Comprobación de testamento

1. Configuración:

La comprobación del testamento es un asunto que se tramita en vía de proceso no

contencioso. (Código procesal civil, art 749 inc. 8, 1993).

La comprobación de testamento se haya normado en los arts. 817 al 825 del

código civil.

Se tramita en el proceso no contencioso también la comprobación de la

autenticidad y cumplimiento de formalidades del testamento cerrado, ológrafo,
militar, marítimo o aéreo. (Código procesal civil, art 817, 1993).

Este último no previsto en el código civil, aunque debe entenderse que se trata de
un testamento ológrafo elaborado por un testador que se encuentra a bordo de
una nave. (Hinostroza. , pág.405 )

La resolución final que se expida en el proceso no contencioso de comprobación

de testamento únicamente se pronunciara acerca de la autenticidad del
testamento y la observancia de sus requisitos formales, pero no prejuzgara de
ninguna manera la validez formal del testamento ni la validez de las estipulaciones
testamentarias.( código procesal civil , art. 823, 1993)

La corte suprema de justicia del a república, en relación a la comprobación judicial

del testamento, ha establecido lo siguiente: “en materia de sucesión testamentaria
debe distinguirse entre la validez del testamento que otorga el derecho a heredar,
de la solicitud de comprobación judicial de testamento que está previsto para
determinados tipos de testamento como el cerrado, ológrafo, militar, marítimo o
aéreo a efectos de verificar su autenticidad y cumplimiento de formalidades”.
( casación Nro. 1292-2004 / Cusco , pág. 15456- 15457)

2. Competencia:
Se infiere del artículo 750 del código procesal civil que el juez civil que es
competente para conocer el proceso no contencioso de comprobación de
testamento el juez civil.( código procesal civil , 1993)

Según el artículo 663 del código civil corresponde al juez del lugar donde el
causante tuvo su último domicilio en el país conocer de los procesos no
contenciosos y de los juicios relativos a la sucesión. (Código procesal civil , 1993).

Este precepto legal resulta concordante con lo normado en el artículo 19 del

código procesal civil, según el cual, en materia sucesoria es competente el juez
del lugar en donde el causante tuvo su ultimo domicilio en el país, siendo tal
competencia improrrogable. (Código procesal civil, 1993)

Es importante señalar que, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 1 de la

ley Nro. 26662 (ley de competencia notarial en asuntos no contenciosos), “los
interesados pueden recurrir indistintamente ante el poder judicial o ante un notario
público para tramitar la comprobación de testamentos”. Debe tenerse presente
que en aplicación del artículo 6 de la ley Nro. 26662, “es requisito indispensable
del trámite notarial el consentimiento unánime de los interesados .si en el caso
que alguno de ellos, en cualquier momento de la tramitación manifiesta oposición,
el notario debe suspender inmediatamente su actuación y remitir lo actuado al juez
correspondiente, bajo responsabilidad”.

3. Vía procedimental aplicable al proceso de comprobación de

testamento:

La vía procedimental aplicable al proceso de comprobación de testamento es la

correspondiente al proceso no contencioso (código procesal civil, art. 749 inc. 8,
1993), cuyo trámite, en líneas generales es como se describe a continuación:

