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Conf. PALACIO, Lino Enrique, Manual de Derecho Procesal Civil, 18º ed., Buenos Aires,
Abeledo-Perrot, 2004, pág. 771 y 772.
Presupuestos: Si bien los procesos cautelares responden a la lógica
de la necesidad de tutela judicial efectiva de los derechos, la circunstancias de que
las mismas produzcan una afectación a la persona sobre la cual se traba una
medida cautelar, exige el cumplimiento de algunos presupuestos esenciales para
su dictado favorable, como mecanismo para compatibilizar los distintos valores en
juego.
Jurisprudencia Nacional
Verosimilitud del derecho: “Se debe poner de resalto que como es propio de la
naturaleza de los planteos en examen, no es exigible que medie certeza sobre la
existencia del derecho esgrimido sino sólo su verosimilitud. Es más, el juicio de
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Promulgada en fecha 29 de abril de 2013.
verdad en esta materia se encuentra en oposición a la finalidad del instituto
cautelar que no es otra que atender a aquello que no excede del marco de lo
hipotético, dentro del cual, asimismo, agota su virtualidad (Fallos: 306-2060; entre
muchos otros)” (CSJN, in re “DE.U.CO. –Defensor de Usuarios y Consumidores,
Asociación Civil- vs. Provincia de Neuquén y otros”, de fecha 04/07/2003, ED 204,
503, Fallos 326:2254).
Inconstitucionalidad de ley 26.854: “Los arts. 4, 5, 9, 10 inc. 2 y 13, inc. 3, de la
Ley 26.854, en cuanto otorgan al Estado Nacional todas las prerrogativas
garantistas que, en simultáneo, les niega a las personas que litigan contra él, son
inconstitucionales, pues generan una clara situación de desigualdad
discriminatoria que vulnera la tutela judicial efectiva garantizada por el bloque
constitucional” (Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal,
sala III, “American Airlines Inc. vs. Administración Nacional de Aviación Civil s/
nulidad de acto administrativo”, 06/06/2014).
Jurisprudencia Provincial
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Art. 202 del CPCN: “Las medidas cautelares subsistirán mientras duren las circunstancias que las
determinaron. En cualquier momento en que éstas cesaren se podrá requerir su levantamiento”.
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Art. 276.- Provisionalidad. Las medidas cautelares subsistirán mientras duren las circunstancias
que las determinaron. En cualquier momento que estas cesaren se podrá requerir su
levantamiento.
sectores socialmente vulnerables acreditados en el proceso, se encuentre
comprometida la vida digna conforme la Convención Americana de Derechos
Humanos, la salud o un derecho de naturaleza alimentaria. También tendrá
eficacia cuando se trate de un derecho de naturaleza ambiental.
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Art. 203 del CPCN: “El acreedor podrá pedir la ampliación, mejora o sustitución de la medida
cautelar decretada, justificando que ésta no cumple adecuadamente la función de garantía a que
está destinada. El deudor podrá requerir la sustitución de una medida cautelar por otra que le
resulte menos perjudicial, siempre que ésta garantice suficientemente el derecho del acreedor.
Podrá, asimismo, pedir la sustitución por otros bienes del mismo valor, o la reducción del monto por
el cual la medida precautoria ha sido trabada, si correspondiere. La resolución se dictará previo
traslado a la otra parte por el plazo de CINCO (5) días, que el juez podrá abreviar según las
circunstancias”.
Otra manifestación de esta característica de flexibilidad consiste en que
el Juez, para evitar perjuicios o gravámenes innecesarios al titular de los bienes,
podrá disponer una medida precautoria distinta de la solicitada, o limitarla,
teniendo en cuenta la importancia del derecho que se intentare proteger (conf. art.
204 del CPCN6 y art. 278 del CPCT7).
Jurisprudencia Nacional
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Art. 204 del CPCN: “El juez, para evitar perjuicios o gravámenes innecesarios al titular de los
bienes, podrá disponer una medida precautoria distinta de la solicitada, o limitarla, teniendo en
cuenta la importancia del derecho que se intentare proteger”.
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Art. 278 del CPCT: ““En todo caso con relación a las medidas reguladas en este capítulo
corresponderá al Tribunal: 1. Apreciar y ponderar la idoneidad, necesidad y proporcionalidad de la
medida, pudiendo disponer una menos rigurosa a la solicitada, si la estimare suficiente. 2.
Establecer su alcance y término de duración. 3. Disponer de oficio o a petición de parte, la
modificación, sustitución o cese de la medida adoptada, siguiéndose, en el caso de petición y para
su sustanciación, el procedimiento de los incidentes. 4. Exigir la prestación de contracautela
suficiente, salvo el caso excepcional de existir motivos fundados para eximir de ella al peticionario”.
Provisionalidad: “Es procedente la sustitución del embargo, en los términos del Art.
203 del CPCCN, pues, el principio de preclusión no se encuentra perjudicado,
dado que del principio de mutabilidad y de los caracteres de estas medidas se
desprende que el embargo trabado puede ser dejado sin efecto y/o modificado
siempre que varíen las circunstancias que la determinaron y ella sea previamente
advertido por el a quo” (Cámara Federal de Apelaciones de Mar del Plata,
“Osperyhra vs. Consorcio Propietarios 9 de Julio 5.602”, 24/02/2011).
