Introduccióntra

Propiedad intelectual: derechos de autor y conexos.

Confusión dada por el Real Decreto del 2 de noviembre de 2021, transpone distintas directivas
del gobierno español, entre ellas 789 y 790 del 17 de abril de 2019.

El real decreto genera confusión: transpone directivas, especialmente de la 790, deja una parte
del contenido de la directiva que es puro derecho de autor fuera de la ley de pi y modifica en el
texto refundido. En vez de modificar la ley de pi para incorporar toda la directiva lo hace de
manera extraña porque saca materias y mete otras.

El real decreto se convalidó en diciembre por el parlamento y luego se pidió trámite como
proyecto de ley por la vía de urgencia (muestra que la resolución no era buena). El ministerio
de cultura sacó nota aclaratoria. Luego sacaron plazos de enmiendas y por eso no se actualizó
el manual.

En el libro cuarto título sexto tiene el real decreto: artículo 68 pagar derechos a los autores;
ahora no se paga nada.

Propiedad intelectual: bien inmaterial.

Derechos de autor: protege la creación o prestación de los titulares de derechos conexos.

Es autor y quien merece ser reconocido como autor: solo la creación original (los autores son
los que tienen mayor protección, por amplio plazo, derechos patrimoniales: vida + 70 años)

Otros titulares de derechos de propiedad intelectual: libro segundo: derechos conexos: no

realizan labor creativa: artistas, productores, grabaciones audiovisuales: emisiones;
realizadores de meras fotografías; productores de bases de datos; editores de prensa.

El objeto de protección no tiene soporte: art. 3: deslinda propiedad material (le aplica el
Código Civil) de la propiedad inmaterial. En el art. 56 hay excepción: obra plástica o fotográfica
le da derecho patrimonial salvo que el autor lo prohiba en el acto de venta: la exposición es el
ejercicio de un derecho patrimonial.

Regulación armonizada con la UE por ser bienes inmateriales.

Berna: 1896 con el objetivo de protegerse recíprocamente entre estados (198 miembros
actualmente); otros tratados de la ompi, derivados de internet. España se adhirió al Convenio y
sus cambios y a la vez hizo otros cambios: en los años 60 el tribunal supremo consideró que el
Convenio de Berna tenía un contenido programático: no aplicó el convenio porque no estaba
en la ley, que es de diez años antes del código civil.

Primera ley 1879 en vigor hasta 1987: protección durante la vida + 80 años luego de la muerte.
era la más generosa. No reconocía derechos morales (en Berna se contemplaron en 1928).
España adhería a las modificaciones de Berna pero no modificaba la ley de PI. Además se
contemplaba el registro de la obra. El registro presume que sos autor. Berna no exige inscribir
(pero Berna es posterior, es de 1886 la primer ley es de 1879).

En 1986 España entra a la Unión Europea, todo el acervo comunitario debe ser incorporado
por el legislador español.

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Transitoria: los autores fallecidos antes del 7.12.1987 están protegidos 80 años tras su muerte:
Los posteriores, 70 años (como la UE). Los 80 años solo sirven para territorio español, así lo
indica la ley. Trato igualitario a nacionales de otras naciones: también aplica a un francés,
alemán. Siempre que el juez sea competente (infracción en territorio español). En 1987 se
fijaron 60 años y en 1993 la UE fijó 70 años. Entonces los 60 años no aplicaron nunca porque
no transcurrió ese plazo.

Convenio de Berna establecía plazo de 50 años. La idea es proteger al autor y a las dos
generaciones subsiguientes de herederos y luego al dominio público para uso de todos. Pero la
esperanza de vida era menor en esa época. Como ahora aumentó la esperanza de vida, hay
que extender el plazo. En el año 93 se trata el plazo de duración: para armonizar plazos (obras
en el dominio público en francia y no en españa) la fijaron en 70 años (la ley alemanda del 65
contemplaba este plazo) y permitieron mayores plazos si estaban corriendo para España.

En 96, teníamos ley de PI y varias leyes por fuera (transposición de directivas). Tuvieron que
refundir todo en un único texto y allí sale un nuevo texto.

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La obra y el autor.
Clase 7-9

Autor: cuando se desencadenó la protección y quien es el titular.

Objeto (qué se protege): Art. 10 creación original: “Son objeto de propiedad intelectual todas
las creaciones originales literarias, artísticas o científicas expresadas por cualquier medio o
soporte, tangible o intangible, actualmente conocido o que se invente en el futuro,
comprendiéndose entre ellas…”. El listado a modo de ejemplo, no es taxativo. Incluye a los
títulos: aunque la creación es breve si es original se protege.

No se exige soporte: por ejemplo, una improvisación no está grabada pero tiene protección.
problema: probar que lo creaste y que es original.

Tampoco se exige la registración (autoridad: Registro de la PI). Para registrar debes llevar el
soporte.

Excepciones- art. 2 Tratado OMPI 96 y el art. 9 ADPIC: no es objeto de protección: (i) ideas (la
protección está en la forma de expresión); (ii) métodos; (iii) procedimientos; (iv) mera
información (se protege la obra hecha por el periodista, no la noticia en sí); (v) estilos
(Impresionista; rock); etc.

Obra original: la ley establece que se protege la obra original (son requisitos sucesivos) pero
no hay definiciones. Los conceptos fueron definidos por el TJUE.

Concepto de obra - STJUE del 13.11.2018 Caso Levola: El caso versa sobre el sabor de un
queso protegido por derechos de autor. Tal sabor había sido copiado por una empresa
competidora. El “autor” manifiesta que su creación se expresa a través del sabor. El TS de
Holanda deriva al TJUE que debe resolver si el sabor de un queso es obra. El Tribunal define
que el concepto de obra de la Directiva 2001/29 implica que, para que haya obra,
necesariamente debemos encontrarnos ante una expresión del objeto de protección de
derechos de autor que lo identifiquen con suficiente precisión y objetividad, aun cuando la
expresión no sea permanente. En este caso, la expresión a través del sabor del queso no puede
permitir una identificación precisa por parte de cualquier sujeto porque hay distintas
interpretaciones de los sentidos. Lo mismo para un perfume (tribunal holandés: olor puede
protegerse por derechos de autor; el tribunal de casación francés dijo lo contrario: porque la
ley no protege métodos). Si se inventa un gustometro que identifique la forma objetiva,
entonces podría caminar. Cuando entran cuestiones subjetivas en juego, no camina la
protección. Actos sociales y culturales impide que se detecte el mismo objeto.

¿Por qué se va a derechos de autor? Por los plazos determinados y los derechos que te
otorgan: se desdoblan en patrimoniales y morales: nada da premio mayor en PI que el hecho
de ser autor (los titulares de derechos conexos no tienen derechos morales). El sabor como
expresión de la obra intelectual: a cada uno le huele de una manera distinta. El objeto debe ser
preciso por la calidad de lo que se otorga: protección extensiva.

Originalidad: STJUE del 16.7.2009. Caso Infopaq: para ser original, la obra debe ser una
creación propia de su autor. Tradicionalmente dos concepciones: (i) subjetiva: obra refleja la
personalidad del autor - vinculada a las artes clásicas ancestrales (pinturas, literatura) se
complica con los softwares.- ¿cómo ver al autor a través de un código binario? lo mismo con

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las nuevas manifestaciones del arte conceptual, que invalidan el criterio; (ii) objetivo: algo es
creativo cuando es nuevo: que no se haya hecho exactamente igual por otro. Se exige una
altura a la creación: se debe despegar de lo que cualquiera haría, despegar de lo banal, de lo
común: se debe exigir altura creativa.

Los pleitos sobre originalidad requieren la intervención de un perito: que no se copiaron de

otro y que se apartaron de lo que cualquiera podría hacer.

El tribunal ha ido perfilando criterios: Sentencia Painer: retrato fotográfico de niña podía ser
obra fotográfica (o era mera fotografía): hace falta que quien realice la fotografía tome
decisiones libres y creativas. Decisiones que no sean predeterminadas y que sean creativas, no
que cualquiera pueda tomar (posición de la niña -por ejemplo: modelo v. foto carnet; etc). La
decisión podría tomarse en el mismo momento de captar la imagen o en el revelado final.
Debe analizarse caso por caso. Derecho inglés: mero esfuerzo para proteger. Luego de Infopaq,
los tribunales ingleses consideraron que falta algo más, no el mero trabajo. En España siguen
hablando de altura creativa.

El tribunal español decidió en materia de fotografía sobre altura creativa.

Autor: persona física. Art. 5 de la ley de PI: principio de autoría en favor de la persona física. La
creación es humana (animal: no puede tomar decisiones libremente. las decisiones las tomo el
fotógrafo previamente). Excepción en el art. 8: titularidad en personas jurídicas (la profe
quiere derogación).
El Tribunal de Justicia de la UE define conceptos armonizados para que los países los interpreten de igual
manera. Si no hay concepto autónomo, los países pueden hacer una interpretación propia. Abogado
general: hace conclusiones previas y el Tribunal sigue esa línea. El tribunal no dice sí o no, derecho
comunitario: definición de conceptos. El Tribunal remitente hace preguntas concretas. Una vez que
define el concepto, puede ir aclarándolo e incluso puede fallar de otra manera.

Listado del art. 10.

- Obras literarias - art. 10. a): Obras que se expresan por medio del lenguaje
convencional (lenguas, braille, gestos). [El legislador mezcla continente con contenido
(impreso)]. Originalidad: expresión, composición, estructura del texto, la trama en
libros de ficción; No hay originalidad: en los meros datos, información, sucesos de la
vida de una persona (bibliografía);

Art. 13: Exclusiones de obras de lenguaje: no se protegen porque prima el interés

público y emanan de un poder del Estado en ejercicio de una función pública. Por
ejemplo: documentos de organismos públicos, leyes, etc. Por fuera, las creaciones
derivadas de actividades de organismos públicos si no derivan del ejercicio de una
potestad pública (por ejemplo, investigadores en centros oficiales).

Cartas: propietario del soporte v. ser autor: ser titular del soporte no te autoriza a
publicarla es decir a ejercer los derechos de autor. No la vas a poder explotar.

Obras complejas: la obra literaria puede formar parte de una obra compleja (gráficos,
fotografías, dibujos, etc).

Obras científicas: varios autores detrás -> obra en colaboración. Problema: lo más
importante es lo que el derecho de autor no protege: ideas, tesis, teorías. Plagios en
trabajos científicos: por ej. investigación de años hecha en un archivo, allí están los

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 datos, puede ser copiada, no hay plagio; ¿Qué pasa con los datos de laboratorio? No
puede haber demanda de derechos de autor. Tribunal de Barcelona: investigación de
ADN, un becario publica artículo en revista científica, por sí solo. El abogado fue por
enriquecimiento injusto. También puede irse por derecho al honor: reputación
profesional, todos obtuvieron los datos; los investigadores pedían que se los reconozca
como quienes obtuvieron datos y se publique en un medio de igual difusión.

Responsabilidad subsidiaria: más allá de las excepciones que hagan los medios de
comunicación, podes demandar al medio. 1911 del CC (responder con todos los bienes
presentes y futuros). En contratos de edición, se libera de responsabilidad al editor,
quien tendrá acción de regreso contra el plagiador.

Principal modo de explotación: contrato de edición, art. 58 y ss.

Remuneración del autor: reciben remuneración del editor + canon compensatorio

dado por la autoridad administrativa (CEDRO) por ejemplo por copia privada.

Clase 8.9.2022

- Obras musicales, art. 10.1.b): “composiciones musicales con o sin letra”.

-Obras que se expresan mediante el sonido.

Elementos de originalidad: melodía, timbre, ritmo. No se requiere fijación corporal -en notas o
en soporte fonográfico (se protege la improvisación). No se protegen estilos (rock) ni reglas de
armonías, escalas (do,re,mi); .

La música es elemento integrante de muchas obras complejas. A la vez, la canción es una obra
compleja: música y letra. Puede haber problemas cuando hay diversos autores.

Explotación: mediante ejercicio de derecho de comunicación pública (sin entrega de

ejemplar). Compensación por copia privada. Límite para las obras musicales en ceremonias
religiosas.

- Obras plásticas, art. 10.1.e, f, g:

Concepto: se expresan mediante la forma y el color que se da a materias preexistentes (no se

menciona a la obra arquitectónica en sí pero si se hace mención del plano de edificio, entonces
también está protegida. Mapas también)

La obra se incorpora al objeto material que se expresa: relación corpus mysticum (Las
Meninas) y corpus mechanicum (cuadro físico, soporte al que se incorpora la creación) - art. 3-:
las obras plásticas se incorporan a un único objeto material. Es decir, no hay deslinde.

Art.56: Segundo párrafo: puedo exponer obra aun sin permiso o indicación del autor. Se
presume la cesión del derecho de exposición pública al adquirente por el mero hecho de la
adquisición. La regla opera si el autor no dijo nada. Derogación del principio general que solo
aplica a obras plásticas o fotográficas.

Especial valor del original: tesis del aura: lo especial que se presupone que es algo salido de la
mano del autor hace que tenga un valor superior.

Originalidad: distinguir entre concepción (quién aparece en el cuadro) y ejecución (forma de

pintar, trazos,etc). Por ejemplo: No hay originalidad si retratás lo percibido visualmente tal y

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como está: no puede prohibirse el retrato de la Puerta de Alcalá. Tal vez haya casos
particulares, como La Gran Vía de Antonio Lopez. Si hay originalidad en Las Meninas: tomó
decisión sobre las luces, quiénes se ven en el cuadro, etc;).

No deben reunirse ambos requisitos: original en la concepción y/o en la ejecución.

Logotipo: originalidad en la concepción

Pintar árbol: originalidad en la ejecución

Las meninas: originalidad en la concepción y en la ejecución.

El mérito es irrelevante en derechos de autor: debe ser novedosa (película mala pero original).

Art. 24: Derecho de mera remuneración: derecho de participación en la reventa de obras

plásticas (en Francia: derecho de secuencia): obtener porcentaje de reventa si hay
intermediario profesional -no de particular a particular-. El objeto es proteger al autor que sin
popularidad vendió a mal precio su obra y luego su prestigio crece y aumenta el valor: la
distribución mediante venta se agota con la primera venta pero hay compensación en las
sucesivas ventas a través de este derecho de simple remuneración.

Límites especiales para obras plásticas: art. 32.1, 32.3 y 35.2.

- Obras fotográficas, 10.1.h:

Captación bidimensional de la luz que reflejan los objetos dando lugar a imágenes similares a
las captadas del mundo real. Requiere un instrumento mecánico: ello retrasó su admisión
como obra.

Originalidad: puede estar antes, en el proceso o luego de captar la imagen (ejemplo, revelado)
(Caso Painer: el fotógrafo debe tomar decisiones libres y creativas, antes, durante o después).

Mera fotografía: art. 128: lobby de la prensa fotográfica: es derecho conexo, patrimoniales
pero no transformación; 25 años desde la realización.

La distinción entre obra fotográfica y fotografía está en la originalidad: es una cuestión de

oportunidad por ello la foto de la bomba de Hiroshima es mera fotografía (y qué si el que toma
la mera fotografía es fotógrafo? el derecho de autor no protege la pericia: el fotógrafo no hace
todo el tiempo obra fotográfica). Es una toma de decisión creativa (no se premia la ocurrencia
o lo fortuito).

Art. 56 también aplica acá.

Caso Van Giel: fotografía copiada por pintor. Es una obra derivada: necesita permiso de la
autora de la fotografía.

- Obras audiovisuales, 10.1.d: art. 86 y ss.

Creaciones expresadas mediante una serie de imágenes y sonidos. Son obras complejas, aunan
distintos elementos expresivos, y en colaboración.

Reglas especiales según contrato de producción audiovisual.

- Programas de ordenador:

Se considera obra de lenguaje (en realidad es una obra tecnológica).

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 - Obras escénicas, 10, 1, c:

Obras concebidas para ser representadas ante un público. Varios autores detrás: música,
diálogo. Se caracterizan por la complejidad: música, letra, luz, decorados, vestuario, danza, etc.

¿Qué pasa con el artista/autor para que merezca protección? Aportar elementos creativos:
diálogos, etc.

Todo evento sobre el que predomine elemento artístico: emisiones de fútbol: no es original
porque se siguen reglas; faena de toros: reglas preestablecidas y pericia del torero: no hay
libertad creativa.

- Otras obras

El art. 10 no es exhaustivo. Concurso de cocina: la forma de expresión creativa, reglas del

juego, escenario, etc.

- Bases de datos y obras de colección:

Art. 12. Se protegen obras formadas por obras anteriores como consecuencia de la selección y
ordenación de las mismas. La originalidad está en la composición, en la selección y disposición
de los contenidos. No es obra de colección una guía telefónica. Si el orden es por fecha, no hay
originalidad, ergo no hay obra.

Obra en colaboración

Concepto: obras resultado del esfuerzo creativo unitario de varios autores. El carácter unitario
es lo que distingue de la obra derivada. Existe una puesta de acuerdo que persigue un objetivo
común, hay cooperación en el proceso creativo. Esto no impide que exista un coordinador, hay
jerarquía dentro del grupo. El coautor debe hacer aportación creativa.

Hay tantos objetos de derechos de autor como aportaciones + la obra resultante (ejemplo: 3
objetos en una canción: música, letra y obra): todo coautor tiene derecho de condominio.

Art. 7.3: se puede explotar separadamente la obra salvo (i) cause perjuicio a la obra en
común (por ejemplo: explotar letra de canción en un libro, sí//mundos separados, es otra
obra); usar melodía con otra letra, no, porque la segunda canción puede afectar a la primera
canción); o (ii) pacto en contrario.

Entonces, puede haber explotación separada de la obra individual, hecha por el autor (art.
7.3) y explotación de la obra como resultado unitario de la colaboración, como coautor (art.
7.1).

¿Cómo se ejerce el derecho sobre el conjunto?

7.2: Derechos morales: derechos indisponibles, derechos personalísimos, intransmisibles. El

art. 7.2 establece que para divulgar o modificar la obra, se requiere unanimidad. Si no hay
unanimidad decide el juez con criterios de razonabilidad, valorando si hay justa causa (por
ejemplo: si cabe separar la aportación del disidente; si hay instrucciones que no fueron
cumplidas por los demás al crear la obra, etc). Una vez divulgada la obra, el coautor no puede
rehusar la explotación en la forma en que se divulgó.

Ejercicio de derecho de paternidad: basta que un co autor defienda. No se necesita

litisconsorcio activo.

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Derechos patrimoniales:

Para la explotación debe haber acuerdo de la mayoría. El discrepante tiene derecho de

impugnación del acuerdo con causa justificada → Una vez divulgada, ningún autor puede
rehusar la explotación que se haga de la misma forma en que se divulgó. Si es otra forma, debe
haber acuerdo mayoritario. Ejercicio de derecho de retirada: no se requiere unanimidad. Hay
que ponderar intereses en conflicto (si se puede retirar sin desmerecer la obra).

7.4: Alcance de la coautoría: se permite el acuerdo de partes para determinar proporción y si

no se pacta, se divide en partes iguales (remisión al CC, normas sobre comunidad de bienes).

Duración: 70 años desde la divulgación. 28.1:Si están identificados todos los coautores, 70
años desde el fallecimiento del último coautor.

Obra colectiva:

Concepto: es la obra creada por la iniciativa y bajo la coordinación de una persona natural o
jurídica que decide, financia y explota a su riesgo. La edita y divulga bajo su nombre. Se
constituye por las aportaciones de diferentes autores que hacen una creación única y
autónoma. Hay excepción al art. 5 que dispone que el autor es persona física porque se
permite a la persona jurídica.

Antecedentes: origen en Francia, en 1957. Productos editoriales que requieren impulso de

persona jurídica (ejemplo, enciclopedia, diccionario, programa de ordenador)

Obras audiovisuales, art. 87: el productor no es autor, pero le da presunción de cesión de

derechos por ser quién pone el dinero. Si no fuera por el 87, aplicaría el 8 y sería autor.

Clase 9.9.2022

Derechos:

Derechos patrimoniales: Art. 8 último párrafo: derechos corresponde a la persona que edita y
divulga bajo su nombre, salvo pacto en contrario, es decir, salvo expresa renuncia. Si el
promotor renuncia estamos ante una obra en colaboración (paso de una obra -colectiva- a otra
-colaboración-). Los derechos del promotor o autor colectivo aplican sobre el conjunto
resultante, es el titular original del conjunto (no hay cotitularidad).

De todas formas, pueden explotarse separadamente las aportaciones individuales (aplicación

analógica del art. 52.1: salvo estipulación en contrario, los autores de obras reproducidas en
publicaciones periódicas conservan su derecho de explotarlas en cualquier forma que no
perjudique la normal de la publicación en la que se hayan insertado).

De todas formas, suele haber cesión de derechos -contrato de aportación a obra colectiva- u
relación laboral- aplica el art. 51.

Derechos morales: ficción legal: se le atribuye derechos morales. SAP Barcelona 28.5.2003 -
Caso Lara Croft: revista toma personaje del videojuego y lo pone en actitud sadomasoquista.
La demanda por lesión a la integridad moral: personaje distorsionado con actitudes sexuales.
El Tribunal entendió que había lesión. También: SAP Barcelona 28.3.2006: La Sagrada Familia.

Duración: Art. 28.2: 70 años desde la divulgación de la obra salvo que se identifique a los
autores: en ese caso se aplica el régimen de la obra en colaboración: plazo de 70 años desde el

8
fallecimiento del último autor. Plazo de duración de la propia aportación como obra separada
del conjunto: 70 años desde el fallecimiento del autor.

Obra derivada - Arts. 11, 12, 9 y 21 (el art. 21 contempla el derecho patrimonial,
transformación).

Concepto: Incorporación de obra preexistente a obra nueva. La obra derivada es obra original.
Tiene derechos morales y patrimoniales a favor del creador. Hay un primer autor de la obra
originaria. Tiempo después, un segundo autor elabora una obra original a partir de la primera
obra (no es 100% nueva, toma elementos de la anterior). Para ello, el segundo autor debe
poseer derecho de transformación. Ejemplo: las traducciones son obras derivadas (las
traducciones literales no son posibles). Hay un límite para la transformación que es la parodia
(art. 39).

Transformación: cambio o alteración en la forma. Debe existir similitud formal pues si no no

habría inspiración. Por ejemplo: pasar de pintura a música no sería inspiración. Si es posible de
obra de lenguaje (novela) a obra audiovisual (película). Ejercicio del derecho de
transformación: para la realización y la explotación. Con base en el art. 89 puede argumentarse
que la autorización para crear incluye la de explotar. Excepción hecha del derecho de
transformación.

Art. 87:

1º obra: música.

2ª obra: música + letra = canción → esta canción es una obra derivada.

La creación de obras derivadas que derivan de otras requiere una serie de autorizaciones.

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Derechos patrimoniales

Clase 12.9.2022

Derechos patrimoniales

El contenido de la obra pertenece al autor, actual o futuro.

Derecho exclusivo del autor a autorizar o prohibir la explotación de su obra y los derechos que
de ella derivan. Los derechos patrimoniales son independientes entre sí (puede cederse
derecho de reproducción a x y comunicación a y).

Es importante clasificar el derecho de explotación y que cesión se hizo (distribución,

reproducción, transformación, etc). Esto porque el sujeto autorizado suele ser distinto y todos
ellos deben contar con autorización (todos deben estar autorizados pero varía quién debe
conseguirla).

Derecho de reproducción:

Antecedentes: España: no hay antecedentes para reproducción antes de la ley de 1987

(modificada en 2006 para adaptarla al entorno digital). La ley de 1847 autoriza a la
reproducción por copias manuscritas, impresas, litografiadas y por cualquier otro medio
semejante → la técnica de reproducción no es relevante (Convenio de Berna).

Subir a internet es reproducción y comunicación al público (se rompe con la regla de que
reproducción y distribución es lo mismo y comunicación pública va solo)

[araceli magnas → manual de derecho comunitario].

Tratados internacionales:

Berna: 9.1.C: reproducción como multiplicación de la obra original en copias o ejemplares con
soporte material, sin importar la técnica.

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Tratado OMPI 1986 (TDA): Cargar una obra en el servidor es reproducción. Existían dudas
sobre otros tipos de copias que se hacen en internet. Para que parte de una obra vaya por
internet de manera fluida deben realizarse miles de copias temporarias. La copia permanente
del usuario en su ordenador, que obtiene mediante descarga, es reproducción. El punto es
cuando solo nos limitamos a ver la obra (netflix, apagás el dispositivo y la copia desaparece):
esto también constituye reproducción, son copias de la obra (cualquier cosa que permita
disfrutar la obra en un soporte es copia de la obra). Se resolvió mediante declaración
concertada: las partes deben interpretar el texto. Art. 1.4: derecho de reproducción tiene
plena aplicación en el entorno digital.

Lo mismo en el TIEF: art. 7 y 11 y declaración concertada 7.10 y 16.

Ley Española: art. 18: “Se entiende por reproducción la fijación directa o indirecta, provisional
o permanente, por cualquier medio y en cualquier forma, de toda la obra o de parte de ella,
que permita su comunicación o la obtención de copias”.

Reproducción: fijación directa o indirecta en soporte (un cantante no reproduce, un cantante

comunica).

El art. 18 es copia del art. 2 de la Directiva 2001/29/CE. Este concepto está armonizado: los
estados miembros no pueden incluir más o menos casos.

Hay concepto autónomo de derecho de reproducción por parte de la UE- Es un concepto

amplio (en caso de duda se interpreta a favor de la reproducción). Esto hace necesaria la
excepción del art. 31.1 (límite para reproducciones provisionales). Tribunal de Justicia:
directiva tiene término reproducción y no se encarga al nacional definirlo, estamos ante un
concepto autónomo de derecho de la UE: los tribunales nacionales no pueden interpretar de
manera distinta. Quien interpreta auténticamente es el Tribunal de Justicia: que además lo
clasificó como concepto amplio de reproducción

Elementos del concepto:

- Fijación: en soporte material (papel o usb).

- La fijación debe permitir comunicación u obtención de copias: perceptible por los
demás - si la obra está en la memoria de una persona, no hay reproducción- y/o por
los sentidos. De forma directa o con ayuda de máquina.
- No es necesaria la multiplicidad: una única fotocopia del manuscrito es una infracción
al derecho de reproducción.
- Puede ser: (i) copia directa (copia servil) o (ii) indirecta (solo se copian elementos
esenciales de la obra: por ejemplo, se copia personajes o trama: dificultad en ver si hay
copia y si hay transformación).
- Puede ser: (i) copia permanente o (ii)copia provisional (Por ejemplo, escultura de
arena).
- Cualquier soporte (medio) y técnica (forma).
- Puede haber reproducción total o parcial de la obra (si se copia elementos no
originales no puede hablarse de reproducción parcial - por ejemplo: título “1984”).

Concepto autónomo de reproducción por el TJUE (la legislación del estado miembro no puede
contradecir esto: la legislación nacional no se va a aplicar si dice lo contrario. Prevalece el
concepto autónomo, derecho europeo prevalece sobre derecho nacional.

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 - Reproducción: concepto autónomo de la directiva (no es válido para programas y
bases de datos).
- Se aplica a autores y a titulares de derechos conexos (en comunicación no es así).
(diferencia entre derecho de autor y derecho conexos: originalidad).
- Aparece por primera vez en Infopaq 1.
- No da una definición cerrada: el elemento de fijación en soporte que permite la
ulterior explotación patrimonial no está contemplado (evitar que EM se opusieran).
- Los actos de reproducción parcial están exentos de la autorización → o sea, es un
límite, el autor no tiene monopolio.
- Términos directa o indirecta, provisional o permanente: interpretación amplia.
- El derecho debe tener contenido formal y extenderse a su ejercicio efectivo: derecho
de reproducción pertenece al autor, sería de contenido formal dividir el derecho de
reproducción entre autor y editor: contenido económico real: el autor tiene el
derecho, el productor podría ejercerlo si tiene autorización y si pago precio.
- Derecho exclusivo (“preventivo”--> previene frente al uso no autorizado) con eficacia
erga omnes (solo autor lo ejerce). Todo acto de reproduccion requiere autorizacion
previa (no vale el sistema out put -derecho anglosajón-: Google Books en Estados
Unidos digitaliza libro y luego el autor solicita que lo quiten); no pueden exigirse
requisitos formales al autor (ni siquiera puede exigirse el registro, cualquier obra está
protegida por el mero hecho de la creación).
- La autorización previa puede darse de manera implícita: ejemplo: cuando el enlace es
abierto en la red → implícitamente autorizamos alguna explotación en la red. La
interpretación del consentimiento implícito es restrictiva. Debe haber aviso previo,
efectivo e individual (al autor) de que se quiere reproducir obra con tiempo suficiente
para que el titular pueda activar la prohibición.
- Titular originario: autor. En la obra de lenguaje el editor no es autor, si la legislación
nacional da el derecho a otros titulares ello solo puede hacerse a condición de que
tales derechos no vulneren los derechos exclusivos de los autores (por ejemplo,
productor, editor)--> siempre a título derivativo /chequear esto en obras colectivas/
- El derecho de reproducción siempre es igual: no varía la extensión de la protección en
función del tipo de obra reproducida. Si algo es obra fotográfica, siempre tiene
protección (no importa si esa obra fotográfica es un retrato)
- Reproducción total o parcial: solo se puede reproducir parcialmente una “obra”
(Infopaq -esto es obra si es original o no, a ser decidido por tribunal nacional, luego
habrá reproducción parcial o no).
- La reproducción parcial es también un concepto autónomo. Infopaq: si son
reproducciones parciales acumuladas, podría haber trascendencia. El análisis conjunto
hace a la infracción. Excepción: Fallo Premier League: TJUE: no se admite que la
acumulación de fragmentos que individualmente no son originales puedan devenir en
reproducción parcial si se acumulan en un número significativo.

Infracción del derecho de reproducción:

- Plagio: no está en la LPI. Es doble infracción: a la reproducción (derecho patrimonial) y

a la paternidad (derecho moral). SAP: copiar en lo sustancial obras ajenas
(reproducción) dándolas como propias (moral). Actividad carente de originalidad
(copista v. transformista, que no tiene autorización).

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 - SAP Madrid 19.10.2020: “plagio: copia de obra ajena en lo sustancial” “actividad
carente de toda originalidad y de concurrencia de genio o talento humano”.
- Si la copia de la obra preexistente es copia sustancial: las ligeras modificaciones son de
carácter insustancial y no hay obra derivada.
- Tribunal Supremo 26.11.2003: “coincidencias estructurales básicas y fundamentales”.
- Plagio: copia en lo sustancial de obra ajena. APM: copia sustancial, actividad material
mecanizada, carente de originalidad. Copia servil. No hay plagio en elementos
comunes (Romeo y julieta).

Infracción a la obra audiovisual:

- Reproducción no autorizada (venta de dvd) o comunicación pública de obra

audiovisual preexistente.
- Normalmente, copia servil.
- A veces, indirecta o elementos esenciales: en publicidad no hay infracción, se copian
ideas.

Infracción a obra plástica y arquitectónica: caso especial.

- Puede haber cambios en la forma de expresión (por ejemplo, dibujo de una escultura;
ejecución tridimensional de un plano arquitectónico). En estos casos, la doctrina
mayoritaria entiende hay transformación.
- Según TJUE, en el cambio de formato hay reproducción (Cambio de formato:
explotación de cuadro al óleo que se reproduce en un poster) (El derecho europeo no
contempla derecho de transformación, por ello se interpreta de manera expansiva).

Infracción en fotografía:

- 3 posibilidades: (i) reproducción: debe haber copia servil o elementos sustanciales; (ii)
transformación: añadir elementos creativos propios; o (iii) inspiración: la igualdad se
da en elementos no sustanciales.
- El cambio de formato obsta a la reproducción (ejemplo remera de niña frente a
fotografía de niña). En el pleito más allá de la impresión general hay que buscar las
diferencias y que esas diferencias sean esenciales (elementos expresivos).
- Puede haber discusión entre reproducción y transformación: el photoshop es
transformación.
- Cambio de formato de archivo: no hay transformación (la obra es la misma).
- Pasar de blanco y negro a color o cambiar colores: transformacion.
- Jeff koons: apropiación: no.

Infracción en obra musical:

La obra musical tiene elementos más limitados. Para que exista infracción debe existir
identidad en los elementos sustanciales. No hay infracción en la utilización de elementos no
protegibles (notas, acordes).

El tiempo es importante:

Clase 13.9.22

Sentencia de Barcelona “Me gustas tu”: distingue entre una y otra obra pero luego tiene en
cuenta el criterio del consumidor medio. Sin embargo esto es erróneo: no puede considerarse

13
la valoración de un tercero de la obra porque esa valoración es subjetiva. Solo deben evaluarse
los elementos de la obra.

Puede haber reproducción y estar autorizada por un límite. Por ejemplo: obras situadas en
lugares públicos, que pueden reproducirse en pósteres o postales. Derecho de cita, caso
“Antonio Machado vs. Extremoduro”: reproducción parcial del poema de Antonio Machado: el
derecho de cita es un límite al derecho de reproducción y de la comunicación pública. Los
requisitos de tal límite son estrictos. Entre ellos, citar fuente: en el caso de Machado no se cita
la fuente pero al decir “recitando los versos de memoria que de un libro aprendí” reconoce que
no es autor. En obra audiovisual no se puede poner la nota al pie. En España la cita es para
comentario crítica de la obra anterior. No se admite con criterio artístico. Acá no se aplica el
derecho de cita, hay infracción al derecho de reproducción. No porque no se cita la fuente (la
fuente es necesaria cuando se reproduce de obra literaria a obra literaria) sino porque no se
utilizó para crítica.

Mercado único digital: art. 17 omite la reproducción en youtube.

Derecho de distribución:

Artículo 19. Distribución.

1. Se entiende por distribución la puesta a disposición del público del original o de las
copias de la obra, en un soporte tangible, mediante su venta, alquiler, préstamo o de cualquier
otra forma.

2. Cuando la distribución se efectúe mediante venta u otro título de transmisión de la

propiedad, en el ámbito de la Unión Europea, por el propio titular del derecho o con su
consentimiento, este derecho se agotará con la primera, si bien sólo para las ventas y
transmisiones de propiedad sucesivas que se realicen en dicho ámbito territorial.

3. Se entiende por alquiler la puesta a disposición de los originales y copias de una obra
para su uso por tiempo limitado y con un beneficio económico o comercial directo o indirecto.

Quedan excluidas del concepto de alquiler la puesta a disposición con fines de exposición,
de comunicación pública a partir de fonogramas o de grabaciones audiovisuales, incluso de
fragmentos de unos y otras, y la que se realice para consulta in situ.

4. Se entiende por préstamo la puesta a disposición de originales y copias de una obra para
su uso por tiempo limitado sin beneficio económico o comercial directo ni indirecto, siempre
que dicho préstamo se lleve a cabo a través de establecimientos accesibles al público.

Se entenderá que no existe beneficio económico o comercial directo ni indirecto cuando el

préstamo efectuado por un establecimiento accesible al público dé lugar al pago de una
cantidad que no exceda de lo necesario para cubrir los gastos de funcionamiento. Esta
cantidad no podrá incluir total o parcialmente el importe del derecho de remuneración que
deba satisfacerse a los titulares de derechos de propiedad intelectual conforme a lo dispuesto
en el artículo 37.2.