 Una vez presentada la solicitud el juez calificara , debiendo pronunciarse

sobre su inadmisibilidad o improcedencia ( arts. 551 – primer párrafo – y
752 del C.P.C)
 Si declara inadmisible la solicitud, concederá al solicitante tres días para
que subsane la omisión o defecto, bajo apercibimiento de archivar el
 expediente. esta resolución es inimpugnable ( arts. 551 – segundo párrafo
– y 752 del C.P.C)
 Si declara improcedente la solicitud , ordenara la devolución de los anexos
presentados ( arts. 551 –último párrafo – y 752 del C.P.C)
 En caso de declarar admisible la solicitud , fijará el juez fecha para la
audiencia de actuación y declaración judicial, la que debe realizarse dentro
de los 15 días siguientes , salvo lo dispuesto en el artículo 758 del código
procesal civil , referido a los plazos especiales de emplazamiento (primer
párrafo artículo 754 del código procesal civil.)
 El emplazado con la solicitud puede formular contradicción dentro de 5 días
de notificado con la resolución admisoría, anexando los medios
probatorios , los que se actuarán en la audiencia de actuación y
declaración judicial. está audiencia, dicho sea de paso, según el artículo
760 del código procesal civil, se regula, supletoriamente, por lo dispuesto
en el indicado código para la audiencia de pruebas.( arts. 202 al 211 del
C.P.C )
 De haber contradicción, el juez ordenará la actuación de los medios
probatorios que la sustentan. Luego, si se solicita, concederá al oponente a
su apoderado cinco minutos para que la sustenten oralmente, procediendo
a continuación a resolverla. Excepcionalmente puede reservar su decisión
por un plazo que no excederá de 3 días contados desde la conclusión de la
audiencia. ( segundo párrafo del art. 754 del C.P.C )
 si no hubiera contradicción, el juez ordenará actuar los medios probatorios
anexados a la solicitud. (tercer párrafo del art. 754 del C.P.C )
 concluido el trámite, ordenara la entrega de copia certificada de la actuado
al interesado, manteniéndose el original en el archivo del juzgado o ,
expedirá la resolución que corresponda ,si es el caso, siendo esta
inimpugnable. (último párrafo del art. 754 del C.P.C). Es de Resaltar que
las resoluciones finales que requieran inscribirse, se ejecutará mediante
oficio o partes firmados por el juez, según corresponda. ( art. 755 del
C.P.C )
 La resolución que Resuelve la contradicción es apelable sólo durante la
audiencia .La que la declara fundada es apelable con efecto suspensivo , y
la que la declara infundada, lo es sin efecto suspensivo y con la calidad de
diferida que regula la apelación diferida. Si la contradicción hubiera sido
resuelta fuera de la audiencia es apelable dentro del Tercer día de
notificada ( primer párrafo del art . 755 del C.P.C )
 la resolución que pone fin al proceso es apelable con efecto suspensivo
( último párrafo del art . 755 del C.P.C )
 declarada fundada la contradicción el proceso quedará suspendido. En los
en lo demás será de aplicación lo dispuesto en el artículo 376 del código
procesal civil que Versa sobre el plazo y trámite de la apelación de autos
con efecto suspensivo. Este último trámite también se aplica a la apelación
de la resolución final. Ello de conformidad con lo dispuesto en el artículo
756 del código procesal civil.

Puntualizamos que en el proceso no contencioso son improcedentes (según el

art. 761 del CPC, 1993):

1. La recusación del Juez y del Secretario de Juzgado.

2. Las excepciones y las defensas previas

3. Las cuestiones probatorias cuyos medios de prueba no sean susceptibles de

actuación inmediata

4. La reconvención

5. El ofrecimiento de medios probatorios en segunda instancia

6. Las disposiciones contenidas en los Artículos 428 y 429

4. Legitimidad:
. Se encuentra legitimado para solicitar la comprobación de la autenticidad y
cumplimiento de formalidades testamento cerrado, ológrafo, marítimo o aéreo.
(Código procesal civil, art. 817, 1993):

1. Quien tenga en su poder el testamento

2. Quien por si vínculo familiar con el causante se considere heredero forzoso
o legal (vale decir , los hijos y los demás descendientes , los padres y los
demás ascendientes , y el conyugue del causante : art . 724 del C.C )
3. Quien se considere instituido heredero voluntario o legatario. son herederos
voluntarios los que solo pueden ser instituidos por el testador en caso de no
haber herederos forzosos, puesto que el derecho a la legitima de estos
tiene una condición preferencial, excluyente e intangible, del cual no
pueden ser apartados por persona alguna. el legatario es la persona natural
o jurídica favorecida por un acto de liberalidad del testador, quien dispone
en beneficio de aquel de uno o más bienes o de una parte de ellos,
inmersos dentro de su porción de libre disponibilidad, respetando la
intangibilidad de una parte de la herencia reservada legalmente a los
herederos forzosos (legitima).
4. Quien sea acreedor del testador o del presunto sucesor.
5. Requisitos de la solicitud de Comprobación de testamento:

Se halla contemplado en el art. 818 del código procesal civil.

Además de lo dispuesto por el Artículo 751 en cuanto sea aplicable, a la solicitud

se anexará:

1. La copia certificada de la partida de defunción o de la declaración judicial de

muerte presunta del testador ( prueba indispensable para acreditar el
fallecimiento del testador , momento a partir del cual se podrá solicitar la
comprobación del testamento que hubiere )
2. certificación registral de no figurar inscrito otro testamento
3. en caso de solicitarse la comprobación de testamento cerrado, la copia
certificada del acta notarial extendida cuando fue otorgado dicho testamento
 o, en su defecto de ésta, certificación de existencia del testamento emitida por
el notario que lo conserve bajo su custodia;
4. en caso de solicitarse la comprobación de testamento ológrafo , el documento
que contenga el testamento o el sobre que presuntamente lo contenga
5. Constancia registral de la inscripción del testamento conforme al Artículo 825,
en los casos de testamento militar, marítimo o aéreo que hubieran sido
entregados al Juez por la autoridad respectiva.