Jurisprudencia Provincial
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Art. 195 del CPCN: “Las providencias cautelares podrán ser solicitadas antes o después de
deducida la demanda, a menos que de la ley resultare que ésta debe entablarse previamente. El
escrito deberá expresar el derecho que se pretende asegurar, la medida que se pide, la disposición
de la ley en que se funde y el cumplimiento de los requisitos que corresponden, en particular, a la
medida requerida. Los jueces no podrán decretar ninguna medida cautelar que afecte, obstaculice,
comprometa, distraiga de su destino o de cualquier forma perturbe los recursos propios del Estado,
ni imponer a los funcionarios cargas personales pecuniarias”.
la medida adoptada por un juez incompetente será válida siempre que haya sido
dispuesta de conformidad con las prescripciones legales, pero el magistrado que
la declaró debe inmediatamente remitir las actuaciones al juez que considere
competente (conf. art. 196 del CPCN9).
Jurisprudencia Nacional
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Art. 196 del CPCN: “Los jueces deberán abstenerse de decretar medidas precautorias cuando el
conocimiento de la causa no fuese de su competencia. Sin embargo, la medida ordenada por un
juez incompetente será válida siempre que haya sido dispuesta de conformidad con las
prescripciones de este capítulo, pero no prorrogará su competencia. El juez que decretó la medida,
inmediatamente después de requerido remitirá las actuaciones al que sea competente”.
Jurisprudencia Provincial
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Art. 440 del CPCN: “Antes de declarar, los testigos prestarán juramento o formularán promesa de
decir verdad, a su elección, y serán informados de las consecuencias penales a que pueden dar
lugar las declaraciones falsas o reticentes”.
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Art. 441 del CPCN: “Aunque las partes no lo pidan, los testigos serán siempre preguntados: 1)
Por su nombre, edad, estado, profesión y domicilio. 2) Si es pariente por consanguinidad o afinidad
de alguna de las partes, y en qué grado. 3) Si tiene interés directo o indirecto en el pleito. 4) Si es
amigo íntimo o enemigo. 5) Si es dependiente, acreedor o deudor de alguno de los litigantes, o si
tiene algún otro género de relación con ellos. Aunque las circunstancias individuales declaradas
por el testigo no coincidieran totalmente con los datos que la parte hubiese indicado al proponerlo,
se recibirá su declaración si indudablemente fuere la misma persona y, por las circunstancias del
caso, la contraria no hubiere podido ser inducida a error”.
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Art. 443 del CPCN: “Las preguntas no contendrán más de UN (1) hecho; serán claras y
concretas; no se formularán las que estén concebidas en términos afirmativos, sugieran la
respuesta o sean ofensivas o vejatorias. No podrán contener referencias de carácter técnico, salvo
si fueren dirigidas a personas especializadas”.
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Art. 197 del CPCN: “La información sumaria para obtener medidas precautorias podrá ofrecerse
acompañando con el escrito en que se solicitaren el interrogatorio de los testigos y la declaración
de éstos, ajustada a los artículos 440, primera parte, 441 y 443, y firmada por ellos. Los testigos
deberán ratificarse en el acto de ser presentado dicho escrito o en primera audiencia. Si no se
hubiese adoptado el procedimiento que autoriza el primer párrafo de este artículo, las
declaraciones se admitirán sin más trámite, pudiendo el juez encomendarlas al secretario. Las
deberá acreditar sumariamente la verosimilitud del derecho a asegurar y el peligro
de lesión o frustración por la demora del proceso. Cuando su derecho proviniera
de un contrato bilateral, deberá acreditar de igual manera que ha cumplido la
obligación a su cargo, salvo plazo o condición pendiente (art. 280 del CPCCT). A
su vez, señala que con el escrito en el que se solicite la medida cautelar, se
ofrecerá la prueba y será recibida sin más trámite. Los testigos deberán dar razón
de sus dichos, podrán firmar ese escrito y ratificarse ante el secretario o por ante
escribano. Las informaciones sumarias podrán realizarse ante el tribunal, quien las
admitirá sin más trámites, o también por ante escribano (art. 281 del CPCCT).
Jurisprudencia Nacional
Prueba: “De acuerdo a lo previsto en el art. 226 del CPCC, como principio general,
para que la cautelar resulte procedente es necesario que la parte interesada
justifique sumariamente (art. 227) la versomilitud de su derecho y el peligro de su
frustración o la razón de urgencia de la medida; presupuestos cuya concurrencia
es presumida por la ley, cuando el peticionante “obtuviera sentencia favorable, aun
cuando fuera apelada” (art. 241 inc. a)” (CSJT, sentencia nª 827 de fecha
28/09/2009, autos “L.V. 7 Radio Tucumán S.A. c/ Provincia de Tucumán s/
Cobro”).
actuaciones permanecerán reservadas hasta tanto se ejecuten las medidas. Tramitarán por
expediente separado, al cual se agregarán, en su caso, las copias de las pertinentes actuaciones
del principal”.
Sin audiencia de parte: Las medidas cautelares deben disponerse
inaudita parte, es decir, sin la participación de la parte a quien afectan, pues de lo
contrario, podría frustrase su finalidad. Las medidas precautorias se decretarán y
cumplirán sin audiencia de parte. Ningún incidente planteado por el destinatario de
la medida podrá detener su cumplimiento (art. 198 del CPCN 14). Si el afectado no
hubiere tomado conocimiento de las medidas con motivo de su ejecución, se le
notificarán personalmente o por cédula dentro de los tres días. Quien hubiese
obtenido la medida será responsable de los perjuicios que irrogase la demora
(conf. art. 198, 2º párr., del CPCN).