Quedan excluidas del concepto de préstamo las operaciones mencionadas en el párrafo

segundo del apartado 3 y las que se efectúen entre establecimientos accesibles al público.

5. Lo dispuesto en este artículo en cuanto al alquiler y al préstamo no se aplicará a los

edificios ni a las obras de artes aplicadas.

14
Art. 19.1 Ley 23/2006: añade lo de soporte tangible. El tratado de OMPI no tiene este
requisito. Soporte físico: reproducción y distribución; entorno (soporte) digital: reproducción y
comunicación al público. Distribución solo es con soporte físico! sino, hay comunicación.

Concepto: la puesta a disposición del público del original o de las copias de la obra, en un
soporte tangible, mediante su venta, alquiler, préstamo o de cualquier otra forma.

Soporte tangible: debe aprehenderse. Contacto físico directo con la cosa. Más allá de que no
puedas verlo con los sentidos (por ejemplo, tarjeta de memoria en un tv). Los modos de
explotación que no permitan la incorporación física de la obra no son distribución (por ej.
puesta a disposición en internet, proyección en un cine de una obra audiovisual).

1. “Puesta a disposición del público”: puesta en el mercado (no es la del 21.1).

Público: no hay número establecido. Da igual el número de copias distribuidas el punto es que
se ponga en el tráfico económico (actos domésticos excluidos).

Dudas: tesis doctorales y proyecto de investigación: dar copia al tribunal no es distribución

(intención de poner en el tráfico jurídico: si doy cinco copias en una plaza, hay distribución; si
doy cinco copias a mis profesores, no hay distribución).

2. “Del original o de las copias de la obra”

- Se puede distribuir obra de ejemplar único: hay acto del art. 19. Por ejemplo: obra de
arte original. Ya se introduce al mercado y hay distribución (sea por venta, alquiler,
préstamo).
- Aplicable a todo tipo de obra que pueda ser incorporada a un soporte material: por
ejemplo obra musical – partitura.
3. “En un soporte tangible”:

Si el soporte es tangible: reproducción + distribución.

Si el soporte no es tangible: reproducción + comunicación pública.

4. “Mediante su venta, alquiler, préstamo o cualquier otra forma”:

- Puesta en el mercado por cualquier título jurídico. Derecho español: modalidades:
venta, alquiler, préstamo, donación: en cualquier modo en que cambie la titularidad.
- Derecho UE: son derechos independientes. Distribución = únicamente a través de
venta y ahí hay agotamiento.
- Evolución del concepto de distribución por parte del TJUE:

STJUE del 17.4.2008. Caso Peek y Cloppenburg: Poner sillón en un escaparate: no hay
distribución, solo se transmitió posesión, no la propiedad. Si el EM no incluye al
préstamo como acto de infracción, entonces no la hay. En España, el legislador sí
incluyó alquiler y préstamo como modalidades de distribución. Acá hubiera habido
infracción.

STJUE del 21.6.2021. Caso Donner: Transportista cómplice de la distribución no

autorizada de muebles. La empresa que suministraba bienes en Alemania es
responsable de distribución aunque no los venda. Regla código civil: pluralidad de
infractores, responsabilidad solidaria.

15
 - STJUE del 13.5.2015. Caso Dimensione: la mera publicidad para la venta sin necesidad
de ulterior acto de distribución constituye distribución [Crítica: la mera publicidad no
es venta!]

Agotamiento del derecho de distribución:

Art. 19.2: “Cuando la distribución se efectúe mediante venta u otro título de transmisión de la
propiedad, en el ámbito de la UE, por el propio titular del derecho o con su consentimiento,
este derecho se agotará con la primera, si bien solo para las ventas y transmisiones de
propiedad sucesivas que se realicen en dicho ámbito territorial”.

Concepto: Agotamiento comunitario: la distribución se agota con la primera venta en el

ámbito de la UE. Limita el ius prohibendi de los titulares: no se controlan los actos de
enajenación realizados por el comprador del soporte material.

Distribuida la obra mediante venta o donación por el titular no hay prohibición ulterior para la
distribución. El propietario dispone de la obra sin interferencia del autor.

Requisitos:

- La primera transmisión de la propiedad (venta o donación/alquiler o préstamo, no!) se

debe haber hecho en UE o EEE.
- No hay agotamiento internacional: la primera venta por fuera de la UE no agota
derecho del titular (se impide la importación paralela, delito, art. 270 CP).
- Desde el punto de vista del titular del derecho: se agota el derecho por venta o
transmisión de propiedad. No se agota cuando el titular solo autoriza alquiler y
préstamo.
- Desde el punto de vista del comprador: puede revender en otro país. No puede, por
ejemplo, comprar la obra y luego ponerla en préstamo en una cafetería: hay rédito
económico. El préstamo privado sí se autoriza.

STJUE del 22.1.2015. Caso Art & Allposters internacional: adquieren fotografía en la UE y luego
realizan impresión en un lienzo. No hay agotamiento porque el lienzo implica una modificación
del objeto tangible originalmente distribuido (sería transformación pero la ley comunitaria no
reconoce este derecho). Entonces debe producirse la primera venta autorizada del nuevo
objeto (lienzo) para que se agote el derecho.

- En comunicación pública no hay agotamiento.

Libro electrónico:

- No se puede revender libro electrónico de segunda mano a un particular. No es un

acto de distribución porque no hay soporte tangible (el archivo no es soporte
tangible). Entonces: la reventa de libros electrónicos usados constituye acto de
comunicación al público.
- El adquirente de contenido digital puesto en el mercado en modalidad online no
puede revender sin consentimiento porque el derecho no está agotado.
- Hay críticas.

19.3: Derecho de alquiler: No hay agotamiento. Se aplican elementos de distribución salvo lo

de tiempo limitado (distingue de venta) y beneficio económico (distingue de préstamo).

16
19.5: Arrendar objetos físicos que tienen PI (edificios, obras de artes aplicadas) no es
distribución.

19.4: Derecho de préstamo

Concepto: puesta a disposición de originales y copias de una obra para su uso limitado en el
tiempo y sin beneficio económico comercial directo ni indirecto. El préstamo debe realizarse
en establecimientos accesibles al público. No hay beneficio económico en el pago de una cuota
para cubrir gastos de funcionamiento, sin que incluya la remuneración que se debe por el
límite del 37.2.

El préstamo entre privados no está contemplado por la ley. En la práctica funciona como mera
remuneración por aplicación del 37.2 (límite a favor de instituciones públicas).

Préstamos de libros en formato electrónico:

TJUE 10.11.2016: préstamo digital equivale al préstamo físico.

Para que sea válido el prestamo digital, se debe:

- Cargar libro en servidor de biblioteca pública.

- Permitir que el usuario descargue una única copia
- La copia debe dejar de ser utilizable una vez finalizado el periodo de préstamo.
- Idea de copia física equivalente a copia digital

Acá hay distribución y en Tom Kabinet hay comunicación pública: la diferencia es que la obra
deja de ser utilizable.

Derecho de la comunicación pública

LPI 20.1: Se entenderá por comunicación pública todo acto por el cual una pluralidad de
personas pueda tener acceso a la obra sin previa distribución de ejemplares a cada una de ellas

- La obra se explota de manera inmaterial (oposición a la explotación en soporte

material).
- Público:

*Simultaneidad: se disfruta la obra a la vez aún cuando están en distintos hogares (lugar:
televisión); o cuando se visualice en diferentes momento (lugar + tiempo: internet).

* Dimensión económica: público relevante de cara a permitir la explotación de la obra.

- Comunicación pública v. privada:

La comunicación es privada cuando tiene lugar en un ámbito doméstico y no está integrado o

conectado a una red de difusión de cualquier tipo (en respuesta al video comunitario). Es decir,
familia y amigos.

- Boda: abierto al público, hay comunicación pública.

Concepto TJUE

El art. 3.1. Directiva 2001/29 otorga derecho pero no define el concepto, tampoco la directiva
2006/115. El TJUE crea el concepto autónomo en “Rafael Hoteles” (STJUE 7.12.2006):

- Concepto único para derecho de autor y afines.

17
 - Concepto cerrado, no hay matizaciones por arriba ni abajo: no se puede incluir más
supuestos de la ley
- Límites del concepto autónomo:
● Es un concepto amplio pero no ilimitado: no incluye comunicación al público de la obra
in situ: artistas rumanos que usaban música. Hay comunicación a un público que no
está presente en el lugar en el que se origine la comunicación. Queda excluida la
comunicación de obra realizada “en vivo y en directo”, en un lugar abierto al público.
Para el público in situ se aplica el derecho nacional.
● La directiva no obliga a establecer derecho exclusivo para la comunicación sin
intervención técnica, es decir, obra en lugar público.
● Hay tres elementos estructurales y acumulativos

(i) Acto de comunicación de una obra: la obra debe comunicarse/exteriorizarse. Hay dos
versiones del concepto de “acto de comunicación”

1.Supuestos de radiodifusión no interactiva -Radio y televisión-: Reha Training: hilo musical

que suena durante el tratamiento de los pacientes: TJUE: acto de comunicación es toda
transmisión de obra protegida con independencia del proceso técnico utilizado. Transmisión
física de la obra; debe haber señal.
Otros casos: Caso Rafael Hoteles SA: Exhibición de obras en las habitaciones de los hoteles es un acto de
comunicación pública. TS dicta su sentencia de pleno de 16.4.2007, con esta misma postura (antes había
dicho que no, en STS 10.5.2003); FA Premier League (2011): “acto de comunicación” incluye “toda
transmisión de las obras protegidas, con independencia del medio o del proceso técnico utilizado”.
(Televisiones en bares y restaurantes); •Osa (año 2014) para un balneario; Reha Training (año 2016),
para un centro de fisioterapia; AKM (año 2017), para un supuesto de difusión por cable de un programa
televisivo; VCAST (año 2017), para un servicio de retransmisión y grabación de emisiones en la nube.

2. Internet: para los supuestos de puesta a disposición interactiva en internet (enlace o cargar
en sitio web): RENKHOFF: basta que la obra sea puesta a disposición del público y que ésta
pueda acceder a la obra, sin que sea necesario que efectivamente accedan. Basta con un mero
enlace, lo que amplía el concepto al acceso potencial a la obra.

(ii) Comunicación al público:

-Basta el acceso potencial a la obra por parte del público (por ejemplo, poner obra en internet
aun cuando nadie la descargue).

- Número indeterminado (familia, número determinado) y considerable de personas (en la

consulta de dentista el número es pequeño o insignificante; en las redes p2p si hay acto de
puesta a disposición).

Caso Del Corso: No hay comunicación al público de fonogramas en la consulta de un dentista

porque es un número pequeño e insignificante, no es “considerable”. Caso Mircom STJUE
17.6.21: usuarios de redes P2P llevan a cabo actos de puesta a disposición si son conscientes
de ello.

(iii) Acto realizado a través de técnica diferente o acto que hace la obra accesible a un público
nuevo.

Dos alternativas (i) acto de comunicación a través de técnica específica, distintas de las
utilizadas anteriormente por el titular del derecho (por ejemplo: TV e Internet; emitir en

18
streaming obra previamente radiodifundida hace la obra accesible a público nuevo por técnica
nueva) o (ii) que la obra se haya hecho accesible a un público nuevo, es decir, un público que el
autor no tuvo en cuenta cuando autorizó anteriores comunicaciones al público (En el caso
Svensson no hay público nuevo porque se licenció la obra para todo internet).

Caso Renckhoff: qué pasa si grabo contenido de otra página web (es decir, no pongo enlace si
no que copio y pego -grabar contenido de otra página): Si sigo Svensson no hay público nuevo
(página web del fotógrafo y página web de la escuela). Sin embargo, acá hay público nuevo
porque si el fotógrafo quitara el enlace se puede acceder a la obra a través de la página web de
la escuela. De manera que: en enlace, no hay comunicación y en grabación (copiar de una
página y reproducir en otra) si hay comunicación. El profesor opina que Renckhoff debería
haberse resuelto por reproducción y que, además, se resuelve sobre una situación fáctica
hipotética (el fotógrafo que podría -o no- quitar su enlace).

- Enlazar a una obra situada en otra página web es un acto de comunicación pública en
ciertas circunstancias.

*Enlaces a contenidos legales, licencia del autor

- Svensson: no hay público nuevo porque todos los usuarios de internet pueden acceder
a la obra a través del enlace. La obra fue puesta en el público sin restricciones. Enlazar
en principio es acto de comunicación. En este caso concreto no hay infracción porque
no hay público nuevo.
- Bestwater: framing: es comunicación pública (igual que Svensson).
- VG Bild-Kunst:

Contradictorias, Svensson y Reckhoff:

*Enlaces a contenidos ilegales: hay comunicación pública.

- GS Media: El contenido del enlace no tiene autorización (el enlace es para suscriptores
que pagan). El titular solo solicita la retirada del enlace. GS Media retira el enlace
inicial y suministra un segundo enlace. Enlazar es acto de comunicación y hay público
nuevo porque la obra es accesible para quién no es suscriptor.

* Entonces, hay comunicación al público porque la obra se hace accesible a un público nuevo
pero el tribunal matiza:

Persona sin ánimo de lucro = no hay infracción, no hay acto de comunicación al público porque
la persona no puede razonablemente saber que la obra no tiene autorización y no hay ánimo
de lucro. La persona solo responde en dos casos concretos: (i) si el titular de la obra advierte;
(ii) si el enlace permite sortear medidas de restricción de acceso a la obra. En ambos casos es
evidente que se conoce la infracción;

Persona con ánimo de lucro (empresa): presunción iuris tantum de que conoce que la obra
está en la red de forma no autorizada; si no se vence la presunción (demostrando que no
conocía la ilicitud - ¡imposible demostrar esto! prueba diabólica) hay comunicación pública
[son reglas de responsabilidad objetiva, la responsabilidad extracontractual no está
armonizada y sin embargo el TJUE lo hace].

GS Media introduce el elemento del conocimiento de la infracción (imputación objetiva,

derecho de daños).

19
 +Filmspeler (Stichting Brein): se vende decodificador físico con los enlaces
precargados, hay ánimo de lucro. Hay comunicación pública porque se da acceso
directo a las obras.

+ Pirate bay: acto de comunicación pública cuando el usuario interviene para dar a sus
clientes acceso a una obra protegida con pleno conocimiento de las consecuencias del
comportamiento (solidaridad pasiva: todos responden).

Caso Renckhoff: fotógrafo de la sierra de Córdoba. Escuela publicó trabajo de la alumna que
contenía la fotografía. Hay reproducción. El TJUE ignora el derecho de reproducción. En cuanto
a comunicación, si sigue Svensson si hay infracción. Pero hay comunicación pública porque la
obra está reproducida y no enlazada. Si borras el primer sitio web, entonces hay público nuevo
porque queda en el segundo sitio web (el prof. critica el hecho de que es una mera hipótesis).

MIRCOM: puesta a disposición por parte de usuarios en redes P2P (Utorrent - son redes de
intercambio): cuando descargás a la vez ponés a disposición la obra para otro. No hay ánimo
de lucro pero conocés que el contenido está puesto de manera ilícita (podés solo descargar
pero el propio sitio te castiga) [ver caso en donde el usuario no conoce la red P2P).

- Modalidades de comunicación pública

20.2 son ejemplos

Modalidades distintas: se pueden licenciar por separado. Hay que específicamente

contemplarlas en los contratos. Si no decís nada se aplica el art. 43.2: indispensables para el
cumplimiento del contrato.

Modalidades:

(i) Representaciones en directo (ejemplo, ópera): recinto abierto al público y no es necesario

que se cobre entrada; pueden grabarse y luego emitirse; da igual la finalidad benéfica (por
ejemplo, evento caritativo, ni siquiera en este caso la autoridad da licencia).

(ii) Proyecciones de obras audiovisuales (ejemplo, salas de cine): no requiere entrada

(iii) Emisiones por radiodifusión o cualquier otro medio que sirva para la difusión inalámbrica
(radio, tv).

(iv) Retransmisión: muchas empresa retransmiten: cogen señales de canales y las ponen un
paquete

(v) Comunicación pública secundaria: retransmisión de obra previamente difundida en local o

transporte. bares, peluquerías.

(vi) Exposición pública de obra de arte o reproducción.

(vii) inc. i: puesta a disposición del público de obras por procedimientos alámbricos o
inalámbricos, de tal forma que cualquier persona pueda acceder a ellas desde el lugar y
momento que elija. – contemplado en el Tratado de OMPI.

Clase 14.9.2022 - Derecho de transformación

- Derecho transable: se puede ceder (comercializar). Duración de 70 años p.m.a. (todos

los exclusivos pertenecientes al autor).

20
 - Derecho propio de los autores: el resto de derechos exclusivos están también en el
libro segundo -derechos conexos, de otros titulares de DPI- porque estos no crean
obras. La transformación implica crear una obra nueva: un intérprete de canción la
ejecuta, no la transforma.
- Concepto - art 21: La transformación de una obra comprende su traducción,
adaptación y cualquier otra modificación en su forma de la que se derive una obra
diferente. Cuando se trate de una base de datos a la que hace referencia el artículo 12
de la presente Ley se considerará también transformación, la reordenación de la
misma. 2. Los derechos de propiedad intelectual de la obra resultado de la
transformación corresponderán al autor de esta última, sin perjuicio del derecho del
autor de la obra preexistente de autorizar, durante todo el plazo de protección de sus
derechos sobre ésta, la explotación de esos resultados en cualquier forma y en especial
mediante su reproducción, distribución, comunicación pública o nueva transformación.
- Transformación: art 11: hay listado pero no es taxativo: debe haber aporte de
originalidad.
+ Modificación en la forma: cambios en los aspectos expresivos de la obra. Pueden ser:
(i) cambios de lenguaje (videojuego a partir de un cómic); (ii) cambios dentro de un
mismo lenguaje (traducción de texto); (iii) cambios de estructura/organización de los
elementos de la obra (reordenación de base de dato);

Caso Rogers c. Koons: cambiar de plano bidimensional (foto) a tridimensional (escultura)

constituye transformación (aun cuando la escultura hubiera sido igual, el cambio de formato es
tan grande que es una nueva obra por lo que sigue siendo transformación). Más allá de que no
hay autorización por lo que no importa dilucidar si se infringe el derecho de reproducción o
transformación. Otros casos: caso guernica en plastilina; foto de van giel (original)

- Elementos esenciales del acto transformativo: reproducción de elementos originales

+ aporte de originalidad
1) Reproducción parcial de elementos originales de obra preexistente :

El resultado de la transformación es la obra derivada- La obra derivada parte de una obra

preexistente de la cual reproduce elementos. Criterio de la recognoscibilidad: debe ser posible
reconocer la obra originaria en la derivada (ligazón a la preexistente).

Caso “La niña de tus ojos”: contrato entre autor del guión “La niña de sus ojos” y director para
de película para producir la película “La niña de tus ojos” adaptando los guiones originales.
Luego, el mismo director hace “La reina de España”, spin off de “La niña de tus ojos”. En el spin
off se toman ciertos personajes pero sin relación con el guión originario.

El autor del guión demanda a la productora porque el contrato autorizaba a una película y no a
posteriores obras. Defensa: el spin off se crea a partir de personajes que no estaban en el
guión original. Gana el director: “La niña de tus ojos” es transformación de “La niña de sus
ojos” y “La reina de España” es transformación de “La niña de tus ojos”: no hay vínculo entre
“La reina de España” y “La niña de sus ojos”. Las tres obras tienen la misma temática general
pero eso no es monopolizable por DPI.

Transformación c. inspiración La mera inspiración no puede constituir transformación. Hay

supuestos que solo son inspiración: obra pictórica creada a partir de una obra musical.

21
SAP Sevilla 30.6.2004: libro “El corazón de la Sierra”: condiciones de vida de los mineros en
huelga en el siglo XIX. Compañía de ballet quiere crear obra coreográfica. La compañía creó la
obra sin permiso del autor. El autor demanda. 1ª instancia: falla a favor de la compañía de
danzas: géneros distintos, no es posible hablar de transformación. El cambio en el lenguaje
expresivo rompe con la ligazón a la obra original. La compañía de teatro es libre. 2ª instancia:
le da razón al autor estableciendo que hay elementos originales porque hubo negociaciones
con el autor, más allá del lenguaje expresivo; también evaluó el folleto y la ropa.

Reproducción de elementos originales, protegidos: Spielberg: obra de teatro c. ET: la

apropiación de ideas, argumentos genéricos no constituye reproducción (ni por tanto
transformación) (alienígena que se queda en la tierra).

Reproducción de elementos originales o copia del estilo?: AP Navarra: contrato de cesión de

derechos: la cesionaria demanda porque considera que el dibujante infringe al seguir
dibujando. El dibujante afirma que solo está dibujando del modo que sabe. En 1ª: se prohíbe
reproducción de dibujos cedidos y transformación. 2ª: El contrato es excesivo: prohibir la
reproducción de los personajes en cualquier escena constituye prohibición a ejercer la
profesión. La profesora opina que si cediste personaje ya no podés dibujarlo.

2) Aportación de originalidad
- La transformación añade a la obra originaria elementos originales, nuevos. La obra
originaria ha de sufrir una modificación de cierta entidad.

Ejercicio del derecho

- Presupuesto inicial: consentimiento. Siempre mediante contrato escrito. Art. 45: si el

licenciatario no accede a la forma escrita el autor puede resolver el contrato.
- Transformación sin consentimiento del titular : obra derivada ilícita (no por ello deja de
ser obra original).
- Alcance del consentimiento: para actos de transformación concretos y explotar,
distribuir, reproducir la obra derivada. Normalmente cuando se cede el derecho de
transformación se especifica y acota: el derecho en sí puede ser amplísimo, de allí que
deba especificarse (te doy mi novela para que hagas una serie de 1 temporada de 8
capítulos). La interpretación es restrictiva siempre en menor alcance: a favor del autor,
es decir, no se ha cedido.
- Autorizaciones en cadena: dependiendo de los elementos que se tomen habrá que
pedir autorización a uno u otro sujeto (ejemplo: obra originaria; 1ª obra derivada y 2ª
obra derivada: si la 2ª toma elementos originales de la originaria ademas de la 1ª,
entonces tengo que pedir permiso a todos).

Transformación de obra en dominio público

Puede transformarse sin que se requiera autorización alguna. Para que sea original debe
aportar plus de creatividad porque en sí estás quitando a la obra originaria del dominio
público.

Reproducción v. transformación

- En la reproducción no hay originalidad. La obra vuelve a representarse tal cual es. La

digitalización de obras constituye reproducción y no transformación.

22
 - La diferencia es relevante para determinar si hay obra derivada. A efectos de la
infracción, resulta irrelevante que se trate de una reproducción (copia servil) o de una
transformación (copia encubierta): es infracción en cualquier caso.
- Supuestos dudosos:

Reproducción manual de obra plástica: realizar una obra a partir de una escultura de gran
detalle con distinta escala implica un aporte de originalidad.

Transformación o modificación: ver en derechos morales.

Derecho moral de integridad: al transformar puede darse que se infrinja el derecho de

integridad de la obra. Se pacta contractualmente con el autor lo que puede hacerse o no; autor
con acceso e incluso derecho de veto a los guiones; si me salgo de ahí, hay infracción
contractual pero no infracción al DPI; incluso el autor puede desvincularse públicamente de la
obra derivada (obra cinematográfica).

Obra derivada: carácter arbitrario y no exhaustivo del art. 11. Hay fórmula abierta (cualesquier
transformaciones de una obra literaria…) por lo que se incluyen supuestos no contemplados
(remakes, spin offs, etc).

Obra compuesta: art. 9.1: Se considerará obra compuesta la obra nueva que incorpore una
obra preexistente sin la colaboración del autor de esta última, sin perjuicio de los derechos que
a éste correspondan y de su necesaria autorización. Misma figura contemplada desde dos
ópticas diferentes (plano objetivo y plano subjetivo).
Es un tipo de obra derivada con la peculiaridad de que incorpora elementos de obra de tercero sin la colaboración
del tercero, se toman elementos de varias obras distintas. Ejemplo: collage: cara de monalisa, cuerpo de spiderman;
obra que se crea a partir de obras de terceros.

Regimen de atribucion de derechos de la obra derivada:

- La obra derivada tiene régimen propio, diferente del de la obra originaria: derechos y
plazos propios.
- Plazo per se: la obra originaria puede caer en el dominio público; los elementos de la
obra original que estén en la obra derivada también caen en el dominio público //ver//

Límites al derecho de transformación:

- La ley contempla límites a los derechos exclusivos: no hace falta consentimiento del
autor.
- Parodia (art. 39): parodia: transformación de obra con fines humorísticos: objeto: (i)
fomentar la crítica (ii) a través del humor.
- Cita (art. 32.1): Sentencia de la AP Madrid: la canción se reproducía y traducía debajo:
hay transformación.

patriciamariscal@bardajihonrado.com.

Fiscalidad de la propiedad intelectual - diego.marinbarnuevo@uam.es

- Tres categorías: Tributos que gravan: (i) renta; (ii) patrimonio; y (ii) consumo.

(i) rentas: lo que percibís (que luego se convierte en patrimonio).

(ii) patrimonio: lo que posees.

23
(iii) consumo: sobre bienes.

No está prohibida la doble imposición (ejemplo: gin tonic: impuesto sobre alcohol e impuesto
sobre …). Está prohibida la doble imposición internacional (renta que se genera en otro país, se
tributa en ese otro país), que se establece por acuerdos internacionales o leyes nacionales.

Artistas: tributan Renta → lo que se gana. Ver cuadro: Perez Reverte tribuTa IRPF (impuesto de
renta de persona física).

Donación: redistribución de la riqueza, evitar consolidar las diferencias sociales históricas. Lo

que afecta es la regulación actual del impuesto (debería haber un piso exento). Para eludir este
impuesto lo que hacen es crear empresa familiar (safan del 99%).

Impuestos que gravan patrimonio: se grava el 1,5 %.

Impuestos que gravan el consumo: IVA (empresario); impuesto que grava transmisiones por
particulares; [TPO es autonómico, en Madrid 6%]

Impuesto sobre la renta: se diferencia según la renta obtenida: trabajo; actividades

económicas (empresarios); capital mobiliario; capital inmobiliarios – base imponible general

Base imponible del ahorro: tributa menos.

Impuesto sobre la renta: residente: tributa por renta mundial y por los ingresos de todo el año.
El no residente tributa de manera local y cada vez que obtiene la ganancia. Doble criterio para
considerarse local: (i) más de la mitad del año y (ii) tener el núcleo esencial de intereses
económicos: para la tributación.

Artista: exención: premios literarios; requisitos: premio altruista -desinteresado- quién lo

concede no debe tener interés en la explotación de la obra (premio planeta no está exento)

Los trabajos literarios tributan como rendimientos del trabajo: a efectos fiscales los asalariados
(trabajador por cuenta ajena) no tienen gastos deducibles (ejemplo no podes deducir la
computadora) mientras que los trabajadores por cuenta propia si pueden deducir todos los
gastos, siempre que no pueda justificar que fueron necesarios. Dependiendo de lo que ganes,
ir por régimen de asalariado o régimen de monotributo (sistema más complejo).

Te reducen el impuesto de la renta si tenés rendimiento irregular: renta que generaste en un

perìodo mayor de dos años, la reducción es del 30 % y por un tope máximo de 300.000.

Rendimientos de actividad económica: gastos deducibles

- Crear sociedad para tributar menos: tributar 25% en vez de tributar el 45 % como
persona física (aunque luego tributas dividendo): Hacienda luego considera que son
ficticias: no tienen personal, sin recursos humanos no podes facturar (sociedad -
organización jurídica, forma para desarrollar empresa- distinto a empresa). Los artistas
no pueden asociar ingresos a una sociedad. Los rendimientos del artista son
personalísimos, no los podés facturar a través de sociedad.

24
Límites a los derechos exclusivos
Clase 15.9.2022

Límites

Derechos patrimoniales: se limitan. El art. 2 ya lo indica: los DPI tienen carácter personal y
patrimonial y se limitan según lo indicado en la ley. El art. 17 también (no podrán realizarse
actos de explotación sin autorización, excepto por lo que indique la ley).

Entonces: El uso de la obra se hace sin autorización o licencia del autor. Esto no implica que
sea gratuito tal uso: muchos límites trae aparejado un derecho de mero remuneración (o sea,
el autor no prohíbe o autoriza pero sí cobra algo).

- Los límites son imperativos: no pueden ser excluidos en los contratos. Hay casos en
donde sí se puede (base de datos).
- Unidad de régimen en derechos de autor y derechos afines: aplican para ambos.
- Hay régimen especial para programas de ordenador y bases de datos (derecho sui
generis).

USA + UK: common law

- No hay lista cerrada de límites. El titular tiene derecho absoluto.

- Hay supuestos de fair use/fair dealing: uso lícito cuando no afecta al mercado
potencial de la obra (por ejemplo, citar un libro; reproducción de pequeños
fragmentos de libros)
- El uso siempre es gratuito: no existen derechos de mera remuneración.

Derecho continental

- Hay derecho exclusivo con excepciones que son únicamente determinadas por la ley:
si no está en la ley, hay derecho exclusivo. La interpretación es restrictiva.
- Control de la regla de los tres pasos: solo se aplican límites: (i) casos especiales (cita,
parodia); (ii) no se afecte los intereses legítimos de los autores; ni (iii) explotación de la
obra (art. 40 bis).
- El límite se utiliza como defensa: no se puede solicitar al juez para usarlo.

Límites en la directiva 2001/29 - art. 5

Límite obligatorio 5.1:

El resto de límites son facultativos: la lista es cerrada: (i) los estados miembros eligen entre
esos 29 límites cuales adherir a sus legislaciones (no pueden ampliar los límites a otros casos);
(ii) pueden también hacer las condiciones de un límite más estrictas para que se apliquen a
menos casos.

STJUE Funken Medien 29.7.2019: ¿se pueden ampliar los límites por cuestiones de derechos
fundamentales -libertad de prensa-? No. La lista de límites es cerrada. No se admite una
“ampliación” en base a derechos fundamentales. De todas formas, hay que interpretar el
límite conforme estos derechos fundamentales→ es decir, no se pueden “crear” nuevas
excepciones pero si interpretarlas conf. la legislación nacional.

STJUE Pelham: lista cerrada también para los derechos afines.

25
Límite de reproducciones provisionales del art. 31.1 LPI.

- Subir obra a internet (upload) y luego descargar (download): son actos de

reproducción.
- Las reproducciones intermedias o temporales: constituyen límite.
- 31.1: Copias intermedias que se producen en ordenadores intermedios. Son copias
parciales de la obra, auxiliares a la puesta en disposición en internet. Límite obligatorio
según Directiva, 5.1.
- Se aplica a las reproducciones efímeras o técnicas, las que se producen en
ordenadores intermedios de Internet (router) durante el proceso de transmisión de las
obras de un punto a otro.

2. Copias caché del sistema: está permitido. En términos de responsabilidad de intermediarios,

XXX

- Copia del sistema: los servidores de internet buscan por primera vez la fuente; luego la
almacena y la segunda vez se emite la copia caché. Estas copias aceleran la transmisión
de obras (útiles, por ejemplo, si no hay ancho de banda).
- Entran en la definición del 31.1 (5.1) según jurisprudencia del TJUE.
- Hay páginas que no admiten esto: por ejemplo, página de bolsa de valores. Dueño de
página web que dice que no quiere ser cacheado y seguís haciéndolo: XXX

3. Copias RAM/copias en pantalla:

Copias temporales que se hacen cuando ves streaming, spotify, etc. No se debe pedir licencia
para usar. Excepción limitada a actividades sin significación económica independiente (Pero sí
tienen significación económica independiente, por el mercado de visualización en línea). No
hay dudas de que la intención del legislador es que estuvieran dentro del 5.1.

TJUE 5.6.2014: Caso Newspaper (copias en pantalla y en el caché local): Asociación de

profesionales de relaciones públicas que suministran únicamente on line resúmenes de
artículos de periódicos en función de determinadas palabras clave. La duda es si hay que pedir
licencia para las consultas que hacen los usuarios de un sitio de internet que a su vez acumula
estos resúmenes. TJUE: Las copias en pantalla (y en el caché local): (i) son “transitorias” y
accesorias; (ii) forman parte integrante y esencial de un proceso tecnológico; (iii) respetan la
regla de los pasos del art. 5.5 de la Directiva; (iv) sería injustificable que los internautas
necesitaran de OTRA licencia para consultar el sitio web (sitio web que sí tiene licencia de los
editores de periódicos); (v) ojo, el Supreme Court no preguntó por la ausencia de significado
económico independiente, lo dio por cumplido.

Límite de copia privada - 32.2 y 32.3 //compensación: 25.

- Art. 32.2 y 32.3:

Sin perjuicio de la compensación equitativa prevista en el artículo 25, no necesita autorización

del autor la reproducción, en cualquier soporte, sin asistencia de terceros, de obras ya
divulgadas, cuando concurran simultáneamente las siguientes circunstancias, constitutivas del
límite legal de copia privada:

26
a) Que se lleve a cabo por una persona física exclusivamente para su uso privado, no
profesional ni empresarial, y sin fines directa ni indirectamente comerciales.

b) Que la reproducción se realice a partir de una fuente lícita y que no se vulneren las
condiciones de acceso a la obra o prestación.

c) Que la copia obtenida no sea objeto de una utilización colectiva ni lucrativa, ni de

distribución mediante precio.

3. Quedan excluidas de lo dispuesto en el anterior apartado: a) Las reproducciones de

obras que se hayan puesto a disposición del público conforme al artículo 20.2.i), de tal forma
que cualquier persona pueda acceder a ellas desde el lugar y momento que elija,
autorizándose, con arreglo a lo convenido por contrato, y, en su caso, mediante pago de
precio, la reproducción de la obra; b) Las bases de datos electrónicas.; c) Los programas de
ordenador, en aplicación de la letra a) del artículo 99.

- Campos donde el límite no opera:

(i) programas de ordenador; (ii) base de datos electrónicas; (iii) obras puestas a disposición del
público según 20.2.i -”descargas legales”: obra en internet + licencia electrónica: no cabe límite
de copia privada. La descarga debe ser autorizada por el titular de la obra (distinguir entre
streaming y descarga, para poder proteger mercado de uso).

- Copia privada y derecho de remuneración: van juntos. Copias ilícitas devengan

derecho de remuneración: la directiva dice que el límite debe tener compensación.
- Sistema indirecto: canon en el producto y lo repercuten al cliente.

