ANTECEDENTES EN LA INSTITUCION EN EL DERECHO ROMANO

La patria potestad era el poder que ejercía el páter familia sobre sus descendientes engendrados en justas
nupcias, los inmediatos como los hijos e hijas o los mediatos como nietos y las nietas.
Esta patria potestad solo implicaba para el páter familias:
 Ius vitae el necis - El poder de la vida y muerte sobre los descendientes a menudo sometido al consejo de
la organización gentilicia y al veto del censor para evitar arbitrariedades. con el tiempo se convirtió en
una mera facultad de corrección de los hijos.

 Ius vendendi – para aliviar su situación económica, se autoriza al páter familias la venta en territorio
extranjero del sometido a la patria potestad. en territorio romano el páter familias solo podía entregar al
hijo in causa mancipi, una venta imaginaria entre ciudadanos romanos para garantizar el pago de un
crédito u obligación. Los hijos así vendidos se encontraban en una situación análoga a la de los esclavos y
no podían recibir herencias ni legados de aquel al que pertenecen como comprados a menos de que fueran
manumitidos recuperando su libertad.

 Ius noxae dandi – siendo el paterfamilias el único titular del patrimonio, capaz de obligar y obligarse
frente a terceros, se le autorizaba entregar al hijo para satisfacer la responsabilidad por los hechos ilícitos
cometidos por este.

 Ius exponendi – el páter familia tenía además el derecho de abandonar al hijo recién nacido expulsándolo
así de su familia. Así, a menudo el expósito era acogido por algún páter familias, el nutritor que lo
alimentaba, asimilándose su posición a la de un esclavo. Al alcanzar la pubertad el nutritor solía
manumitirlo.

CONCEPTOS GENERALES 
 ¡Actualmente! la patria potestad no implica una relación de familia vertical (padre e hijo) sino una
de relación de familia horizontal (padre e hijo) en la que tanto uno como otro tienen derechos de
los que gozan y deberes que han de cumplir, toma en cuenta los intereses del hijo por sobre las
atribuciones del padre y permitir que los padres busquen y logren el desarrollo integral de sus
hijos.

como refiere Fernández clérigo la patria potestad implica una función tuitiva de carácter social y
casi público sobre los hijos menores. Es tanto un derecho como un deber que tienen los padres de
proteger y cautelar la persona y patrimonio de sus hijos. así se configura como un típico caso de
derecho subjetivo familiar en el que la facultad (derecho) está estrechamente relacionada con la
obligación (deber) entre las partes. Está relación tutelar se inicia con la concepción y termina con
la adquisición de la capacidad de los hijos. como es lógico desde el momento de la concepción
surge un sujeto de derecho que merece la más amplia protección en su aspecto sicosomatico
como el de su peculio. ¡Esta protección y defensa tutelar! ¡Que corresponde a los padres! se
acabara cuando el sujeto de derecho consiga la capacidad para poder defenderse por sí mismo y
administrar su patrimonio. La patria potestad es la conditio sine qua non de la relación paterno
filial. deriva de ella. ¡De manera tal que el termino filiación implica! de por sí patria potestad! ya
que esta se refiere a las relaciones jurídicas de autoridad de los padres sobre sus hijos! de allí que
más que un derecho sea una consecuencia de la filiación. sin embargo! debemos tener en claro
que puede haber filiación sin patria potestad (¡en los casos extinción! suspensión de la misma)
pero no puede haber patria potestad sin filiación
INTRODUCCION

La patria potestad es una institución del derecho de familia que comprende un cúmulo de
derechos y deberes recíprocos entre padres e hijos, tendientes a lograr el desarrollo integral
de estos y la realización de aquellos.
Este concepto pretende abarcar no solo los derechos-deberes de los padres e hijos, sino
también el fin que persigue la institución, que debe verse en sus dos dimensiones, la de los
padres que encuentran su realización a través del desarrollo de sus hijos, y por cierto también
la de los hijos que, al recibir apoyo, amparo, sustento, educación, protección y ejemplo de
vida, posibilita un desarrollo integral y su incorporación al seno de la sociedad en condiciones
óptimas.
Esta figura es importante debido que ahí se señala y especifica aquellos deberes y derechos
que tienen los padres para con los hijos, los cuales, a partir de la patria potestad pueden
derivar en otros más. Es por ello que, es pertinente que señalemos cómo se origina la patria
potestad, así como las causales de extinción, suspensión y recuperación de la patria potestad,
para que conozcamos un poco más acerca de esta figura tan importante que busca proteger a
los niños y adolescentes a través de sus progenitores.