En todos los casos previstos anteriormente se indicará el nombre y domicilio de

los herederos o legatarios.

Es importante precisar que la solicitud además de cumplir del requisito

establecidos en el art 818, debe cumplir también con los requisitos y anexos
previstos para la demanda en los Artículos 424 y 425.

6. Presentación del testamento y contestación previa:

Lo relativo a la Presentación del testamento y contestación previa del testamento

cuya comprobación se solicita en vía de proceso no contencioso se halla normado
en el art 819 del código procesal civil, en estos términos:

“Cuando se trate de testamento cerrado y siempre que conste la inscripción de

otro testamento, el Juez ordenará al notario que lo presente al Juzgado, con el
acta respectiva, en su caso, dentro de cinco días de notificado.

Cuando el testamento fuera cerrado o el ológrafo presentado estuviera contenido

en sobre cerrado, el Juez procederá a su apertura, en presencia del notario o del
solicitante, según corresponda, pondrá su firma entera y el sello del Juzgado en
cada una de las páginas, y certificará el estado del sobre o cubierta, que se
agregarán al expediente, de todo lo cual se extenderá acta en la que, si es el caso,
se dejará constancia de la posibilidad de que el estado del sobre hubiera permitido
el cambio de su contenido.

Si el testamento estuviera escrito en idioma distinto del castellano, se procederá

conforme lo establece el Artículo 710 del Código Civil”
Del texto del art. 819 del código procesal civil merece destacarse lo siguiente
según Hinostroza, pág. 413 y 414:

 En caso de solicitarse la comprobación de la autenticidad y cumplimiento de

formalidades de un testamento cerrado , y siempre que conste de los
anexos de la respectiva solicitud que no existe otro testamento inscrito , el
juez cursara oficio al notario que tiene el testamento cerrado Bajo su
custodia a efecto de que cumpla con presentarlo al juzgado dentro del plazo
de la ley conjuntamente con el acta respectiva (acta extendida en la
cubierta del testamento cerrado en la que conste su otorgamiento por el
testador y su recepción por el notario la cual estará firmada por el testador
los Testigos y el notario) .
 Al respecto Cabe señalar que el primer párrafo del artículo 819 del código
procesal civil contiene un grave error pues , señala textualmente lo
siguiente : “… siempre que conste descripción de otro testamento …” ,
siendo lo correcto que lo que debe constar le al juez es la no inscripción de
otro testamento (ya que de no ser así, sería invaluable la solicitud de
comprobación de testamento a causa precisamente de la existencia de
otro ) , máxime si en el inciso 1) del artículo 818 del código procesal civil se
exige como anexo de la solicitud de comprobación de testamento la
certificación registral de no figurar inscrito otro Testamento .
 Si el testamento presentado a efecto de su constatación previa por el juez
de tratarse de una cerrado ( en cuyo caso la presentación al juzgado lo
hace el notario) o de ológrafo contenido también en sobre cerrado (en cuyo
caso la presentación al juzgado lo hace quien formuló la solicitud de
comprobación de testamento pues entiende que está en su poder) , el
órgano jurisdiccional procederá a abrirlo en presencia del notario o del
solicitante, según el caso y pondrá su firma entera y el sello del juzgado en
todas y cada una de las páginas que conforman un testamento . Asimismo
certificar el estado del sobre o cubierta (a fin de determinar si hubo o no
alguna manipulación que puede hacer presumir la sustitución del
testamento contenido en sobre cerrado).
  Todo lo relacionado a la constatación previa por el juez del testamento
presentado (testamento cerrado ológrafo contenido en sobre cerrado) ,
deberá constar en un acta que se extenderá para tal efecto, la misma que
puede contener Las observaciones del caso respecto de la posible
sustitución del testamento , cuestión inferida de los daños o alteraciones
advertidas en el sobre o cubierto .
 Si el testamento presentado para su constatación previa por el magistrado
estuviese redactado en un idioma distinto del castellano, aquel dispondrá
su traducción a este último idioma , designado para tal efecto el
correspondiente traductor oficial.( art . 710 del C.C ).