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Art. 198 del CPCN: “Las medidas precautorias se decretarán y cumplirán sin audiencia de la otra
parte. Ningún incidente planteado por el destinatario de la medida podrá detener su cumplimiento.
Si el afectado no hubiese tomado conocimiento de las medidas con motivo de su ejecución, se le
notificarán personalmente o por cédula dentro de los TRES (3) días. Quien hubiese obtenido la
medida será responsable de los perjuicios que irrogare la demora. La providencia que admitiere o
denegare una medida cautelar será recurrible por vía de reposición; también será admisible la
apelación, subsidiaria o directa. El recurso de apelación, en caso de admitirse la medida, se
concederá en efecto devolutivo”.
acompañará las constancias documentales que considere pertinentes. Sólo
cuando circunstancias graves y objetivamente impostergables lo justificaran, el
juez o tribunal podrá dictar una medida interina, cuya eficacia se extenderá hasta
el momento de la presentación del informe o del vencimiento del plazo fijado para
su producción. Según la índole de la pretensión el juez o tribunal podrá ordenar
una vista previa al Ministerio Público” (conf. art. 4 inc. 1º de la ley 26.854).
Jurisprudencia Nacional
Sin audiencia: “La resolución de intervenir judicialmente una cooperativa sin darle
intervención procesal, en los términos del art. 100, inciso 10, apartado b, de la ley
20.337, no vulnera el derecho de defensa en juicio, en tanto, la resolución ‘inaudita
parte’ resulta un elemento común de todas las medidas cautelares, cuyo
fundamento consiste en que, de otra manera, se podría ver frustrado el fin de la
disposición” (Cámara Federal de Apelaciones de La Plata, sala III, “I.N.A.E.S c.
Cooperativa Ltda. de Servicios Eléctricos y Comunitarios de Pehuajó”,
23/12/2008).
Jurisprudencia Provincial
Sin audiencia: “Las medidas cautelares, sean como embargo preventivo, ejecutivo
o ejecutorio se proveen su procedencia sin conocimiento de la parte contraria
contra quien va dirigida, pero una vez cumplida, se le debe hacer conocer al
interesado” (Cámara Civil en Familia y Sucesiones de Tucumán, Sala Iº, “Estevez
s/ Sucesión”, sentencia nº 301 de fecha 29/06/2000).
Jurisprudencia Nacional
Jurisprudencia Provincial
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Art. 205 del CPCN: “Si hubiere peligro de pérdida o desvalorización de los bienes afectados o si
su conservación fuere gravosa o difícil, a pedido de parte y previo traslado a la otra por un plazo
breve que fijará según la urgencia del caso, el juez podrá ordenar la venta en la forma más
conveniente, abreviando los trámites y habilitando días y horas”.
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Art. 233 del CPCN: “Lo dispuesto en este capítulo respecto del embargo preventivo es aplicable
al embargo ejecutivo, al ejecutorio, y a las demás medidas cautelares, en lo pertinente”.
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Art. 208 del CPCN: “Salvo en el caso de los artículos 209, inciso 1, y 212, cuando se dispusiere
levantar una medida cautelar por cualquier motivo que demuestre que el requirente abusó o se
excedió en el derecho que la ley otorga para obtenerla, la resolución la condenará a pagar los
El juez debe graduar la calidad y monto de la caución de acuerdo con la
mayor o la menor verosimilitud del derecho y las circunstancias del caso. La
caución puede ser real (depósito de dinero, o valores, hipoteca, embargo, etc.) o
consistir en una fianza personal.
daños y perjuicios si la otra parte la hubiere solicitado. La determinación del monto se sustanciará
por el trámite de los incidentes o por juicio sumario, según que las circunstancias hicieren preferible
uno u otro procedimiento a criterio del juez, cuya decisión sobre este punto será irrecurrible”.
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Art. 207 del CPCN: “Se producirá la caducidad de pleno derecho de las medidas cautelares que
se hubieren ordenado y hecho efectivas antes del proceso, si tratándose de obligación exigible no
se interpusiere la demanda dentro de los DIEZ (10) días siguientes al de su traba, aunque la otra
parte hubiese deducido recurso. Las costas y los daños y perjuicios causados serán a cargo de
quien hubiese obtenido la medida, y ésta no podrá proponerse nuevamente por la misma causa y
como previa a la promoción del proceso; una vez iniciado éste, podrá ser nuevamente requerida si
concurrieren los requisitos de su procedencia. Las inhibiciones y embargos se extinguirán a los
CINCO (5) años de la fecha de su anotación en el Registro que corresponda, salvo que a petición
de parte se reinscribieran antes del vencimiento del plazo, por orden del juez que entendió en el
proceso”.