Condiciones:

- Obras en cualquier soporte: No se distingue entre los distintos tipos de reproducciones

(analógicas, digitales). En algún momento se planteó que las fotocopias se
diferenciaran de las digitales. En algunos países las fotocopiadoras pagan licencia.
- Sin asistencia de terceros: el propio copista debe hacer su copia (o asistencia de
terceros privada). Asistencia profesional o comercial: quedan fuera del límite
(copistería o autoservicio en un lugar público/art. 25) [puedo hacer copia entera? sí!:
puedo hacer copia entera de un libro de la biblioteca? también!].
- Obra divulgada: este requisito no está en la directiva. Aplica para tesis por ejemplo:
podés consultar pero no llevarte la copia privada.
- Persona física exclusivamente: copia de persona jurídica no está cubierta por el límite.
- Uso privado: incluye al círculo íntimo del copista (imposible de controlar, por ello
mejor autorizar).
- Sin fines directa o indirectamente comerciales : no podes lucrar. Duda P2P: gracias a
compartir tu copia te beneficias de otra: ilícito + comunicación al público= uso
colectivo: no hay límite.
- Que no haya distribución por precio: ya está incluido arriba.
- No uso colectivo: también redundante porque ya se estableció que es para uso
personal de persona física. La copia no puede ponerse a disposición de un número
indeterminado de personas, debe mantenerse en el ámbito privado.
- Fuente ilícita: la copia de la copia ilícita también es ilícita (la ilicitud se transmite). La
reproducción se admite solo de copia lícita. Es necesario que la copia a partir de la cual

27
 hacés la reproducción esté en el mercado. El tema es que capaz grabas de la televisión:
el acto de comunicación pública original debe estar licenciado.
- No vulnerar condiciones de acceso : condiciones contractuales que deben respetarse
para la reproducción. El contrato vincula a las partes, el derecho de obligaciones prima
y garantiza que tenés que cumplir con el requisito por lo que esta condición
sobreabunda y se solapa con la de fuente ilícita- Por ejemplo: filmar película en un
cine: acceso lícito al cine pero vulneración porque el cine prohibe eso.

Clase 20.9.22: Compensación por límite de copia privada - art. 25 y Real Decreto 1398/2018.

Objeto de la copia privada: (i) derecho a la intimidad de los usuarios de obras y prestaciones y
(ii) fallos en el mercado: imposibilidad de controlar y licenciar la gran cantidad de copias
privadas que se hacen. Requisitos: ver arriba

La compensación equitativa está orientada a indemnizar el perjuicio que sufren los titulares de
derechos como consecuencia de las copias privadas.

- Compensación equitativa por copia privada

Naturaleza: es una obligación pecuniaria de origen legal [no es impuesto; no es canon (tasa
que se paga por usar bien público)].

Fundamento: compensar por la pérdida de derecho de autor y conexos.

Es un derecho patrimonial de mera remuneración: el autor no puede autorizar o prohibir

(derechos de exclusiva: 4 derechos, ejercés ius prohibendi; derechos de mera remuneración:
cobrás).

Requisitos: Únicamente se compensan copias que cumplan con los requisitos del art. 31.2 (los
anteriores).

Gestión colectiva obligatoria:

Equitativa: cuando no se produce la copia no hay nada que compensar + la cuantía debe ir de
acuerdo al perjuicio. Parte del precio cuando adquirís máquina está destinada a la
compensación: no es justo, porque tal vez adquirís impresora para imprimir apuntes y no un
libro. Se compensa el perjuicio potencial. Se grava la posibilidad de poder hacer copia privada.

Única: se paga una vez; luego las entidades se encargan de repartir.

Modalidades de reproducción: (i) libros y publicaciones; (ii) fonogramas y soportes sonoros; y

(iii) soportes visuales o audiovisuales.

Cuestión no armonizada en la UE: Si hay sentencias para elaborar concepto autónomo de

“compensación equitativa”.

Características del concepto autónomo:

- Compensación para el límite de copia digital y litográfica.

- Naturaleza indemnizatoria del perjuicio ocasionado.
- Obligatoria en los estados miembros que permiten el límite de la copia privada
- Para determinar la cuantía: tener en cuenta el daño potencial al titular. Si el daño es
mínimo, puede no haber compensación (el profe opina que está mal, si la
compensación debe ser equitativa entonces debe existir).

28
 - Derecho irrenunciable.
- Libertad para que los estados puedan establecer el sistema de compensación y sus
parámetros.
- Pago por parte de la persona física que ocasiona el daño al hacer la copia privada.
- Se debe permitir repercutir el precio: los deudores legalmente determinados cobran al
usuario final. El fabricante paga el canon a la entidad de gestión y luego lo traslada en
el precio hasta llegar al usuario final.
- Gravar equipos y soportes que se utilicen potencialmente para almacenar copias
privadas (aunque el destino final no sea éste).

Sistemas de compensación equitativa:

- Canon (1987 -2012 y 3.7.2017 - actualidad): gravar equipo de soporte para la

compensación.
- Sistema con cargo en los Presupuestos Generales del Estado (2012 - 2016 ): límite de
copia privada cuando el copista era propietario (se reduce el perjuicio y por ello el
presupuesto era de 5 millones -y no de 70 millones como preveía la OM).

Caso Padawan: Tienda de Barcelona que dice no pago compensación porque también le vendo
a personas jurídicas. STJUE: sistema español no es acorde con la directiva porque aplicaba la
compensación a equipos y soportes que se venden a personas físicas como a personas jurídicas
(que no pueden hacer copia privada). La posterior resolución de la Audiencia Provincial: acto
de adquisición: depende quien lo adquiera, se fija la compensación (distinto a la TJUE). Además
dice que la tienda de Barcelona no debe pagar y que es la entidad de gestión colectiva la que
debe probar a quién se vende. Luego se volvió al canon.

Caso Ametic: TJUE aplicar compensación a personas que no tenían que pagarla. En el
presupuesto del Estado entran los impuestos pagados por personas jurídicas, lo que es
contrario a la Directiva. El tribunal confirma en 2016.

Deudores: Principales: (i) fabricantes de los equipos e (ii)importadores. Secundarios: (i)

distribuidores; mayoristas y minoristas.

Responsabilidad subsidiaria (no solidaria): los secundarios solo son objeto de reclamación
cuando los deudores principales no les hayan repercutido y hecho constar en la factura. La
entidad de gestión no puede reclamar indistintamente a uno u otro sujeto. Si el fabricante
repercute el costo pero no paga a la entidad, se incurre en delito de apropiación indebida.

Si demostrás que la venta es a persona jurídica para uso distinto: entonces puede devolverse el
importe.

No son deudores: (i) exportadores -pagarán en el país donde vendan, en su caso-; (ii)
adquirentes que tienen licencia para reproducir; (ii) adquirentes fuera del territorio español en
régimen de viajeros (ejemplo, viajás y comprás en Alemania).

Acreedores:

-Autores de obras literarias, musicales y audiovisuales: publicaciones asimiladas a los libros, la

que tiene cadencia de aparición con 48 páginas. *Obras divulgadas y * no puede ser objeto de
renuncia o de cesión mediante contrato.

- Editores

29
- Artistas, intérpretes o ejecutantes y productores de fonogramas y de grabaciones
audiovisuales: artistas e intérpretes: irrenunciable pero no para los productores (se trata de
proteger a la parte más fuerte).

No son acreedores de compensación: (i) entidades de radiodifusión; (ii) editores de

determinadas publicaciones protegidas por el derecho conexo del art. 129.2; (iii) realizadores
de meras fotografías: (iv) titulares de derechos sobre programas de ordenador y bases de
datos electrónicas; (v) director de orquesta y de escena; (vi) entidades de gestión.

Procedimiento para determinar bienes gravados y cuantías (art. 25.4)

Bienes gravados:

Idoneidad objetiva: todo equipo que permite hacer copia.

¿La nube es soporte idóneo? TJUE Caso Strato: (i) dentro de la Directiva, cabe incluir las
reproducciones de obras protegidas que estan almacenadas en la nube: “reproducción en
cualquier soporte”; (ii) Esto no es contrario a una normativa nacional que no prevea el pago de
compensación por parte de prestadores de servicio de almacenamiento en la nube, si ya se
estableció el pago a los titulares de derechos: el procedimiento por copia privada es único: no
podés gravar todos. Solo un dispositivo puede estar gravado: la primera copia está en el disco
duro del ordenador y la segunda copia en la nube. La copia privada termina siendo carísima,
por eso solo debe gravarse un elemento. Esto es siempre que los titulares queden
debidamente compensados.

Orden ministerial: Deben fijarse: (i) lista de equipos; (ii) cantidades que los deudores deberán
abonar; (iii) distribución de la compensación. Actualmente: Hay Real Decreto 1398/2018 que
tiene el desarrollo reglamentario pero no está la Orden Ministerial. Se aplica provisoriamente
la DT 2ª RD-ley 12/2017.

Criterios para determinar las cuantías: 25.5

-Intensidad de uso: estimación de número de copias (si compro copiadora, obviamente voy a
copiar)

- Capacidad de almacenamiento de los equipos.

- Impacto del límite de copia privada sobre la venta de ejemplares:

- Precio de la unidad de cada modalidad reproducida.

- Disponibilidad, grado de aplicación y efectividad de las medidas tecnológicas.

- Cuantías de la compensación equitativa por copia privada que resulte de

- Grado de aplicación y efectividad de las medidas tecnológicas.

Excepciones al pago de la compensación

- Situaciones en donde el perjuicio sea mínimo (se tienen que establecer en el RD).
- No se consideran reproducciones para uso privado: (i) las de establecimientos
dedicados a realización de reproducciones para el público; y (ii) las realizadas por
equipos digitales con un uso distinto a la realización de copia privada.

30
 - Adquisiciones de equipos hechas por: (i) entidades del sector público; (ii) personas
jurídicas o físicas que justifiquen destino distinto a la realización de copia privada; (iii)
autorizados; (iv) personas físicas en régimen de viajeros.

Hay que obtener certificado de exceptuación.

. Exoneración ex ante: demostrar que cumplís con requisitos y cuando adquirís el soporte no
abonás: perjuicio mínimo (antes se decía de las películas que grababas en tu casa; hoy día, no
hay determinación del perjuicio mínimo); se debe gestionar un certificado de exceptuación.

. Exoneración ex post: te devuelven.

Recaudación:

Entidades de gestión: estas entidades controlan a la Ventanilla Única Digital (se encarga de
excepciones de pago, reembolsos, etc). El procedimiento está en el RD 1398/2018, que
establece que la compensación debe ser incluida en la factura de venta del producto)

TJUE: 8.9.2022 Caso AMETIC: ¿es acorde con la Directiva que VUD esté controlada por las
entidades de gestión? Tal vez no hay parcialidad… las entidades quieren recaudar. Resolución:
Es acorde con la Directiva siempre que la concesión de certificado sea por requisitos objetivos
y siempre que se permita la impugnación a través de un órgano independiente.

¿Podría una empresa alegar el secreto de contabilidad? ¿sería acorde con la Directiva? No cabe
que las empresas aleguen ello ante el requerimiento de documentación siempre que la VUD
guarde la confidencialidad.

. Exoneración ex post - Derecho de reembolso: te devuelven.

(i) Personas físicas o jurídicas que actúen como consumidores finales que consigan demostrar
que lo utilizaron para fines distintos a copia privada y (ii) exportadores.

No se reembolsan importes inferiores a 25 euros. Plazo de acción de reembolso: un año desde

la fecha de la factura; dos meses para resolver solicitud de reembolso; Conflictos: dirección de
industrias culturales y cooperación

Sistema de reparto: considerando las tres modalidades de reproducción y los titulares de

derechos.

177 LPI: distribución entre titulares: proporción al uso de las obras y prestaciones,
equitativamente y excluyéndose la arbitrariedad: tirada de libros; reproducciones;

Lo renunciado es para actividades asistenciales (luego de cinco años del no reclamo); además
se quedan con un 20 % +.

Régimen transitorio:

Real decreto de 2017: obligación de hacer lista. Como la orden no fue aprobada, se aplica el
sistema transitorio que excluye a las videoconsolas porque lo que se almacena son los juegos
que te descargás online → hay licencia, es decir, no hay copia privada + videojuegos son
programas de ordenador, que tampoco son objetos de copia privada

Clase 16.9.2022

- Límite de accesibilidad para personas con discapacidad (31 ter 1)

31
[El límite de seguridad y procedimientos oficiales no va? 31 bis]

31.ter: “No necesitan autorización del titular de los derechos de propiedad intelectual los actos
de reproducción, distribución y comunicación pública de obras ya divulgadas que se realicen en
beneficio de personas con discapacidad, siempre que los mismos carezcan de finalidad
lucrativa, guarden una relación directa con la discapacidad de que se trate, se lleven a cabo
mediante un procedimiento o medio adaptado a la discapacidad y se limiten a lo que esta
exige.”

Extensión a “personas con discapacidad”, no solo invidentes. Condiciones para la aplicación:

no las pregunta. Apartado 4: “guarden relación directa con la discapacidad de la que se trate”;
apartado 6: “limitado a lo que la discapacidad impone” (solo cubrir la deficiencia de la persona,
invidentes - Braille, no canciones en MP3).

Límite de acceso a obras de personas con discapacidad visual (art. 31 ter, 2, 3 y 4 LPI).

Tratado de Marrakech: la UE firma y por eso deben implementarlo. Lo implementan en la

Directiva 2017 y acá por RD 2/2018.

Lo importante!: Definición de discapacidad visual o dificultad para acceder a obras impresas:

desde el punto de vista funcional. Se define en negativo: hay discapacidad o dificultad
funcional cuando las medidas correctoras no garantizan un acceso normal o sustancialmente
equivalente. Se incluyen audio y formatos digitales.

a) ciegas; b) tengan una discapacidad visual que no pueda corregirse para darle una
función visual sustancialmente equivalente a la de una persona sin ese tipo de
discapacidad, y que, en consecuencia, no sean capaces de leer obras impresas en una
medida sustancialmente equivalente a la de una persona sin ese tipo de
discapacidad [las medidas de corrección (anteojos) no sirven]; c) dificultad para leer
obra impresa; d): personas que por discapacidad física no puedan sostener o
manipular libro o mover los ojos (por ej. carecen de ambos brazos)

31.ter.2: Todo tipo de obras afectadas, incluidas partituras en soporte físico y formatos audio y
digital. No cabe piratería.

Usos: reproducción, distribución y comunicación pública. Falta transformación (en la

presentación dice que no está armonizado)

Procedimiento: Tenés que ir a una organización para poder ejercer el límite. También hay
interconexión entre entidades autorizadas (sistema de intercambio) → acceso a la información
pública como objetivo de la entidad.

Entidad autorizada: tener como actividad principal, obligación institucional o misión el acceso a
la información. Sin ánimo de lucro. Por ej: ONCE.

Obligaciones: distribuir, comunicar o poner a disposición los ejemplares en formato accesible;

mantener registro de las gestiones; intercambio de ejemplares con beneficiarios u otras
entidades autorizadas.

Definición -lo importante es el b) - y que se incluyen los libros en formato de audio

(peculiaridad).

- Límites de los arts. 32.1.I (cita), 35.2, 37 y 38. Carmen Perez de Ontiveros.

32
Introducción: Usar el derecho de autor sin autorización. Los límites tienen el propósito de
establecer equilibrio y sociedad al destinatario de la obra, sin perjuicio de las razones
concretas para cada uno de ellos (por ej. derechos fundamentales, libertad de prensa: parodia;
acceso a la cultura: limites a favor de bibliotecas; imposibilidad de control: copia privada).

Directiva 29/2001 → Ley 23/2006 más otras normas comunitarias.

Derecho de cita

Regulación: Art. 32 de la LPI; Directiva art. 5.3.d): Los estados miembros podrán imponer
excepciones cuando se trate de citas …; art. 10 del Convenio de Berna: lícitas las citas de la
obra que se hizo pública de manera lícita, respetando usos honrados y en la medida justificada
según el fin perseguido.

Art. 32: “1. Es lícita la inclusión en una obra propia de fragmentos de otras ajenas de
naturaleza escrita, sonora o audiovisual, así como la de obras aisladas de carácter plástico o
fotográfico figurativo, siempre que se trate de obras ya divulgadas y su inclusión se realice a
título de cita o para su análisis, comentario o juicio crítico. Tal utilización solo podrá realizarse
con fines docentes o de investigación, en la medida justificada por el fin de esa incorporación e
indicando la fuente y el nombre del autor de la obra utilizada.

Las recopilaciones periódicas efectuadas en forma de reseñas o revista de prensa tendrán

la consideración de citas. No obstante, cuando se realicen recopilaciones de artículos
periodísticos que consistan básicamente en su mera reproducción y dicha actividad se realice
con fines comerciales, el autor que no se haya opuesto expresamente tendrá derecho a percibir
una remuneración equitativa. En caso de oposición expresa del autor, dicha actividad no se
entenderá amparada por este límite.

En todo caso, la reproducción, distribución o comunicación pública, total o parcial, de

artículos periodísticos aislados en un dossier de prensa que tenga lugar dentro de cualquier
organización requerirá la autorización de los titulares de derechos”.

Requisitos:

- Obra divulgada: art. 4.

- Fidelidad de la cita al texto original: hacer referencia a la fuente y nombre del autor.
- Fines docentes o de investigación: el fundamento es el acceso a la cultura: por ello solo
podrá practicarse con fines docentes o de investigación.
- En la medida justificada al fin: regla de proporcionalidad según art. 40 bis.
- Ejercicio de derecho de cita: presupone dos obras: la primera obra de la que se extrae
contenido y la segunda que se cita. La primera obra debe estar divulgada: se puede
citar obra no divulgada pero para ello se requiere consentimiento del autor: caso de
cita de tesis doctoral que fue citada: la tesis estaba depositada en la universidad. El
autor alegaba su no divulgación. El tribunal dice que es accesible al público con
independencia al acceso efectivo. El público ha tenido que poder estar en condiciones
de acceso a la obra más allá de sí accedieron o no.

La ley de 1987 solo establecía la cita para obras literarias. Actualmente, se extendió a otros
tipos de obra:

Normas aceptadas con carácter general:

33
Cita en obra literaria: citar extractos breves. Problema cuando la obra es de escasa extensión.
La cita íntegra no se adecúa al límite; podría salvarse si se justifica la cita en la medida
necesaria al fin propuesto. SAP de Madrid 28.10.2013: la reproducción solo de la letra no es
reproducción completa de la obra, que era una canción. La cita de la letra se dividió en frases y
con fines docentes.

Obras musicales: imposibilidad de incluir fuente y nombre de autor. Cabe citar con carácter
didáctico o de argumentación.

Obras de carácter plástico: es posible reproducir total o parcialmente la obra en un trabajo

escrito, con el fin de ilustrar o ejemplificar. La imagen debe estar incorporada a la obra en
donde se cita, no puede separarse. SAP de Madrid 26.2.2007: reproducción de fragmentos de
obras plásticas en una enciclopedia y en libros de textos.

La cita debe ser para:

- Análisis, comentarios o juicio crítico.

- Esto es coherente con la necesidad de que la cita sea con fines docentes o de
investigación: docencia: enseñanza; investigación: realizar actividades intelectuales
con el propósito de aumentar conocimientos de una determinada materia. No solo es
investigación la actividad de naturaleza experimental (hallar algo oculto) también la
búsqueda y ordenación de datos (exceptuado fin de mero entretenimiento o diversión,
SAP de Barcelona).
- En la medida justificada por el fin de la incorporación: SAP de Madrid 25.7.2019:
aspecto teleológico es lo relevante: fragmento utilizado en medida justificada. Esto
también en vista de la regla de los 3 pasos - no causar perjuicio al interés legítimo del
autor ni ir en detrimento de la explotación normal de la obra-. En el caso se insertó
toda la obra, lo que no es compatible con el término “fragmento”.
- Tener fuente y nombre de autor (derechos morales). Si es bajo seudónimo, debe
aparecer también.
- Infracción: caso por caso; ver extensión; existencia de coincidencias fundamentales.

Límite: Obras situadas permanentemente en parques, plazas u otras vías públicas art. 35.2.

Art. 35.2: “Las obras situadas permanentemente en parques, calles, plazas u otras vías públicas
pueden ser reproducidas, distribuidas y comunicadas libremente por medio de pinturas,
dibujos, fotografías y procedimientos audiovisuales”.

Antecedentes: LPI de 1987 y 9.2 de Berna. Directiva 2001/29.

Presupuestos legales:

- Obras situadas en parques, plazas o vías públicas. Puede entenderse otras locaciones
siempre que sean públicas (por ej. iglesias). Si es necesario abonar, entonces no aplica.
- Con carácter permanente (se excluyen las obras de colocación ocasional o temporal).
Si la obra es retirada, por interpretación restrictiva debe entenderse que no hay límite
aplicable.
- Tradicionalmente, las obras de carácter plástico: esculturas, murales, obras
arquitectónicas.
- Usos: reproducción, distribución y comunicación pública. No se determina que el uso
deba realizarse sin fines de lucro.

34
 - No se exige que se haga constar ubicación o nombre de autor (aunque debería hacerse
igual).
- SAP de Madrid 22.1.2010: demanda de viuda de autor porque hicieron estatuilla a
partir de una obra plástica. No aplica el límite porque está limitado a la reproducción
por medio de pinturas, dibujos, fotos, videos pero no la réplica material.

Límite del art. 37: Reproducción, préstamo y consulta de obras mediante terminales
especializados en determinados establecimientos.

Finalidad: interés social, cultural.

3 sublímites:

(I) 37.1: Reproducción de las obras en determinados centros:

+Críticas: Amplitud: reproducción se realice sin fin lucrativo y para investigación no es

suficiente para delimitar el ámbito (múltiples fotocopias en bibliotecas). El límite incide en
mayor medida en las obras especializadas, que no tienen público numeroso: el autor, por este
límite, se ve disuadido a producir obra.

+No establece la divulgación, aunque puede presuponerse que la divulgación tuvo lugar
porque está en los centros determinados (aunque también puede interpretarse a contrario
sensu).

+ Interpretación: se incluyen obras de titularidad del centro.

+ Requisito: finalidad de investigación o conservación. Debe probarse.

(II) 37.2: Préstamo – relación con artículo 19.

*Hay remuneración para cubrir gastos de funcionamiento. Se cobra a través de Entidades de

Gestión. Si el titular del derecho es una municipalidad, abona la diputación provincial.

*No abonan remuneración: municipios con menos de 5000 habitantes; bibliotecas de las
instituciones docentes integradas al sistema educativo español.

* Tampoco hay remuneración por préstamo: (i) en la consulta in situ; (ii) en los préstamos de
obras de establecimientos *; (iii) préstamo en beneficio de personas con discapacidad.

* No se requiere finalidad (por ej. de investigación).

*STJUE 30.6.2011: remuneración anual a los autores fijada libremente por los estados,
teniendo en cuenta objetivo de promoción cultural y que no puede ser meramente simbólica.

(III) 37.3: Comunicación pública a través de terminales instalados en los centros.

“No necesitarán autorización del autor la comunicación de las obras o su puesta a disposición
de personas concretas del público a efectos de investigación cuando se realice mediante red
cerrada e interna a través de terminales especializados instalados a tal efecto en los locales de
los establecimientos citados en el anterior apartado y siempre que tales obras figuren en las
colecciones del propio establecimiento y no sean objeto de condiciones de adquisición o
licencia. Todo ello, sin perjuicio del derecho del autor a percibir una remuneración equitativa.”

Usos limitados: Comunicación pública y puesta a disposición (modalidad, para acceder a obra
en cualquier momento y lugar).

35
*Fines: investigación.

*Acceso a través de terminales instalados a red cerrada de los centros

* Obras que formen parte de las colecciones de los centros citados.

* interpretación conjunta del art. 37 párrafos 1 y 3: los establecimientos pueden realizar

reproducciones de las obras a efectos de que puedan ser puestas a disposición de los usuarios
a través de terminales especializadas. El autor recibirá remuneración equitativa.

Art. 37 requisitos en común:

1) Centros a los que afecta: museos, bibliotecas, fonotecas, hemerotecas, archivos de

titularidad pública o integradas en instituciones de carácter cultural o científico. También se
incluyen entidades privadas.

2) sin fin de lucro para la entidad que practica la reproducción.

Límite de actos oficiales y ceremonias religiosas

Art. 38: “La ejecución de obras musicales en el curso de actos oficiales del Estado, de las
Administraciones públicas y ceremonias religiosas no requerirá autorización de los titulares de
los derechos, siempre que el público pueda asistir a ellas gratuitamente y los artistas que en las
mismas intervengan no perciban remuneración específica por su interpretación o ejecución en
dichos actos”.

● Solo obras musicales.

● Comunicación pública: porque es un acto de ejecución directa de la obra al público (se
excluye obra musical ya grabada).
● El acceso al acto de comunicación pública debe ser gratuito. Los artistas tampoco
deben percibir remuneración.
● Ceremonias religiosas, de cualquier confesión (libertad de culto).
● Acto oficial: actos institucionales y conmemoraciones solemnes: actos del Estado y las
Administraciones Públicas.

Clase 22.9.2022: Límites relativos a la investigación científica y la docencia: la ilustración con

fines educativos o científicos - Pilar Cámara.

El Real Decreto 24/2021 transpone la Directiva 790. A la vez, hay una nota aclaratoria del
propio Ministerio al día siguiente, al art. 68 del Real Decreto (art. 5 en la Directiva).

- Artículo 5, Directiva 790:

Artículo 5 Utilización de obras y otras prestaciones en actividades pedagógicas digitales y

transfronterizas

1. Los Estados miembros establecerán una excepción o limitación a los derechos previstos en el
artículo 5, letras a), b), d) y e), y el artículo 7, apartado 1, de la Directiva 96/9/CE, artículos 2 y
3 de la Directiva 2001/29/CE, el artículo 4, apartado 1, de la Directiva 2009/24/CE y el artículo
15, apartado 1, de la presente Directiva a fin de autorizar el uso digital de obras y otras
prestaciones únicamente a efectos de ilustración con fines educativos, en la medida en que ello
esté justificado por la finalidad no comercial perseguida, a condición de que dicho uso:

36
a) tenga lugar bajo la responsabilidad de un centro de enseñanza, en sus locales o en otros
lugares, o a través de un entorno electrónico seguro al que solo puedan acceder los alumnos o
estudiantes y el personal docente del centro, y

b) vaya acompañado de la indicación de la fuente, con inclusión del nombre del autor, salvo
que ello resulte imposible. 2. No obstante lo dispuesto en el artículo 7, apartado 1, los Estados
miembros podrán establecer que la excepción o limitación adoptada con arreglo al apartado 1
no sea aplicable o no se aplique con respecto a determinados usos o tipos de obras u otras
prestaciones, como materiales destinados principalmente al mercado de la enseñanza o
partituras, en la medida en que estén fácilmente disponibles en el mercado acuerdos de
licencia adecuados que autoricen los actos a que se refiere el apartado 1 del presente artículo y
adaptados a las necesidades y especificidades de los centros de enseñanza. Los Estados
miembros que decidan hacer uso de lo dispuesto en el párrafo primero del presente apartado
adoptarán las medidas necesarias a fin de garantizar para los centros de enseñanza la
disponibilidad y visibilidad adecuada de las licencias que autorizan los actos a que se refiere el
apartado 1 del presente artículo. 3. Se considerará que el uso de obras y otras prestaciones
únicamente a efectos de ilustración con fines educativos a través de entornos electrónicos
seguros que se haga en cumplimiento de las disposiciones de Derecho nacional adoptadas en
virtud del presente artículo, únicamente tiene lugar en el Estado miembro en que está
establecido el centro de enseñanza. 4. Los Estados miembros podrán prever una compensación
equitativa para los titulares de derechos por el uso de sus obras u otras prestaciones con
arreglo a lo dispuesto en el apartado 1.

- Artículo 68, Real Decreto:

“Utilización de obras y otras prestaciones en actividades pedagógicas digitales y

transfronterizas.

1. No será precisa autorización de los titulares de derechos de propiedad intelectual para
los actos de reproducción, distribución y comunicación pública por medios digitales de obras y
otras prestaciones a efectos de ilustración con fines educativos siempre que:

a) sean realizados por el profesorado de la educación reglada impartida en centros

integrados en el sistema educativo español y por el personal de universidades y organismos de
investigación.

b) tengan lugar en un entorno electrónico seguro.

c) se indique la fuente, con inclusión del nombre del autor, siempre que sea posible.

2. Estos actos se entenderán únicamente realizados en territorio español, aunque sus

destinatarios no se encuentren en él.”

- Nota del Ministerio: “La directiva no obliga a una remuneración y no la excluye y es

respetuoso del art. 32”

El límite ya estaba en la Directiva 2001-29 para los usos analógicos (Directiva infosoc). La nueva
directiva tiene como propósito aclarar sobre el uso digital y la licencia transfronteriza, si

37
alcanza el límite a esos usos o no (considerando 19). El considerando 42 de la Directiva 2001-
29 apuntaba al uso digital pero no a los usos transfronterizos.

El art. 5 de la Directiva 2001-29 permite que los estados miembros introduzcan el límite o no,
es un límite facultativo. El art. 7 de la Directiva 790 lo convierte en obligatorio. También se
permite la licencia paga garantizada para las instituciones educativas (límite o licencia). Esto
con el objeto de seguir los usos y costumbres (Francia).

El legislador español debió haber modificado el art. 32 de la LPI. En cambio, traspuso la

Directiva y no modificó el art. 32. Entonces debo combinar el art. 32 LPI apartados 2.3.4 *+
art. 68 del Real Decreto.

Art. 68: b) entorno electrónico seguro: red cerrada, acceso a contenido por los estudiantes
matriculados; no entrarían los MOOC; c) indicación de fuente: con indicación del autor si es
posible. Actos en territorio español aun cuando los destinatarios no están en España → aplica
ley española.Beneficiarios del límite: profesores y estudiantes.

¿El uso en un entorno digital conlleva remuneración? Directiva 790: nada. Nota del Ministerio:
“La directiva no obliga a una remuneración y no la excluye y es respetuoso del art. 32”.

Art. 32. apartado 2.3 y 4: “El profesorado de la educación reglada impartida en centros
integrados en el sistema educativo español y el personal de Universidades y Organismos
Públicos de investigación en sus funciones de investigación científica, no necesitarán
autorización del autor o editor para realizar actos de reproducción, distribución y comunicación
pública de pequeños fragmentos de obras y de obras aisladas de carácter plástico o fotográfico
figurativo, cuando, no concurriendo una finalidad comercial, se cumplan simultáneamente las
siguientes condiciones (...) En defecto de previo acuerdo específico al respecto entre el titular
del derecho de propiedad intelectual y el centro universitario u organismo de investigación, y
salvo que dicho centro u organismo sea titular de los correspondientes derechos de propiedad
intelectual sobre las obras reproducidas, distribuidas y comunicadas públicamente de forma
parcial según el apartado b), los autores y editores de éstas tendrán un derecho irrenunciable a
percibir de los centros usuarios una remuneración equitativa, que se hará efectiva a través de
las entidades de gestión…..”

Antes: uso de pequeño fragmento sujeto a autorización por CEDRO para subir a Moodle.
Conflicto entre CEDRO y Universidades públicas: Cedro demandó a las Universidades (Carlos III,
Barcelona). Sentencia: se condenó a la Universidad a pagarle a CEDRO por uso de profesorado
de capítulos. Argumentos de la Universidad: no tiene legitimación activa CEDRO (en contra del
art. 150); que pague el profesor (la propia estructura Moodle es de la Universidad). Con la
sentencia, el resto de las universidades sale a negociar. Entonces el legislador reforma el límite
para uso de la enseñanza e introduce el límite para usos científicos (que viene también a nivel
internacional, Convenio de Berna art. 10.2)

El legislador establece dos límites: (i) 32.3: uso de pequeño fragmento; y (ii) 32.4: uso de
unidades más grandes.

(i) Pequeño fragmento: reproducción, distribución y comunicación pública.

Beneficiarios: (i) personal de educación reglada (formen parte del sistema español, educación
oficial, con planes de estudio del Ministerio), universidades e investigadores. Las enseñanzas
que están por fuera deben tener autorización (por ejemplo, no están incluidos los títulos

38
propios -máster-; o las escuelas de idiomas, que no emiten títulos oficiales y en consecuencia
no son educación reglada). Conforme al 68 podés hacer uso del límite en el Máster
(Universidades, en forma genérica) y conforme al 32 no. Entonces la nota aclaratoria no tiene
razón de ser, no aclara nada.

- Condiciones:
● Actos que se hagan en enseñanzas presencial y distancia (ya estaba la docencia online
contemplada!)
● Fines de investigación
● Obras ya divulgadas
● Obras que no sean manual de texto: el uso de pequeños fragmentos no permite
alcanzar a los manuales: los actos de reproducción, etc deben tener autorización. ¿Por
qué están excluidos? Por la regla de los tres pasos: todos los límites tienen esta regla
→ 40 bis: no pueden ser afectados intereses legítimos del autor: el mercado natural
del manual es los estudiantes: si por el límite el manual se deja de vender, el límite así
configurado no vale: se afecta la explotación normal de la obra.
+ Salvo que:

-Actos de comunicación pública que no permitan acceso a la obra: con un pequeño

fragmento puedo reproducir para la comunicación pública pero no realizar acto que
suponga puesta a disposición: entonces puedo hacer diapositiva, pero no subirla a
intranet. (Entonces el legislador permite reproducir manual!).

● Investigación: manual o libro de texto: en ese caso: se puede hacer actos de

distribución entre el personal investigador colaborador del proyecto y en la medida
que sirva para ese proyecto.
● Se entiende por libro de texto: power point, etc. Hay un equivalente.
● Pequeño fragmento: no hay concepto claro, habla de “poco relevante”: hay otro países
que establecen porcentajes (Alemania).
● No conlleva remuneración.

32.4.c: Obras extensas

Concepto: Introduce al límite a los capítulos, artículos de revista, extensión asimilable al 10 por
ciento total de la obra (se puede entonces que el pequeño fragmento será menor a ese 10 por
ciento).

Usos: reproducción, distribución y comunicación pública de las obras de arriba.

¿Quién puede hacerlo? personal o centros públicos de investigación, con sus medios o
instrumentos propios -moodle; intranet; no aparecen institutos y colegios que podrán hacer
uso del art. 68 -entorno digital, red cerrada—> hay colisión entre 32 y 68, las dos leyes están
en vigor, el 68 es ley posterior: la Directiva establece límite obligatorio por eso el artículo 68
mete todo tipo de enseñanza reglada (¿respeta la Directiva si solo se incluyen la reglada?).

¿Cómo hacer uso? Art. 32.4.d.2: red interna cerrada para educación presencial o educación a
distancia → no está limitado a red cerrada la educación a distancia (“o” disyuntiva): supuestos
de práctica: massive online open courses: se paga solo por certificado. La Directiva sí establece
un entorno seguro = red cerrada, que no se vaya más allá de los matriculados; el resto es
licencia. Entonces esos cursos están fuera del límite: el 68 es ley posterior, pero la Directiva

39
obliga al entorno seguro, entonces debe seguirse eso. ¿El legislador español puede ir más allá
de la Directiva?La respuesta es no

Distribución de copias entre alumnos y personal docente o investigador del centro.

Remuneración: irrenunciable. A cargo de las entidades de gestión. Excepción a la

remuneración equitativa: (i) acuerdo específico entre autor e institución educativa; (ii) si el
propio centro es el titular per se de los derechos;

El art. 68 no obliga al pago: todo el uso de las plataformas digitales no deben pagarse al no
hablar de remuneración. Pero el 32 sigue vigente en cuanto a la remuneración y ese art. 32
está derogado solo en lo que norma posterior (Directiva/Real Decreto/Nota aclaratoria) se
oponga o contradice. Por interpretación de las normas, si se debe pagar por este límite.

Obras huérfanas - ver 37 bis.

Directiva de obras huérfanas del 25.10.12: límite obligatorio en los países miembros.

Concepto: en España solo está en límites: obra cuyo titular no está identificado o no está
localizado a pesar de haber realizado búsqueda previa (no se quién es o se quién es pero no lo
encuentro). Afecta también a los fonogramas: el fonograma puede no contener obra y
simplemente contener sonido, entrevista, etc.