SURGIMIENTO DE LA PATRIA POTESTAD

Una primera noción acerca sobre la patria potestad es que es una figura por la cual los padres de un
menor de edad tienen el deber y el derecho de cuidar de este, así como también de sus bienes, esto lo
señala el artículo 418 en nuestro Código Civil.

¿COMO SURGE LA PATRIA POTESTAD?

Se debe iniciar estableciendo la filiación del menor, ya que la patria potestad es la conditio sine qua non de
relación paterno filial, se deriva de ella, a tal punto que el término «filiación» implica, de por sí, patria
potestad, ya que ésta se refiere a las relaciones jurídicas de autoridad de los padres sobre sus hijos y de
allí que más que un derecho sea una consecuencia de la filiación. Sin embargo, debemos tener en claro
que puede haber filiación sin patria potestad (en los casos de extinción y suspensión), pero no puede
haber patria potestad sin filiación.

Debemos señalar también que la filiación se puede dar de dos maneras, siendo la primera la
filiación matrimonial, la cual se da de manera automática, pues existe lo que se conoce
como presunción de paternidad, esto está contemplado en el artículo 361 del Código Civil.
La segunda es la filiación extramatrimonial, aquí no existe la presunción de paternidad. Se puede
dar de dos formas. La primera manera es que por voluntad propia de ambos progenitores
reconozcan y firmen a su hijo, por otro lado, también se puede establecer la filiación mediante
una sentencia que determine el vínculo sanguíneo y, por tanto, la paternidad de aquel
progenitor que no quiere reconocer a su hijo, siendo el juez quien establezca la filiación
mediante la sentencia.
En la filiación extramatrimonial recién con la sentencia que establece la filiación es cuando los
padres son titulares de la patria potestad, mientras no exista ella solo es titular de la patria
potestad aquel progenitor que sí reconoció a su hijo. 
Entonces, podemos afirmar que cuando se determine la filiación es cuando surge la patria
potestad, la cual en un inicio corresponde a ambos progenitores legales y es productor de esto
que dichos progenitores obtienen no solo derechos sino deberes para con sus hijos, tales como
resguardarlos y velar por su bienestar, así como también administrar sus bienes, en caso dichos
menores cuenten con ellos.
. Ejercicio de la patria potestad
Como se mencionó en el punto anterior, en principio se asume que la patria potestad será
ejercida por ambos progenitores legales de un menor de edad, atendiendo entre ellos a las
necesidades físicas y psicológicas, siendo lo que señala la norma, eso es indicado así en el Código
Civil, en su artículo 419:
La patria potestad se ejerce conjuntamente por el padre y la madre durante el matrimonio,
correspondiendo a ambos la representación legal del hijo.
Por otro lado, también es posible que solo uno de los padres ejerza la patria potestad, este
supuesto fue contemplado por los legisladores quedando establecido en el artículo 420
del Código Civil, el cual señala que en los casos de separación de cuerpos, divorcio o invalidación
de matrimonio, el que ejerce la patria potestad es aquel cónyuge a quien se le confían los hijos,
el otro cónyuge queda suspendido de la misma, pero, no es la única manera en la cual solo un
padre ejerza la patria potestad, pues en caso el otro progenitor muera el cónyuge supérstite
será el que ejerza la patria potestad.
CARACTERISTICAS
Institución del derecho de familia que involucra a parientes por consanguinidad y legal
Reconoce derechos y deberes a los padres y de los hijos
Busca cautelar los intereses de los hijos: personales y patrimoniales

Deberes y derechos de los padres que ejercen la patria potestad

La determinación de este punto es de tal importancia que se encuentra regulado en dos
cuerpos normativos distintos en nuestra legislación, el primero y más antiguo, en el Código
Civil de 1984, en su artículo 423; el segundo del año 2000, el Código de los Niños y
Adolescentes, en el artículo 74.
Entre los deberes y derechos más importantes de los padres que ejercen la patria potestad
tenemos:
– Velar por su desarrollo integral.
– Dirigir su proceso educativo y capacitación para el trabajo conforme a su vocación y
aptitudes.
– Tenerlos en su compañía, recogerlos del lugar donde estuviesen sin su permiso y recurrir a la
autoridad si fuere necesario para recuperarlos.
– Representarlos en los actos de la vida civil y la responsabilidad civil.
– Administrar y usufructuar sus bienes, cuando los tuvieran.

