Está en la página 1de 21

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS EMPRESARIALES CARRERA DERECHO

CURSO TEMA

: DERECHO CONSTITUCIONAL II : DERECHOS SOCIALES Y ECONOMICOS

ALUMNOS: VERONICA TERRER POMA : ROSA GARRAMPIE : LEONCIO QUISPE CALAPUJA : JESUS CUYLLURI : RORA INCARNACION MANDUJANO SEMESTRE : IIV

LIMA - 2012 PERU

TEMA: DERECHOS SOCIALES Y ECONOMICOS ARTICULO 6.- DE LA CONSTITUCION POLITICA DEL PERU

1. PATERNIDAD Y MATERNIDAD RESPONSABLE. 1.1. LA REGULACIN DE LA FAMILIA EN LACONSTITUCION 1.2. MATRIMONIO 1.3. PATERNIDAD Y MATERNIDAD RESPONSABLE. 1.4. BENEFICIOS DEL MATRIMONIO . 2. DERECHOS Y DEBERES DE LOS PADRES E HIJOS 2.1. AUTORIDAD PATERNA. 2.2. DEBERES DE LOS HIJOS PARA CON SUS PADRES. 2.3. DEBERES DELOS PADRES PARA CON SUS HIJOS 2.3.1. DERECHO Y DEBER DE CUIDADO 2.3.2. DERECHO Y DEBER DE MANTENER UNA RELACIN DIRECTA CON EL HIJO 2.3.3. DERECHO Y DEBER DE CRIANZA Y EDUCACIN 2.3.4. FACULTAD DE CORREGIR A LOS HIJOS 3. IGUALDAD DE DERECHOS DE LOS HIJOS 3.1. HIJOS MATRIMONIALES 3.2. LA ADOPCIN 3.3. HIJOS EXTRAMATRIMONIALES.

INTRODUCCION
La Declaracin Universal de los Derechos Humanos establece que la Familia es el Elemento Natural y Fundamental de la Sociedad y tiene Derecho a la Proteccin por parte de esta y del estado. En 1948 en la Declaracin se Establece que la Familia se constitua en el Momento en que un Hombre y una Mujer decidieron libremente unirse en Matrimonio y que se ampliaba con la Procreacin de los Hijos como Fruto Natural de la Unin La situacin de los hijos no siempre ha recibido un trato igualitario. Sus derechos estaban condicionados a que nazcan dentro de u matrimonio, pues si lo hacan fuera de l, entonces se encontraban en una situacin de inferioridad y con derechos restringidos, a la par de la denominacin de ilegtimos que se les dio. En el Cdigo Civil de 1936 se les clasific en legtimos en tanto que haban nacido de un matrimonio e ilegtimos si el nacimiento se produca fuera del matrimonio. Por ejemplo, en sucesiones, el hijo ilegtimo heredaba la mitad de lo que le corresponda al legtimo. Con el Cdigo Civil de 1984, se supera este trato discriminatorio en consonancia con el artculo 6 de la Constitucin de 1979. Hoy son matrimoniales o extramatrimoniales, pero con iguales derechos. La nueva Constitucin de 1993, en su artculo 6, recoge la igualdad de los hijos. Sin embargo, esta igualdad de los hijos no significa, por cuanto el ejercicio de los derechos de las diferentes instituciones familiares se basa en criterios dispares para uno y otros, basados en al situacin de hecho en que se encuentran los hijos. As el ejercicio de la patria potestad respecto de hijos matrimoniales no es igual a la de los extramatrimoniales. En el primer caso, los dos padres ejercen de consumo el ejercicio de esta institucin familiar. Y en el segundo, existen criterios para otorgar a uno u otro el ejercicio, como tampoco lo es en la autorizacin para matrimonios de menores. Para la designacin de tutores, en el caso de los matrimoniales no se requiere confirmacin judicial, lo cual s es necesario tratndose de los extramatrimoniales. Por lo tanto es necesario saber la condicin de los hijos: los matrimoniales cuando nacen de padres casados, y los extramatrimoniales cuando nacen de padres no casados, entendindose que la divisin de los hijos no clasifica sino describe la situacin de ellos.

DESARROLLO DEL TEMA

1. PATERNIDAD Y MATERNIDAD RESPONSABLE

1.1.