Problemática: google digitalizando obras y poniéndolas a disposición. Había obras cuyo titular
no se sabía quién era (no se quien es el heredero o si hay cesión de derechos). Google empezó
a explotar las obras de igual manera. Entonces lo demandaron distintos autores europeos.

Directiva: Se califica a la obra bajo los supuestos anteriores (no se sabe quien es autor o no se
localiza - el procedimiento está detallado en el Real decreto 224/2016 del 37 bis).

Beneficiario del límite: centros educativos, museos, bibliotecas, etc (37.bis.4): básicamente,
entidades de tipo cultural: actos sin ánimo de lucro; con el fin de alcanzar la misión de interés
público (fuera empresas). Si aparece titular, la obra deja de ser huérfana y el autor puede ser
remunerado retroactivamente.

Procedimiento: El Real Decreto 224/2016 regula el procedimiento (Registro de la PI; Registro

Civil, etc, estas fuentes de búsquedas están en el Anexo de la Directiva.). Si la búsqueda no es
diligente no estás dentro del límite.

Régimen desincentivador: (i) búsqueda diligente y demostrarla -invertir medios-; (ii) tener
respuesta negativa; (iii) digitalizar y subir a internet; (iv) aparece el titular, deja de ser obra
huérfana; (v) compensación por el uso no consentido. Es decir, tenés que invertir en la
búsqueda y en los medios para la digitalización, comunicar que la obra es huérfana, aguardar
que el Ministerio te de OK, informar al archivo de obras huérfanas de la EUIPO -la obra es
huérfana en todo el territorio-; y luego aparece el titular y te quedas sin nada y encima tenés
que compensarlo.

23.9.2022: Límites relativos a la prensa - S. López Maza.

Límites: justificados en la finalidad informativa, interés social por el acceso a la cultura y a la

información →derechos fundamentales.

40
TJUE: libertad de expresión y libertad de prensa no pueden amparar el uso de una obra si no
está amparado ese uso en algún limite.

Spiegel online: la editorial modifica texto de político alemán que hizo libro sobre abuso infantil.
El político saca nueva edición con texto en condiciones y los medios de comunicación
reprodujeron lo que decía en la versión vieja y en la versión nueva. Sentencia: no hay libertad
de información.

Funke Medien: pública documento que implica seguridad nacional (Parlamento alemán)
tachando partes. Un periódico alemán tiene acceso al documento completo. Sentencia: no hay
límite.

Límites para los medios de comunicación

Art. 33.1: Trabajos sobre temas de actualidad.

1. Los trabajos y artículos sobre temas de actualidad difundidos por los medios de
comunicación social podrán ser reproducidos, distribuidos y comunicados públicamente por
cualesquiera otros de la misma clase, citando la fuente y el autor si el trabajo apareció con
firma y siempre que no se hubiese hecho constar en origen la reserva de derechos. Todo ello sin
perjuicio del derecho del autor a percibir la remuneración acordada o, en defecto de acuerdo,
la que se estime equitativa.

Cuando se trate de colaboraciones literarias será necesaria, en todo caso, la oportuna

autorización del autor.

Concepto: libre reproducción, distribución y comunicación pública (es decir, traducir NYT no
podés) por medios de comunicación social (todos, incluido internet) de artículos (crónica) y
trabajos (investigación) sobre temas de actualidad difundidos por otros medios de la
competencia.

Requisitos:

- Citar fuente y autor si el trabajo aparece con firma (derecho de paternidad):

seudónimo y anónimo, igual ponerlo.
- Todos los medios de comunicación - medios físicos como digitales.
- Trabajos previamente divulgados en otro medio de comunicación.
- Se utiliza obra protegida: si lo que agarramos es dato, no necesitamos límite.
- Viñetas, gráficos, dibujos: excluidos del límite → Reglamento de 1880; fotografías:
aportan información. No se pueden utilizar las colaboraciones literarias porque no
constituyen información de interés social (por ejemplo, cuento de Casciari).
- Actualidad: (i) criterio cronológico; (ii) interés general del público. No se determina
que pasa con la noticia que perdió actualidad y recupera interés: por ejemplo,
aniversario de la guerra civil: si el tema adquiere actualidad entonces aplica el límite.
- El tema no está determinado: la directiva si lo limita, pero en España no.
- Da igual el formato en que se publica originariamente y el formato en que se publica
luego.
- Puede decaer si el titular de los derechos hace constar una reserva en su trabajo:
impide la aplicación del límite (entonces realmente no es un límite). En la obra
colectiva, el editor hace la reserva.
- Pagar remuneración equitativa al autor: el autor del contenido concreto el que debe
llevarse el monto. Derecho de remuneración por permitir el uso, lo que lo hace

41
 renunciable -en el caso de que entendamos que el autor debe recibir la remuneración
(así piensa el profe). No es derecho de mera remuneración porque podés hacer
reserva (cuando el legislador quiso hacerlo, lo limitó).

33.2 Límite de conferencias y alocuciones:

2. Igualmente, se podrán reproducir, distribuir y comunicar las conferencias, alocuciones,

informes ante los Tribunales y otras obras del mismo carácter que se hayan pronunciado en
público, siempre que esas utilizaciones se realicen con el exclusivo fin de informar sobre la
actualidad. Esta última condición no será de aplicación a los discursos pronunciados en
sesiones parlamentarias o de corporaciones públicas. En cualquier caso, queda reservado al
autor el derecho a publicar en colección tales obras.

Obras de carácter oral y pronunciadas en público; se puede utilizar toda la obra; los derechos
son todos menos transformación; el autor mantiene la posibilidad de publicar en colección
(derecho de explotación de los autores de publicar toda su obra en colección completa);
informar sobre la actualidad salvo en el caso de sesiones legislativas.

35.1 Informaciones con ocasión de acontecimientos de actualidad:

1. Cualquier obra susceptible de ser vista u oída con ocasión de informaciones sobre
acontecimientos de la actualidad puede ser reproducida, distribuida y comunicada
públicamente, si bien sólo en la medida que lo justifique dicha finalidad informativa

En ocasión de que un periodista esté informando y de manera accesoria aparece una obra no
es necesario pixelarla.

*Solo hacer uso en la medida justificada por la finalidad informativa: no puedo aprovechar la
posibilidad para explotar la obra, debe venir a cuento.

*Utilización incidental, se está informando sobre otros acontecimientos.

* La obra no tiene por qué estar divulgada.

Caso Liga Profesional de Fútbol con los derechos para transmitir c- titular de página web ílicita
(AP 25.10.2019) en donde se colgaron partidos: alegación del titular con el art. 35.1: no hay
uso incidental y página ilegal.

Las revistas de prensa:

32.1.2º, primer inciso: Auténtico límite - revistas de prensa tradicionales.

“Las recopilaciones periódicas efectuadas en forma de reseñas o revista de prensa tendrán la

consideración de citas. No obstante, cuando se realicen recopilaciones de artículos
periodísticos que consistan básicamente en su mera reproducción y dicha actividad se realice
con fines comerciales, el autor que no se haya opuesto expresamente tendrá derecho a percibir
una remuneración equitativa. En caso de oposición expresa del autor, dicha actividad no se
entenderá amparada por este límite.

32.1.2, segundo inciso: Uso consentido - press-clipping

En todo caso, la reproducción, distribución o comunicación pública, total o parcial, de artículos

periodísticos aislados en un dossier de prensa que tenga lugar dentro de cualquier
organización requerirá la autorización de los titulares de derechos.

42
Revista de prensa: publicación en donde se seleccionan y publican noticias de otros medios,
no tienen que ser del mismo tema, incitar al autor a la reflexión.

No hay competencia: (i) aparece con posterioridad; (ii) todos los medios de comunicación
pueden hacerlo.

“Tendrán la consideración de citas”: por ello aplican estos requisitos: (i) divulgación previa; (ii)
indicar nombre del autor; (iii) fragmentos de obra literaria.

Objeto: contenidos aparecidos en los medios de comunicación.

Beneficiarios: medios de comunicación social, la LPI no limita entonces el límite puede ser
usado por otros ¿Cualquier particular puede hacerlo? Sí: porque el legislador no dijo; no,
porque la interpretación es restrictiva. El profesor opina que solo es para los medios de
comunicación.

Requisitos:

- Contenidos divulgados previamente:

- Inclusión a título de cita:
- Extensión de la inclusión: (i) en la medida justificada por el fin de la incorporación; (ii)
solo pueden utilizarse fragmentos de contenidos; (iii) no se puede traducir artículo de
prensa extranjero (transformación).
- Indicar el nombre del autor y la fuente.
- Se excluyen los dossieres de prensa realizados en el marco de organizaciones: atisbo
de ánimo de lucro -directo: vender revista, indirecto: atraer clientes- entonces no hay
límite.
- La revista de prensa no puede venderse

no tienen que ser del mismo tema; no se habla de actualidad, por el fin de la reflexión; cabe
meter cualquier contenido? contenido informativo;

Press- clipping

Concepto: Actividad de empresas que seleccionan, tratan y analizan informaciones publicadas

en distintos medios en relación a determinado tema, con el fin de elaborar revista de prensa a
cambio de un precio.

- Solo artículos periodísticos (no incluir fragmento de TV): obra entera o fragmento
- Mera reproducción (copy and paste)
- Fines comerciales (beneficio: venta, publicidad, etc)
- Siempre que no se haya opuesto expresamente, debe recibir remuneración.
- La facultad de oposición puede cederse al editor. El autor conserva la remuneración.
- Facultad de oposición: al final del periódico. Por ejemplo: “A los efectos establecidos
en los artículos 32.1 y 33.1 de Ley de Propiedad Intelectual, 20MINUTOS hace constar,
respectivamente, la correspondiente oposición y reserva de derechos, por sí y por
medio de sus redactores o autores.”
- CEDRO entidad de gestión que regula el derecho de remuneración (no es mera
remuneración).
- Se excluye nuevamente a los dossieres.

La actividad de los agregadores y los buscadores: La puesta a disposición del público, por
parte de prestadores de servicios electrónicos de agregación de contenidos, de textos o

43
fragmentos de textos de publicaciones de prensa objeto de derechos de propiedad intelectual
requerirá la concesión, por parte de los titulares de derechos en lo relativo a usos en línea, de la
correspondiente autorización prevista en el artículo 129 bis.

Sin perjuicio de lo establecido en el párrafo anterior, la puesta a disposición del público por
parte de prestadores de servicios que faciliten instrumentos de búsqueda de palabras aisladas
no estará sujeta a autorización ni remuneración siempre que tal puesta a disposición del
público se produzca sin finalidad comercial propia y se realice estrictamente circunscrita a lo
imprescindible para ofrecer resultados de búsqueda en respuesta a consultas previamente
formuladas por un usuario al buscador y siempre que la puesta a disposición del público incluya
un enlace a la página de origen de los contenidos.

2 partes: agregados y buscadores v. editores de prensa: Los agregadores y buscadores

reproducen y ponen a disposición del publico contenidos aparecidos en sitios webs de terceros
a través de snippets. Así se lesionan DPI de autores y editores.

Legislación actual: Agregadores: uso autorizado; buscadores: límites (igual no está

contemplado en la Directiva 2001-29! España lo admitió para permitir navegación fluida).

Agregadores

Régimen anterior: hasta 2021 era límite. A partir del 2.11.2021: uso autorizado (no está
actualizado en el Manual). Requisitos: 1)Fragmentos no significativos; 2) contenidos
divulgados en (i) publicaciones periódicas o (ii) sitios web de actualización periódica y que
tengan finalidad informativa, de creación de opinión pública o de entretenimiento; 3) pago de
compensación equitativa a editor u otros titulares: derecho irrenunciable y de gestión colectiva
obligatoria; 4) excluido del límite los contenidos de imágenes, obras y meras fotografías.

Régimen actual:

- La puesta a disposición del público de textos o fragmentos de textos de publicaciones de

prensa objeto de derechos de propiedad intelectual requerirá autorización por parte de los
titulares de derechos en lo relativo a usos en línea.

- El uso se refiere únicamente a textos o fragmentos de textos de publicaciones de prensa.

- Quienes deben autorizar son los editores de publicaciones de prensa

A partir de 2021: no hay límite, los editores deciden si quieren permitir uso o no. Se convirtió
de límite a uso autorizado, el editor puede autorizar gratuitamente (compensación
irrenunciable).

32.2.2º Buscadores: la búsqueda se produce a instancia de un usuario, con palabras claves

que este usuario introduce.

Auténtica excepción: se pueden reproducir fragmentos sin autorización y sin pagar. Es límite
gratuito. Sometido a reglas de tres pasos y de interpretación restrictiva.

Beneficiarios: prestadores de servicios que faciliten instrumentos de búsqueda (google, Bing).

Requisitos:

- Derecho limitado: puesta a disposición limitada a lo estrictamente imprescindible.

- Palabras aisladas: si el usuario pone frase entera, se permite.

44
 - No debe tener finalidad comercial propia (el buscador no puede tener ingreso ni de
manera indirecta); el interés económico en google adds es de quién paga ese anuncio -
no hay finalidad comercial para Google (Google no dice “si queres aparecer en el
resultado de búsqueda, pagame”; el objeto es aparecer en primer lugar).
- Consulta previa por parte de un usuario
- En cada resultado de búsqueda tiene que aparecer el enlace al sitio web.

(Gratuitos: obras en calles; citas; ceremonia religiosa y acto público; obras incidentales).

El nuevo derecho conexo de los editores de prensa.

ART. 129 BIS: Protección de las publicaciones de prensa referida a usos en línea.

No se aplica a las publicaciones antes del 6.6.2019.

Titulares: editoriales de publicaciones de prensa y agencias de noticias. Justificación:

explotación masiva de los contenidos en las redes digitales.

Derechos reconocidos: tienen derecho conexo de reproducción y puesta a disposición. Son

derechos de exclusiva, renunciables y transmisibles y no son de gestión colectiva obligatoria.
La reproducción de una obra dentro de la publicación de prensa requiere autorización del
titular de tal derecho.

Son derechos reconocidos únicamente frente a presentadores de servicios de la sociedad de la

información (agregadores). Ergo, no se puede invocar frente a los autores y otros titulares de
derechos → El editor de prensa no puede prohibir a periodista explotar separadamente su
obra (siempre que no haya pacto en contrario).

Duración: dos años desde el 1.1. del año siguiente a la publicación. Si la publicación es en
papel, cuenta desde la primera difusión de prensa. El plazo es corto porque las noticias pierden
actualidad. El margen de dos años es suficiente para que puedan explotar contenidos.

Las remuneraciones que reciban se deben compartir con los autores de las obras incorporadas
a las publicaciones de prensa: el reparto debe ser “adecuado”; gestión colectiva o no.

Negociación de la autorización (para proteger al editor de prensa frente al agregador)

- Los titulares autorizan el uso de los contenidos.

- Principios: Buena fe, diligencia debida, transparencia, libre competencia, excluir abuso
de posición dominante.
- Principios específicos: (i) libertad de opinión del editor de prensa; (ii) parámetro que
rigen la clasificación de contenidos por parte del agregador; (iii) no contratos
vinculados; (iv) competencia por parte de la Comisión de PI -es órgano administrativo:
tiene arbitraje e infracciones - el art. 194 no le da competencia a la CPI, además en
arbitraje debe haber voluntad -cláusula arbitral en el contrato.

Objeto:

- Controlar el uso de noticias de agencias o publicaciones de prensa de editoriales en el

ámbito online.
- Publicación de prensa: recopilación de obras literarias con carácter periodístico. Art.
129: (I) cuerpo unitario publicado de forma periódica: (ii) noticias de interés general;

45
 (III) en cualquier medio de comunicación por iniciativa y bajo responsabilidad de la
editorial.
- Publicaciones de prensa online, no en formato analógico (papel): usos digitales de
medios digitales: si se agarra una edición en papel y se la escanea hay infracción a este
derecho conexo? El uso de los contenidos en digital por lo que sí hay infracción.
- Definición de publicación de prensa solo para el 129 bis (¿la compensación equitativa
por copia privada se aplica a los editores de publicaciones de prensa, definición del art.
129 bis? falso).

Límites y excepciones al derecho conexo: No aplica el derecho conexo a:

- Uso privado por parte de usuarios individuales: es igual a copia privada esto. Y a lo
último de 129 bis remite al resto de límites de derechos de autor.
- Actos de hiperenlace.
- Uso de palabras sueltas o extractos breves: buscadores.
- Contenidos literarios.
- Publicaciones periódicas con fines científicos o académicos (Nature no tiene derecho
conexo).
- Uso de contenido por sitios webs que dan info pero no tienen control editorial (ej.
blog).
- Resto de límites.
- Cesión de la obra de manera no exclusiva al editor de prensa. El autor puede dársela a
otro editor.
- No se puede revivir obras que ya están en el dominio público.

Clase 10.10.2022: La parodia. Pilar Cámara.

Concepto autónomo: Elementos definitorios: STJUE 3.9.2014 Caso Deckmyn: Hechos:

dibujante en base a dibujo previo de los años 60 que representa persona sobrevolando por
encima de la plaza, señor con túnica y hélice que le permitía volar. En el dibujo inicial, repartía
dinero a la gente que estaba en la plaza. Segundo dibujo: dos diferencias: cara del personaje:
alcalde de ciudad que lanza monedas y las reciben personas determinadas de otra
religión/raza (burka). El objeto del dibujante era criticar la política social seguida con las
minorías. Los herederos interponen demanda. El autor se defiende alegando que su obra
derivada es una parodia: uso paródico de la obra inicial que está amparado por límite. Los
tribunales belgas plantean cuestiones al TJUE y definen concepto autónomo: hasta ese
entonces había dos parodias: weapon parody - arma para atacar elementos externos a la
propia creación- y target parody - burlarse de la propia creación paródica.

El TJUE toma el concepto de weapon. Transformación o modificación de obra con fines

burlescos. Es esencial la finalidad humorística. Se va a los diccionarios en donde la parodia no
tiene limitación (solo me quiero burlar de la obra parodiada). La definición amplia da más
posibilidad de que se infrinja el derecho moral pero el TJUE no se pronuncia sobre derecho
moral. La profesora critica la decisión: porque hay problemas con el derecho moral (y el juez
español debe pronunciarse sobre eso) y utilizar un límite para burlarme de terceros, cuando
debería burlarse de la propia obra parodiada.

Hasta el caso Deckmyn, en España había sentencias admitiendo los dos tipos de parodias.

46
La esencia de la parodia es la libertad de expresión a través de la burla. Se le pregunta al
Tribunal si es necesario que el resultado de la parodia sea una obra nueva. Determinan que no
es necesario. El uso burlesco no tiene porque devenir en una obra derivada. No se requiere.
Pero es España sí: porque la parodia es un límite al derecho de transformación → art. 39: “No
será considerada transformación que exija consentimiento del autor la parodia de la obra
divulgada, mientras no implique riesgo de confusión con la misma ni se infiera un daño a la
obra originaria o a su autor [derecho moral]”.

TJUE: ánimo de humor + no genere confusión + no es necesaria la originalidad.

La libertad de expresión tiene límites: no cabe amparar libertad de expresión: no

discriminacion por razón de raza, sexo y religion. Choca contra derechos fundamentales de la
comunidad de la no discriminación.

La parodia del caso era xenófoba y racista por lo que no es lícita.

En el derecho español, se destaca que el límite no puede causar daño al derecho moral de
integridad. La parodia debe ser original, porque es límite a derecho que requiere originalidad.
Cabe interpretar el límite de manera restrictiva a lo que contempla la Directiva y el TJUE.

Parodia en España: originalidad + sin afectar derecho moral -incluido racismo-

Es límite sin compensación.

Caso Miguel Bosé c. Huesitos: amante bandido. El demandado alegó límite de parodia. No hay
ánimo burlesco por lo que no es parodia. Esto está en proceso judicial.

Caso “Programa Parodia Nacional”: cambiar letra de canciones conocidas y las interpretaban
personas. Canción “A la lima y al limón” el autor fallecido. Se cambia la letra y se ponen
nombres de famosos. Los herederos demandaron por derecho de lesión a la integridad: la
canción no había sido concebida para que la copla se asocie a esos famosos. Balance de
intereses legítimos: el autor pone barrera cuando no hay burla alguna.

Clase 10.10.2022: La regla de los tres pasos. Pilar Cámara.

Art. 40 bis: Los artículos del presente capítulo no podrán interpretarse de manera tal que
permitan su aplicación de forma que causen un perjuicio injustificado a los intereses legítimos
del autor o que vayan en detrimento de la explotación normal de las obras a que se refieran.

Aplicable a todos los límites.

Art. 5.5. de la Directiva 29-2001: regla de tres pasos: (i) casos concretos; (ii) no afecten la
explotación de la obra; (iii) que no perjudiquen interés legítimo. Dirigida a los EM respecto a
como deben redactar el límite.

En España es regla de dos pasos, no está el paso de caso concreto. Esto es porque está dirigida
al intérprete del límite. Hay inversión de los pasos, primero aparece el interés legítimo y luego
la explotación.

Para respetar la regla deben respetarse los dos parámetros. Son intereses de naturaleza
económica. El límite no puede dejar sin explotación al autor o causándole perjuicio que no
debería sufrir.

47
Caso Megakini - STS 3.4.2012: titular de los derechos de pagina web pretende cierre de
Google porque hacen copia caché. Google: vos das acceso público a la web, además excesivo
cierre de Google, de última borrar la página. Para la copia caché no hay límite se debe pedir
permiso. La AP de Barcelona utiliza fair use y dice que el uso que hacía el buscador era justo,
no afectaba su interés sino que colaboraba con tal interés: estoy permitiendo que el público
vea tu página web. Teoría del fair use: no hay listado tasado de límites, vale cualquier uso
siempre que no afecte interés legítimo del autor o explotación de la obra. Hay flexibilidad.

Tribunal Supremo: El demandante hizo ejercicio abusivo de su derecho. El uso de Google es

inocuo: lo resuelve según derecho civil (la AP había generado controversia). Comentario de
Rodrigo Bercovitz.

Derecho europeo continental: Nuestro sistema no es fair use. Es listado tasado y dentro de los
límites tasados debes cumplir con las reglas. Hay seguridad jurídica.

Ante supuesto que no está en la lista de límites, te preguntas por uso inocuo, si habría abuso
de derecho al prohibir ese uso inocuo. Hay ocasiones en donde se puede usar principios
generales del derecho civil. Lo que quería el demandante también ayuda: debería haber
solicitado que la página no esté en Google.

¿Aplica el límite de exposición de obra pública cuando realizo postales de esa obra? Mercado
natural de explotación de obra plástica: venta/merchandising. Me afecta el mercado porque
todo el mundo haría merchandising. Juega la regla de los tres pasos y no se puede realizar.

Régimen de responsabilidad de las plataformas: art. 17. intern

autas: youtube. Responde la plataforma porque tiene labor de vigilancia.

48
Duración de los derechos de autor.
Clase 19.9: Duración de los derechos de explotación del autor. Pilar Cámara.

La propiedad intelectual es una propiedad temporal. ¿Por qué se la limita en el tiempo? Para
favorecer el acceso a la cultura: por ello, hay una constante tensión entre la sociedad e
intereses del sujeto autor. El autor debe tener derecho limitado porque el objeto de
protección -la creación original- es de interés cultural.

¿Cuánto de temporal? ¿En dónde establecemos esa frontera?

Régimen de duración internacional

Berna: plazo mínimo de protección de 50 años (art.7). Algunos países tenían protección mayor
(España; México: 100 años). El objeto es garantizar que las dos generaciones subsiguientes al
autor puedan gozar de esa protección.

En Berna prevalece el principio de trato nacional -tratar a todos los miembros como
nacionales- salvo en materia de duración. El plazo aplicable en paises que no el del origen de la
obra es el establecido en el art. 7.8 (que deroga el principio de trato nacional). El juez aplica la
ley nacional en caso de infracción excepto para el plazo de duración, aplicando para ello el
plazo del país de origen.

Regla de cotejo del art. 7.8: entonces siempre aplica la ley del lugar donde se pide amparo a
excepción de la duración, que no excede el plazo del país de origen de la obra. Habrá
comparación de plazos o regla de cotejo que conlleva que el juez del lugar donde se reclama
protección no concede protección de su legislación si el país de origen de la obra establece
plazo inferior. Por ejemplo: infracción en España cuyo país de origen de la obra tiene como
plazo de duración 50 años. Por otro lado, si el pais de origen tiene un plazo de protección
mayor (por ejemplo, México que tiene 100 años), aplicarían los 70 años de España.

País de origen de la obra: definición en el art. 5.4 Berna.

Razón del 7.8 en el plazo de duración: motivar a los estados miembros a elevar el plazo de
duración. Que el legislador sienta la presión de sus propios nacionales.

(Tratado sobre entidades de radiodifusión: OMPI).

Régimen general de duración de los derechos de explotación en derecho comunitario

(principio igual trato en todos los miembros: ppio. de no discriminación).

Ley del 87: disposición transitoria cuarta: autores fallecidos antes del 7.12.1987 tendrán
protección de 80 años.

Plazo de 60 años (entre Ley de 87 y la Directiva de la UE): virtual: no se aplicó porque ningún
autor murió y pasaron 60 años. Luego se pasó a los 70 años.

Directiva 93/98/CEE: https://www.boe.es/buscar/doc.php?id=DOUE-L-1993-81910

Antecedentes: Francia e Italia: 50 años pero con prórroga por guerras mundiales; resto de
países 50 años; España 80/60 años; Alemania 70 años -1965-: el legislador europeo armoniza
por lo alto: se fija en los plazos de mayor protección: armonización al alza: 70 años de
Alemania que se optó como plazo general y permite excepción de la transitoria española
(reconociendo países de la Unión y teniendo en miras “las dos generaciones subsiguientes”).

49
Art. 10: armonizar situación dispar (ejemplo obras en dominio público en todos los estados -
lícito- menos en Alemania y España -infracción):

Art. 10. apartado 1: Aplicación en el tiempo. 1. Cuando un plazo de protección superior al

correspondiente según lo dispuesto en la presente Directiva esté ya corriendo en un Estado
miembro en la fecha mencionada en el apartado 1 del artículo 13 [lease 1.7.1995], las
disposiciones de la presente Directiva no tendrán por efecto reducir dicho plazo de protección
en ese Estado miembro.

Explicación: 1.7.1995: Entra en vigor la Directiva 93/98/CEE. Se establece que las obras que
tuvieran plazo superior no serán reducidas (es decir, aplica para los españoles, que continúan
con el plazo de la transitoria).

Art. 10, apartado dos: 2. Los plazos de protección contemplados en la presente Directiva se
aplicarán a todas las obras y temas que estén protegidos al menos en un Estado miembro en la
fecha a que se refiere el apartado 1 del artículo 13 en virtud de la aplicación de disposiciones
nacionales en materia de derechos de autor o derechos afines o que cumplan los criterios para
acogerse a la protección de acuerdo con la Directiva 92/100/CEE.

Explicación: derecho resucita hasta que cumpla 70 años la obra: obras que ya estaban en
dominio público resucitan a partir de 1995 por el plazo que tienen para que se cumplan los 70
años [si el pleito es en España, se aplica el 10.1: 80 años, en su país no]. En el propio país en el
cuál la obra había caído en dominio público, la Directiva resucita el derecho para que sea
posible la armonización del mercado interior -que todos tengan las mismas armas para que no
se afecte la explotación-.

Art. 10, apartado tres: La presente Directiva no afectará a ningún acto de explotación
realizado antes de la fecha mencionada en el apartado 1 del artículo 13. Los Estados miembros
adoptarán las disposiciones necesarias para proteger en particular los derechos adquiridos de
terceros.

Explicación: Los que estaban explotando, no van a estar infringiendo con anterioridad al
1.7.95, no se aplica retroactivamente.

Adoptar disposiciones al respecto para equilibrar los derechos de terceros que renacieron.

España no tuvo problema porque no resucitó ningún derecho.

Artículo 7: Protección frente a terceros países

1. Para las obras cuyo país de origen, con arreglo al Convenio de Berna, sea un tercer país,
y cuyo autor no sea nacional comunitario, el plazo de protección concedido en los Estados
miembros expirará, a más tardar, en la fecha de expiración de la protección concedida en el
país de origen de la obra, sin que pueda exceder del período previsto en el artículo 1.

2. Los plazos de protección previstos en el artículo 3 serán igualmente aplicables a los

titulares que no sean nacionales comunitarios, siempre que los Estados miembros les concedan
protección. No obstante, sin perjuicio de las obligaciones internacionales de los Estados
miembros, el plazo de protección concedido por los Estados miembros expirará, a más tardar,
en la fecha de expiración prevista en el país del que el titular sea nacional y no podrá exceder
del plazo establecido en el artículo 3.

50
 3. Los Estados miembros que concedan, en particular en aplicación de sus obligaciones
internacionales, en el momento de adoptarse la presente Directiva, un plazo de protección más
largo del que resultaría de las disposiciones de los apartados 1 y 2, podrán mantener dicha
protección hasta la celebración de convenios internacionales sobre el plazo de protección del
derecho de autor o de los derechos afines.

Explicación: el legislador conoce que los estados miembros son, a la vez, estados miembros de
Berna. Si la obra es de un tercer país y el autor tampoco, se aplica el plazo del país de origen
(publicación por primera vez) con tope de 70 años. El art. 7 es reflejo de los tratados.

Sentencias TJUE sobre plazos de protección:

- Caso Phil Collins: referida a derechos conexos, pero las reglas son las mismas. Caso de
discriminacion: Reino Unido, la protección de la grabación había expirado mientras que en
Alemania no. ¿El juez alemán debe tratar a Phil Collins como alemán? Evidentemente sí por el
principio de no discriminación. Brexit: nacional de país extracomunitario, la resolución sería
otra –art. 7–. Brexit año 31.1.2020.
- Caso Butterfly: TJUE 99: 10.3: Derechos adquiridos: pleito en Italia, ¿ley italiana
vulnera el 10.3? La ley de transposición de la Directiva concedía plazo de 3 meses para que
quien viniera explotando la obra que estaba en el dominio público pudiera frenar en la
explotación. El legislador comunitario pretendió la resurrección de los derechos, ir por la
contraria es vulnerar la normativa. Interpretación sistemática del 10.2 con el 10.3: el 10.2 dice
que el plazo “se aplicará” de manera imperativa. El TJUE dice: la Directiva es del 93. Debe ser
traspuesta en la normativa interna de cada estado miembro. Habiendo entrado en vigor el
1.7.95 (fecha máxima de trasposición) Italia se pasa de plazo y lo hace en el 96. En octubre de
93 se aprueba, en 95 entra en vigor, en 96 se traspone y luego tres meses más -que en realidad
son 15 meses más-. A la vez, la Directiva se publicó, quién venía explotando tenía
conocimientos de ello. Interpretación equilibrada: derechos adquiridos pero hubo 1 año y
medio.
- Caso “La Boheme” de Puccini: aplicación de no discriminación.
- Caso “Chesterton”: Convenio de Berna 5.2: periodista británico. Reglas de duración de
Chesterton para explotar obra en España: 80 años. La vieja ley de PI establecía deber de
registro si no la obra caía en dominio público. Chesterton no había registrado en España (ni en
otro país, Berna no exigía eso). ¿Hay que aplicar a Chesterton esta disposición, como si fuera
español? Convenio de Berna: art. 5.2: goce y ejercicio no están sujetos a formalidad.
Consecuencia injusta de Berna para españoles: como España era firmante, respetar el
convenio era respetar autores de otros países. -no actualizar legislación conforme a Berna,
significaba que los nacionales españoles estaban peor tratados que los extranjeros, porque
sino no aplicaban Berna-: se daba la paradoja de que un juez español trataba mejor a los
extranjeros (Berna) que a los nacionales (Ley Española) -esto previo a modificar constitución y
supremacía de tratados-: Berna era programático, debía modificarse la ley.

Aplica la transitoria cuarta (no aplica el 7.8, regla de cotejo solo para extracomunitarios).
Chesterton está protegido haya o no registrado su obra porque es nacional europeo

Transitoria quinta de la Ley de PI: obras que cayeron al dominio público por no inscripción
→las resucita hasta llegar a los 80 años (adaptándose a Berna).

Todos los plazos computan desde el 1 de enero del año siguiente tanto por fallecimiento o
divulgación. Por la dificultad de probar fecha de defunción.

51
Obras anónimas y pseudónimas: art. 27

Plazo: 70 años desde divulgación porque no se conoce el autor. Un seudónimo que oculte la
identidad.

Art. 27.1.2º LPI: “Cuando antes de cumplirse este plazo fuera conocido el autor, bien porque el
seudónimo que ha adoptado no deje dudas sobre su identidad, bien porque el mismo autor la
revele, será de aplicación lo dispuesto en el artículo precedente. (régimen normal de 70 años
postmortem)”. La identidad se debe revelar antes de que la obra caiga en dominio público
puesto que si la revelación se hace después, no cabe que la obra sea recuperada del dominio
público.

Si un autor anónimo en vida es descubierto, se le aplicará el plazo del 26 de 70 años post

mortem; si bien, podrá demandar a la persona que lo reveló con base en la vulneración de
derechos morales.

Obras póstumas:

El régimen jurídico aplicable parte de la interpretación del art. 27.2 LPI: “Los derechos de
explotación de las obras que no hayan sido divulgadas lícitamente durarán setenta años desde
la creación de éstas, cuando el plazo de protección no sea computado a partir de la muerte o
declaración de fallecimiento del autor o autores”.

En las obras divulgadas póstumamente, si la obra se divulga 30 años después de la muerte del
autor, sólo le quedarían 40 de explotación.

Obra en colaboración

El régimen jurídico aplicable (art. 28.1 LPI): “Los derechos de explotación de las obras en
colaboración definidas en el artículo 7, comprendidas las obras cinematográficas y
audiovisuales, durarán toda la vida de los coautores y setenta años desde la muerte o
declaración de fallecimiento del último coautor superviviente. En el caso de las composiciones
musicales con letra, los derechos de explotación durarán toda la vida del autor de la letra y del
autor de la composición musical y setenta años desde la muerte o declaración de fallecimiento
del último superviviente, siempre que sus contribuciones fueran creadas específicamente para
la respectiva composición musical con letra.”

Obras colectivas

1.- La interpretación del art. 28.2 LPI

“Los derechos de explotación sobre las obras colectivas definidas en el artículo 8 de esta Ley
durarán setenta años desde la divulgación lícita de la obra protegida. No obstante, si las
personas naturales que hayan creado la obra son identificadas como autores en las versiones
de la misma que se hagan accesibles al público, se estará a lo dispuesto en los artículos 26 ó
28.1, según proceda. Lo dispuesto en el párrafo anterior se entenderá sin perjuicio de los
derechos de los autores identificados cuyas aportaciones identificables estén contenidas en
dichas obras, a las cuales se aplicarán el artículo 26 y el apartado 1 de este artículo, según
proceda.”

Programas de ordenador: art. 98 de la LPI.

Obras divulgadas por partes:

52
Art. 29 LPI: “En el caso de obras divulgadas por partes, volúmenes, entregas o fascículos, que
no sean independientes y cuyo plazo de protección comience a transcurrir cuando la obra haya
sido divulgada de forma lícita, dicho plazo se computará por separado para cada elemento.”