El código civil en relación a la presentación y constatación previa del testamento

cuya comprobación se solicita en Vía de proceso no contencioso establecen lo
siguiente:

 El notario bajo cuya custodia queda el testamento cerrado, lo conservará

con las seguridades necesarias hasta que, después de muerto el testador,
el juez competente, a solicitud de parte interesada que acredite la muerte
del testador y la existencia del testamento, ordene al notario la presentación
de este último. La resolución del juez competente se hará con citación de
los presuntos herederos o legatarios (art 701 del C.C)
 Si el juez comprueba que la cubierta está deteriorada, de manera que se
haya sido posible el cambio de pliego que contiene el testamento,
dispondrá que este valga como ológrafo si reúne los requisitos señalados
en la primera parte del artículo 707 del código civil según la cual el
testamento ológrafo, que sea totalmente escrito, fechado y firmado por el
propio testador
 Para que se produzca efecto el testamento ológrafo debe ser protocolizado
previa comprobación judicial, dentro del plazo máximo de un año contado
desde la muerte del testador. (Art. 707 del C.C).
7. Emplazamiento complementario de sucesores en el proceso de
comprobación de testamento
Una vez realizada la constatación previa por el juzgador del testamento
presentado , y en caso de advertir aquel la existencia de Sucesores designados
por el causante en el testamento que no han sido señalados en la solicitud de
comprobación de la autenticidad y cumplimiento o formalidades del testamento ,
“el órgano jurisdiccional ordenará a quien formuló tal solicitud para que cumpla con
indicar dentro del plazo de la ley (vale decir , dentro de los tres días de ser
requerido) , la dirección domiciliaria de los referidos sucesores , a efecto de que
éstos sean notificados de la solicitud de comprobación de Testamento”. (Código
procesal civil, art. 820, 1993):

Se infiere del artículo 820 último párrafo del código procesal civil : “ que el caso de
desconocerse la dirección domiciliaria de los Sucesores omitidos en la respectiva
solicitud no contenciosa, o en caso de no cumplir el solicitante con indicar la
dirección de Tales Sucesores dentro del plazo legal respectivo, el órgano
jurisdiccional ordenará la notificación edictal de esta por tres días,” (Código
procesal civil, art. 820 , 1993): con un intervalo de 3 días entre cada publicación
debiendo seguir para ello la forma señalada en el artículo 168 del código
procesal .

8. Caso especial de importancia de contradicción en el proceso de

comprobación de testamento

En el proceso no contencioso de comprobación de Testamento resultan inviolables

o improcedentes las contradicciones referidas a la validez del contenido del
testamento (art. 822 del C.P.C). Ello obedece a que en dicho proceso sólo es
susceptible de comprobación la autenticidad y el cumplimiento de formalidades del
testamento (art. 817 del C.P.C), por lo que toda contradicción que no esté dentro
de dichas parámetros debe ser desestimada por el juzgador máxime si la
resolución final a expedirse energizado proceso no contencioso no prejuzga la
validez formal del testamento ni la del contenido de las disposiciones
testamentarias (art. 823 del C.P.C). Si existieran cuestionamientos a la validez de
las estipulaciones consignadas en el testamento ello deberá ventilarse en el
proceso contencioso que corresponda (como por ejemplo el de nulidad de
Testamento).

9. Medios probatorios en el proceso de comprobación de testamento:

En el proceso no contencioso de comprobación de la autenticidad y cumplimiento

de formalidades del testamento cerrado únicamente son admisibles ( según se
colige del artículo 821 primer párrafo del código procesal civil ) los siguientes
medios de prueba:

A. El acta notarial del otorgamiento extendida en el sobre o cubierta hasta

extendida por el notario en la cubierta del testamento cerrado en el que
conste su otorgamiento por el testador y su recepción por el notario , la cual
estará firmada por el testador los Testigos y el notario : (art. 699 inc. 3 del
C.C).
B. La copia certificada del acta transcrita del registro del notario. Al respecto
Cabe señalar que según el artículo 699 inciso 3 del código civil “el acta
notarial de otorgamiento extendido en el sobre o cubierta del testamento
cerrado debe ser transcrita por el notario a su registro de testamentos y
firmada por las mismas personas que suscribieron el acta notarial de
otorgamiento del testamento cerrado, vale decir, el testador, los Testigos y
el notario”.
C. La declaración de los Testigos que intervinieron en el acto de otorgamiento
de testamento cerrado ante notario.
D. El cotejo de la firma y letra del testador.