Deberes de los hijos sujetos a la patria potestad

Aquellos hijos sujetos a la patria potestad tienen deberes para con sus progenitores, estos no
quedan al aire como un deber moral; sino que, por el contrario, son señalados en el Código de
los Niños y Adolescentes, más específicamente en el artículo 24, el cual señala que son:
1. Respetar y obedecer a sus padres o los responsables de su cuidado, siempre que sus
órdenes no lesionen sus derechos o contravengan las leyes.
2. Llevar sus estudios satisfactoriamente.
3. Cuidar en la medida de sus posibilidades, a sus ascendientes en su enfermedad y ancianidad.
4. Prestar su colaboración en el hogar, de acuerdo a su edad.
5. Respetar la propiedad pública y privada.
6. Conservar el medio ambiente.
7. Cuidar su salud personal.
8. No consumir sustancias psicotrópicas.
9. Respetar las ideas y los derechos de los demás, así como las creencias religiosas distintas de
las suyas.
10. Respetar a la patria, sus leyes, símbolos y héroes.
Existe un deber que se menciona tanto en el artículo 74 del Código de los Niños y
Adolescentes referido a los deberes de los padres, y también en el artículo 24 del Código Civil y
refiere que los hijos deben prestar su colaboración en el hogar, así como ayudar a sus
progenitores de acuerdo con su edad y condición. Finalmente, también en el artículo 454
del Código Civil menciona que los hijos están obligados a obedecer, respetar y honrar a sus
padres. 
. ¿Qué genera ser titular de la patria potestad?
Como se mencionó, por regla general el ejercicio de la patria potestad le corresponde en
principio a ambos progenitores de manera conjunta, esto aplicará en caso los padres estén
casados, de ser un hijo extramatrimonial, será titular de la patria potestad el progenitor o
progenitores que lo hayan reconocido legalmente.
Pero, esto no acaba con saber que se ejerce la patria potestad o si se cumple o no los deberes
que señala la ley, como el de administrar los bienes de los hijos menores de edad o el cuidar y
proteger a estos, sino también los morales. Además de eso, puede generar figuras como la
tenencia, la cual será ejercida en un principio conjuntamente por ambos progenitores, pero
esto puede variar.
En caso de que se determine la tenencia para uno de los progenitores derivará también un
deber alimentario; tanto si se fijó tenencia exclusiva o compartida, según la Ley 31590.

¡Suspensión, recuperación y extinción¡

 Suspensión

Las causales de suspensión de la patria potestad están señaladas en el artículo 463 y 466

del Código Civil o en el artículo 75 del Código de los Niños y Adolescentes. En estos casos, el o
los progenitores tendrán la opción recuperar la patria potestad, tal como lo explicamos en el
siguiente apartado.

Las causales de suspensión contempladas en los Códigos antes mencionados son:

– Por la interdicción del padre o de la madre originada en causas de naturaleza civil.

– Por ausencia judicialmente declarada del padre o de la madre.

– Por darles órdenes, consejos o ejemplos que los corrompan.

– Por permitirles la vagancia o dedicarlos a la mendicidad.

– Por maltratarlos física o mentalmente.

– Por negarse a prestarles alimentos.

– Por separación o divorcio de los padres, o por invalidez del matrimonio de conformidad con
los Artículos 282 y 340 de Código Civil.

– Por haberse abierto proceso penal al padre o a la madre por delito en agravio de sus hijos, o
en perjuicio de los mismos o por cualquiera de los delitos previstos en los artículos 107, 108-B,
110, 121-B, 122, 122-B, 125, 148-A, 153, 153-A, 153-B, 153-D, 153-E, 153-F, 153-G, 153-H, 153-
I, 153-J, 170, 171, 172, 173, 174, 175, 176, 176-A, 177, 179, 179-A, 180, 181, 181-A, 182-A, 183,
183-A y 183-B del Código Penal, o por cualquiera de los delitos establecidos en el Decreto Ley
 25475, que establece la penalidad para los delitos de terrorismo y los procedimientos para la
investigación, la instrucción y el juicio.