Se refiere a obras colectivas por entregas: enciclopedias, diccionarios, etc.

53
Derechos morales
Clase 27.9.2022: Derechos morales. Pilar Cámara. ver sentencia Don Quijote.

Concepto: Protección del aspecto personal del sujeto que realiza obra. Artistas, ejecutantes e
intérpretes: se le da derechos a fin de proteger la prestación de la persona física, que con su
propio cuerpo realiza la obra protegible. De allí que haya una vinculación estrecha con los
derechos personalísimos (incluso se discutió que el artista debía ser autor, se entendió que no
porque la ejecución no es original y se los dejó en el libro segundo, pero si es cierto que se
necesita elementos de la personalidad del sujeto para obtener la protección). El productor
realiza con sus medios económicos.

A nivel internacional: art. 6 bis del Convenio de Berna. En su origen no lo reconoció, es

posteriormente en la revisión de Roma de 1928 que se introduce el derecho moral del autor. Y
en las sucesivas reformas se prevé que el derecho puede ser ejercido tras la muerte del autor.

¿De dónde proviene el reconocimiento? Jurisprudencia francesa. A principios del siglo XIX
reconoce en sus sentencias el aspecto personal en la protección del autor. Hay cordón
umbilical entre autor y obra y ese aspecto personal es el que se protege.

6 bis reconoce: (i) derecho a la paternidad y (ii) derecho a la integridad (que no se altere si ello
causa perjuicio al honor o a la reputación del autor).

En el derecho anglosajón (copyright) el derecho moral se asimila a un atentado al honor -

aspecto personalísimo- Así, se pone honor en Berna a fin de incluir a los países anglosajones.
Estados Unidos se adhirió recién en 1989, muy tardíamente, justamente por los derechos
morales reconocidos. No modificó su Copyright Act sino que sacó la Visual Artist Right Act
(VARA, 1990) para obras plásticas: se reconoce derecho a la integridad y a la paternidad y
posibilidad de renuncia al derecho moral por escrito. Respecto al resto de normas no hay
derecho moral. El daño se reclama por competencia desleal, responsabilidad, etc pero no por
derechos morales.

En los ADPIC también objeta Estados Unidos: art. 9 remite a la aplicación de los artículos 1 a 21
de Berna, excepto el 6 bis. ¿Por qué Estados Unidos no reconoce los derechos morales? Por la
industria del entretenimiento americano. Esa industria invierte millones, no le interesa el
derecho moral del autor que puede paralizar la paralización de una obra. En el derecho
continental el autor tiene un rol central, que viva de su creación y que no sufra moralmente
por su creación.

Berna tiene paternidad e integridad: protección de mínimos. España tiene más.

El 6 bis reconoce protección del autor en vida y muerte.

Derecho moral en España

La ley de 1879 solo reconocía a los derechos patrimoniales. La Ley de 1987 reconoció a los
derechos morales. España adhería al Convenio de Berna cada vez que lo modificaban pero no
adecuaba su ley interna. Lo único era un reconocimiento fragmentario en el Reglamento
(obligación de que se reconozca el nombre del autor). Así llega el caso Pablo Serrano: STS
21.6.1965: escultor reconocido en la época. Un hotel le encargó escultura de gran dimensión
con piezas ensambladas para colocar en el hall del hotel. Instalada la escultura no le gusta al
dueño por lo que la desarmó, desmontándola en parte y reservándola en un almacén. Pablo

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Serrano interpone demanda por la destrucción de su creación. Sentencia: el derecho moral no
está reconocido, el Convenio de Berna no está incorporado en la ley española (mediante art. 5
de Berna podría haberse aplicado). El contenido de Berna era programático, no era derecho
aplicable. En los 80, aprobada la Constitución española, Pablo Serrano volvió a demandar y
alegó que se había dañado derecho fundamental (derecho moral es derecho fundamental).
Tribunal: no es derecho fundamental, es un derecho de propiedad. Está en una ley ordinaria y
además no todo ciudadano tiene ese derecho moral (solo lo tienen los creadores de obra).
Primero: no procede aplicar Constitución a hechos retroactivos; segundo: el derecho moral no
es derecho fundamental //VER EXPLICACIÓN DE FALLO//

No hay directivas de la UE, se decidió no armonizar. Cada país decide porque es un derecho
vinculado a las tradiciones de cada país, según la duración que cada país quiera. Por ejemplo:
en España y Francia el derecho integridad es a perpetuidad mientras que en Alemania el
derecho moral dura igual que el derecho patrimonial.

Vertiente alemana: derecho de autor es uno: tesis moneista: árbol con distintas ramas,
morales y patrimoniales y se refuerzan entre sí. Por eso se otorga protección por 70 años por
igual. Autor: Ulmer.

Vertiente francesa (tomada por España). Tesis dualista: derecho patrimonial con duración
determinada y reglas definidas, por ejemplo puede cederse, dura 70 años pma y derechos
personales o morales con características distintas y criterios también diferentes, por ejemplo,
no puede cederse, algunos duran a perpetuidad. El legislador parte del dualismo pero no aplica
normas necesarias para que aplique de forma plena. La ley española termina siendo un
híbrido.

Facultades del art 14: Derechos irrenunciables, inalienables (personalísimos): inherentes a la

persona del autor. Es nulo cualquier contrato por el cual el autor renuncia al derecho moral ex
ante. Se intenta proteger al autor a través de su obra.

1) Derecho de divulgación:

Dos parámetros: (i) la decisión en sí misma (divulgar o no la obra) -derecho de inédito es

cuando el autor se niega a la divulgación; y (ii) forma de la divulgación: la primera vez que la
obra accede al público si no se respeta la forma que dijo el autor, se infringe esto.

Divulgación: art. 4: primera vez que la obra se hace accesible al público por cualquier forma -
más allá de si efectivamente alguien accede a la obra o no-. Aunque nadie la haya visto, el
derecho ha sido ejercido.

Público: indeterminado. Por ejemplo: bases y condiciones del Premio Planeta: el acceso es solo
para el jurado pero al adherir a las bases estoy de acuerdo con que divulguen la obra y se haga
accesible al público.

Forma en el que el autor quiso hacer accesible la obra al público: se refiere a un derecho
patrimonial- comunicación pública, disposición al público a través de internet-. Si consentiste
una forma (edición: que es reproducción y distribución) y luego adoptan otra forma (lo
comunicas al público), entonces hay lesión al derecho moral. La primera vez se vincula al
derecho moral porque es la carta de presentación al público: valoración de índole personal en
esa primera vez y como el público te conoce a vos, autor, a través de tu obra. Después de la

55
divulgación, que se agota la primera vez, se afecta el derecho de integridad si se cambia la
forma que vos querés (caso de Ballet).

Agotamiento: si la obra ya se divulgó, entonces no puedo ir con el art. 14.1 (formas

inconsentidas voy por derecho de integridad) Si no estaba divulgada y si lo hacen, demando
por daños al derecho moral de divulgación.

Ejerciendo el derecho patrimonial es que accedo al derecho moral de divulgación.

La venta no supone ipso facto la divulgación: Art. 56: 1. El adquirente de la propiedad del
soporte a que se haya incorporado la obra no tendrá, por este solo título, ningún derecho de
explotación sobre esta última. 2. No obstante, el propietario del original de una obra de artes
plásticas o de una obra fotográfica tendrá el derecho de exposición pública de la obra, aunque
ésta no haya sido divulgada, salvo que el autor hubiera excluido expresamente este derecho en
el acto de enajenación del original. En todo caso, el autor podrá oponerse al ejercicio de este
derecho, mediante la aplicación, en su caso, de las medidas cautelares previstas en esta Ley,
cuando la exposición se realice en condiciones que perjudiquen su honor o reputación
profesional.

Se puede haber vendido el soporte sin que este divulgado o sin consentimiento a la
divulgación. El hecho de la venta no implica divulgación, por lo que sigue latente el derecho de
divulgación. No toda venta supone ipso facto divulgación (esto se refuerza con el art. 14.7).

Ejercicio abusivo de derecho de divulgación: me solicitan una obra de encargo y establezco

que no entregó obra porque no quiero divulgarla. El comitente la encargó para poner en lugar
público. Y tal vez lo que subyace detrás es otra venta por mayor precio. El derecho de
divulgación permite eludir el contrato [Art. 7 CC: buena fe]. Probar ello. Pero, si en realidad la
razón del autor es buena y no quiere entregar cuadro, en la lógica habría incumplimiento
contractual e indemnización (valorandosé que se trata de un derecho personalísimo).

Forma de divulgación: interés especial en la primera vez.

Derecho a la paternidad

1. Derecho de identificación: art. 14.2: Determinar si tal divulgación ha de hacerse con su

nombre, bajo seudónimo o signo, o anónimamente

Yo decido si quiero revelar la paternidad y mi nombre. En base al 14.2., el autor es la única

persona que puede identificarse o no (puede decidir ser anónimo y luego cambiar)

2. Derecho de reconocimiento de la condición de autor: 14.3: Exigir el reconocimiento

de su condición de autor de la obra

Puede tener lugar frente a quienes (i) omiten la identidad o (ii) la usurpan.

Omisión: 1998: Tribunal Supremo: hacer en tamaño sello un anuncio de fiestas patronales.
Aparecía nombre de autor y en el tamaño sello la firma había desaparecido (igual se rectifica la
situación y solo 500 personas reciben calendario sin nombre). No hay razón técnica que
justifique la omisión del nombre. La omisión entonces no conlleva automáticamente lesión:
puede haber una razon técnica que impida poner el nombre o por los usos del sector. Hay
sectores que permiten eso: ejemplo en obras musicales (está implícito en la explotación de la
obra, la canción que se reproduce en radio no se sabe quién la compuso).

56
Usurpación: siempre que hay usurpación, hay lesión al derecho de paternidad. Al momento de
establecer la indemnización hay que ver frente a cuantas personas (ámbito), por cuanto
tiempo (plazo), etc.

La usurpación da lugar al plagio: el plagio puede ser total o parcial. Hay plagio cuando hay
copia de obra ajena en lo sustancial. “Servirse de ardides para engañar”. El plagio no está
definido en la LPI, es una figura de construcción jurisprudencial El plagio conlleva lesión al
derecho de reproducción y al derecho de paternidad (ámbito civil). También es delito (ámbito
penal, se requiere ánimo de lucro).

3. Derecho a la integridad

Convenio de Berna: parámetro: perjuicio al honor y reputación.

España: El derecho español tiene como parámetro que la alteración afecte los legítimos
intereses del autor y menoscabe la reputación.

Legítimos intereses del autor: interés de naturaleza personal. ¿Por qué aparece esta
configuración de legítimo? Porque debe hacerse balance del interés del autor con el del otro
sujeto, que quiere modificar la obra. Por ejemplo: (i) propietario del objeto material al que se
incorpora la obra -dueño del cuadro, escultura- frente a autor (Caso del Puente Zubizuri, Caso
“La patata”); (ii) público (ver artículo de la profesora); (iii) interés social; (iv) cesionario: cambio
del personaje en obra audiovisual, personaje que no muere. El legítimo poseedor de la obra
también puede modificar la obra de allí que se deba evaluar lo de “legítimo”.

Hay dos sujetos con derechos -autor y propietario- sobre la obra. ¿Cómo convierto en no
legítimo el interés? (i) Se lo ofrezco al autor -si mi objetivo final es destruir la obra, lo primero
que hago es dársela al autor para que a su coste haga lo que quiera; (ii) cuando es obra de
encargo, podés tener en cuenta las instrucciones que se le dió y si se desvío. No cumplió con el
contrato; (iii) obra de que se trata: carácter funcional (edificio) v. carácter estético (cuadro). En
ese caso, notificar al autor → por ejemplo, ampliar las ventanas: ver si se puede conseguir fin
sin alterar. Igual el autor de obra funcional conoce que es posible el cambio.

Ubicación y entorno de la obra: la obra no se toca pero el ámbito la perjudica. Caso del Puente
Zubi zuri de Bilbao. Se agrega pasarela que permite llegar a calle principal sin que tengan que
subir rampa -más incómodo- El estilo arquitectónico de la pasarela es distinto al del puente. El
puente sigue intacto. El cambio de ubicación también conlleva lesión (Caso de “La Patata”).

Requisitos - Dolo: El derecho moral del autor protege que nadie altere su obra de manera
dolosa, consciente. El derecho moral no es un derecho de daños (por ejemplo: escultura rota
por niño que jugaba a la pelota). El objeto es que alguien altere la obra de manera consciente,
haciéndole decir algo que el autor no quiso decir. Tampoco se puede aplicar por lesiones
fortuitas o de pura negligencia. El dolo es determinante de la lesión. La profesora sostiene que
también hay que contemplar negligencia grave o dolo eventual→ caso Ecce Homo: el autor
estaba muerto pero la integridad es derecho perpetuo. En este caso es negligencia grave
porque ella no es restauradora, el resultado da cuenta de ello.

Obras plásticas de ejemplar único y propietario distinto: se presentan más casos de lesión.
Interés público: puente; caso de La Patata: escultura en rotonda, quitar rotonda y hacer
peatonal para los ciudadanos. ¿Se puede cambiar de ubicación la escultura, que es un ejemplar
único? Parece que no.

57
Cesionario de derechos patrimoniales: Contrato de edición: Art. 64.1. Corregir una errata: hay
modificación de la obra pero no hay lesión del interés legítimo de no alterar la obra. Si alguien
corrige la obra y no me avisa, hay incumplimiento contractual. Pero no hay lesión al derecho
moral. Cambios de guiones: ver sentencia.

Transformación: Cambio en la forma, puede haber mayor posibilidad de lesión.

3.2. Menoscabo de la reputación

Fama, honor, prestigio, frente a la visión de los demás. Imagen del tercero respecto al autor.
Casos de modificación de la obra y que quede mejor la obra: aunque nadie sepa que me lo
enmendaron, puedo demandar por el interés legítimo a que se mantenga intacta. Aunque
desde el punto de vista de reputación la misma aumentó, estoy legitimado a ir por interés
legítimo. Dos parámetros: si la gente se entera que mi obra fue modificada, entonces ahí
reclamo interés legítimo y reputación (publicidad a la lesión, puede tener un parámetro más
para que me indemnicen).

Derecho de modificación:

14.5: Modificar la obra respetando los derechos adquiridos por terceros y las exigencias de
protección de bienes de interés cultural

El autor puede modificar su obra, que ya no será igual. La obra pasa a tener otra forma. Existe
una única obra. La obra inicial ya no existirá. La obra será distinta para siempre.

En la transformación, existirán dos obras: la originaria y la derivada. Esa es la diferencia entre

ejercer el derecho moral de modificación y el derecho patrimonial de la transformación.

Límites:

(i) interés del adquirente: no puede perjudicar intereses de terceros (por ejemplo, pedirle al
propietario del cuadro cambiar el fondo del cuadro →derecho adquirido)

(ii) Interés social: existencia de bien de interés cultural: ya hay interés público sobre tu obra,
hay interés social que prevalece.

integridad: te atacan la obra; modificación: la queres cambiar vos.

Clase 28.9.2022

Derecho de retirada.

14.6: Retirar la obra del comercio, por cambio de sus convicciones intelectuales o morales,
previa indemnización de daños y perjuicios a los titulares de derechos de explotación.

Si, posteriormente, el autor decide reemprender la explotación de su obra deberá ofrecer

preferentemente los correspondientes derechos al anterior titular de los mismos y en
condiciones razonablemente similares a las originarias.

También conocido como derecho de arrepentimiento. Ejercer el derecho por interés. Hay
adquisición preferente para el primer titular (ROFO) cuya posibilidad de ejercer la acción no
prescribe. Esto tiene por objeto impedir que se ejerza el derecho por otro interés (por
ejemplo, patrimonial). Prevalece el derecho moral sobre el pacta sunt servanda.

58
Requisitos: indemnizar al cesionario previa a la retirada de facto. Se indemniza daño
emergente y lucro cesante.

Se exige que la obra esté en el comercio (ya se agotó derecho de divulgación). Si el cesionario
discute el cambio, el autor debe explicar los motivos personales, intelectuales y morales que
motivan tal cambio.

Derecho de acceso

14.7 Acceder al ejemplar único o raro de la obra, cuando se halle en poder de otro, a fin de
ejercitar el derecho de divulgación o cualquier otro que le corresponda. Este derecho no
permitirá exigir el desplazamiento de la obra y el acceso a la misma se llevará a efecto en el
lugar y forma que ocasionen menos incomodidades al poseedor, al que se indemnizará, en su
caso, por los daños y perjuicios que se le irroguen.

Concepto: Acceso al ejemplar único o al ejemplar raro cuando está en poder de otro a fin de
ejercitar el derecho de divulgación o cualquier otro. Es un derecho instrumental del de
divulgación y/o otros (patrimoniales). Vendí un cuadro y quiero hacer poster. Tengo
posibilidad de acceder a este.

Presupuestos: (i) no exigir desplazamiento de obra: incluso el cesionario puede poner fecha y
hora; (ii) condiciones que menos incomodidades cause al poseedor; y (iii) indemnizar al
poseedor si se produce daño.

Aplicación en el tiempo

Disposición transitoria sexta: derechos morales aplicables a las obras antes del 11.11.1987 →
si la lesión sucede luego de la entrada en vigor de la ley. No cabe aplicación retroactiva de la
obra, lesión post ley (por ello no aplica en el caso Serrano).

Derecho moral tras la muerte del autor: arts. 15, 16 y 41.

Al fallecimiento del autor, prevalece paternidad e integridad de manera ilimitada y divulgación

por 70 años. El resto de los derechos se extinguen, no pueden ser ejercidos.

El derecho de acceso es instrumental al derecho de (*) y los patrimoniales: si están en vigor

estos derechos entonces el derecho de acceso también lo está.

Legitimación para el ejercicio de los derechos que sobreviven:

15: 1. Al fallecimiento del autor, el ejercicio de los derechos mencionados en los apartados 3.º y
4.º [paternidad e integridad] del artículo anterior corresponde, sin límite de tiempo, a la
persona natural o jurídica a la que el autor se lo haya confiado expresamente por disposición
de última voluntad. En su defecto, el ejercicio de estos derechos corresponderá a los herederos.

2. Las mismas personas señaladas en el número anterior y en el mismo orden que en él se

indica, podrán ejercer el derecho previsto en el apartado 1.º del artículo 14 [divulgación], en
relación con la obra no divulgada en vida de su autor y durante un plazo de setenta años desde
su muerte o declaración de fallecimiento, sin perjuicio de lo establecido en el artículo 40.

Sistema de legitimación principal: de acuerdo al artículo, prevalece la voluntad del autor

quien tiene la potestad de designar al primer legitimado que ejercerá los derechos morales
(por ejemplo, en el testamento). De manera que el derecho moral no forma parte del caudal
relicto (acervo sucesorio) porque se puede designar a otras personas, alguien de la confianza

59
del autor. No forma parte de la transmisión vía mortis causa. Si el autor no designa a persona
alguna en el testamento (o la persona designada falleció, rechazó (ver debajo!) o hubo
disolución de la persona jurídica), se pasa a los herederos, siempre que acepten tal calidad.

En España, se puede dejar a personas que no sean herederos forzosos, porque puede haberse
dejado a través de legado o donación en uso de la legítima. Pero la interpretación de la LPI es
por los herederos forzosos. La ley presume en quién confiaría el autor. (Hubiera sido preferible
que se transcriba la ley de honor que designa a hijos, cónyuges, etc.).

¿Herederos directos o herederos de herederos? El de divulgación puede ejercerse por 70 años

y los otros dos son perpetuos. Para resolver, hay que ir al art. 16: Siempre que no existan las
personas mencionadas en el artículo anterior [herederos], o se ignore su paradero, el Estado,
las Comunidades Autónomas, las Corporaciones locales y las instituciones públicas de carácter
cultural estarán legitimados para ejercer los derechos previstos en el mismo

Siempre que no exista persona designada, el Estado. El legislador piensa en el heredero

directo. No se permite los herederos de sucesivas generaciones, no pueden ejercer derecho
moral. En la práctica no se estableció la falta de legitimación activa (acción ejercida por nietos).

Paradero desconocido: el término legal es “situación de ausencia”.

El art. 16 contempla el interés social, la cultura. La persona designada para guardar la

memoria del autor es albacea, el heredero por ejemplo demanda por destrucción de la obra, el
fundamento es la lesión al propio heredero (no hay daño personalísimo porque el autor está
fallecido). Por ejemplo: ofensa personal por la destrucción a la obra del autor, que era mi
abuelo. La intervención del Estado no es por un daño personal, individual. Lo que se hace valer
al interés social es que se sepa quien es autor de la obra.

Francia: herederos y estado, perpetuo; Alemania: forma parte del acervo hereditario y pasados
70 años se termina.

Legitimación individual: no se debe ejercer de manera colectiva la acción en casos de

infracción (no es por mayoría ni unanimidad).

Si existen personas designadas y no ejercen derecho, ¿qué sucede con la pasividad? La ley no
lo establece. Si hay rechazo por parte del designado o heredero, el Estado no puede hacer
nada. ya que solo interviene si no existen herederos o el paradero es desconocido.. El derecho
es perpetuo pero no se contempla la falta de actuación. En la práctica, el Estado teme
intervenir porque se los acusa de censura, por eso no ejerce la acción (En Francia, en caso
abusivo, la acción es ejercida por el Estado).

Solución: Nombrar a institución cultural según 15.1. para evitar cualquier perjuicio a la obra y
su correcta defensa.

Obras inéditas - divulgación ante la negativa de herederos:

Art. 40: Si a la muerte o declaración de fallecimiento del autor, sus derechohabientes ejerciesen
su derecho a la no divulgación de la obra, en condiciones que vulneren lo dispuesto en el
artículo 44 de la Constitución, el Juez podrá ordenar las medidas adecuadas a petición del
Estado, las Comunidades Autónomas, las Corporaciones locales, las instituciones públicas de
carácter cultural o de cualquier otra persona que tenga un interés legítimo

60
Artículo 44. 1. Los poderes públicos promoverán y tutelarán el acceso a la cultura, a la que
todos tienen derecho. Los poderes públicos promoverán la ciencia y la investigación científica y
técnica en beneficio del interés general.
Ejercicio del derecho de divulgación cuando los herederos dicen no: al legislador le interesa
este punto sobre obras inéditas en vista del interés cultural. Si los legitimados no ejercen
derecho, la acción pertenece a los del 40. Hay vías para forzar la divulgación de una obra,
añadiendo hasta a “cualquier persona con interés legítimo” (sujeto no contemplado en el art.
16). Siempre que la no divulgación afecte al art. 44 de la Constitución: derecho de españoles a
acceder a la cultura. El juez puede imponer la divulgación aún cuando el legitimado haya dicho
no.

Supuesto del art. 40: no todas las obras son de interés social, no es necesario conocerlas para
el interés cultural. Solamente cuando la no divulgación afecte a la cultura. Por ejemplo:
poemas de mi abuela fallecida, no procede. Sí procede con autores de importancia cultural
(opinión mía: si bien tiene lógica en el balance derecho moral /interés general, esto es
contradictorio con el descarte del “mérito” para evaluar la originalidad).

Ejercer derecho a la no divulgación: cuando el autor no lo ejerció en vida. Si el autor da

instrucciones de divulgación, entonces ya está ordenado. Autor que prohíbe divulgación luego
de 40 años: el propio autor dice que no, entonces no aplica el 40. El art. 40 aplica cuando la
decisión de divulgación la toma otro, que pasa por encima de la decisión de los que suceden al
autor. Prima el interés social sobre el interés privado (bah, lo va a decidir el juez).

Cualquiera de los herederos puede interponer demanda: ¿cómo se toma la decisión entre
cinco herederos? El acuerdo ha de ser por mayoría de los legitimados. Ante la negativa, el que
haya estado por la protección de la obra puede ir al juez como interesado legítimo. Caso
contrario - la mayoría decide la divulgación pero hay quién la niega- entonces la divulgación
procede.

¿Qué pasa si el autor dice no divulgar luego de 20 años de mi muerte y los herederos
quieren? ir al derecho sucesorio. Deben seguirse las instrucciones del causante, que deben
seguir pautas disuasorias (por ejemplo, aquel que infrinja mi voluntad de no divulgar, recibirá
sólo la porción legítima). La LPI no garantiza la voluntad del autor que dice que no, de allí que
haya que ir por las cláusulas disuasorias.

Derecho moral de los artistas

Razón: utilizan su persona. Vínculo estrecho entre obra y sujeto. Solo paternidad e integridad,
excluyendo divulgación. Si yo no quiero ejecutar la obra, ya está, no nace obra. El propio
artista decide. Sí hay derecho patrimonial de fijación sobre la propia interpretación (art 106). Y
luego tiene derecho de reproducción sobre la fijación.

113: El artista intérprete o ejecutante goza del derecho irrenunciable e inalienable al

reconocimiento de su nombre sobre sus interpretaciones o ejecuciones, excepto cuando la
omisión venga dictada por la manera de utilizarlas, y a oponerse a toda deformación,
modificación, mutilación o cualquier atentado sobre su actuación que lesione su prestigio o
reputación.

Lesión del prestigio profesional: se configura el derecho moral de manera más restrictiva
porque solo dice reputación, no se estipula al interés legítimo.

61
Apartado dos: Será necesaria la autorización expresa del artista, durante toda su vida, para el
doblaje de su actuación en su propia lengua .

Doblaje: Integridad. ¿Cuál es la lengua? La profesora opina que es la lengua empleada en la

interpretación, allí procede el permiso. La voz es elemento de protección.

El art. 113 tiene el mismo sistema de legitimación que para derechos de autor.

62
La transmisión de los derechos de autor
Clase 26.9.2022: Cesión de derechos de explotación. J.M. Rodriguez Tapia.

1. Conceptos generales

Autores: derechos morales (art. 14 y 15 y 16 régimen póstumo); derechos de explotación

(descriptos de 18 a 21, 23 -derechos conceptualmente distintos, incluso modalidades distintas
de un mismo derecho de reproducción: alguien tiene derecho a banderas y otro derecho a
hacer camisetas a partir de una obra plástica- y de titularidad distinta también-); derechos de
remuneración (24, 25, 90).

Art. 43: Los derechos de explotación de la obra pueden transmitirse por actos «inter vivos»,
quedando limitada la cesión al derecho o derechos cedidos, a las modalidades de explotación
expresamente previstas y al tiempo y ámbito territorial que se determinen

Art. 17: Explotación exclusiva de la obra pertenece al autor y en especial reproducción, etc.

42: Transmisión mortis causa: medios admitidos en derecho - ley de sucesión del autor
fallecido. Si el derecho aplicable para transmitir es válido, entonces procede tal transmisión. Se
rige por la ley nacional del fallecido, causante. En España hay 17 comunidades autónomas,
(estado semi federal, el estado central tiene pocas competencias). Hay un tronco común pero
ciertas comunidades tienen su propio derecho civil. De allí que hay que ver la vecindad civil. No
basta con saber que un autor es español, debemos saber la vecindad civil que tenía (por
ejemplo, Aragón, Cataluña, País Vasco, Baleares, Navarra: son 6 comunidades autónomas las
que tienen un derecho civil especial). La vecindad civil puede ser la común, como puede que
no. No depende del territorio, depende de en donde estás empadronado.

43 - 57: Transmisión entre vivos.

Derechos morales no pueden transmitirse. Los derechos de remuneración (24,25,90) son

derechos patrimoniales. Cuando no tengo derecho de explotación - por ejemplo, porque la
distribución se agota a la primera- entonces tengo derecho de remuneración con el objeto de
compensar. No se ceden los derechos de remuneración: inalienables e irrenunciables. El
objeto es eso: compensar que ya no tengan ius prohibendi.

Solo los derechos de explotación son objeto de cesión. En derechos reales todos los derechos
pueden cederse, son transmisibles, la ley no prohíbe esto.

Los derechos de explotación son transmisibles.

Reglas:

(I) Pacto, art. 43.1: 1. Los derechos de explotación de la obra pueden transmitirse por actos
«inter vivos», quedando limitada la cesión al derecho o derechos cedidos, a las modalidades de
explotación expresamente previstas y al tiempo y ámbito territorial que se determinen

Objeto (dentro del cual están las modalidades); tiempo y espacio por el que se ceden. Para que
el contrato esté completo: qué se cede, por cuánto tiempo y territorio: para evitar la nulidad,
está el derecho dispositivo.

(ii) Derecho dispositivo, art. 43.2: “La falta de mención del tiempo limita la transmisión a cinco
años y la del ámbito territorial al país en el que se realice la cesión. Si no se expresan

63
específicamente y de modo concreto las modalidades de explotación de la obra, la cesión
quedará limitada a aquella que se deduzca necesariamente del propio contrato y sea
indispensable para cumplir la finalidad del mismo.”

Plazo: Cinco años.

Territorio: país en que se realice la cesión. Se te reduce a un único país. “Realizar” es un

término ambiguo, no hay contrato.

Modalidad: Si no se determina modalidad, las que sean expresamente necesarias para el

cumplimiento del contrato.

(iii) Límites o prohibiciones, normas de derecho imperativo, art. 43.3 y 4:

3. Será nula la cesión de derechos de explotación respecto del conjunto de las obras que pueda
crear el autor en el futuro.

Nula la cesión del conjunto de obra conjunta. “Todo lo que escriba, te lo cedo”: prohibido
(tiene lógica según art. 10.1). Sí se puede ceder una obra futura.

4. Serán nulas las estipulaciones por las que el autor se comprometa a no crear alguna obra en
el futuro.

Te comprometes a no hacer obra: prohibido.

(iv) Regla interpretativa, art. 43.5:

5. La transmisión de los derechos de explotación no alcanza a las modalidades de utilización o

medios de difusión inexistentes o desconocidos al tiempo de la cesión.

No se pueden ceder modalidades desconocidas. Se puede escribir una cláusula abierta.

La obra futura tiene lógica en el art. 10.1. Lo que se prohíbe es la modalidad. El contrato parte
de consentimiento, hay obligación entre partes presuposición contractual (?): las partes no
pueden pretender algo que se desconozca. Código Civil: 1284:

Caso Gambrinus: no había Internet, modalidad no contemplada en el año 40.

Sentencia del Supremo, julio 2012: músico Anton García firma contrato con TV Española, única
emisora cediendo derechos a perpetuidad y de todos los derechos de propiedad intelectual.
Era un contrato tipo. Con el paso del tiempo se introduce la modalidad de video y la serie se
vende junto con el periódico. La entidad de gestión inicia juicio diciendo que la modalidad no
estaba en la cesión. La Sentencia dice que la cesión era a perpetuidad y por todos los derechos
de PI.

La propiedad ajena se explota con permiso de los titulares a través de cesión de derechos -
contrato- o por autorización de la ley (límites 31-40 bis).

autorización →cesión → transmisible

→ no transmisible.

→ no cesión: cuando autorizo alguna modificación en torno al derecho de

integridad (derecho moral).

Autorización/Cesión

64
Es genérica. La conducta del autorizado es lícita con tal autorización (permiso). Algunas de las
autorizaciones son cesiones. Y algunas de las cesiones implica transmisión y otras no implica
autorización (el término se utiliza de manera indistinta en el art. 50: título cesión y articulado:
autorización). La licencia del dueño hace lícita la conducta pero no afecta la posesión del titular
de derecho, que sigue siendo el original. Derecho a la integridad, 14.4: ¿puedo reproducir con
la supresión de un fragmento? no, a menos que haya autorización del autor al editor, por
ejemplo, para cambiar nombre de personaje asesino o suprimir horas de película para hacerla
reducida. Según la ley no se puede pero con la autorización expresa del autor la conducta es
legal. Es mera autorización, no es cesión porque estamos frente a un derecho moral.

La cesión es específica y la transmisión es la consecuencia.

2. Requisitos y efectos

Objetivos: objeto, plazo y territorio.

Cesión de derechos patrimoniales determinando: qué derecho y modalidad, el plazo/tiempo y

el territorio/espacio.

Reglas especiales de tiempo: no hay regla general que establezca máximo límite de tiempo
PERO hay reglas especiales (i) art. 69. ap. 3 y 4; 75.2 y 89.2: cuatro límites a la cesión de
derechos:

- El contrato de edición se extingue por el transcurso de diez años desde la cesión, si la

remuneración se fijó a tanto alzado (69.3); y a los 15 años desde haber puesto la obra
a disposición del editor (69.4).
- 75.1: Exclusiva teatral: cinco años (conciertos y teatros).
- 89.2: quince años desde haber puesto la obra a disposición para la transformación
audiovisual.
- Si establecés por más años, la cláusula es nula y aplica el 43.2 (cinco años).

Subjetivos: legitimación y capacidad.

Legitimación para transmitir derechos: el titular de estos (autor; derechohabientes,

cesionario).

Autor, derechohabientes, cesionarios: entre vivos//causahabiente, mortis causa: art. 58 y 74.

Capacidad: Los menores emancipados pueden ceder sus derechos de explotación (art. 44).

Legitimación universal, cualquier persona puede ser cesionaria. No debe cumplir ningún
requisito, ejemplo inscripción en una entidad de gestión.

Formales: La cesión de derechos no es formal salvo en el contrato de edición que tiene que
ser por escrito.

Regla general. Art. 45: Toda cesión deberá formalizarse por escrito. Si, previo requerimiento
fehaciente, el cesionario incumpliere esta exigencia, el autor podrá optar por la resolución del
contrato.

Obligación legal, cuyo incumplimiento le da posibilidad de resolver. Código civil: compeler a

cumplir ambas partes.

60: “El contrato de edición deberá formalizarse por escrito y expresar en todo caso…”

65
61: “Será nulo el contrato no formalizado por escrito…”

3. Efectos de la cesión de derechos de explotación

Obligatorios: las partes

Art. 65 y 77 - Obligaciones del cedente/autor (en el contrato de edición): responde por autoría
y originalidad; colaborar con la explotación de la obra - por ej. asistir a ensayos; ir a eventos.

Art. 64 y 78 - Obligaciones del cesionario (en el contrato de representación teatral): respeto al

derecho moral; informar al cedente lo que se va a hacer con la obra; r

- Remuneración - arts. 46 y 47.

Obras creadas por trabajadores asalariados:

Art. 51 (excepción del 48): “1. La transmisión al empresario de los derechos de explotación de
la obra creada en virtud de una relación laboral se regirá por lo pactado en el contrato,
debiendo éste realizarse por escrito. 2. A falta de pacto escrito, se presumirá que los derechos
de explotación han sido cedidos en exclusiva y con el alcance necesario para el ejercicio de la
actividad habitual del empresario en el momento de la entrega de la obra realizada en virtud
de dicha relación laboral. 3. En ningún caso podrá el empresario utilizar la obra o disponer de
ella para un sentido o fines diferentes de los que se derivan de lo establecido en los dos
apartados anteriores. 4. Las demás disposiciones de esta Ley serán, en lo pertinente, de
aplicación a estas transmisiones, siempre que así se derive de la finalidad y objeto del contrato.
5. La titularidad de los derechos sobre un programa de ordenador creado por un trabajador
asalariado en el ejercicio de sus funciones o siguiendo las instrucciones de su empresario se
regirá por lo previsto en el apartado 4 del artículo 97 de esta Ley”

(i) se rige por el contrato, que tiene ese objeto; (ii) presunción de cesión en exclusiva y por
escrito (excepción a la regla general del 48 que exige la determinación concreta de que la
cesión es en exclusiva) .