El CPCT dispone que “Se producirá la caducidad de las medidas
cautelares que se hubieren ordenado y hecho efectivas antes de la demanda, si
tratándose de obligación exigible no se interpusiere la demanda dentro de los
quince (15) días siguientes al de su traba, aunque la otra parte hubiese deducido
recurso. No obstante, se mantendrá la medida, si la demanda se interpusiera con
anterioridad al pedido de caducidad o si las partes de común acuerdo prorrogan el
plazo. Cuando se tratara de créditos no exigibles, el plazo comenzará a correr
desde el momento en que el peticionante pueda hacer valer su derecho. Las
costas y el pago de los daños y perjuicios causados serán a cargo de quien obtuvo
la medida” (art. 275)
Jurisprudencia Nacional
Caducidad: “El art. 233 inc. 1.c del Código Procesal Civil y Comercial de la
Provincia de Tucumán, en tanto presume la existencia de verosimilitud del derecho
y el peligro en la demora para otorgar medidas de embargo, no resulta de
aplicación en los casos en que el embargo preventivo se peticiona sin que todavía
se pueda iniciar el proceso en donde se reclamará el crédito que se pretende
cautelar y, además el inicio del plazo de caducidad automática de dicha medida se
encuentra sujeto a la conducta del propio peticionante de la medida, atento a
que el inicio de la ejecución fiscal está condicionado a la resolución definitiva de la
determinación fiscal por parte de la administración” (CSJT, sentencia nº 839 de
fecha 21/10/2013).
Jurisprudencia Nacional
Concepto: “El art. 232 del Cód. Procesal Civil y Comercial de la Nación, en cuanto
se refiere a medidas cautelares genéricas, encuentra su razón de ser en que el
legislador al no poder prever todas las situaciones de las cuales pueda resultar
viable un anticipo de la garantía jurisdiccional, tiene facultades suficientes para
decretar la medida que aparezca como más idónea o apta para asegurar
provisoriamente el derecho invocado” (Cámara Nacional de Apelaciones en lo
Civil, sala C, “M., R. A.”, 06/06/2006).
Jurisprudencia Provincial
Requisitos: “Como es sabido, las medidas cautelares genéricas que refiere el art.
250 del CPCyC, supletorio, se encuentran sometidas a los principios generales
que se establecen en dicho digesto ritual para las medidas cautelares” (Cámara
del Trabajo, Sala 1º, sentencia nº 109 de fecha 29/06/2010, “Poderoso Francisco
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Art. 232 del CPCN: “Fuera de los casos previstos en los artículos precedentes, quien tuviere
fundado motivo para temer que durante el tiempo anterior al reconocimiento judicial de su derecho,
éste pudiere sufrir un perjuicio inminente o irreparable podrá solicitar las medidas urgentes que,
según las circunstancias, fueren más aptas para asegurar provisionalmente el cumplimiento de la
sentencia”.
Antonio vs. Madera Lules SACIFIA s/ Indemnización por despido s/ incidente de
subasta -iniciado por el tercero adquirente-”).
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Art. 284 del CPCCT: “Contracautela. Las medidas cautelares se proveerán bajo la
responsabilidad del solicitante, quien deberá dar caución por todas las costas, daños y perjuicios
que pudiera ocasionar, en caso de solicitarse en forma abusiva. Al proveer la medida, el tribunal
graduará la calidad y monto de la caución de acuerdo con la mayor o menor verosimilitud del
derecho y las circunstancias del caso, salvo que fundadamente estime que la simple caución
resultara suficiente. Podrá ofrecerse la garantía de instituciones bancarias o de personas de
acreditada responsabilidad económica. En cualquier estado del proceso, la parte contra quien se
hubiera hecho efectiva una medida cautelar podrá pedir que se mejore la caución probando
sumariamente que es insuficiente. El tribunal resolverá previo traslado a la otra parte”.
3. Cuando la existencia del crédito esté demostrada con instrumento
público o privado atribuido al deudor, abonada la firma, en este último caso, por
certificación de escribano como puesta en su presencia u otro medio fehaciente e
indubitable.
Supuestos de embargos: “El art. 209, inc. 5º del Cód. Procesal otorga la facultad
de solicitar embargo preventivo cuando se acredita: 1-la titularidad del crédito
sujeto a condición y 2-se demuestra sumariamente la disminución patrimonial del
deudor” (CNFed. Civil y Com., Sala II, 1998/09/24, La Ley, 1999-A, 378).
Supuestos de embargos: “Los supuestos contemplados en el art. 209 del Cód.
Procesal como idóneos para habilitar la traba de una medida cautelar, presuponen
la existencia de una relación entre las partes, de base convencional previa al
acatamiento del hecho que se reputa dañoso” (CNCiv., Sala E, 1998/09/24,
“Ismael vs. Torre”, La Ley, 1999-B, 782, 41.279-S).
Jurisprudencia Provincial
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Art. 221 del CPCN: “Procederá el secuestro de los bienes muebles o semovientes objeto del
juicio, cuando el embargo no asegurare por el derecho invocado por el solicitante, siempre que se
presenten instrumentos que hagan verosímil el derecho cuya efectividad se quiere garantizar.
Procederá, asimismo, con igual condición, toda vez que sea indispensable proveer a la guarda o
conservación de cosas para asegurar el resultado de la sentencia definitiva. El juez designará
depositario a la institución oficial o persona que mejor convenga; fijará su remuneración y ordenará
el inventario, si fuese indispensable”.
a un establecimiento público o a un particular de suficiente responsabilidad,
fijándosele la remuneración y la forma cómo deberá actuar con relación a la cosa
secuestrada”.