– Por declaración de desprotección familiar provisional de un niño o adolescente.

 Recuperación
Como se mencionó precedentemente, en los supuestos que el progenitor es suspendido de la
patria potestad, puede recuperarla con la condición de haber cesado la causal por la cual fue
suspendido de la patria potestad. Según lo indican los artículos 78 del Código de los Niños y
Adolescentes y 471 del Código Civil.
Se puede solicitar la restitución de la patria potestad luego de 3 años que se cumplió la
sentencia, el juez especializado dispondrá si la restitución es parcial o total, siempre en
atención al interés superior del niño y adolescente.
Finalmente el último párrafo del artículo antes mencionado del Código de los Niños y
Adolescentes señala algo importante y puntual respecto a las excepciones si se busca
recuperar la patria potestad, pues no se puede hacer, en caso se tenga una sentencia
condenatoria por la comisión de delito doloso en agravio del hijo o en perjuicio del mismo o
por la comisión de cualquiera de los delitos previstos en los artículos 107, 108-B, 110, 125,
148-A, 153, 153-A, 170, 171, 172, 173, 173-A, 174, 175, 176, 176-A, 177, 179, 179-A, 180, 181,
181-A, 183-A y 183-B del Código Penal o, por cualquiera de los delitos establecidos en el
Decreto Ley 25475.
 Extinción
La declaración de la extinción de la patria potestad implica la no recuperación de esta bajo
ninguna circunstancia. El Código Civil en los artículos 461 y 462, como el Código de los Niños y
Adolescentes en su artículo 77, prevén los siguientes supuestos:
a) La muerte de los padres o del hijo.
b) El cese de la incapacidad del hijo conforme al artículo 46.
c) Cuando el hijo cumpla dieciocho años de edad.
d) Si hay una declaración judicial de desprotección familia.

e) Si es condenado por delito doloso cometido en agravio de sus hijos o en perjuicio de los mismos
o por la comisión de cualquiera de los delitos previstos en los artículos 107, 108-B, 110, 125, 148-A,
153, 153-A, 170, 171, 172, 173, 173-A, 174, 175, 176, 176-A, 177, 179, 179-A, 180, 181, 181-A, 183-A
y 183-B del Código Penal o, por cualquiera de los delitos establecidos en el Decreto Ley 25475, que
establece la penalidad para los delitos de terrorismo y los procedimientos para la investigación, la
instrucción y el juicio.

f) Por reincidir en las causales señaladas en los incisos c), d), e) y f) del Artículo 75 del Código
de los Niños y Adolescentes.
Consideraciones
En caso que ambos padres se les prive de la patria potestad o estos fallezcan, siendo aún
menor de edad el hijo de esos progenitores, entra a tallar la figura de la tutela, que es una
institución de amparo familiar que busca suplir a la patria potestad, en cuanto a los derechos y
deberes que se tiene para con el menor de edad.
Respecto de la suspensión de la patria potestad, se debe recalcar que, pese a la separación
convencional y divorcio ulterior, ningún progenitor queda suspendido del ejercicio de su patria
potestad, conforme lo señala el Código de los Niños y Adolescentes en su artículo 76. 
Conclusiones
Es importante recalcar que la patria potestad la ejercen aquellos progenitores que hayan
reconocido legalmente a sus hijos, es decir una vez se haya establecido la filiación y de manera
normal se extinguirá cuando el hijo cumpla los 18 años, sin embargo, no es la única causal de
cese.
Podemos señalar en base a todo lo descrito que patria potestad no es perpetua, sino temporal,
pues existen figuras que pueden suspenderla o extinguirla, pero eso se da siempre velando por
el interés superior del niño.
En cualquiera de los casos, suspensión o extinción de la patria potestad, esto no alteran los
deberes de los padres para con los hijos, y tampoco las obligaciones, tales como la de prestar
alimentos.
La patria potestad es imprescriptible, irrenunciable e indisponible, es decir, no se puede ceder,
pactar o negociar esta, pues resultaría nulo si llegara a realizarse.