Clase 29.9.2022 - Licencias creative commons y obras fueras del circuito.

Concepto - Antecedentes: Licencias para permitir uso libre de la obra con ciertas condiciones.
Titular de los derechos (autor o quién sea). Para cualquier tipo de obra.

Movimiento open source, uso libre (sin remuneración) de los programas de ordenador (y luego
se extendió a otras obras). Finales de los 80. Linux.

Las licencias libres aparecen en diciembre de 2002 en Estados Unidos. Derivan del copyleft
relativo al software (90). Mecanismo para conseguir equilibrio entre los derechos de los
autores y los derechos de los usuarios de obras y prestaciones.

Las obras con licencias CC no están en el dominio público.

Dificultades en España:

- Existencia de derechos morales, que son irrenunciables.

- Sistema de gestión obligatoria: hay derechos que pasan por estas entidades.
- Las licencias libres de derechos son de carácter perpetuo y la LPI señala que no se
pueden ceder los derechos a perpetuidad (cinco años).

66
Caso de gimnasio utilizando música creative commons y demandan las entidades de
productores, artistas y autor: inversión carga de la prueba: se sabe que las obras en general
están sujetas a derechos de autor. Por eso debe probar el gimnasio. Principio de facilidad
probatoria (217 Ley de Enjuiciamiento Civil). Gana el caso las entidades de gestión que
representa a artistas y productores. No gana la entidad que representa al autor.

Funcionamiento:

- El autor es quien crea la obra y decide explotarla a través de internet. Al colgarla, debe
incorporar en la obra el símbolo CC y la licencia correspondiente (qué usos se
permiten).
- Cuando usas la obra, sos licenciatario y aceptás usarla en los términos de la licencia (y
si no, infringís).
- Tres niveles de lectura:

(i) Commons deed: a través de los íconos utilizados en la licencia, el usuario hace una
primera lectura.

(ii) Legal code: lectura jurídica de la licencia.

(iii) Digital code: lectura de la máquina para identificar usos.

- Si la licencia no incluye ninguna condición, está permitido todo, para cualquier

finalidad con carácter gratuito y por todo el plazo de protección.
- El autor puede restringir el alcance de la autorización, colocando los siguientes
símbolos:

- De la combinación de símbolos surgen 6 licencias:

67
 - Características:
● Licencias de cesión de derechos de PI
● Todo tipo de obras
● Cualquier modalidad de explotación (digital, papel, radiodifusión, menos las
modalidades que no existen -art. 43-).
● Licencias gratuitas. A menos que prohiba un acto y luego lo licencie. También
podés recibir las compensaciones irrenunciables
● Carácter perpetuo: cede obra todo el tiempo. Los usos que no permita los
puede sujetar a un plazo de tiempo. Por ejemplo, autorizo transformación por
x años.
● Carácter irrevocable.
● Se ceden los derechos sin exclusiva.
● No afectan los usos autorizados por la LPI (cubiertos por un límite).
● No cubren otros derechos (patentes, marcas).
● No son de aplicación en las obras de dominio público.
- Relación con los derechos de PI.

- Solo utilizada por autores respecto a sus obras. AIE no pueden utilizarla por los derechos
conexos que poseen, a menos que también sean autores.

- Derecho de paternidad siempre se va a reconocer: es irrenunciable.

- Respecto al resto de derechos morales:

● Divulgación: el autor pone su obra a disposición del público en Internet, ya la divulgó.

Las licencias CC no afectan ese derecho.
● Integridad: queda protegido. Las licencias CC no pueden reducir los derechos que la LPI
reconoce.

-Siempre está autorizada la reproducción, distribución y comunicación pública. Solo se puede

incluir la cláusula copyleft cuando autorizas la transformación.

- Exclusión de usos comerciales limitaría derechos de explotación

- El autor puede autorizar individualmente usos no cubiertos por la licencia. Pero no puede
prohibir usos que estén cubiertos por ella.

-Infracción: vías:

(i) Incumplimiento contractual: la licencia es contrato. Solo te queda disponible esta vìa
cuando exijas copyleft a la obra derivada y no cumple.

(ii) Infracción de derechos de PI.

Obras y prestaciones fuera del circuito comercial

Europeana: cuando se plantea la digitalización de todos los libros, se dan cuenta la

imposibilidad de citar a todos los autores. Más aún teniendo en cuenta que hay obras
huérfanas o ya no están en el circuito comercial. Solo tenemos un ejemplar y no podemos
adquirir más porque no se venden. Para las obras huérfanas, la solución está en la LPI. Para el
problema de pocos ejemplares, hay que recurrir a la regulación de obras de circuito comercial.
(Regulación similar: entidades culturales pueden utilizar obras de dos maneras ?)

68
Regulación:

Regulación europea: Directiva 790 arts. 8 a 11.

Regulación nacional: art. 71 Decreto Ley 24/2021.

Concepto: Obras y prestaciones que pueden presumirse de buena fe que la totalidad de la

obra o prestación no está a disposición del público a través de canales comerciales habituales
después de haber hecho esfuerzo razonable.

- Cualquier tipo de obras y prestaciones.

- No se exige certeza de indisponibilidad: presumir de buena fe que no la encuentro: por
ejemplo: tiendas de segunda mano u obra en otro idioma: fuera del circuito; en otro
formato: no está fuera del circuito.
- El legislador europeo permite imponer requisitos especificos: por ej. fijar fecha límite
(por ejemplo, después de 10 años de lanzada al circuito comercial); declaración formal
de la situación de la obra.
- De forma permanente en la colección de la institución responsable del patrimonio
cultural.

Obras y prestaciones excluidas:

No se aplica el régimen cuando se disponga de pruebas que acrediten que las obras son de
terceros paises, entendiendo por tales: (i) obras audiovisuales cuyos productores tengan sede
en un tercer país; (ii) obras que fueron publicadas en un tercer país; (iii) obras de nacionales
de un tercer país. Excepción: si la Entidad de Gestión es suficientemente representativa en ese
tercer país.

Beneficiarios:

- Instituciones de patrimonio cultural: bibliotecas, museos accesibles al público

(biblioteca de universidad privada que permita acceso entonces ok); para el resto de
instituciones no se exige acceso público.
- Archivos nacionales, etc.

Concesión de licencias colectivas con efecto ampliado

- La Entidad de Gestión otorga autorización no exclusiva con fines no comerciales a la

institución responsable del patrimonio cultural. Usos: reproducción, distribución,
comunicación al público o puesta a disposición de las obras fuera del circuito que
pertenezcan a la colección permanente (aún cuando hay autores en la biblioteca que
no están representados por la entidad de gestión).
- Entidad de Gestión suficientemente representativa: El Ministerio de Cultura da
autorización. Si no es suficientemente representativa, el uso de la obra se hace a
través de un límite (no hay compensación).
- Autorización: no se preve nada respecto al alcance temporal -negociación entre
partes- ni respecto al alcance territorial - puede abarcar todo el territorio de la UE e
incluso terceros países, si hay acuerdos recíprocos.

Repaso: qué es obra fuera del circuito; beneficiarios; uso autorizado a través de licencia; y
cuando no es representativa, se hace a través de límite.

Disposiciones comunes a ambos sistemas, no previstas en el RD-ley:

69
 - Facultad de exclusión por parte de los titulares de derechos.

El legislador europeo da procedimiento para cuando aparece autor. El legislador español en el

art. 71 no incluyó la posibilidad de que el autor se oponga y diga “mi obra no está fuera del
circuito comercial”. El legislador europeo permite la remuneración. El legislador español no lo
incluyó.

- Medidas de publicidad.
- Diálogo entre partes interesadas.

Clase 30.9.2022 Cesión de conjunto de obras a futuro - Raquel Evangelio

Art. 43.3: “Será nula la cesión de derechos de explotación respecto del conjunto de las obras
que pueda crear el autor en el futuro”.

Naturaleza y fundamento del art. 43.3

Naturaleza: Norma general en materia de contratación, imperativa (contra el 57), se aplica con
independencia de la regulación de contratos típicos: ningún contrato típico puede ir contra
este artículo. Si se incluye una cláusula, entonces será nula. Aplicación retroactiva a los
contratos antes de 1987.

Fundamento: evitar vinculación excesiva del autor con el cesionario, cuidar la expresión
creativa.

a) Cesión de derechos de explotación

b) Sobre el conjunto de las obras que pueda crear el autor en el futuro

Conjunto de las obras: no es, necesariamente, la totalidad de obras. Es un número

indeterminado de obras y/o por plazo indefinido. Debe ser un término o número de obras
“razonable”: si hay plazo indefinido se puede tomar como medida el art. 69.3 (contrato de
edición se extingue a los 10 años). [Caso Cantante Bebe: contrato de edición musical en 2003 en
virtud del cual el editor encargaba creación de canciones, incluso aquellas que no se incluyan en los
álbumes. Se pactó 10 años además. Y se prorroga el plazo en caso de no llegar a los cinco años.
Novación en 2009: para editar 3 álbumes que ya estaban completos + anticipo de pago (500 euros por
cada 3000 que recibe por álbum). Después de 16 años la cantante demanda y pide nulidad de los dos
contratos. Efectivamente eran contratos nulos por infringir el art. 43.3, no era razonable la vinculación
de 25 años apróx. más la edición de 20 años más, toda la vida de la cantante.]

Sí se puede:

- Contrato de encargo de obra futura determinada: con cesión de derechos de

explotación sobre la misma. Con características pactadas.
- Contrato de cesión de obras que el autor cree en un período temporal concreto y
razonable.
- Contrato de cesión de derechos sobre la eventual obra futura que incorpore una
facultad de desistimiento.

Consecuencia jurídica:

Si hay exceso, nulidad de la cesión de los derechos de explotación. Se critica a la nulidad como
consecuencia jurídica porque tal vez el autor no quiere desvincularse totalmente. Es más
sensato: (i) anulabilidad; (ii) si no hay previsión de plazo, aplicar el 43.2 y reducir a 5 años; (iii)
si el plazo es excesivo, desistimiento unilateral con preaviso.

70
Legitimación activa: cualquiera interesado.

Contrato de encargo de obra intelectual

Concepto: contrato por el que el autor contratista se obliga a realizar obra intelectual a
instancia del comitente a quién se la entregará a cambio del pago de un precio.

Clasificación según la finalidad del contrato:

1) EO en sentido estricto: finalidad de adquirir el soporte material, sin intención de

explotar la obra.
2) EO en sentido amplio: el comitente tiene por objetivo explotar la obra: además del
encargo debe haber cesión de derechos de explotación.
3) EO con pacto de preferencia: encargo de obra e incluimos cláusula para que, cuando la
obra esté terminada, el comitente tenga preferencia sobre la cesión de los derechos
de explotación.

Características comunes:

- Contrato de obra o de prestación de servicios (según país): consensual; sinalagmático

(bilateral), oneroso y civil → no es contrato de trabajo en donde hay dependencia y
subordinación;
- Objeto particular: todas las obras intelectuales están incluídas.
- Es intuitu personae: obligación personalísima, solo la cumple el autor. Según
jurisprudencia, esto no impide que el autor pueda tener auxiliares (y no habrá co
autoría). Si la aportación del auxiliar es alta, entonces puede haber co autoría. Caso
Cala Trava con ceramista. Las formas de las piezas de cerámica las dio el ceramista.

Nuevas modalidades de contratación en línea:

- Modalidad 1: Contrato de encargo celebrado y facturado a través de plataforma en

línea. Debe mediar contratos con la plataforma de servicios de intermediación.
- Modalidad 2: Contrato de encargo entre comitente y plataforma. Subyace un contrato
de trabajo o encargo de obra entre plataforma y autor. (por ejemplo Canciona).

Régimen jurídico: no está en tratados internacionales ni directivas.

Legislación nacional:

1) Normas específicas
2) Acuerdo de partes
3) Disposiciones generales del Código Civil sobre contrato de obra y normas de PI sobre
transmisión de derechos.
4) Normas generales sobre contratación.

La propiedad sobre la obra intelectual por encargo: ¿Se ceden derechos de explotación en el
contrato de encargo?

- Distinguir soporte material de propiedad intelectual de la obra.

- Distinguir finalidad (encargo en sentido estricto -uso personal- c. sentido amplio -
intención de explotar-)
- Titularidad originaria o titularidad derivada.

71
En EO estricto: se transmite soporte material y no hay cesión de derechos de autor. Salvo
excepciones: fotografías para exponer públicamente (art.56)

En EO con fines de explotación: no suele haber transmisión de soporte material. Titularidad

originaria del derecho de autor es del contratista (art. 5).

Según profesora, puede haber titularidad derivativa del comitente:

(i) Por disposición legal: obra para obra colectiva, art. 8; obra publicitaria, Ley General de
Publicidad, arts. 20 y 21; productor, arts. 88 y 89.

(ii) Pacto expreso entre partes (solo se pacta el encargo de las obras y de manera verbal, tal
vez se dice “te encargo la obra para…”)

(iii) Cesión tácita derivada de la voluntad de las partes o implícita en la finalidad del contrato
(art. 43.1) (hay que ver la voluntad de las partes o si la cesión está implícita en la finalidad del
contrato).

Para (ii) y (iii): Contrato mixto de EO + cesión de derechos.

Problema: encargo de obra editorial: las obras futuras y las obras por encargo no son objeto
del contrato de edición (Art. 59.1 y 2)

Sentencias que interpretan literalmente el 59.1: puede haber cesión siempre que sea contrato
de obra con cesión atípica de derechos de explotación o encargo de obra + precontrato de
edición.

Interpretación no literal - se interpreta en conjunto el 59.1 con el 43.3 : se establece así que lo
prohibido es la cesión de obra indeterminada. Se permite el contrato mixto de encargo +
edición sobre obra determinada.

¿Debe haber pacto expreso? Posturas en los dos sentidos: No, se aplica analogicamente el art.
51 (autor asalariado). Puede haber cesión implícita y se ceden todos los derechos para cumplir
con la finalidad. Opinión de profesora: no hay similitud con contrato de trabajo para aplicar el
régimen del art. 51.

Exigencia de cesión expresa: SAP Zamora 30.12.2002

Tarragona: se encarga letra de himno para equipo de hockey. No se pactó cesión de derechos.
El autor entregó la letra. El himno se oía en los partidos (comunicación pública) y además se
hicieron Cds (distribución). La AP de Tarragona dijo que el comitente tiene derecho a que el
himno se oiga en los partidos y listo. Si querés editar CD necesitas autorización.

Contrato de edición: es contrato formal. Se necesita cesión expresa.

Aportación de obras a publicaciones periódicas

Objeto: determinar qué derechos tiene el autor de una obra destinada a una publicación
periódica. No se regula derechos de PI sobre publicación periódica ni cesión al editor.

Art. 52: Transmisión de derechos para publicaciones periódicas. Salvo estipulación en

contrario, los autores de obras reproducidas en publicaciones periódicas conservan su derecho
a explotarlas en cualquier forma que no perjudique la normal de la publicación en la que se
hayan insertado.

72
 El autor podrá disponer libremente de su obra, si ésta no se reprodujese en el plazo de un
mes desde su envío o aceptación en las publicaciones diarias o en el de seis meses en las
restantes, salvo pacto en contrario.

La remuneración del autor de las referidas obras podrá consistir en un tanto alzado.

Concepto de publicaciones periódicas: Obra que se incorporan a otra: aportaciones a

publicaciones periódicas: diario, seminario revista impreso que salgan una o más veces al día
por intervalos regulares o irregulares. Se interpreta con la realidad social y se incluyen
entonces a soporte tangible o intangible (entorno digital). Las publicaciones periódicas pueden
ser obras colectivas (en general son estas, art. 8) u obras en colaboración (art. 7).

Los autores de aportaciones a publicaciones periódicas pueden ser: asalariados (art. 51) o
autónomo a quien se le encarga.

Régimen específico del art. 52:

- Pacto entre las partes: es una norma dispositiva, por eso prevalece lo acordado.
- Si nada pactan: se aplica supletoriamente art.52 (+ normas del contrato de edición, si
aplican).

Ámbito de aplicación: (i) obras colectivas (no obra de colaboración): porque el 52 habla de
transmisión de derechos y “envío”; (ii) obras que constituyan aportaciones separables; (iii)
creadas al margen de contrato de trabajo: para las obras laborales se aplica el art. 51.

Dos regímenes:

- Obra reproducida: prohibición de concurrencia desleal: el autor puede explotar su

obra siempre que no perjudique a la publicación. Criterios para saber si perjudica:
ámbito de difusión, mercado en disputa, etc. Se presupone que hay cesión de
derechos (incluso exclusiva- artículos doctrinales). No se autoriza la reutilización de la
obra por el editor de la publicación periódica.

Se usa como argumento para defender que los derechos de press cliping pertenecen al
editor.

Remuneración: puede ser a tanto alzado (excepcion a la regla general de

remuneración proporcional). Es independiente a la remuneración por uso de límite de
trabajos sobre actualidad.

- Obra enviada y, en caso de aceptada, no reproducida : un mes para publicaciones

diarias o seis meses el resto. Hasta que no transcurra plazo hay que aguardar. Si
aceptan y no reproducen: pedir indemnización.

Régimen de remuneración de autores y artistas - Carla Bragado.

Directiva 790: arts. 18 a 23. Consid. 72 → armonizar derecho contractual del autor, teniendo
en cuenta que tienen posición contractual más débil-

Art. 18: Remuneración adecuada y proporcionada → España: 74 del RD 24-2021 y 46 LPI.

Art. 19 a 21: Transparencia y revisión de contrato → España: 75 del RD 24-2021 y 47 y 194.5

LPI.

Art. 22: Revocación.

73
1- Fijación de la remuneración:

Derecho de los autores y AIE: proporcionada: exigencia de correlación con ingresos pero no es
necesario que sea proporcional (la fórmula porcentual utilizada antes no excluía que sea baja
la remuneración; también se quiere eliminar lo de “a tanto alzada” -lay out-; la versión
francesa mantiene lo de proporcional); y, adecuada: apropiada, apta, idónea. Los casos de
pago a tanto alzado son especiales.

Parámetros para la proporcionalidad: definición que se debe ir completando. En el

considerando 73 sacamos parámetros: (i) valor económico real o potencial de los derechos
objeto de licencia; (ii) contribución del autor o AIE al conjunto de la obra o prestación; (iii)
otras circunstancias del caso (si la licencia es exclusiva; si estoy cediendo todos los derechos;
prácticas del mercado: el artista o AIE es posición débil, prácticas de remuneraciones bajas, no
hay que dar esas prácticas como buenas).

Mecanismos: Se pueden utilizar mecanismos existentes o de nueva introducción.

Mecanismos de negociación colectiva: copyright: representantes de cesionarios y artistas en la

negociación, a través de gremios.

Mecanismos de soft law: autores que querían colaborar para evitar infracciones: por ej.
motores de búsquedas → Google se comprometió a quitar palabras claves. Funcionan como un
“Código de Buenas Prácticas”.

Derechos de simple remuneración: irrenunciables, inalienables, de GC colectiva.

Teniendo en cuenta principios generales: libertad contractual, justo equilibrio y el art. 74 del
RD 24-2021.

Art. 46 Remuneración proporcional y a tanto alzado

Remuneración proporcional en base a los ingresos generados por la explotación: regla general,
de carácter imperativo;

Cesión a título gratuito: se presume que es a título oneroso. Pero podría otorgarse a título
gratuito -dejarlo establecido en el contrato-.

Forma híbrida: tener fijo y porcentaje variable. Si fijas la parte variable en un mínimo, entonces
hay fraude a la ley, se está poniendo un porcentaje simbólico.

¿La contrapartida ha de ser monetaria?: Hay editores que ofrecen ejemplares. No es

remuneración adecuada y proporcional. La LPI no dice nada de la naturaleza que debe tener la
contraprestación.

¿Aplicación al contrato de trabajo? Según la ley, se puede. Se presume la cesión por parte del
trabajador en el art. 51.

Supuestos de remuneración a tanto alzado

Art. 46.2: Es de carácter facultativo.

Casos taxativos (algunos se solapan):

74
Dificultad grave para determinar ingresos (apartado a): Por ejemplo: hay ausencia de ingresos
(se da un folleto con tu obra gratuitamente por parte del Ayuntamiento, al autor le deben
pagar de todas formas).

Accesoriedad de la obra (apartados b y c): por ejemplo, dibujo en la etiqueta de una botella de
agua; elemento de decorado; se presume que el público adquiere por el elemento principal no
por la obra que es accesoria.

Primera o única edición de una serie de obras (apartado d): dos supuestos: aplicación de la
regla de la accesoriedad (por ejemplo, es un prólogo) y determinados tipos de obras
(diccionario).

Publicaciones periódicas (art. 52.3): se estipulan que pueden consistir en un tanto alzado.

Remuneración durante la ejecución del contrato

1. Obligación de transparencia: de rendición de cuentas.

- Finalidad: que el autor conozca cuánto está generando la explotación para comprobar
si la remuneración pactada se adecúa a la realidad de la explotación y, en su caso,
solicitar revisión de precios.
- Es imperativa y periódica (anual). Estándar de transparencia: información actualizada,
pertinente y exhaustiva, facilitada de manera comprensible, con características del
sector.
- Situaciones especiales (características facultativas de la obligación):
● Carga administrativa desproporcionada.
● Convenios de negociación colectiva: se aplican esas normas: por ejemplo,
actualizar cada 6 meses.
- Objeto de la información: el autor debe conocer el éxito real de la obra no los
beneficios del cesionario: modos de explotación; ingresos generados; remuneración
correspondiente.
- Sucesivas licencias o subexplotación de la obra : Solicitar información adicional a los
sublicenciatarios. El primer cesionario queda obligado a identificar al sublicenciatario.

Revisión del contrato - Mecanismo de adaptación de contrato (Art. 47)

Posibilidad de solicitar la revisión si la remuneración es desproporcionadamente baja en

comparación con los ingresos derivados de la explotación (no “beneficios del cesionario”;
totalidad de ingresos: merchadising).

Solo revisar precio - acción de revisión por remuneración no equitativa. Es un instituto solo de
derechos de autor. Recomponer la situación.

La directiva da libertad para elegir las fórmulas.

- Carácter “desproporcional”: cláusula best seller, es el supuesto más evidente. ¿que

pasa si acepté porcentaje?. La doctrina mayoritaria lo reserva al éxito imprevisto. Pero
la profesora y Alemania interpretan distinto: puede darse que no se hayan
representado éxito, o que aceptaste remuneración porque eras pobre. Caso de artista
francesa que reclama por remera con su dibujo que se había vendido mucho y gana el
empresario diciendo que se vendió por su expertise.

La acción se puede ejercitar dentro de los diez años de ejecución del contrato.

75
Aplicación a contratos celebrados con anterioridad a la Directiva: si el contrato sigue vigente,
entonces aplica.

Art. 21: Procedimiento alternativo de resolución de conflictos: arbitraje, mediación, y Sección

1ª CPI.

76
Derechos conexos
3.10.2022 - Derechos conexos, afines o vecinos.

Derechos conexos recaen sobres bienes inmateriales: artistas → actuación; productores:

grabación audiovisual o fonográfica (lo que está grabado, más allá del soporte). Son derechos
de exclusiva. Permiten al titular impedir que otra persona haga uso de los objetos de derechos
conexos. Pueden tener derechos exclusivos o derechos de mera remuneración (no puedo
impedir el uso pero sí pedir remuneración).

Art. 132: remisión subsidiaria y en lo pertinente a preceptos del libro 1º. Se remite a los
derechos de explotación de los autores y los límites.

No versa sobre obras, pero normalmente tiene que ver con prestaciones relacionadas con
obras. La actuación que hace el artista de una obra. Si una persona lee algo que no es obra,
entonces no es artista (por ejemplo, leer guía de teléfono). De todas formas, es normal que
haya conexión entre objeto (obra) y derechos conexos. Ejemplo de licencias: para usar canción
en película necesito autorización del autor, intérprete y productor. Cuando termine la película,
tengo un objeto complejo y necesito diversas autorizaciones: derechos de autor; actores
(conexos); productores (conexos).

Comprende derechos patrimoniales salvo artistas que incluye derecho moral.

Compatible y acumulable con el derecho de autor.

Artistas:

Titulares de derechos conexos. La protección inicia cuando existen herramientas para grabar:
ahí puede haber infracción de manera más fácil (sin contrato ni pago, no actuó). Tenían
derecho de imagen (aunque está más relacionado con derecho fundamental) aplicable, por
ejemplo, a un actor pero no para un músico que toca instrumentos.

Marco legal: Convención de Roma: a nivel internacional prevé protección para artistas. En
España están protegidos desde la Ley de 1987. A nivel comunitario, la primera Directiva es la
92-100, que regula derechos afines. En Estados Unidos no se distingue entre autores y artistas,
todos propietarios de copyright.

Concepto de actuación o interpretación: no está definida en la LPI.

El art. 105 dice: Se entiende por artista intérprete o ejecutante a la persona que represente,
cante, lea, recite, interprete o ejecute en cualquier forma una obra. El director de escena y el
director de orquesta tendrán los derechos reconocidos a los artistas en este Título

Define sujeto y a partir de las acciones puede definirse el resto. Para tener actuación artística
necesitamos tener una obra. Esa obra puede ser con protección en vigor o en el dominio
público. Si lo que interpreta no es original, no hay artista. Por ejemplo: ¿presentador de TV es
artista? Depende de esa definición para el derecho de remuneración, es decir, lo que la
entidad de gestión cobre se repartirá entre más o menos personas (artistas). Al presentador no
se lo considera artista (según el profesor); al monólogo, sí. Caso “Saber y ganar”: para ser
artista se necesita algo más que simplemente desempeñar un papel: el público debe ser
consciente de que actuaba. Por ejemplo: maestra del siglo XVI. En “Saber y ganar” la
interpretación no es evidente para el público (opinión mía: contradictorio con el concepto de

77
obra en sí mismo porque entra a jugar un concepto subjetivo por parte de otros – caso Painer
del queso).

Cover version: sound alike: se intenta hacer pasar la nueva versión por la antigua. Se imita la
versión que tuvo mucho éxito. Ocurre también en publicidad, solo pido parte del autor y luego
imito. Nueva grabación fonográfica que imita un objeto de protección anterior. ¿Es infracción?
Si no hace falta originalidad, entonces no hay infracción. La mera imitación no da lugar a
plagio. Así lo entienden los tribunales: no hay infracción a los artistas o productores cuando se
imita a los fonogramas. Puede irse por competencia desleal si entra dentro de los supuestos.
La imitación de objetos no protegidos, en principio es libre porque es bueno que exista
competencia (por ejemplo: diseño de mochilas que no está protegido, el competidor puede
realizarla). Es lícita siempre que no haya elemento de deslealtad [confusión: por ejemplo tema
de verano: conducta contraria a la competencia porque aparecía nombre de artista (también
autora) y temas interpretados por xxx. Caso A. Lavigne].

Para proteger al artista entonces no necesita que su actuación sea original sino que la obra sí
lo sea.

Todo lo asociado a competición no son artistas (futbolistas, gimnastas, toreros. Por ejemplo:
no se protege el salto de una competición, entonces el resto de gimnasta no puede hacerlo y el
puntaje es menor; torero: porque se muere). Actores porno sí son artistas.

Artista es persona física. Persona jurídica no puede ser artista (solo en obra colectiva). Cuando
hay varias personas físicas, tenemos que aplicar el art. 111 -coros, compañías de danzas,
orquestas- Los artistas deben designar representante y éste otorga licencia, autorización, etc
en relación a la actuación que han llevado a cabo. Excepción: no están obligados a formar
parte del colectivo los solistas, los directores de escena y los directores de orquestas. Estos
toman decisiones individualmente. Pueden ir con el grupo pero no están obligados. El art. 111
no se aplica al elenco de actores de una película o casos de grupos pequeños -banda de
música-: cada uno puedo ir de manera particular. No necesitas que el grupo forme parte de
una sociedad/persona jurídica: solo se exige que nombren a un representante.

Cualquier persona física es artista, incluso niños. Habrá que ver las condiciones desde el punto
de vista laboral, civil (capacidad):

Facultades del artista (actor, cantante, bailarín)

Tienen: (i) derechos morales (art. 113); (ii) patrimoniales: son 4→ fijación, reproducción,
comunicación pública y distribución (106 a 109); y (iii) de mera remuneración.

No hay transformación porque lo protegido es la interpretación (no hay obra nueva que tome
elementos de la originaria). El art. 132 remite a los derechos exclusivos de los autores, está el
art. 21 que es derecho de transformación. La transformación es obra original a partir de una
preexistente: por ejemplo, secuela. Al artista se le protege la actuación que ha llevado a cabo.
Si cogemos elementos de la actuación, ¿podemos hacer una nueva? en realidad no (a lo sumo
reproducción). No se puede hacer actuación con elementos originales y si lo haces entonces
está protegido por reproducción. También por lógica: remisión “subsidiaria y en lo pertinente”
si se los citó precisamente a esos 4 derechos de explotación entonces no hay omisión, el
legislador así lo quiso.

78
(STJUE: Sampling: ¿hay infracción si utilizo en la obra nueva pequeños fragmentos de la obra
preexistente, fonograma? Si es original el pequeño fragmento, si lo que se toma es original y
reconocible: entonces hay reproducción. Debe tener entidad suficiente para ser jurídicamente
relevante. Si en el sampling no es reconocible, entonces no hay reproducción. La canción de
Madonna que remite a ABBA entonces es sampling).

Fijación: art. 106:

En caso de autores no es derecho autónomo pero forma parte del derecho de reproducción.
Concepto: Fijar la interpretación en un soporte, es decir, grabar.

Los artistas tienen derecho exclusivo de fijación y como derecho independiente también tiene
la reproducción. ¿Por qué se da una distinción?

Para el autor el principal derecho es la divulgación: si no divulgo, no hay infracción a los

morales. Si divulgo, tengo patrimoniales. Para el artista la divulgación se da a través de la
fijación: la mayoría de las obras puede seguir existiendo al margen del soporte. Si no se fija la
interpretación, no tengo derecho: marca diferencia entre ámbito controlado por el artista y el
que debe controlar. Una vez fijado, ya puede haber infracción.

Se infringe la fijación si se graba sin autorización. En autor, se puede hacer copia privada aun
cuando la obra no está fijada. Desde el punto de vista del artista, ¿hay límite para la copia
privada? ¿Puedo grabar un concierto? Teniendo en cuenta que el derecho es fijación y no
reproducción. Si reconocemos copia privada, prevalecemos sobre derecho de imagen. Es
cuestionable el derecho de imagen cuando actúas ante un público. La conducta es ilícita pero
lo normal es que no haya consecuencia, incluso les sirve de promoción. Probablemente no
entra en juego el límite de copia privada porque la contrapartida es la compensación → algo
de dinero le va a llegar a la persona que ha sido grabada. En esa medida -no hay
compensación- no opera el límite. Hay otros institutos en juego: por ejemplo, licencias tácitas.
En la práctica, solo problema en la grabación excesivamente larga. No hay solución clara.
Bootlegging: casos de copia y explotación → no hay copia privada. Hay reproducción, fijación,
comunicación, etc.

El derecho de fijación puede autorizarse o licenciarse que deben contar por escrito -ad
probationem- No es nulo el contrato. Si es verbal es válido.

Reproducción:

Concepto del art. 18. Se aplica el límite de copia privada y la compensación. Puede ser objeto
de autorizaciones y cesiones. Debe constar por escrito pero es requisito ad probationem.

Comunicación publica:

El artista no puede prohibir pero sí tiene derecho a percibir la remuneración por los actos de
comunicación pública.

Derechos:

- Si no hay fijación: hay derecho exclusivo de comunicación pública/divulgación. Por

ejemplo: obra de teatro que no se autorizó fijación entonces no pueden transmitir en
directo la actuación.
- Si hay fijación: hay derecho de remuneración. Excepción: puesta a disposición.

79
Si la fijación está autorizada se pierde el derecho exclusivo de comunicación pública y se puede
emitir la obra sin autorizaciñon. No para todas las modalidades: la puesta en disposición queda
reservada (Internet, acceder en cualquier momento y lugar) Por ej. esa misma autorización
grabada que puede emitirse por la radio sin autorización no se puede comunicar al público en
Spotify sin su autorización.

Art. 108.2:

Presunción de cesión de puesta a disposición en el contrato con productor. Se presume que el

artista cede. Cuando fija pierde el derecho de divulgación como está previsto y también pierde
el de puesta a disposición.

Entonces, o bien por cesión (presunta o no) o bien por fijación, los artistas generalmente no
tienen derecho exclusivo de divulgación.

Cuando el artista cede el derecho exclusivo, nace el derecho de simple remuneración: arts.
108.3.4 y 5.

Art. 108.3: 3. El artista intérprete o ejecutante que haya transferido o cedido a un productor de
fonogramas o de grabaciones audiovisuales su derecho de puesta a disposición del público a
que se refiere el apartado 1.b), respecto de un fonograma o de un original o una copia de una
grabación audiovisual, conservará el derecho irrenunciable a obtener una remuneración
equitativa de quien realice tal puesta a disposición

Cuando se realiza acto de puesta a disposición por el usuario automáticamente hay derecho de
remuneración. Ejemplo: David Bisbal: recibe royalties de parte de los productores por la cesión
y royalties de parte de la entidad de gestión como intérprete.

Cesión de derechos exclusivos: 5 % de lo que perciba + royalties por la entidad de gestión.

Derecho de simple remuneración por puesta a disposición de actuaciones fijadas en
grabaciones audiovisuales y fonográficas: es algo de España que se agregó con la Directiva 790
- remuneración adecuada y proporcional. Jurisprudencia: se discutió si estaba bien tal simple
remuneración. Entidades exigiendo a plataformas musicales el pago de esas remuneraciones.
En el caso Apple la AP Madrid dijo que es compatible tal remuneración según la legislación
europea. Los productores fonográficos dicen que es contrario que obtengan remuneración los
artistas, porque ya ganan por dos lados y el productor recibirá menos, porque Spotify me va a
pagar poco a mi como productor. Pidieron ingresar al litigio y tuvieron aval en el caso Spotify
pero luego ese caso se acordó. Profesor: ámbito audiovisual: lo que reciben es remuneración a
tanto alzado que puede estar desvinculada a lo que reciban luego. Pero en el ámbito
fonográfico tiene dudas. El propio mercado se construye sobre la base de pagarse royalties y
respecto de los músicos de sesión nadie compra disco porque el baterista es famoso, no es
determinante del éxito.

Entonces la remuneración pactada no es la única que recibe el artista.

108.4: Derecho de simple remuneración por puesta a disposición comunicación lineal de

fonograma.

Comunicaciones fijadas en fonogramas: la comunicación pública del fonograma con fines

comerciales genera derecho de simple remuneración compartido entre artista y productores
(50% c/u). Lo recauda la entidad de gestión y paga quien realiza el acto de comunicación
pública.

80
Hay un organismo conjunto de recaudación para gestionar este derecho.

108.5//122.2 y 3 (visión del productor): Comunicación pública lineal de actuaciones

audiovisuales/grabaciones.