Jurisprudencia Nacional
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Art. 228 del CPCN: “En todos los casos en que habiendo lugar a embargo éste no pudiere
hacerse efectivo por no conocerse bienes del deudor, o por no cubrir éstos el importe del crédito
reclamado, podrá solicitarse contra aquél la inhibición general de vender o gravar sus bienes, la
que se deberá dejar sin efecto siempre que presentase a embargo bienes suficientes o diere
caución bastante. El que solicitare la inhibición deberá expresar el nombre, apellido y domicilio del
Se diferencia del embargo, en tanto éste último recae sobre uno o más
bienes del deudor, sean muebles o inmuebles, mientras la inhibición constituye
una medida cautelar que se traduce en la interdicción de vender o gravar cualquier
bien inmueble de que el deudor pueda ser propietario en el momento de anotarse
la medida, o que adquiera en lo sucesivo, pues los escribanos no pueden, sin
orden judicial, otorgar escrituras traslativas de dominio o de constitución de
derechos reales cuando surge, del certificado expedido por el Registro de la
Propiedad correspondiente, que existe anotada una inhibición respecto del titular
del dominio.
Jurisprudencia Nacional
deudor, así como todo otro dato que pueda individualizar al inhibido, sin perjuicio de los demás
requisitos que impongan las leyes. La inhibición sólo surtirá efecto desde la fecha de su anotación
salvo para los casos en que el dominio se hubiere transmitido con anterioridad, de acuerdo con lo
dispuesto en la legislación general. No concederá preferencia sobre las anotadas con
posterioridad”.
Concepto: “La inhibición general de bienes constituye una medida precautoria de
índole condicional y subsidiaria que, frente a la falta de conocimiento de bienes
para embargo o su insuficiencia, tiene por finalidad esencial impedir la
movilización patrimonial de cualquier bien registrable de propiedad del deudor”
(Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contenciosoadministrativo Federal, sala I,
“AFIP-DGI 30002/11 c. S.A. La Nación”, 09/01/2012, LA LEY 03/04/2012 , 7).
Jurisprudencia Provincial
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Conf. PALACIO, Lino Enrique, Manual de Derecho Procesal Civil, 18º ed., Buenos Aires,
Abeledo-Perrot, 2004, pág. 797.
A diferencia del embargo preventivo, la anotación de la litis no impide la
libre disposición del bien, que puede ser gravado, o enajenado por el demandado.
Pero en la medida en que configura un modo de dar a conocer la existencia de un
litigio sobre aquél, descarta la posibilidad de que los terceros que se encuentren
en alguna de las mencionadas condiciones puedan ampararse en la presunción de
buena fe que, como principio general, establece el art. 2362 Cód. Civil.
Jurisprudencia Nacional
Supuestos: “La anotación preventiva de litis con relación a un inmueble que será
objeto de una acción de simulación de venta debe admitirse, siempre que se
encuentre en cabeza de quien va a ser demandado y previa caución juratoria,
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Art. 229 del CPCN: “Procederá la anotación de litis cuando se dedujere una pretensión que
pudiere tener como consecuencia la modificación de una inscripción en el Registro correspondiente
y el derecho fuere verosímil. Cuando la demanda hubiere sido desestimada, esta medida se
extinguirá con la terminación del juicio. Si la demanda hubiese sido admitida, se mantendrá hasta
que la sentencia haya sido cumplida”.
pues los elementos de juicio incorporados resultan suficientes para acreditar prima
facie la verosimilitud del derecho invocado” (Cámara Nacional de Apelaciones en
lo Civil, sala E, “Contreras Ledesma, Facundo Gustavo c. Varela, Alberto
Diógenes”, 22/03/2013, LA LEY 13/08/2013, 4).
Jurisprudencia Provincial
Concepto: “Sabido es que la anotación de litis es una medida cautelar que tiene
por objeto asegurar la publicidad de los procesos relativos a bienes inmuebles o
muebles registrables, para que las sentencias que en ellos se pronuncien puedan
ser opuestas a terceros adquirentes del bien litigioso o a cuyo favor se constituye
un derecho real. No impide la transferencia del bien afectado a ella, pero permite
que su adquirente esté informado de la existencia del juicio y de la naturaleza del
mismo; por ello no podrá luego, si quien pidió la medida triunfa, ampararse en la
presunción de buena fe. En la especie, la anotación de litis se registró con
anterioridad al embargo. De allí que es aplicable el criterio jurisprudencial que
predica que ‘si el boleto ha tenido acceso registral, el embargante posterior no
puede pretender mejor derecho que el adquirente pues lo cierto es que su
prioridad surge de un registro que, al mismo tiempo, le está publicitando la nueva
situación jurídica que tiene el inmueble (cfr. García Conti, Raúl, ‘Oponibilidad
inscriptiva de los boletos de compraventa’, Revista del Notariado, núm. 829, 1990,
p. 212)’ (SCMendoza, 6/12/91, ‘Ongaro de Minni y otros’, LL 1992-B-159)” (CSJT,
sentencia nº 617 de fecha 23/08/1999).
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Conf. PALACIO, Lino Enrique, Manual de Derecho Procesal Civil, 18º ed., Buenos Aires,
Abeledo-Perrot, 2004, pág. 791.
aquella que se dispone con el único objeto de que el interventor haga efectivo un
embargo ya decretado (interventor recaudador). La segunda (mantenimiento de
una situación de hecho, corresponde distinguir dos especies: a) interventor
fiscalizador, cuyas funciones se limitan a controlar la administración de una
sociedad o asociación; b) administración judicial que consiste en que el interventor
debe desplazar al administrador de la correspondiente entidad, asumiendo
facultades de dirección y gobierno en sustitución de aquél.
