sometido a su derecho, en la

hipótesis de que hubiera tocado resolverlo.

b) Su aplicación será de oficio por el juez de la causa, sin perjuicio de que las partes puedan alegar

y probar la ley invocada (art.2 del Prot. Adicional de Montevideo de 1940) (15 puntos)

RESPUESTA: En el mismo sentido a lo mencionado en la pregunta anterior, coincide la

fuente interna con la convencional emanada de la CIDIP II sobre normas generales, más

específicamente con el articulo dos, de dicho cuerpo normativo, entre otras. En los mismos

lineamientos, cabe señalar que el principio de oficiosidad no surge claramente de la

redacción del artículo señalado, dado que la disposición indica que el juez establece su

contenido, cuando resulta sabido que el contenido ya fue establecido por el legislador

extranjero y lo que hace en todo caso el juez es aplicar el derecho extranjero. En definitiva,

su aplicación será de oficio por el juez (no a instancia de parte) que intervenga en la causa,

sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la ley invocada, tal como lo regula el

mencionado artículo dos.

c) La aplicación de las leyes extranjeras, en los casos en que este Código la autoriza, nunca tendrá

lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo será la prueba de la existencia de dichas

leyes. Exceptúanse las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la República por

convenciones diplomáticas, o en virtud de ley especial. (Art. 13 CCD) (15 puntos)

RESPUESTA: Anteriormente, el artículo 13 del viejo código civil establecía: “La aplicación

de las leyes extranjeras, en los casos en que este código lo autoriza, nunca tendrá lugar

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sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo será la prueba de la existencia de dichas

leyes, exceptuase las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la república por

convenciones diplomáticas, o en virtud de ley especial”. Dicho artículo, en su nota, decía

“La ley extranjera es un hecho que debe probarse. La ley nacional es un derecho

simplemente se alega sin depender de la prueba”. Esto ha generado grandes

contradicciones con otras disposiciones de derecho internacional privado, por ello la

doctrina genero diversas interpretaciones. Por todo ello, de acuerdo a la doctrina de

Savigni, lo establecido en el mencionado artículo 13 fue derogado (mientras que otros

doctrinarios la han negado, la han aplicado restrictivamente o efectuaron una interpretación

exegética).

TEMA N° 2

Mediante decisión del pasado 22 de marzo un tribunal de familia de la ciudad de Asunción del

Paraguay ante el que se tramita la demanda de divorcio del matrimonio integrado por Luisa

Rosales y Manuel Martínez atribuyó a la madre la custodia del único hijo de la pareja, Marcelo, de

seis años de edad, otorgando a su padre un derecho de visita durante el primer y el tercer fin de

semana de cada mes.

Un mes después, cuando se encontraba ejerciendo su derecho de visita, Manuel Martínez, decidió

desplazarse desde Asunción hasta Córdoba en compañía de su hijo con el propósito de fijar su

nueva residencia es Argentina, sin dar cuenta de ello a la madre ni a las autoridades paraguayas.

Al no serle devuelto una vez expirado el plazo fijado para el ejercicio del derecho de visita por el

padre, la madre opta por trasladarse desde Asunción a Córdoba, ante el temor de que el niño

hubiera sido desplazado hasta nuestro país de forma irregular por su padre.

Al día siguiente, la madre constata la presencia del niño en Córdoba con el padre quien se niega a

devolverlo. El padre comunica a la madre que ha decidido fijar su residencia en Córdoba, que el

niño debe vivir con él y que no le interesa la decisión paraguaya que atribuyó la custodia del menor

a la madre.

Luisa Rosales con el propósito de poner fin a la situación creada tras el traslado a Argentina del

menor por parte del padre y decidida a recuperar la efectiva custodia de su hijo Marcelo, solicita en

el día de hoy sus servicios profesionales, para lo cual debe dar respuesta a las siguientes

cuestiones, a saber:

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¿Es de aplicación en Argentina al presente caso algún convenio de cooperación internacional que

hagan posible que la madre presente el reclamo para recuperar la efectiva custodia del menor ante

las autoridades de Paraguay, donde el menor tenía su residencia habitual antes de su

desplazamiento y cuyos tribunales atribuyeron la custodia a la madre? (10 puntos)

RESPUESTA: ​La señora Rosales cuanta con la normativa establecida en la Convención

Interamericana sobre Tráfico Internacional de Menores, celebrada en México en el año 1994,

en la que Argentina y Paraguay son partes integrantes de la misma, esta convención tiene

prevalencia en su aplicación sobre la Convención Universal de La Haya (de aplicación

universal), ya que los principios de derecho privado mencionan la preferencia de las

convenciones regionales por encima de las universales.

¿Cuáles son las posibilidades de que prospere el reclamo de la madre a la luz de las normas

relevantes, en particular, de las que regulan los motivos de oposición a una pretensión como la que

pretende formular? (10 puntos)

RESPUESTA: para que prospere el reclamo de la Sra. Rosales se deberá: a). que exista un

derecho de custodia, el cual debe haber sido otorgado por la ley de residencia del menor, en

este caso la ley Paraguaya. B). que ese derecho haya sido ejercido de forma efectiva al

momento en que se produjo el traslado o retención ilícita. C. que el menor tenga su

residencia habitual en un estado requirente d) que se haya violado un derecho de custodia o

visita.

¿Existen normas procesales argentinas específicas para hacer posible el rápido retorno a su país

de origen de Marcelo en un supuesto como este? ¿En caso afirmativo ¿cuáles son? (10 puntos)

RESPUESTA: Si, existen normas procesales en nuestro derecho argentino que son

específicas para lograr rápidamente el regreso del menor a su país de origen que es

Paraguay. Ellas se encuentran establecidas en los artículos 2642, 2632, y 2614 del Código

Civil y Comercial de la Nación.

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¿Qué normas determinarían la competencia o incompetencia judicial internacional de los tribunales

argentinos para conocer de una eventual demanda presentada ante los tribunales de Córdoba por

Luisa Rosales reclamando a Manuel Martínez el pago de alimentos? (10 puntos)

RESPUESTA: En nuestro país, el procedimiento se tramita ante los tribunales con

competencia en derecho de familia, en caso de no haber juzgados de ese fuero en la

jurisdicción, deberán intervenir los juzgados con competencia en materia civil. Además, hay

que remarcar que no existe un procedimiento especial establecido respecto a la restitución

de menores, mas allá de lo que prevé la Convención. En materia de prueba, no hay

disposiciones acerca de cuáles son las pruebas que podrán ser admitidas en el juicio, por lo

que los jueces deberá determinar la admisibilidad de ellas y su valor probatorio.

¿Cuál sería la ley aplicable para fijar la cuantía de los alimentos? (10 puntos)

RESPUESTA: es posible que la madre del menor pueda reclamar alimentos para su hijo que

se encuentra en Argentina. Esta posibilidad nace de la Convención Interamericana sobre

Obligaciones Alimentarias, la que fue aprobada en Montevideo en el año 1989 (CIDIP IV),

donde Argentina y Paraguay son partes ratificantes. En cuanto al juez competente en la

causa, existen distintas alternativas para la parte al momento de promover su acción y

entablar la demanda. Es decir que puede: a) promoverla ante los jueces donde tenga

residencia habitual el acreedor o del deudor, b) Ante el juez donde el deudor tenga vínculos

personales. c) o ante las autoridades administrativas de otros estados bajo la condición de

que el demandado en el juicio hubiera comparecido sin realizar objeción de la competencia.

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