En ese caso, si el acto de comunicación pública es la retransmisión o comunicación pública de

la obra radiodifundida (TV en un bar), se paga remuneración equitativa a repartir entre artistas
y productores. Para las demás modalidades, solo hay derecho exclusivo para productores y los
artistas reciben derecho de remuneración que se gestiona a través de gestión.

Resumen:

Derecho exclusivo limitado: puesta a disposición y comunicación pública lineal cuando no está
fijada ni radiodifundida.

No hay derecho exclusivo (por cesión): obtiene derecho de simple remuneración.

Exclusivo para artista en caso de :

- Fonogramas con fines comerciales (venta en tienda): comparte artista con productor;
- Grabación audiovisual: se distinguen modalidades: (i) retransmisión y comunicación
pública de la obra radiodifundida: comparten; (ii) otra modalidad (emisión de película
en TV): derecho solo para artista.

Siempre paga el usuario

Distribución: Art. 109:

Artistas pueden distribuir mediante actos traslativos de propiedad (venta; donación, permuta):
en el origen de las cesiones, está el artista.

Aplica también la doctrina del agotamiento. Opera para los negocios traslativos de la
propiedad en el territorio de la Unión Europea. El ejemplar vendido puede revenderse en la UE
sin necesidad de nueva licencia. No permite al adquirente realizar actos de explotación
distintos a la reventa (por ejemplo: compro pelicula y no puedo alquilarla, puedo revenderla)
Ojo con supuestos en donde hay alquiler encubierto -fraude de ley: te vendo por 20 y te lo
vuelvo a comprar en dos días por 18 euros

Alquiler y préstamos: también existen para el artista.

Alquiler: se presume cedido al productor cuando celebran el contrato y nace derecho de

simple remuneración –por ejemplo: cuando se alquila película, el artista cobra.

Préstamo: derecho exclusivo. El límite al préstamo entre instituciones públicas si se

intercambia es actuación de artista no debe pagarse compensación (en derechos de autor las
instituciones pueden prestarse y siempre pagar compensación al autor).

Se puede ceder, debe constar por escrito por ad probationem.

Duración de derechos de artistas: art. 112: Los derechos de explotación reconocidos a los
artistas intérpretes o ejecutantes tendrán una duración de cincuenta años, computados desde
el día 1 de enero del año siguiente al de la interpretación o ejecución.

No obstante, si, dentro de dicho período, se publica o se comunica lícitamente al público,

por un medio distinto al fonograma, una grabación de la interpretación o ejecución, los

81
mencionados derechos expirarán a los cincuenta años computados desde el día 1 de enero del
año siguiente a la fecha de la primera publicación o la primera comunicación pública, si ésta es
anterior. Si la publicación o comunicación pública de la grabación de la interpretación o
ejecución se produjera en un fonograma, los mencionados derechos expirarán a los setenta
años computados desde el día 1 de enero del año siguiente a la fecha de la primera publicación
o la primera comunicación pública, si ésta es anterior.

Artistas fotográficos o audiovisuales: las grabaciones inicialmente el derecho patrimonial dura

50 años desde el momento en que se hace la actuación fijada (grabación). Si dentro del
período se divulga lícitamente la grabación de esa actuación, surge un nuevo plazo de
protección: 50 años.

Grabaciones fonográficas: 50 años desde interpretación + 70 años desde publicación o primera

comunicación pública lícita de la actuación: si la actuación tiene lugar y no se divulga por 49
años y si entrando al año 50 se comunica al público, empezamos a contar de 0 el plazo de 70
años (lobby de The Beatles). Puede estar protegida por 120 años al final.

El 110 bis establece prerrogativas para los artistas de fonogramas por los 20 años finales de
protección: solo a partir del año 50 de la actuación fijada en fonograma se aplican las reglas del
110 bis. Las reglas son:

(i) concede derecho de revocación: artista que cedió derechos en exclusiva al productor y el
fonograma no se está explotando: los artistas pueden revocar la cesión y recuperarlos: primero
deben requerir la explotación al productor y si transcurre un año sin explotación, entonces
opera la resolución del contrato y se extingue el derecho conexo del productor, si son varios
artistas, aplica art. 111;

(ii) se reconoce un derecho de remuneración anual adicional para los artistas que cedieron
derechos a tanto alzado, se calcula según ingresos de productor y es equivalente al 20 %. La
entidad de gestión se encarga;

(iii) si el artista cedió a cambio de royalties pero pactó anticipo o cantidad inicial a cuenta de
royalties que no está cubierta cuando entramos a los últimos 20 años, te olvidas del anticipo y
a partir de ahí se cobran royalties.

Transmisión de los derechos

Los artistas no pueden renunciar a los derechos de simple remuneración porque estos tienen
por objeto garantizar rendimientos por interpretación.

Los derechos de explotación pueden cederse. Debe constar por escrito.

La cesión puede ser gratuita o onerosa, pero la LPI piensa en esta.

A partir del Decreto Ley 24/2022, se incorpora regla de remuneración adecuada y

proporcional: ahora la tienen los artistas también (aparte de los autores). Art. 75 del Decreto
Ley: los artistas tienen derecho a percibir remuneración según ingresos que genere su
interpretación. Pareciera que no cabe la donación: si la remuneración onerosa no es
adecuada, se revisa. ¿Qué pasa si hice donación gratuita? Por ahí la donación no responde a
ser generoso, sino que quiero promoción. Y luego hay un éxito rotundo. ¿Por qué no podría
aplicar las mismas reglas? La norma es nueva, no se planteo en el ámbito del derecho de autor.
En las actuaciones es frecuente que sean gratuitas por derecho de imagen.

82
Cesión onerosa mismas prerrogativas que autores: revocación; acción de revisión; derecho de
transparencia para conocer la explotacion: cuántos ingresos genera y ver si la remuneración
esta OK; también a terceros requerir información: Ejemplo: el productor denuncia que licenció
a Spotify y luego tambien puedo chequear con Spotify para ver si esta todo OK. El secreto
empresarial entra en juego. La entidad de gestión también puede requerir información.

Presunciones de cesión:

110: equivalente al 51. Prestación en contrato laboral se presume que se cede derechos de
reproducción y comunicación. ¿ en exclusiva? ¿con qué alcance? ¿qué pasa con la
distribución? nada dice. Es presuncion iuris tantum, la distribución es fuera. Cesión para
actividad empresarial. Los derechos cedidos van cambiando de acuerdo al productor. Tiempo:

Clase 4.10.2022 - Derecho de los Productores

Se protege la grabación, inversión que merece protección. Precisamente porque el

fundamento es proteger la inversión es que no se reconocen derechos morales. Solo tienen
derechos patrimoniales.

(i) Se protege la grabación: inversión por hacer primera incorporación de sonidos e imágenes a
un soporte. Se protege tal grabación con independencia de si la obra es original o no. La
actividad no tiene que ser original ni tampoco lo que graba debe ser obra. Es derecho conexo,
acumulable con otros (derecho de autor) o no.

(ii) Derechos patrimoniales

(iii) En un mismo objeto, pueden concurrir diferentes derechos.

(iv) Por remisión, se aplican los derechos de explotación y sus límites.

Se considera productor a quien aparece como tal en las copias audiovisuales o fonográficas,
por aplicación del art. 6.

Productores fonográficos

Fonograma: art. 114: Se entiende por fonograma toda fijación exclusivamente sonora de la
ejecución de una obra o de otros sonidos.

Necesitamos fijación que será exclusivamente sonora. Si tenemos imagen y sonido, tenemos
grabación audiovisual. Si se graba obra: tendremos derecho conexo (fonograma) y derechos de
autor (obra).

Caso de fonograma original y película que incorpora ese fonograma (AtresMedia v. Entidades
de Gestión Colectiva): Si hay reproducción del fonograma, entonces se pagan derechos de
remuneración simple a artistas y productores. Si se entiende que el fonograma incorporado a
la obra audiovisual no se está explotando, entonces no se debe abonar nada. Una vez que se
ha fijado, deja de ser fonograma porque se incorpora a la obra audiovisual. TJUE: Pierde su
condición de fonograma cuando se explota en una obra audiovisual. Pero, si el fonograma es
incorporado a grabación audiovisual (no obra, por ejemplo: utilizarlo en Gran Hermano), tal
grabación no es lo suficientemente original y el fonograma no pierde su consideración de
fonograma, pese a que se ha incorporado a algo que no es exclusivamente sonoro. Al añadir el
elemento de originalidad, que es un concepto indeterminado, no hay certezas.

83
Productor: 114.2: Es productor de un fonograma la persona natural o jurídica bajo cuya
iniciativa y responsabilidad se realiza por primera vez la mencionada fijación. Si dicha
operación se efectúa en el seno de una empresa, el titular de ésta será considerado productor
del fonograma.

Productor: el que toma iniciativa y responsabilidad de la primera fijación. No siempre

coinciden entre quien tiene idea y quien luego ejecuta y tiene responsabilidad. La condición de
productor se atribuye. Supuestos en donde hay mayor colaboración, entonces hay
coproducción. Depende de quién tiene el control. Si tenemos encargo de producción y luego
se ceden derechos a comitentes o tenemos productor que encarga servicio de ejecución. Las
relaciones entre cadenas de tv y productoras ejecutivas hace que las cadenas tengan la
condición de productores. Es verdad que el trabajo lo ejecuta la productora pero la decisión
última está en la cadena de TV. Hay diversas figuras “productor artistico, producto xx” pero no
lo son a efectos legales.

Derechos del productor fonográfico:

115: Reproducción: derecho exclusivo de autorizar o prohibir copias (no hay fijación porque si
no no habría presupuesto. El fonograma es fijación). Límite de copia privada y compensación
por la copia. Susceptible de cesión.

116: Comunicación pública

Reconoce al productor el derecho de puesta a disposición. Simple remuneración por

comunicación pública.

Ley de 1987 no reconocía a los productores derechos de simple remuneración. Solo derechos
de reproducción, distribución y cp.

La directiva reconoce simple remuneración

Ley: productores tienen simple remuneración por comunicación pública por fonograma que
comparte con artista.

Ley 96: aprobar texto refundido. Se aprueba texto que no habla de puesta a disposición. Pasa
directamente a la simple remuneración. Desaparece el derecho exclusivo.

Caso TS: productores diciendo que se derogó derecho vigente. En el año 94 se adhirió al
exclusivo al de simple remuneración. Es posible que con la comunicación pública se devengue
remuneración. No habiendo derogación expresa no cabe derogación tácita. TS establece que
los productores tienen ambos derechos: exclusivos y simple remuneración. Hasta el 2018.

En 2018, se redacta el 116 como hoy día. Al de simple remuneración se le había añadido el
derecho exclusivo de derecho. En 2016 se modifica texto. Al reconocer de manera expresa la
puesta a disposición no implica derogar tácitamente la norma de comunicación pública más
amplia. Las radios dicen que al no hablar expresamente quiso sacarlo; los productores dicen
que hay que derogar de forma expresa. No hay incompatibilidad evidente. AP: no hay
incompatibilidad. Se reconoce un derecho nuevo sin que signifique privarles de nada. Teniendo
en cuenta el pasado, si el legislador quería derogar lo hubiera hecho de manera clara (APLICA
PARA EL CASO QUE PLANTEO PILAR? USO DE OBRA EN EL ENTORNO DIGITAL).

Derecho de distribución:

84
Incluye exportación e importación.

Duración:

Dos plazos: 50 años desde el año que se realiza la grabación. Si dentro de los 50 años se
publica o comunica al público por primera vez, se inicia segundo plazo que es de 70 años.

Si son distintos años el de comunicación y el de publicación, tomamos como referencia la

publicación (en caso de artistas, no hay distinción).

Transmisión:

Todos, exclusivos y de mera remuneración. El productor no tiene posición negociadora débil

por eso son cedibles los de transmisión.

Legitimación activa: En los casos de infracción de los derechos reconocidos en los artículos 115
y 117 corresponderá el ejercicio de las acciones procedentes tanto al productor fonográfico
como al cesionario de los mismos.

Art. 118: legitimados el productor, cesionario en exclusiva, mero licenciatario y autorizado. Si

se exige la acreditación de la titularidad, se deberían presentar contratos inter companies lo
que obliga a quien que tiene que demandar es la matriz (affidavit; contrato con artista).

Productor audiovisual

Objeto: 120.1: 1. Se entiende por grabaciones audiovisuales las fijaciones de un plano o

secuencia de imágenes, con o sin sonido, sean o no creaciones susceptibles de ser calificadas
como obras audiovisuales en el sentido del artículo 86 de esta Ley.

Artículo 86. Concepto. 1. Las disposiciones contenidas en el presente Título serán de aplicación
a las obras cinematográficas y demás obras audiovisuales, entendiendo por tales las
creaciones expresadas mediante una serie de imágenes asociadas, con o sin sonorización
incorporada, que estén destinadas esencialmente a ser mostradas a través de aparatos de
proyección o por cualquier otro medio de comunicación pública de la imagen y del sonido, con
independencia de la naturaleza de los soportes materiales de dichas obras. 2. Todas las obras
enunciadas en el presente artículo se denominarán en lo sucesivo obras audiovisuales.
Concepto de grabación audiovisual: Secuencia ordenada de imágenes que para verla en ese
orden y relación que da el productor necesitamos aparato. No hay posibilidad de percepción
directa. La imagen es el elemento más importante, si no hay sonido sigue siendo grabación
audiovisual. Solo la primera fijación es la grabación audiovisual, luego son reproducciones.
Remasterizar no implica hacer un nuevo fonograma/grabación audiovisual. Simplemente es
reproducción. Si añadís elementos, entonces ahí podría haber uno nuevo. No te limitaste a
remasterizar. Si solamente lo “limpias” no podés decir que es fonograma distinto —no se
requiere originalidad, por qué no podría ser nuevo? En definitiva, invertimos mucho. Entonces
la vía es competencia desleal y no DPI-. Si cambias la mezcla o añadir elementos, entonces sí.
OJO! sacás a la obra del dominio público. También se planteó con el coloreado, ahí hay algo
nuevo.

No se exige originalidad. Se distingue entre grabación y obra (el fonograma es grabación que
puede contener una obra musical). En el caso de grabación y obra, es el mismo elemento. La
explotación es de ambos. Igual hay que distinguir conceptualmente.

85
Productor: 2. Se entiende por productor de una grabación audiovisual, la persona natural o
jurídica que tenga la iniciativa y asuma la responsabilidad de dicha grabación audiovisual

Derechos:

- Reproducción: exclusivo.
- Comunicación Pública: 122: se reconoce al productor audiovisual el derecho para
todas las modalidades. Además, se reconoce a los productores el derecho de simple
remuneración que comparten con los artistas para dos modalidades: (i) retransmisión
y (ii) comunicación pública de la grabación radiodifundida.
- Distribución: exclusivo, en todas sus modalidades mediante acto traslativo de
propiedad, préstamo y alquiler. Límite de institución sin compensación.
- Derechos de explotación de fotografías tomadas durante el proceso de producción :
art. 124: Supuesto: Se graba película y se toman fotos en el set. Dudas: ¿qué es
proceso de producción? las fotos luego del rodaje, ¿entran?; las fotos cuando se hacen
pre producción o postproducción, ¿entran? Interpretación amplia: se protege el set y
todo lo que rodea. En boga con lo de making of (las fotos de actores luego del rodaje
no entran). Entra en colisión con derechos de fotógrafo. Art. 131: el derecho de autor
es preferente, el fotógrafo tiene chances sobre la obra fotográfica. Ambos tendrán
derechos. Si lo que hace es mera fotografía, hay dos normas: protección de la mera
fotografía frente a protección de mera fotografía tomada durante el proceso: norma
especial prevalece sobre norma general y el derecho es del productor.

Duración:

Antes de que se divulgue: 50 años desde el 1.1 del año que se realiza la grabación.

Si se publica o comunica al público: nuevo plazo de 50 años desde la divulgación.

Clase 5.10.2022: Contratación con intérpretes en el sector audiovisual: laboral, mercantil,

civil. Borja Vidaurre.

- Normas aplicables: LPI; Texto de Relación Laboral Especial; Convenio Colectivo;

Estatuto de Trabajadores.
- ¿Por qué contrato laboral y no mercantil? El actor quería contrato mercantil porque
tenía más dinero. Incluso la productora contrataba una empresa en vez del actor.
Conveniencia en relación a los impuestos. Hasta Inspección de Trabajo que determinó
que la relación es laboral.
- Contrato laboral: ajenidad, dependencia, subordinación, remuneración, alienación. El
actor realiza trabajo según indicaciones del Director, que trabaja para productora. Si el
actor no asiste, no hay reclamo. La empresa debe asegurarse el pago de indemnización
si el actor no va.
- ¿Pasa esto con todos las partes de obra audiovisual? El actor es una relación laboral; el
músico puede ser autónomo, mercantil (esto es lo normal), laboral; guionista: tienen
libertad creativa pero son trabajadores.
- Representante: es el que negocia. Trabaja para el actor. La cláusula vincula al actor con
representante. ¿Por qué paga la productora? Porque es uso y costumbre. Las
productoras pagan a cambio de que responda si el actor no lo hace. Hacienda: ¿por
qué pagás al representante? Porque hay relación directa: debo responder al actor.

86
 - Convenio de actores https://www.boe.es/diario_boe/txt.php?id=BOE-A-2016-4703 :
contempla remuneraciones. Es un convenio malo. El convenio quita a cortometrajes,
figurantes (extras) e intérpretes musicales: se los quita por el dinero.
- Cláusula de pago: te pago este monto e incluye todo: derechos de PI, indemnización
por despidos.
- ¿Para qué sirve el Convenio? ¿Tiene sentido llevarlo al contrato? Dar transparencia,
saber en dónde estamos.
- Real Decreto de Artistas: diferencias con estatuto de trabajadores. El RD autoriza que
los menores puedan trabajar con serie de condiciones: (i) permiso a la autoridad
laboral; (ii) Se aplica a quienes tengan relación artística: periodista: no aplica porque el
art. 2 habla de obra audiovisual; formato de ruleta de la fortuna: tampoco es artista. Si
ayuda para saber quién es intérprete. Contratos de duración determinada.
Indeterminada te conviene cuando no sabemos cuanto durara obra de teatro, si
tendrá público o qué (“mientras dure la audiencia”).
- SRAE: no permite inscripción de grabación audiovisual, solo obras. Si admite obra,
ayuda a interpretar si hay artista. No incluye: informativos, entretenimientos,
religiosos.

Análisis del contrato:

Cláusula Cesión de Derechos: aparece DAMA, que es aplicable a medios audiovisuales.

Cláusula retribución: art. 90.3: remuneración de xx.

Derechos de regalías (cuotas xxx): beneficios que se obtienen, ir a rendimiento. Normalmente:

hay un productor audiovisual, distribuidor internacional y luego xx- Si se va por rendimiento,
tiene que pasar por todos esos pasos. El actor no sabe si le van a pagar. Hay empresas que se
dedican a hacer contratos de que van a cobrar todo, por la confianza que se genera. Y luego
reparten según se les diga: porcentajes acordados.

Derechos de imagen: dentro de la remuneración, se incluye esto. Cesión de derechos de

imagen:

Actor tiene: producción

audiovisual y empresa intermediaria, con derechos de imagen. Hacienda dice: del dinero que
le llega al actor y al derecho de imagen asociado a la prestación del servicio: se debe sumar
ambas cantidades y solo el 15 % puede ser derecho de imagen como remuneración. El resto,
Hacienda lo computa como rendimiento de trabajo.

87
Otros derechos afines y el Registro de la Propiedad Industrial
Seguridad jurídica preventiva - ¿Qué puedo hacer antes de la infracción?

- Símbolos de reserva de derechos

- Registro Oficial de la PI
- Medidas tecnológicas de protección

Símbolos:

Art. 146: El titular o cesionario en exclusiva de un derecho de explotación sobre una obra o
producción protegidas por esta Ley podrá anteponer a su nombre el símbolo © con precisión
del lugar y año de la divulgación de aquéllas.

Asimismo, en las copias de los fonogramas o en sus envolturas se podrá anteponer al

nombre del productor o de su cesionario, el símbolo (p), indicando el año de la publicación.

Los símbolos y referencias mencionados deberán hacerse constar en modo y colocación

tales que muestren claramente que los derechos de explotación están reservados.

El titular puede poner símbolo. Aviso a terceros para que no puedan alegar buena fe. Aún
cuando no se ponga no significa que no están reservados, la ausencia no indica claudicación.

Se refieren a derechos económicos.

No se relaciona con el derecho moral.

Poner año y lugar: da información relevante al efecto del derecho internacional privado y/o
determinación del país de origen.

Registro de la Propiedad Industrial

El registro es de derechos, toman razón de ello. Si firmo contrato de edición, ambos deberán
registrar.

En una única solicitud, diversas obras de la misma temática. Cuesta 13 euros. En la matriz
aparece: objeto.

Primera inscripción: las sucesivas también se inscriben (en un segundo folio); observaciones:
aclarando que los elementos detrás pueden estar protegidos pero no busco ello; fecha de
efectos:

Intervención administrativa en los Derechos de Autor.

-Entidades de Gestión

- Comisión de PI: cierra página web

- Registro de la PI: fundamento: Es un servicio público. La hipoteca sobre derechos de autor se

inscribe en el registro de la propiedad mueble. Para inscribir la hipoteca, se debe tener
inscripción en el Registro de la PI.

Cambios principales a lo largo de los años:

- Inscripción de obligatoria a voluntaria. Ahora la inscripción es obligatoria solo para

hipotecar.

88
 - Principio de calificación registral:
- Descentralización organizativa: oficinas en las comunidades autónomas.

Funciones actuales:

- Calificación de las solicitudes de inscripción.

- Publicidad registral.

Los derechos de autor son derechos privativos, no gananciales. En las transmisiones mortis
causa se suele considerar estos como gananciales y tampoco se distingue respecto a quién se
queda con los derechos de PI de la obra (hay que poner: Pepito se queda con los derechos de
explotación y etc).

Publicidad registral: Los derechos de autor no pueden embargarse pero si puede embargarse
los réditos: de ahí que haya que informar del embargo a CEDRO, etc.

Es un servicio público:

(i) depósito legal -registro administrativo donde tienen que dar 4 ejemplares de todo lo que
edita para que las futuras generaciones puedan acceder - biblioteca nacional;

(ii) Agencia ISBN: gestionar y localizar obras

(iii) SGAE/EEGG: repertorio en donde anotan quién explota la obra.

(iv) “Registros privados”: subir obra a través de plataforma para generar huella digital. La
empresa puede cerrar y te quedas sin registro.

(v) Blockchain: evidencia digital de que se ha subido archivo que tiene determinado hash. Dos
problemas: no se examina que hay ahí y para aportarlo al juez tenes que hacer informe pericial
y encima es prueba privada (documento público se prefiere):

(vi) Reglamento de firma digital:

(vii) Depósito notarial: hay fecha cierta pero no hay comprobación de si es obra.

Se depositan ejemplares pero no hay examinación.

Objetos de inscripción: los derechos (las obras son objeto secundario o accesorio); actos:
cesiones no exclusivas, licencias CC; contratos: cesiones inter vivos, transmisiones en virtud de
relación laboral.

Efectos de la inscripción:

1º Principio de legitimación registral: se presume salvo prueba en contra que los derechos
inscriptos existen y pertenecen a su titular en la forma determinada en el asiento respectivo.
Quien figure inscripto no tiene que probar su autoría/titularidad. Cabe revisión judicial

Ojo! No protección adquisiciones a non domino: no se aplica figura de tercero hipotecario. No

se protege las adquisiciones de quien ha transmitido derecho sin ser dueño.

2ª Publicidad registral: cualquier persona puede tener conocimiento de los datos inscriptos
mediante nota simple, certificación o examen del expediente. Solo el autor o titular tiene
derecho de acceso/copia del ejemplar presentado.

Eficacia territorial de la inscripción:

89
La eficacia se limita a España. Efectos procesales en la carga de la prueba.

Tratado de Berna: trato nacional: se protegen derechos en estados miembros.

Recursos:

Procedimiento: vía administrativa - recurso de alzada; o vía judicial contencioso administrativa

Fondo: vía judicial civil - juzgados en lo mercantil.

Resumen:

Objeto de inscripción: derechos de explotación

Carácter voluntario (salvo hipoteca)

Libre elección de Registro

Fuerza probatoria cualificada: art. 319 v. 326.

Carácter de documento público

Alcance de presunción: autoría y titularidad

Oponibilidad frente a terceros (no se aplica la protección del adquirente de buena fe)

Eficacia territorial: no confundir Berna con LPI

Bajo coste de la inscripción: 13 euros no renovables.

Principios

Calificación registral: hay examen. art. 145.2. El Registrados calificara las solicitudes
presentadas y la legalidad de los actos y contratos relativos a los derechos inscribibles,
pudiendo denegar… Hay diversas fuentes de búsqueda.

Especialidad: derechos que se inscriben, extensión y condiciones.

Tracto sucesivo: se tienen que concatenar las transmisiones, acompañando documento

acreditativo.

Clase 5.10.2022 - Organismos de radiodifusión.

Antecedentes:

Internacionales: mediados del siglo XIX. Años 20, 30: radios y cadenas de TV, organismos que
difunden contenidos. 1º reconocimiento: reforma de Berna en 1949, aparece el derecho de
comunicación pública para autores y la radiodifusión de sus obras. En 1961 se reconoce en el
Convenio de Roma derechos exclusivos a los organismos de radiodifusión. Hay proyectos para
adaptar Berna al entorno digital.

UE: Directiva 2019/789: usos accesorios de la PI de las entidades de radiodifusión (entorno

digital: usos accesorios en redes).

Concepto:

Entidad de radiodifusión: también ha evolucionado el concepto. Antes: radios, cadenas de TV

que usaban espectro radioeléctrico, ondas terrestres (ej. AM/FM). Ahora, streaming,

90
plataformas digitales (Netflix). Los fenómenos de internet que permiten acceso a contenido
protegido se pueden proteger como entidad de radiodifusión. Entonces el concepto incluye:
radios, cadenas de TV, explotación simultánea. Casos dudosos: podcast? también incluídos.

Bien jurídico protegido: (i) aspecto organizativo: la estructura, la inversión para lograr la
estructura que permite la comunicación pública del contenido; y (ii) bien de emisión: señal
propiamente dicha. Evitar que el tercero no autorizado pueda captar la señal y hacerla
accesible al público primario.

Derechos:

Emisión: señal lanzada por medio que no es cable.

Transmisión: comunicación pública a través del cable. Ej. fibra óptica.

Retransmisión: interviene un organismo distinto al del origen. Capta la señal de origen y la

retransmite a un público distinto. Dos entidades de radiodifusión: una lanza señal de origen la
otra capta la señal y la retransmite a otro público. La segunda entidad debe estar autorizada
por la primera para retransmitir. La señal puede o no ser por cable.

Comunicación vía satélite: igual que emisión.

Los derechos son independientes, así se licencian.

Derechos de explotación:

No tienen:

- Morales ni mera remuneración. Solo Las entidades de radiodifusión deben aportar

entonces son productores audiovisuales y reciben compensación por copia privada.
Solo ahí tienen derecho de mera remuneración.
- Transformación→ no crean obras.
- Comunicación pública → no tiene sentido ser titulares y autorizarse al uso.
Necesitarán licencia de productor para comunicar contenido pero ellos mismos por su
actividad no necesitan.

Sí tienen:

- Fijación: de sus emisiones o transmisiones. Cualquier formato en cualquier soporte. El

solo hecho de tomar imagen implica fijación.
- Reproducción:
- Distribución: copias de sus emisiones o transmisiones. Tener en cuenta el
agotamiento.
- Comunicación pública: no se les reconoce como tal (ver arriba). Si pueden prohibir la
comunicación pública de emisiones en locales cuya entrada está sujeta al pago de una
cantidad de dinero. Por ejemplo: pasar noche en hotel. ¿Se le puede prohibir al hotel
que emita TV?; bares; etc. No se niega la entrada pero está sujeta a desembolsar
dinero. TJUE del 17.2.2017: pago de entrada debe ser interpretado restrictivamente.
Se entienden los supuestos en donde efectivamente hay que pagar entrada para
acceder físicamente al sitio. Ej: sí: concierto. No: Hotel, Bar, etc. Los supuestos se ven
limitados.

91
 - Derecho de retransmisión: de sus emisiones y transmisiones. “Distribuidoras de
cable”: ej. movistar. No se reconoce derecho de fijación porque no tienen
propiamente derecho, no hay plataforma.

Directiva 2019-789: Normas aplicables al ejercicio de los derechos de autor y derechos afines
aplicables a determinadas transmisiones en línea de los organismos de radiodifusión y a las
retransmisiones de programas de radio y televisión.

Objetivo: facilitar la transmisión de los derechos de emisión a lo largo de la UE.

Simplificar proceso de contratación para retransmitir señal de otras entidades.

Dos medios:

- Principio de país de origen:

Aplica normas de donde se realiza acto de explotación. Basta con negociar con la entidad de
donde se lanza la señal. Cuando hay acto de comunicación pública, el acto de explotación es
donde la entidad de radiodifusión está localizada y lanza señal. En vez de negociar con todos
los países (27 actos de explotación) solo se negocia con una.

Ejemplo: Emito desde España. La entidad de gestión debe negociar con cada titular de derecho
que hay en Francia, Alemania, Italia. Dos teorías: el acto de explotación sucedía en el lugar
donde se recibía la señal, cuando el público accede a la obra; la explotación tiene lugar desde
donde se lanza señal: solo debe negociarse con el país de donde hay lanzamiento. La directiva
reconoce esto último.

Excepción: eventos deportivos. Quedan por fuera, acá se reconoce derecho exclusivo. Tenés
derecho en Madrid y si queres mandar señal afuera tenes que negociar con la entidad de
España. Mercado de la señal cerrado.

//ver esto//

Excepciones:36 LPI.

36.1. ER que lanza señal a un público determinado. Hay distribuidor que es parte de la ER y
este distribuidor capta señal y la lanza a otro público: hay un único acto de explotación: los
titulares de derechos (autores, artistas, productores) solo cobran por ese único acto de
explotación.

36.2: Lo mismo pero vía satélite. ER que lanza señal a satélite, no hay destino a público, pero
ER2 capta señal y la transmite al público: en esos casos, el acto de explotación sucede en el
segundo país, en donde el público tiene acceso a la obra. //ver lo de país de origen//

Duración: 50 años desde emisión o transmisión.

Meras fotografías: art. 128: Quien realice una fotografía u otra reproducción obtenida por
procedimiento análogo a aquélla, cuando ni una ni otra tengan el carácter de obras protegidas
en el Libro I, goza del derecho exclusivo de autorizar su reproducción, distribución y
comunicación pública, en los mismos términos reconocidos en la presente Ley a los autores de
obras fotográficas.

Este derecho tendrá una duración de veinticinco años computados desde el día 1 de enero
del año siguiente a la fecha de realización de la fotografía o reproducción.

92
Aquella que es instantánea. Hay derecho de explotación. Objeto: proteger a la prensa.
Duración de 25 años desde la realización. Derechos: derecho exclusivo de autorizar su
reproducción, distribución y comunicación pública-

Protección de determinadas producciones editoriales

Art. 129.1: Toda persona que divulgue lícitamente una obra inédita que esté en dominio
público tendrá sobre ella los mismos derechos de explotación que hubieran correspondido a su
autor.

Inédito: no editado. Que esté en dominio público. Si lo divulgo lícitamente tengo los mismos
derechos que hubiera tenido el autor. Quién no es autor se transforma en autor.

Debo realizar investigación previa, ver si hay titular de derechos vivo.

Derechos de explotación. ¿Caben los derechos de remuneración? Dependiendo la postura que

haya que reconocer. En sí, la norma no los menciona. Según el 58.2, se presume el derecho de
remuneración del editor.

129.2: Del mismo modo, los editores de obras no protegidas por las disposiciones del Libro I de
la presente Ley, gozarán del derecho exclusivo de autorizar la reproducción, distribución y
comunicación pública de dichas ediciones siempre que puedan ser individualizadas por su
composición tipográfica, presentación y demás características editoriales.

Se reconoce derecho dirigido a los editores de obras que no están protegidas sobre sus
ediciones cuando estas ediciones pueden ser singularizables.

93
LA PROTECCIÓN INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS DE AUTOR Y AFINES
Clase 21.9.2022 –PRINCIPIOS BÁSICOS, RELACIONES ENTRE LOS TRATADOS Y COSAS MÁS
SIGNIFICATIVAS DE LOS TRATADOS.texto de los tratados y presentación de Paolo.

Duración en Berna: 50 años de duración, a contar desde el 1.1. del año siguiente. Excepción:
obra cinematográfica: 50 años a partir de la divulgación o creación (es decir, un cambio de
duración de la protección). Y esto no es en contra del mínimo de protección- obra fotográfica:
obra de segunda categoría: plazo de 25 años.

Límites obligatorios en otros países: directivas europeas que marcan listas. a nivel
internacional, la flexibilidad es aún mayor: principio de las tres etapas como principio
fundamental y el resto son de carácter facultativo: fair use, fair dealing (listado cerrado). Hay
excepciones al hecho de que sean facultativos: Tratado de Marrakech y la excepción de cita -
obligatorio en Berna-.

¿Qué ocurre cuando un país no cumple con las normas de un tratado? Los miembros se
obligan entre sí, no entre particulares. La OMPI no tiene facultad de interpretar las normas,
pero hay Corte Internacional → nunca se hizo: los países no reconocen la jurisdicción y la OMPI
se ocupa de otros aspectos de política pública. En ADPIC si hay antecedentes para hacer valer
la norma, el ADPIC incluye por referencia a Berna: en la práctica entonces solo se hace a través
de la OMC (ADPIC). Normalmente se hacen represalias o se aplica reciprocidad.

OMPI: agencia especializada de NU. Son 193 estados miembros y administran 26 tratados - de
normas sustantivas o normas de procedimiento -como obtener protección de patentes en más
de un país-. OMPI nace con los convenios de París y Berna. La OMPI nació en los 70 cuando
entra en vigor el tratado de la OMPI. Hasta el 74 no era miembro de NU. Ahora el objeto es la
innovación y creación con tratados, no busca la protección. La única oficina de la NU que tiene
independencia económica.

Evolución: XXX

Fuentes: directivas europeas; decisiones andinas; acuerdos de libre comercio;

Sistema multilateral: características que lo distingue: sistema abierto incluso a países que no
son miembros; todas las normas se aprueban por consenso, no puede haber país que se
oponga: cada tratado es una norma mínima, para atraer a la mayor cantidad de países
posibles. Los tratados son fuente de derecho internacional público por ello hay que
interpretarlos de acuerdo al Convenio de Viena.

Tratados multilaterales de la materia:

Convención de Roma y Convenio de Fonogramas se administra en combinación con Unesco.

Berna: OMPI de Derecho de Autor (1996) y Marrakech (2013) los que vamos a dar (Roma es
derechos conexos).