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Conf. art. 222 del CPCN.
1. El juez apreciará su procedencia con criterio restrictivo; la resolución
será dictada en la forma prescripta en el artículo 161del CPCN27 (conf. art. 225 inc.
1º del CPCN).
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Art. 161 del CPCN: “Las sentencias interlocutorias resuelven cuestiones que requieren
sustanciación, planteadas durante el curso del proceso. Además de los requisitos enunciados en el
artículo anterior, deberán contener: 1) Los fundamentos. 2) La decisión expresa, positiva y precisa
de las cuestiones planteadas. 3) El pronunciamiento sobre costas”.
derecho y peligro en la demora). Esta medida podrá decretarse también en caso
de condominio o de sociedad (art. 298)
Por su parte, el art. 300 del CPCCT dispone que “Cuando fuera
necesario sustituir la administración del negocio, empresa, explotación, sociedad o
condominio, por desavenencias entre sus responsables o componentes, que
impidan su normal desenvolvimiento, o por circunstancias que, a criterio del
tribunal, demuestren la inconveniencia de la actual administración, podrá a pedido
de parte interesada designar un administrador judicial en persona idónea, de
suficiente responsabilidad, a quien señalará sus facultades y deberes. Los hechos
que fundamenten el pedido deberán justificarse en la forma determinada en el
Artículo 280. Cuando las medidas cautelares de intervención o administración
judicial estén autorizadas por las leyes sustanciales, quedan sujetas al régimen
establecido por ellas”.
Jurisprudencia Nacional
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Conf. PALACIO, Lino Enrique, Manual de Derecho Procesal Civil, 18º ed., Buenos Aires,
Abeledo-Perrot, 2004, pág. 798.
En el marco de la Provincia de Tucumán, el art. 305 del CPCCT
dispone que “A pedido de parte o de oficio, el tribunal podrá ordenar que
cualquiera de las partes o ambas se abstengan de modificar el estado de hecho o
de derecho existente en el momento de pedirse la medida”. A su vez, agrega que
cuando se encuentren cumplidos los requisitos de verosimilitud del derecho y el
peligro en la demora “procederá en toda clase de juicios ya iniciados y en
cualquier estado de la causa, aún después de la sentencia y en grado de
apelación, y podrá ser dejada sin efecto en cualquier momento, cuando el tribunal
lo estime conveniente en atención a las circunstancias” (art. 306).
Jurisprudencia Nacional
Jurisprudencia Provincial
Jurisprudencia Nacional
Jurisprudencia Provincial
Si bien el juez no admite el divorcio por causal subjetiva por falta de pruebas; ello
no obsta para que proceda la cautelar, que es una medida provisoria, que como
Lino Palacio lo expresa en su obra ‘Derecho Procesal Civil, Procesos Cautelares y
Voluntarios’ Tomo VIII, Pág 253, se regula: ‘...como arbitrio orientado a la
protección provisional de ciertas personas expuestas a amenazas o peligros sobre
su integridad física o moral...’; a diferencia de la sentencia de divorcio vincular, que
causa estado. En efecto, nos encontramos frente a personas de la tercera edad,
que deben convivir para asistirse, colaborarse y prestar ayuda mutua, quebrado
estos principios es procedente la exclusión de uno del hogar, teniendo en cuenta
sobre todo que la actora es una persona mayor de 78 años, enferma, que padece
diabetes y que tiene un ACV conforme surge del certificado médico” (Cámara Civil
en Familia y Sucesiones, Sala 1º, sentencia nº 21 de fecha 17/02/2011).
Concepto: “La medida es de protección de persona, que al decir de Podetti es
sustraer a una persona de un lugar o ambiente pernicioso o donde corre peligro
físico o moral o donde carezca de la necesaria libertad física o de determinación.
Esta medida como cautelar que es, tiene los requisitos de admisibilidad que le son
comunes a todas las cautelares, verosimilitud del derecho y provisoriedad de la
mismas” (Cámara Civil en Familia y Sucesiones, Sala 1º, sentencia nº 383 de
fecha 18/10/2013).
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Corte Suprema de Justicia de la Nación, “Pardo, Héctor Paulino y otro c/ Di Césare, Luis Alberto
y otro s/ art. 250 del C.P.C.”, sentencia de fecha 00/12/2011, Fallos 334:1691.
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Corte Suprema de Justicia de la Nación, “Camacho Acosta, Maximino vs. Grafo Graf S.R.L. y
otros”, de fecha 07/08/1997, Las Ley 1997-E, 653, Fallos 320:1633.