Los medios probatorios indicados en los literales b , c y d del artículo 899 del
código procesal civil serán admisibles en el proceso de comprobación de
testamento cerrado , solamente en caso de faltar el acta notarial de otorgamiento
extendida o el sobre o cubierta o en caso de deterioro del sobre que contiene el
testamento cerrado , en este último supuesto el cotejo de la firma letra del testador
constituyen la actividad probatoria crucial para determinar la autenticidad o no del
testamento cerrado. (Hinostroza, pág. 422).
10. Contenido y efectos de resolución final en el proceso de comprobación
de testamento

Si el testamento cuya comprobación se pide vía de proceso no contencioso es

considerado auténtico por el juez y estima este, además , que reúne las
formalidades de la ley, entonces, procederá a estampar su firma y el sello del
juzgado en todas y cada una de las páginas que conforman el testamento ( art.
823 del C.PC.C ). Asimismo ordenará el juez la protocolización notarial del
expediente, vale decir su incorporación al registro notarial de escritura pública
teniendo en cuenta para tal efecto y en lo que resulte pertinente lo normal en el
artículo 703 del código civil , conforme al cual si el juez comprueba que la cubierta
está deteriorada, de manera que haya sido posible el cambio del pliego que
contiene el testamento cerrado , dispondrá que este valga como ológrafo , si reúne
los requisitos señalados en la primera parte de la artículo 707 del código civil
( esto es , que el testamento sea totalmente escrito fechado y firmado por el
propio testador).

Acerca de la protocolización notarial del expediente correspondiente al proceso no

contencioso de comprobación del testamento, que dispone el juez en su
resolución final, resulta conveniente tener en cuenta lo dispuesto en los artículos
36, 37, 64, 65 y 66 del decreto legislativo Nro. 1049 (decreto legislativo del
notariado). Así tenemos, que tal como lo señala el artículo 36 del decreto
legislativo, el protocolo notarial es la colección ordenada de registros sobre la
misma materia en los que el notario extiende los instrumentos públicos
protocolares con arreglo a la ley . De conformidad con lo dispuesto en el artículo
37 del decreto legislativo Nro. 1049 forman el protocolo notarial los siguientes
registros.

En el proceso que acapara la atención solamente se comprobará y declarada la

autenticidad y cumplimiento de requisitos formales del testamento de que se trate.
Bajo ninguna circunstancia será materia de debate la validez o no del contenido
del testamento. Es por ello que la resolución final que acoja la solicitud no
contenciosa de comprobación de testamento no constituye prejuzgamiento alguno
acerca de la validez formal del testamento o de validez del contenido de las
disposiciones testamentarias.( art. 823 del C.P.C) .

11 Comprobación de testamento en vía de proceso de conocimiento

La comprobación de testamento no sólo puede ser solicitada en Vía de procesos

no contencioso sino que bien puede ser demandada a través de un proceso
contencioso de conocimiento , para este último el código procesal civil prevé dos
condiciones a saber : A) el rechazo definitivo de la solicitud de comprobación de
testamento tramitada en vía de proceso no contencioso y B) la interposición de la
demanda de comprobación de testamento con indicación del proceso de
conocimiento como vía procedimental dentro del plazo a que se contrae el artículo
824 del código procesal civil (plazo no mayor a un año desde que quedó
ejecutoriada la resolución final que desestima la solicitud no contenciosa de
comprobación de testamento). . (Hinostroza , pág. 425).

Puntualizamos que cada la naturaleza excepcional del período de comprobación

de testamento en vía de proceso de conocimiento, el plazo para interponer la
demanda respectiva requiere para su cómputo de la existencia de una resolución
final (emitida en el proceso no contencioso correspondiente) ejecutoriada razón
por la cual resultaría inviable la pretensión de comprobación de testamento a ser
tramitada mediante proceso contencioso si el interesado no hubiera agotado los
medios impugnatorios previsto por la ley , vale decir si desestimada en primera
instancia su solicitud no contenciosa de comprobación de Testamento, hubiera
quedado consentida la resolución respectiva . . (Hinostroza , pág. 425).

La Corte Suprema de Justicia de la República en relación a la comprobación de

testamento en día de proceso de conocimiento ha establecido lo siguiente: “… si
bien el artículo 824 del código procesal civil permite que si la solicitud de
comprobación de testamento en procedimiento no contencioso es rechazada,
puede ser nuevamente intentada en proceso de conocimiento, ello no significa
de qué en el nuevo proceso de conocimiento de comprobación de testamento
ológrafo , se comprueba que es autentica la firma del testador , pero no ha sido
totalmente escrito y fechado por él , se estaría reuniéndose solamente uno de los
requisitos del Testamento, pero no , los otros por lo que no podría ampararse la
demanda. ( casación Nro. 2202-99/ Lima , págs. 4522-4523)