87: Berna; ADPIC (agregan software, pero en los tratados de internet tuvieron que adaptarse –
entraron en vigor en 2002 -número mínimo de países que adopten el tratado; en general se
piden 30 instrumentos- tener en cuenta la entrada en vigor porque capaz lo sancionaron pero
no tiene “valor jurídico”);

94
Relaciones con tratados: –VER—

- Berna: el primigenio: razones históricas y jurídicas;

- ADPIC: por referencia a Berna: pero deja exceptuado a los derechos morales (6 bis–no
se puede reclamar ante OMC cuestiones relativas a derechos morales).
- TODA: referencia directa a Berna, incluyendo derechos morales. Art. 20 de Berna:
derechos más amplios - no se puede alcanzar acuerdo que vaya en contra del mínimo.
- Beijing y Marrakech: son totalmente independientes.
- Viena:

adopción: desde el momento en que nace un acuerdo; plenos poderes: delegación de un

estado tiene poder para firmar y obligar a un país; la firma de un tratado no es su ratificaciòn:
firma es reconocimiento de contenido, obligación de medios; adhesión: no firmo pero quiere
ser parte; reserva: quiero ser miembro pero este punto en específico no lo reconozco; en
derechos de autor las reservas son tasadas; art 31: reglas de interpretación: buena fe; actas;
2.a) todo acuerdo que se acordó entre partes con motivo de celebración de tratados.;
declaraciones concertadas:

Berna:

Disposiciones de fondo: normas convencionales: art. 9 de Berna: reglas que deben ser
reconocidas, de implementación obligatoria; y normas de remisión: se abre la posibilidad a
seguir o no la norma.

Art. 1 “obras unionistas”: Unión es el conjunto que forma de Berna, y las obras unionistas son
las obras protegibles según el convenio, es histórico.

Art. 2: Concepto de obra:

Concepto de originalidad: no está regulado: estar en el listado no es suficiente, la creación

también debe ser original. Criterio amplio. La finalidad, el mérito y el interés artístico no es
relevante a la hora de evaluar la originalidad de la obra.

Art. 15: Titulares de derecho: no se define al autor; está implícito: ejerce derecho quién
aparece: persona física, aunque hay discusiones actualmente.

Principios básicos de la protección:

- Trato nacional (art. 5.1): un país no puede discriminar a un extranjero; hay

excepciones: (i) cotejo de plazos; (ii) droit de suite - art. 14 ter 2;

Se aplica a autores nacionales de países miembros y los autores que, aunque no sean
nacionales de países miembros, si publica por primera vez la obra en un país miembro
por lo que la obra se considera unionista - por ej.San Marino, que se agregó a Berna en
2020-; en casos de abuso -vas a un país miembro solo por la protección, puede haber
retrocesión.

- Protección mínima (5.1.): cuando una ley interna no alcanza los estándares, el
Convenio suple esa normativa. Es legítimo que un país no reconozca a sus nacionales el
derecho (ejemplo, San Marino 30 años de software) pero cualquier otro autor en San
Marino tendría el mínimo de protección. En Estados Unidos se puede exigir el registro
a los nacionales pero no se puede exigir el registro a los terceros.

95
 - Ausencia de formalidades: la protección nace desde el momento de la protección. El
registro voluntario de la obra permite crear prueba. Berna permite imponer la fijación
de la obra en soporte. Art. 2.2.: discurso, baile: si nadie lo está grabando, hay países
que no se protege esto (en general, países anglosajones).
- Independencia de la protección y principio de territorialidad: se rigen según país. Se
aplica al goce y ejercicio del derecho; cuál ley determinará la protección de una obra
coreográfica australiana en España? La de España: aun cuando la obra no está
registrada en soporte! o sea estará protegida en España y no en Australia.

Criterios de vinculación principales: nacionalidad o residencia; lugar de producción (obra

audiovisual); hay criterios de aplicación secundaria.

Derechos protegidos:

Berna tiene 16 derechos patrimoniales: negociaciones específicas: hay derechos que son más
limitados y específicos.

Categorías:

Reproducción; traducción y adaptación; comunicación pública (ejecución o interpretación

pública); Derecho de participación: droit de suite: derecho moral casi, es un derecho que no se
puede transferir. Es el único de implementación facultativa y permite la reciprocidad: un país
puede o no reconocerlo, pero al ser opcional entonces un país podría tenerlo o no;

¿Puede un país de la UE rechazar el pago del derecho de participación a un nacional

americano? art. 7 directiva 2001/84/CE:

Derechos morales (art. 6 bis): a- paternidad (attribution) e integridad: independientes de los

derechos patrimoniales y así lo reconoce el tratado.

¿Los hace renunciables? seguramente no se pueden transferir. pero si se pueden renunciar.

hay que ver caso por caso.

Duración de los derechos: 50 años desde fallecimiento y se calcula desde el 1 de enero

sucesivo: excepciones: obras cinematográficas (desde acceso al público o creación);

Derechos morales: por lo menos como los derechos patrimoniales; ejercicio después de la
muerte del titular

Límites: excluir ciertas categorías de obras (leyes); permitir usos libres (citas); licencias no
voluntarias (se debe pagar compensación); las normas sobre límites son de remisión (no
obligatorias) aunque con excepciones: noticias del día.

Usos libres:

Reglas de los 3 pasos (todos los tratados de la OMPI menos en Berna):

Reproducción hasta ADPIC que se agrega a otros.

(i) casos especiales

(ii) que no afecten la explotación normal de la obra

(iii) que no perjudiquen los intereses legítimos del autor.

96
UE c. Estados Unidos: incumplimiento de esta regla: excepción por la cual cada
establecimiento con ciertas categorías no tenía que pagar licencias.

Según europa, no se respeta la regla de los tres pasos, el número de establecimientos es

demasiado amplio

Cita: no lo dió

Apéndice del acta de país: para países en vía de desarrollo: India y cuba: traducciones libres
licencias no voluntarias.

Art. 17: censura. País puede limitar la circulación de una obra. Las disposiciones del presente
Convenio no podrán suponer perjuicio, cualquiera que sea, al derecho que corresponde al
gobierno de cada país de la Unión de permitir, vigilar o prohibir, mediante medidas legislativas
o de policía interior, la circulación, la representación, la exposición de cualquier obra o
producción, respecto a la cual la autoridad competente hubiere de ejercer este derecho.

Control de distribución de la obra dentro del interior de un país → es lícito impedir el control
de una obra en un país. No tiene nada que ver con la protección de una obra (menos aún con
la protección y/o distribución de la obra en otro país, en donde no se haya ejercido la censura).

Observancia: art. 36: flexibilidad para saber si alguien está cumpliendo con el Tratado o no
(ADPIC si tiene).

Tratado de la OMPI sobre Derecho de Autor:

¿Por qué se llega al Tratado?: desde Berna hasta el TODA mucho desarrollo tecnológico.

- Implicaciones del entorno digital (en comparación al analógico): distribución de bajo

coste; open source; nuevos modelos de negocio: es decir, poner al día Berna.
- Internet hace que las obras sean accesibles a nivel global: si un país no es miembro del
TODA sus nacionales no tienen protección.
- Reproducción: se aplica en el entorno digital. Derecho patrimonial aplicable a
plataformas de streaming; limitaciones y excepciones; medidas tecnológicas de
protección e información sobre gestión de derechos:
- Normas sustantivas: derecho de alquiler sobre ciertas obras (ahora no es tan
importante); programas de ordenador y bases de datos: duración: se extendió el
término para obras fotográficas;
- Puesta a disposición del público (comunicación pública en España): tiene dos
características fundamentales: solución paraguas: se define de manera neutral
tecnológicamente hablando a la puesta a disposición: “interactivo”; titulares reciben
remuneración por exhibición de la obra en plataformas [hay que saberlo]
- Tecnología para la gestión: se protegen facultades técnicas. Información sobre la
gestión tecnológica para conocer quien modifica un documento: es ilegal modificar
esto y difundir la obra.
- Limitaciones: las limitaciones de Berna se aplican al entorno digital.

Tratado de Marrakech: acceso a las obras publicadas a las personas ciegas:

Tratado único, no reconoce derechos de ninguna forma; obligación de un país de establecer
límite. Imponer que sea obligatorio el límite.

97
Beneficiarios: art. 3: personas ciegas; discapacidad visual que no puede corregirse;
discapacidad física (mutilado de manos);

Tres definiciones: (i) obras a las que se aplica: obras según Berna pero solo aplicable a las obras
de lenguaje (libros y audiolibros); (ii) ejemplar en formato accesible: cualquier formato
alternativo al libro de texto que permita acceder a este de manera igual de confortable a una
persona que no tiene esta dificultad; (iii) entidades autorizadas: intercambio transfronterizo.

Art. 4: límite obligatorio: reproducción, distribución y puesta a disposición del público: todo
cambio está autorizado tomando en cuenta la integridad de la obra (ejemplo descripción de
una imagen);

Intercambio transfronterizo (art. 5): objetivo común: exportación: entidad autorizada;

importación: lo puede recibir la persona ciega- beneficiaria.

Clase 6.10.2022: Protección internacional de los derechos conexos: Convenio de Roma,

TOEIF, Tratado de Pekín. Frank Gotzen.

Neighbouring rights: independent for copyright. those that belong to people that collaborate
with authors.

Classic neighbouring rights:

- Definition: books: editor; music: performers; situation that rights may be mix: musician
that creates music and and, the same time, is playing the song; producer of a
phonogram, new technical instrument that allows copies→ at the end of the xix
century, the aim was to forbid reproductions; radio, tv → broadcaster.
- Chronological overview - legislation:
1. 1961: first international text, Rome Convention (UNESCO, OMT and BIRPI).

Three categories of rights:

*Performers: section 7: rights to prevent fixation, reproduction of fixation and broadcasting

(no exclusive rights):

Secondary use of phonograms: it is mandatory to pay a single equitable remuneration:

remuneration divideb bw x<x and producers.

*Productores: derechos de reproducción, si alguien más quiere reproducir tiene que pedir
autorización al productor .

La idea principal es proteger la inversión del productor para que pueda recuperar sus costos.
Productor es la persona física o jurídica que fija por primera vez la interpretación (se prohíbe,
por ejemplo, fijación de vinilo en CD). Está limitado a sonidos. Además, el productor puede ser
el propio artista: cada vez hay más equipamiento para eso -jurisprudencia reciente-.

*Organizaciones de Broadcasting: prohibir o autorizar xxx

2. Convención de fonogramas - 1971.

Querían convención específica hecha por la WIPO para combatir pirateria. No solo prohibir
reproducción sino importaciones y distribución de las copias ilegales.

98
 3. Directiva de 1992 de Alquiler, Préstamod y Derechos Conexos.
https://www.boe.es/buscar/doc.php?id=DOUE-L-1992-81892

Legislación de la Comunidad Europea.

4. Directiva de 1993 de cable satelital.

5. Directiva de 1993 de tiempo de protección para los derechos conexos.
6. 1994: ADPIC.

OMC: objetivo: comercio libre.

Dice lo mismo que los otros textos pero Estados Unidos pidió este texto (sistema de sanciones
con bloqueo de derechos).

7. Tratado de Internet - 1996

Reacción de WIPO a ADPIC. Arranco como conferencia respondiendo preguntas.

WPPT: - 1996

Listado de derechos de interpretes: patrimoniales y morales: la primera vez que se les

reconoce derechos morales: (I) derecho a ser reconocido como intérprete; (ii) objetar las
modificaciones a su interpretación.

Una única remuneración justa.

Problema: incluir peliculas? Lo discutieron pero no lo incluyeron. Quedó limitado al sector

musical.

8. Directiva 2001-29

Derechos de reproducción y comunicación pública: fonogramas y películas.

9. Tratado de Beijing 2012

Incluir a los intérpretes de grabaciones audiovisuales: pero se dejó a los estados la decisión
(por qué no incluir a la WPPT?)

Compromiso en el artículo 12 de transferencia de derechos: flexi

Dentro de UE: poco impacto porque las directivas y las legislaciones nacionales están en línea.

A nivel internacional, está bueno para la WIPO para imponerse como líderes en cuestiones de
películas.

Se necesitan 30 ratificaciones. Entró en vigor el 28.4.2020. Ahora hay 47 miembros. No son

miembros Estados Unidos, Reino Unidos y la UE.

10. Directiva 2019/790

Elementos en el Capítulo 3, artículo 18: remuneración justa para intérpretes en los contratos;
art. 19: principio de transparencia; art. 19: cláusula best seller; art. 22: acción de revocación si
no se explota la obra;

Según el profe cuando se usa “shall” tenes que cumplir con la obligación.

art. 18: nuevos derechos de remuneración: doble vía productor + entidad de gestión.

99
art. 17 + 18. Y en españa esta en el decreto 24.2021, art. 74.

¿Se pueden aplicar los nuevos derechos de remuneracion en la UE?

La Comisión dice que es no es posible la doble remuneración. El art. 17 es un sistema cerrado.

El Parlamento dice que si se puede hacer, el art. 18 es un principio general

- European cases

Pelham, 29.7.2019: el fonograma tenía grabación del grupo xx, música metal.

El derecho de reproducción del producto permite excluir cuando se reproducen 2 segundos.

Excepto que no puedas reconocer el elemento original.

RAAP 8.9.2021:

Intérpretes estadounidenses en territorio europeo y la remuneración equitativa.

La remuneración debe repartirse entre intérpretes y productores de manera adecuada.

Y se debe pagar a estadounidenses → directiva 2006/115: indica eso. Pero no hay reprocidad.

Atresmedia 18.11.2020:

Derecho de sincronización, derecho de obtener remuneración por canción que está incluida en
película? No.

- Nuevos derechos afines

Los que ya existen:

+Databases: Directiva 96/9, papel o digital. Derecho sui generis para quién lo hace: protección
a la inversión. Hay negociaciones para hacer un acta.

+Derechos de publicadores de prensas: Directiva 2019/2019.

+Organizadores de eventos deportivos: remuneraciones altas por lo que hay pirateria. Caso
Premier League: No se puede proteger el fútbol con derechos de autor. No hay obra. ¿Podés
proteger como nuevo derecho conexo? tal vez no, porque hay cierta exclusividad. El problema
es que necesitas medidas cautelares en el mismo momento en que sucede la infracción. Se
necesita sistema de bloqueo 30 minutos después de la notificación.

Clase 6.10.2022: Cuestiones de actualidad en el sistema de copyright británico. Gaetano

Dimita.

2017: Brexit.

Para patentes nada cambio, porque esta todo regulado en el PCT y porque GB no estaba en el

Marcas y diseños: GB quería duplicar.

Copyright:

Introduccion: Hay un tratado de cooperación entre GB y UE pero no hay buena relación con Liz
Truss. Entonces está frenado. Incluso había diferencias aun cuando GB estaba en la UE. Aun
cuando GB fue promotor de la directiva de entorno digital (790), no la aplicaron. Databases fue

100
uno de los aspectos más mencionados (derecho sui generis), pero no hay interés real en
ningún aspecto.

- Originalidad: acercamiento mas estricto.

Criterio: la obra tiene que pertenecer a alguna de las 8 categorías del art. 1 del Acta de
Derechos de Autor, Diseños y Patentes de 1988. Esto crea fricción con la jurisprudencia:

La obra tiene que estar fijada para ser protegida en GB. La fijación determina la existencia del
derecho de autor (los clásicos ejemplos no estarían protegidos en GB). De igual manera
también aplican Berna.

Caso de Oasis: fotografía protegida por copyright. Quien diseñó el álbum sacó la foto con su
diseñador. Un fotógrafo en los arbustos sacó la misma foto. La original estaba protegida. El
paparazzi sacó una foto (no reprodujo). Oasis tuvo que probar que el contenido de la foto
estaba protegido. Si lo ves desde la perspectiva europea, hay originalidad de los elementos
como estan ubicados. Pero en UK aclararon que la obra representada (cover) entraba como
obra artística pero la obra no entraba en el artículo 3 (no es dibujo, no es collage). Los
elementos asi colocados no están protegidos por derechos de autor.

En el caso de videojuegos (Mazooma): tampoco está en el listado. De igual manera, los

videojuegos sí están protegidos.

Caso de Guinness: film– obra dramática: película original. La composición ganó premios.
Guinness decide hacer algo igual. ¿Hay infracción? el estilo y la técnica se copio, pero eso no
esta protegido (?).

Caso John Cage: indico cómo hacer la interpretación. En un minuto de silencio de una obra lo
nombraron como coautor. ¿Hay plagio? Fue un caso pendiente, no se resolvió. El silencio está
protegido en copyright en toda canción. El punto era si se podía determinar que 4,33 minutos
de silencio están protegidos. ¿Es música? ¿Es una obra dramática, porque se le dice al
intérprete que hacer? Conclusión: si no está en la lista, entonces no hay protección.

Definición de obra: En UK no adoptaron definición. La corte suprema sólo decide sobre

tratados, no pueden “hacer leyes”. Caso infopaq creo discusiones en UK.

Originalidad: creación del autor, ese es el standard en Europea, en derechos de autor se

considera la personalidad, es una parte mía esta obra. Hay un lazo entre autor y obra.

En GB el principio es labour skill and judgment para hacer la obra. En UK el standard es más
bajo, a diferencia de Infopaq empezaron a usar párrafos más complejos. Pero igual analizaron
originalidad con el principio de labour, skill and judgment.

Idea/expresión: copyright protege la exteriorización de la idea.

Caso de Da Vinci: hay datos sacados de un libro preexistente. Como se copiaron hechos, no hay
infracción. No se copió la expresión.

Caso Designers Guild: compañía top of the line. Russell William, competidor. Se copio de
diseño de cuaderno con margarita. El diseño es complejo, hay diferentes colores. Y en la copia:
también hay diferencias. Para probar infracción, tenes que probar el acceso a la obra y que los
elementos originales están siendo copiados. Determinaron que hay 11 similitudes sobre la idea
(no es el mismo color, la misma flor).

101
Caso Temple Island: no hay infracción a fotografía, son distintas. El juez determinó que la
originalidad y expresión esta en dos elementos. Las fotografías fueron photoshopeadas. Y por
eso hay infracción.

Derechos:

Los derechos morales están limitados. Hay integridad y obra que no puede ser expuesta (?).

Se pueden ceder.

Obras creadas por computadora: hay copyright. El dueño de los derechos es el dueño de la
computadora. Esto podría ser aplicable a obras creadas por inteligencia artificial. ¿quién sería
el dueño? el que creó el algoritmo, el que puso la información o la persona que xx? En 1998,
xxx

Límites: Son estrictos. Case law: la corte dijo que el unico límite es CDPA. No se puede alegar
libertad de prensa o xx, no aplica.

Agotamiento: discusión para aceptar el agotamiento. Por el Brexit, hay una situación rara: Por
el momento está el art. 21, si está en el territorio entonces no hay agotamiento. Pero si hay
agotamiento en los estados EEE. El marco legal va a ser revisado cada año. ¿tendría que tener
agotamiento nacional o internacional? Parece que es mejor agotamiento nacional. Dijo algo de
India.

Clase 7.10.2022: Novedades en derecho comparado Francia - Alemania. Lucas Agnes.

[ver ppt]

Clase 11.10.2022: Agenda del TJUE y del legislador europeo en materia de derechos de
propiedad intelectual. Pablo Mohr.

Asunto C-290/21: “Paquetes vía satélite”

Derechos conexos en el ámbito de radiodifusión vía satélite.

Marco jurídico: Directiva 93/83 + Directiva 789/2019.

Art. 2: autores: derecho exclusivo de autorizar la comunicación al público vía satélite.

Art. 3: comunicación vía satélite: introducir bajo control de la entidad radiodifusora las señales
portadoras de programas destinadas a la recepción por el público.

Art. 1: La comunicación depende del estado miembro en donde la señal se introduzca para
llegar al satélite.

Derecho austríaco: lo mismo que la Directiva.

Derecho español: Arts. 17, 20.2.d), 20.3.

Entidad de gestión colectiva austriaca de obras musicales c. Sociedad de derecho que ofrece a
título oneroso paquetes de programas. La introducción de la señal es realizada por entidades
de radiodifusión y la sociedad.

Cuestión prejudicial: 1) ¿Puede el operador de paquetes introducir señal? 2) Si la respuesta es

negativa, ¿hay comunicación al público por parte del operador de paquetes por la que precisa
autorización del titular de derechos?

102
Abogado general: Principio del estado miembro emisor: el acto de comunicación vía satélite se
produce desde el estado miembro desde el cual se envía la señal al satélite. Se aplica la ley de
ese EM.

Definición precisa del acto de comunicación al público por parte de la Directiva para que se
aplique el principio del estado miembro emisor. Hay cinco elementos: (i) introducir señal: (ii)
introducción bajo responsabilidad de entidad de radiodifusión; (iii); (iv) cadena ininterrumpida;
(v) si la señal está codificada, la entidad aporta la decodificación.

Subsume hechos bajos las condiciones: acá aplican los elementos. Pero el control y la
responsabilidad no tiene por objeto mera introducción de señal o el acto de comunicación en
su conjunto. No se puede compartir la responsabilidad porque la definición del acto es como
un concepto único. Comparación con otro asunto TJUE del 2011 que determina que el acto es
indivisible y los proveedores de paquetes deben obtener autorización.

Resolución del abogado general: Requisito: acto indivisible para calificarlo como comunicación
al público vía satélite. Para un mismo acto hay dos públicos diferentes. Lo cual es
contradictorio. Se debe obtener autorización del autor para una mejor transparencia.

También hay algo respecto a cuál es el EM de recepción.

Respuesta a las cuestiones prejudiciales: art. 1 de la Directiva debe interpretarse respecto a

que el proveedor de paquete no está obligado a obtener autorización de autor →

Asunto C-628/21: “Medida de protección de los derechos de propiedad intelectual”

Marco legislativo:

Directiva 2004/48: protección de los DPI.

Art. 8: Derecho a la información: el demandante tiene derecho a pedir información sobre el

origen y redes de distribución de las mercancías.

Art. 4: Personas legitimadas: (i) titulares de derechos de PI;

Hechos: solicitud de información sobre redes.

Cuestiones prejudiciales: (i) ¿hay medida de protección de los DPI aplicable únicamente en el
procedimiento al titular del derecho?

El tribunal remitente propone que debe haber razonable probabilidad de que sos titular.

2) En caso de negativa, ¿debe interpretarse de que resulta suficiente a un DPI existente?

Demostrar existencia de DPI c. acreditar razonable probabilidad.

1) Demostración de titularidad:

Hechos: titular tiene tiendas en internet que vende láminas. Otra empresa vende imágenes. La
titular solicitó información + no pidió indemnización.

La otra empresa solicitó que se desestimará la demanda porque no demostró tener DPI y que
las obras no son originales. Y la solicitud pone en juego secreto comercial.

El Tribunal de Varsovia propone que el art. 8 requiere que la titularidad sea establecida. En
respuesta negativa, tampoco habrá DPI.

103
Asuntos C-775/21 y C-826/21: “Comunicación de obras dentro de una aeronave y un tren”

3 cuestiones prejudiciales:

1) ¿Difusión de obra musical durante el vuelo constituye comunicación al público s. la

Directiva 29-2001?
2) En caso afirmativo, ¿la mera instalación de sonorización general de la aeronave
constituye comunicación al público?
3) En caso negativo, ¿la instalación de sonorización y software exigida por norma de
seguridad es CP?

Aerolíneas con 14 aeronaves quiere usar música ambiental y celebra contrato con entidad de
gestión colectiva. La aerolínea tiene 28 aviones. La entidad quiere extender la presunción.

La aerolínea dice que se utiliza para dar avisos y en cumplimiento a normativa aviaria.

Tren:

1) Instalaciones de sonorización para dar información, ¿hace CP?

2) ¿Se opone a la directiva la norma nacional que presume iuris tantum que hay
comunicación pública?

Entidad de gestión colectiva quiere remuneración por productor de fonograma. No hay

pruebas de difusión de fonogramas. ¿Hay presunción de utilización?

La empresa dice que es obligatorio la instalación por Orden del Ministerio de Transporte.

-Tribunal de Bucarest:

Aviones: la Entidad debe probar existencia de actos de CP. La exigencia por seguridad no es
suficiente.

Trenes: La presencia a bordo de la máquina no puede generar presunción del uso.

→ Conflicto de normas de DPI c. seguridad:

Asunto C-588/21 “Acceso a normas técnicas”

Acceso a documentos sobre normas de seguridad de juguetes. Se deniega el acceso haciendo

referencia al derecho de autor de las normas solicitadas.

Recurso: normas solicitadas no forman parte de derechos de autor. Son derecho de la Unión
que exige libre acceso. El libre acceso al Derecho es prioritario sobre el DPI.

Asunto C-201/22/21 - Legitimación procesal de entidades de gestión colectiva

En relación a las entidades de gestión, ¿tienen capacidad procesal general o necesitan normas
específicas?

Licencias amplias que permiten a las entidades conceder licencias sobre obras de autores que
no forman parte de la Entidad.

104
PROTECCIÓN JURÍDICA DE LOS VIDEOJUEGOS
Clase 16.9.2022: Protección jurídica de los videojuegos

Videojuego: proyección en pantalla de un programa de ordenador. Grado de originalidad bajo,

aunque no inexistente: no estamos en originalidad subjetiva que puede proteger dos obras
idénticas pero con dos autores distintos -emanación de la obra de la mente del autor, que cabe
que se pueda proteger.

- originalidad: ¿es suficiente para generar protección? es una obra audiovisual entonces
lo que se ve en pantalla puede o no protegerse (de acuerdo a la originalidad, tal vez
proteges un personaje). El punto es que lo que sí está sujeto a protección es el
software. El sistema español no permite dos programas idénticos por originalidad
subjetiva: hay muchísimo clones que incluso no infringen los derechos de autor por
tener distinto código fuente.
- En los primeros casos se resolvía por la infracción a partir de la interfaz visual parecida.
Esto es incorrecto. No hay infracciòn en los videojuegos que tenga mismo look and
feel: lo importante son los códigos.
- El videojuego debe ser: interactivo; limitado -el jugador solo hace lo que el código le
permite-, proyección en pantalla electrónica; esencia: es un programa complejo es un
resultado audiovisual (problema de cómo se protege).
- Los videojuegos utilizan obras preexistentes: proceso de production clearance: hay que
adquirir licencia a quien corresponda.
- Sujetos:

- Productor: por ello puede interpretarse como obra colectiva en la parte software
pero no en la parte audiovisual (es obra en colaboración en la audiovisual con el objeto
de evitar que desaparezcan los autores).

- Desde el punto de vista técnico: los programadores del motor de juego son los
importantes: Es el programa del software que da unidad y sincroniza adecuadamente
todos los elementos.

105
El juego electrónico incluye obra preexistente que es transformada: incorporar otras obras +
sincronización = transformación.

Programa de ordenador: es original cuando logra resultado de programación, el videojuego se

protege aun cuando no funciona. No se protege la mecánica del juego (salto, piña, etc).

En los videojuegos no necesitas almacenar para poder //ver//

Protección internacional: Tratado OMPI y ADPIC art. 10.

Protección audiovisual: discusión en la doctrina.

- NO: el resultado de programación no se protege: solo el código.

- SÍ: obra plástica o video más complejo: obra audiovisual. El interfaz gráfico podés
explotarlo independientemente, ejemplo en Twitch. Protección de copia privada: los
fabricantes de videojuegos no quieren esto.

Sentencia Nintendo vs. PC Box: Empresa que vende programas para crackear = juegos piratas.
Tribunal: el videojuego es obra compleja (compuesta) formada por programa más elementos
gráficos y sonoros. Admite protección pero no utiliza la palabra audiovisual. El nivel de
originalidad debe medirse con la drie es un programa y algo mas y ese algo mas lo debe decir
el tribunal nacional.

Personajes: protección como obra plástica.

Lara croft: crítica: no hay violacion al art. 18 porque no hay reproducción, ni tampoco el resto.
es sorprendente que solo haya daño moral.

Clase 11.10.2022 - La protección de las medidas tecnológicas en el ámbito civil

Art. 196 LPI:

Aplicable a toda obra digital y prestación protegida.

Son medidas que permiten el control del acceso y uso de la obra.

Qué son, quiénes la utilizan y qué ocurre cuando hay crackeado sin autorización.

En sistema propietario esta extendido pero en internet no.

3 distinciones:

-Medidas tecnológicas: 196.1:

(I) Dispositivos anticopias: acceso a la obra pero no podés reproducirla. Por ejemplo:
videojuegos: está zonificado (tres grandes mercados: Europa, Asia, América).

(II) Código de acceso/Contraseñas:

-Sistemas para la gestión de derechos de autor DRM: concepto económico: facilitar

explotación económica de la obra protegida. Por ej: (i) verificar identidad de las partes; (ii)
token.

-Información para la gestión de derechos: 198: traer al mundo digital lo que ya existía en el
mundo analógico. Por ej: marcas de agua: archivos digitales invisibles a simple vista, marcas
indelebles que pasan junto a la obra.

106
Tratado de la OMPI 96

Art. 11: protección contra la acción de eludir

¿hay que castigar al usuario o a quién hace el programa que permite crackear? No se resolvió y
quedó simplemente en “acción de eludir respecto de sus obras para restringir actor que no
están autorizados.”

El límite se ve desplazado con la medida tecnológica.

Tampoco hay acuerdo respecto a sede: civil/penal/administrativa (multas).

Dudas entre regular actos de elusión o aparatos utilizados → art. 11 TDA.

Se deja a las partes lo que es “medida tecnológica efectiva”.

Estados Unidos: sanciona el acto individual de emision. actos exceptuados: (i) investigación
sobre encriptación; (ii) prueba de sistemas de seguridad de ordenadores; (iii) para decidir si
quieren comprar obra o no; (iv) seguridad pública.

Directiva 29-2001: mismo texto que los 196-198 LPI.

Ley 2/2019: (i) no hay derechos exclusivo; (ii)

Programa de ordenador: 102:

1. Estamos ante infracción de derechos: aun cuando es una desactivación.

2. Conducta típica: no se pensaba en la acción individual “crackear”. Solo poner en
circulación o tener con fines comerciales.
3. Cualquier instrumento cuyo único uso sea facilitar la supresión de la medida
tecnológica.

“único uso”: no es difícil diseñar producto que tenga varias funciones (i) crackear + (ii)
reproducir.

4. Dispositivo técnico utilizado para proteger un programa de ordenador.

El régimen de programas de ordenador sigue vigente en el capítulo de medidas tecnológicas

(art. 196.4).

Art. 196: Medidas tecnológicas, actos de elusión y actos preparatorios.

- Definición: cuando hay y cuando son eficaces.

196.3: “Se entiende por medida tecnológica toda técnica, dispositivo o componente que, en su
funcionamiento normal, esté destinado a impedir o restringir actos, referidos a obras o
prestaciones protegidas, que no cuenten con la autorización de los titulares de los
correspondientes derechos de propiedad intelectual.

En general son programas de ordenador (software) pero puede haber dispositivos físicos
(hardware).

Funcionamiento normal: dispositivo que se diseña precisamente para proteger la obra: actos
no autorizados.

107
Impedir (imposible) o restringir (hacer muy dificil).

Obras protegidas: no son medidas tecnológicas en el sentido de la ley.

Titular: el único que puede utilizar elusión de medida tecnológica es el titular. Si queres usar
límite, tenes que solicitar permiso ante el juez.

Las medidas tecnológicas se consideran eficaces cuando el uso de la obra o de la prestación

protegida esté controlado por los titulares de los derechos mediante la aplicación de un control
de acceso o un procedimiento de protección como por ejemplo, codificación, aleatorización u
otra transformación de la obra o prestación o un mecanismo de control de copiado que logre
este objetivo de protección.”

Posibilidad de control de uso y acceso por los titulares mediante control de acceso
(contraseña) o procedimiento de protección: codificación, algoritmo, encriptación, mecanismo
anticopia.

No significa que sea 100% eficaz.

- Acto de elusión individual: prohibido en nuestro derecho.

Art. 196.1: titulares de DPI contra quienes a sabiendas (dolo) o teniendo motivos para saber,
eludan medida tecnológica eficaz.

Titulares de derechos + entidades de gestión.

Acto opaco: nunca hubo casos. Si crackeas lo haces en tu casa.

Medidas: cesación, indemnización y medidas cautelares.

Conducta ilícita: dos elementos (i) elemento objetivo: “eludir”: crackear, hacer que pierda su
eficacia. Para infracción de DPI + (ii) elemento subjetivo: a sabiendas → dolo; motivos
razonables → culpa o negligencia. Estándar medio de diligencia: No hay lugar a responsabilidad
cuando la elusión se produce de forma inadvertida para el usuario.

Si eludiste medida, entonces ya no tenes derechos de límites (en la práctica lo vas a poder
hacer). La única manera de eludir medida y que no haya castigo es por motivo de seguridad
pública, etc.

No hay aplicación práctica: no solo porque es en ámbito privado sino también porque no es
posible cuantificar. La conducta ilícita se perfecciona antes → un criterio: “valor de la pérdida
que se haya sufrido”.

Autorización por titular o 198 - juez-

Fabricantes de instrumentos para eludir - Acciones preparatorias: 196.2: “Las mismas

acciones podrán ejercitarse contra quienes fabriquen, importen, distribuyan, vendan, alquilen,
publiciten para la venta o el alquiler o posean con fines comerciales cualquier dispositivo,
producto o componente, así como contra quienes presten algún servicio que, respecto de
cualquier medida tecnológica eficaz:

a) Sea objeto de promoción, publicidad o comercialización con la finalidad de eludir la

protección, o

108
b) Solo tenga una finalidad o uso comercial limitado al margen de la elusión de la protección, o

c) Esté principalmente concebido, producido, adaptado o realizado con la finalidad de permitir

o facilitar la elusión de la protección.”

Dirigido a quienes desarrollan instrumentos. Poseer o poner en el mercado con fines

comerciales: vender, publicidad, etc.

Crackers: pueden ser productos o servicios.

Finalidad principal: facilitar al usuario la elusión. Aunque tengan uso secundario legal. Por
ejemplo: crackear app + reproducción.

Videojuegos:

Directiva de programas: sanción a la fabricación de dispositivos.

29-2009: finalidad principal de elusión.

TJUE:

software: hace correr al juego. Pero no lo aplico. Directiva 2001-29: son más completas,
sanciona a todos. Pero tiene que haber finalidad principal. Si el uso secundario es importante
deja de ser secundario. No tiene que ser una treta para eludir la infracción.

- Información para la gestión de los DPI - 198:

Identificación de la obra → a través de identificación digital. Por estar en formato electrónico

es más fácil de vulnerar.

12.2 TODA: solo se protege información electrónica, que está en soporte electrónico. O todo
número que represente esa información electrónica.

198.2: Definición: A los efectos del apartado anterior, se entenderá por información para la
gestión de derechos toda información facilitada por los titulares que identifique la obra o
prestación protegida, al autor o cualquier otro derechohabiente, o que indique las condiciones
de utilización de la obra o prestación protegida, así como cualesquiera números o códigos que
representen dicha información, siempre y cuando estos elementos de información vayan
asociados a un ejemplar de una obra o prestación protegida o aparezcan en conexión con su
comunicación al público

1) No hay código penal, solo civil.

2) Definición: solo se protege información almacenada en formato electrónico (surge de
un considerando de la Directiva).
3) Identificar: autor o titular; obra o prestación; y, condiciones de utilización (texto de la
licencia).

Ámbito analógico: si borro el símbolo de copyright es conducta atípica.

Solo es información protegida la aportada por el titular (la que pone un terceto -youtube- se
puede quitar).

Motivo: identificar obra y gestionarla.

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Concepto de información: informaciones de identificación: lo que identifique la obra o
prestación y de gestión: indique condiciones de explotación de la obra: “todos los derechos
reservados”. Incluidas licencias cc. Debe estar pegada al archivo.

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