2. Urgencia de la medida en tal grado que de no ser adoptada de
inmediato cause al peticionante la frustración del derecho o una lesión grave o de
difícil reparación
Jurisprudencia Nacional
Madida innovativa. Rasgos: “La medida cautelar innovativa es una decisión
excepcional, pues, altera el estado de hecho o de derecho existente al tiempo de
su dictado. Como configura un anticipo de jurisdicción favorable respecto del fallo
final de la causa, resulta justificada una mayor prudencia en la apreciación de los
recaudos que hacen a su admisión” “Es de la esencia de las medidas cautelares
innovativas enfocar sus proyecciones -en tanto dure el litigio- sobre el fondo de la
controversia, ya sea para impedir un acto o para llevarlo a cabo. Tales medidas
están orientadas a evitar la producción de perjuicios que se podrían producir en
caso de inactividad del magistrado, tornándose de muy dificultosa o imposible
reparación en la oportunidad del pronunciamiento de la sentencia definitiva” “El
anticipo de jurisdicción en el examen de las medidas cautelares innovativas no
importa una decisión definitiva sobre la pretensión concreta del actor. Lleva ínsita
una evaluación del peligro de permanencia en la situación actual a fin de habilitar
una resolución que concilie -según el grado de verosimilitud- los probados
intereses de aquél y el derecho constitucional de defensa del demandado” (CSJN,
“Camacho Acosta, Maximino vs. Grafo Graf S.R.L.y otros”, 07/08/1997, La Ley
1997-E, 653, Fallos 320:1633).
Enfoque constitucional: “No pudo pasar desapercibido para la cámara, dada la
interrelación que existe entre los requisitos de admisibilidad, la relevancia que en
este tipo de medidas adquiría la gravedad del cuadro de salud que presentaba la
joven, ni los daños irreparables que se producirían de mantenerse la situación de
hecho existente hasta el dictado de la sentencia, habida cuenta del cuidado que
los jueces deben poner en la consideración de las cuestiones sometidas a su
conocimiento, en especial cuando el anticipo de jurisdicción solicitado tiende a
remediar un agravio a la integridad de la persona, tutelada por la Convención
Americana sobre los Derechos Humanos y por la Convención sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad (art. 5.1 y arts. 10, 17 y 25, respectivamente;
arg. Fallos: 320:1633, considerando 9°)” (CSJN, “Pardo, Héctor Paulino y otro c/ Di
Césare, Luis Alberto y otro s/ art. 250 del C.P.C.”, sentencia de fecha 00/12/2011,
Fallos 334:1691).
Jurisprudencia Provincial
Rasgos: “Ha destacado este tribunal que las medidas autosatisfactivas son una
especie de proceso urgente, género global que abarca otras hipótesis en las
cuales el factor tiempo posee especial resonancia (cautelares genéricas, tutela
anticipatoria, etc.). Habiéndose expresado que la categoría de proceso urgente es
más amplia que la de proceso cautelar. Así, la primera comprende también las
denominadas medidas autosatisfactivas y las resoluciones anticipadas (cfr.
Kemelmajer de Carlucci, Medidas autosatisfactivas, en Medidas Autosatisfactivas,
bajo la dirección de J. Peyrano, pág. 438). Las medidas procuran solucionar
coyunturas urgentes, se agotan en sí mismas, caracterizándose por la existencia
de un peligro en la demora” (Cámara Civil y Comercial Común, Sala 3º, sentencia
nº 360 de fecha 16/09/2013, “Chazarreta Dora Josefa c/ Protección Mutual dse
Seguros del Transporte Público de Pasajeros s/ Medida Autosatisfactiva por vía de
amparo”).
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Conf. PALACIO, Lino Enrique, Manual de Derecho Procesal Civil, 18º ed., Buenos Aires,
Abeledo-Perrot, 2004, pág. 802.
cuestión planteada; la resolución sobre esa cuestión será irrecurrible (conf. art.
176 del CPCN). Por su parte el CPCT dispone que la promoción del incidente no
suspenderá el trámite del proceso principal (art. 232 del CPCCT). Sin perjuicio de
ello, también dispone que, excepcionalmente, cuando este Código así lo disponga
o lo decidiera fundadamente el tribunal en razón de la naturaleza de la cuestión
planteada, se suspenderá el proceso principal. Motivaran la suspensión del
principal, los incidentes sin cuya resolución previa sea imposible, de hecho o de
derecho, continuar su sustanciación (art. 233), aclarando que “Los incidentes
planteados fuera de la audiencia que no obsten a la prosecución del proceso
principal se sustanciarán en pieza separada, formada por las constancias que las
partes indiquen y las que el tribunal considere necesarias” (art. 234)
Jurisprudencia Nacional
Jurisprudencia Provincial
Suspensivo: “En relación a los arts. 183 y 184 del CPCyC, un incidente es
suspensivo cuando necesita de una resolución previa a la prosecución del
desarrollo procesal del principal; en cambio, no lo será cuando sea de tal
naturaleza que su dilucidación previa no constituya un presupuesto para continuar
la marcha del principal (Código Procesal Civil y Comercial de Tucumán,
Bourguignon-Peral, Tomo I, pág. 489 y sig.), vg. incidente de caducidad de
instancia, de nulidad, integración de litis, etc.” (CSJT, sentencia nº 96 de fecha
07/03/2012, Arias Luís Rolando vs. Fara Elias y Otra s/ Daños y perjuicios”).
Caducidad: “En los incidentes, una vez agregadas las pruebas y vencido el
término probatorio, los autos quedan pendientes de sentencia de conformidad con
lo dispuesto por el tercer párrafo del art. 186 procesal, por lo que corresponde
aplicar el art. 211 inc. 1 CPCC que excluye la posibilidad de la caducidad de
instancia” (CSJT, sentencia nº 348 de fecha 02/06/2011, “Ferretera del Norte
S.R.L. s/ Concurso preventivo –Inc. de revisión de crédito promovido por el Banco
del Tucumán S.A.-).
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Art. 97 del CPCN: “Las tercerías deberán fundarse en el dominio de los bienes embargados o en
el derecho que el tercero tuviere a ser pagado con preferencia al embargante. La de dominio
deberá deducirse antes de que se otorgue la posesión de los bienes; la de mejor derecho, antes de
Requisitos: Los requisitos de tiempo varían según sea se trate de una
tercería de dominio o de mejor derecho. En el primer caso, la pretensión debe
deducirse antes de que se otorgue la posesión del bien embargado al comprador
(conf. art. 97, 2º párr.). La tercería de mejor derecho debe deducirse antes de que
se pague al acreedor que ha obtenido el embargo.
que se pague al acreedor. Si el tercerista dedujere la demanda después de DIEZ (10) días desde
que tuvo o debió tener conocimiento del embargo o desde que se rechazó el levantamiento sin
tercería, abonará las costas que originare su presentación extemporánea, aunque correspondiere
imponer las del proceso a la otra parte por declararse procedente la tercería”.
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Art. 55 del CPCCT: “El tercero que resultase afectado por un embargo trabado sobre bienes de
su propiedad u otra medida cautelar equivalente, o que tuviese derecho a ser pagado con
preferencia al embargante, podrá hacer valer su derecho mediante la deducción de la
correspondiente tercería”.
perjuicios que puede producir la suspensión del proceso principal (conf. art. 98, 1º
párr.). Si se trata de bien inmueble, el tercerista debe acompañar el testimonio de
la escritura pública respectiva, correspondiendo un análisis específico en el
supuesto que pretenda acreditar su dominio con otro elementos. En materia de
bienes muebles, para dar curso a la tercería se debe demostrar que a la fecha de
la traba del embargo, era poseedor de la cosa, por cuanto el poseedor cuenta a
su favor con la presunción de propiedad establecida por el art. 2412 del Cód. Civil,
incumbiendo al embargante la prueba tendiente a desvirtuar esa presunción; b) Si
la tercería deducida es de mejor derecho, se debe acreditar la titularidad del
crédito y la existencia de un privilegio especial a su favor o de un embargo
obtenido con anterioridad.
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Art. 99 del CPCN: “Si la tercería fuese de dominio, consentida o ejecutoriada la orden de venta
de los bienes, se suspenderá el procedimiento principal, a menos que se tratare de bienes sujetos
a desvalorización o desaparición o que irrogaren excesivos gastos de conservación, en cuyo caso,
el producto de la venta quedará afectado a las resultas de la tercería. El tercerista podrá, en
cualquier momento, obtener el levantamiento del embargo dando garantía suficiente de responder
al crédito del embargante por capital, intereses y costas en caso de que no probare que los bienes
embargados le pertenecen”.
35
Art. 100 del CPCN: “Si la tercería fuese de mejor derecho, previa citación del tercerista, el juez
podrá disponer la venta de los bienes, suspendiéndose el pago hasta que se decida sobre la
preferencia, salvo si se otorgare fianza para responder a las resultas de la tercería. El tercerista
será parte de las actuaciones relativas al remate de los bienes”.
En cuanto al régimen del CPCT, se advierte que se dispone que cuando
la tercería de dominio versara sobre bienes inmuebles, con el escrito inicial el
presentante deberá acompañar el título de dominio, y si no lo tuviera en su poder,
solicitará previamente su testimonio. Si versara sobre bienes muebles o fuera
tercería de mejor derecho, ofrecerá toda la prueba de que intente valerse. No
observándose estos requisitos, el Tribunal declarará inadmisible la tercería sin
más trámite ni recurso. Su reiteración no será admitida si se fundara en título que
hubiese poseído y conocido el tercerista al tiempo de entablar la primera (art. 58
del CPCCT).
Jurisprudencia Nacional
36
Art. 98 del CPCN: “No se dará curso a la tercería si quien la deduce no probare, con
instrumentos fehacientes o en forma sumaría, la verosimilitud del derecho en que se funda. No
obstante, aún no cumplido dicho requisito, la tercería será admisible si quien la promueve diere
fianza para responder de los perjuicios que pudiere producir la suspensión del proceso principal.
Desestimada la tercería, no será admisible su reiteración si se fundare en título que hubiese
poseído y conocido el tercerista al tiempo de entablar la primera. No se aplicará esta regla si la
tercería no hubiese sido admitida sólo por falta de ofrecimiento o constitución de la fianza”.
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Art. 104 del CPCN: “El tercero perjudicado por un embargo podrá pedir su levantamiento sin
promover tercería, acompañando el título de dominio u ofreciendo sumaria información sobre su
posesión, según la naturaleza de los bienes. Del pedido se dará traslado al embargante. La
resolución será recurrible cuando haga lugar al desembargo. Si lo denegara, el interesado podrá
deducir directamente la tercería, cumpliendo los requisitos exigidos por el artículo 98”.
Concepto: “Se denomina tercería a la pretensión que puede interponer una
persona ajena a las partes que intervienen o figuran en un determinado proceso, a
fin de que se disponga el levantamiento de un embargo trabado en ese proceso
sobre un bien de su propiedad —tercería de dominio—, o que se le reconozca su
derecho o el derecho a ser pagado con preferencia al embargante con el
producido de la venta del bien que ha sido objeto de dicha medida -tercería de
mejor derecho-” (Cámara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala A,
“Rodríguez, Rubén Ramón vs. Simonetti, Horacio Néstor”, 17/02/2011).
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