LA REGULACIN DE LA FAMILIA EN LA CONSTITUCIN

La Constitucin Poltica del Estado Peruano de 1993, regula el tema de la familia a travs de diversos artculos del texto constitucional, advirtindose que el trmino familia no est referido nica y exclusivamente a la familia nuclear y/o matrimonial As mismo, se advierte que crea la obligacin estatal y social de brindar proteccin a la familia en sentido amplio, y establece que tienen especial proteccin aquellos miembros de la familia como los nios, nias, adolescentes, madres y ancianos en situacin de abandono as como, los miembros de la familia discapacitados. De otro lado, en cuanto a los derechos y deberes que surgen en el entorno familiar, se regula el tema de la paternidad y maternidad responsables reconociendo el derecho de las familias y de las personas a decidir. Igualmente, en cuanto a la relacin entre padres e hijos se establece que tienen el deber y el derecho de alimentar, educar y dar seguridad a sus hijos y los hijos el deber de respetar y asistir a sus padres. En similar sentido, en cuanto a las relaciones entre hijos establece que todos los hijos tienen iguales derechos y deberes, quedando prohibida toda mencin al estado civil de los padres y la naturaleza de la filiacin. Finalmente, se regula todos tienen derecho a la proteccin del medio familiar y de la comunidad, as como el deber de contribuir a su promocin y defensa. A mi modo de ver las cosas, merece especial mencin la regulacin de las uniones de hechos a nivel constitucional, pues su regulacin implica el reconocimiento del derecho a constituir una familia sin que sea requisito necesario, contraer matrimonio. Es igualmente trascendental esta norma, por cuanto la Constitucin, no slo protege el derecho a constituir una familia, sino a elegir la estructura familiar que se adecue mejor a las condiciones de vida y situacin jurdica de las personas. Esta norma, rompe el paradigma de que para constituir una familia se requiere previamente casarse matrimonio. En conclusin, se advierte que la normatividad constitucional en materia de familia, no excluye a las estructuras familiares conformadas sin el requisito previo del matrimonio, por el contrario, la regulacin constitucional de la familia da cobertura y protege a todas las familias y a sus miembros, cualquiera sea la estructura familiar que se haya elegido, ya que regula las relaciones entre sus miembros sin especificar el tipo de familia al que correspondan. Por ende, el vaco legal est a nivel legal y no constitucional. El Estado Reconoce en la Familia la clula fundamental de la sociedad y le atribuye responsabilidades y funciones esencial de la Educacin y Formacin de los nuevos generaciones.

1.2.

EL MATRIMONIO.

Es la base esencial de la familia y descansa en la Igualdad de los Derechos de los Cnyuges. Todos los hijos tienen iguales derechos, sean habido dentro o fuera del matrimonio. Con la vigencia del cdigo esta abolida toda calificacin sobre la naturaleza de la Filiacin. No conseguir declaracin alguna diferenciando los nacimientos, Ni sobre el estado civil de los padres en las actas de inscripcin de los hijos, ni en ningn otro documento que haga referencia a la Filiacin.

El Matrimonio se Fundara en el libre consentimiento de los contrayentes y en la Igualdad de Derechos, obligaciones y capacidad legal de los cnyuges. Unin de hecho. La Unin establece y Monogamia de un Hombre y una Mujer, libres de Vnculos Matrimonial con otra persona, que formen un hogar de hecho, por el lapso y bajo las condiciones y circunstancias que seale el cdigo de familia, genera. Los mismos derechos y obligaciones que tienen las familias constituidos mediante Matrimonio inclusive en lo relativo a la presencia leal de Paternidad, y la sociedad conyugal.

1.3.

PATERNIDAD Y MATERNIDAD RESPONSABLE.

Se propugnaran la Maternidad y Paternidad responsable. El estado garantizara el derecho de las personas a decidir sobre el nmero de hijos que puedan procrear, adoptar, mantener y educar. Ser obligacin del estado, Informar, Educar, y Proveer los medios que coadyuven al Ejercicio de este derecho. El estado proteger a las Madres, a los Padres y a quienes sean jefes de familia en el ejercicio de sus obligaciones promover la corresponsabilidad Paterna y Materna y vigilara el cumplimiento de los deberes y derechos reciprocas entre padre e hijos.

1.4.

BENEFICIOS DEL MATRIMONIO.

La institucin del matrimonio o es fundamental porque establece la formalizacin legal de la unin de un hombre y una mujer he aqu algunos de los beneficios:

Solicitar prestaciones Familiares. Presentar reclamaciones a los compaas de seguro, Establecer derechos tutelares sobre sus hijos cuando el matrimonio se disuelve. Realizar trmites relativos a la adopcin. Gestionar el Divorcio.

2. DERECHOS Y DEBERES DELOS PADRES E HIJOS

2.1.

AUTORIDAD PATERNA.

Los padres tienen el deber de dar alimentos a sus hijos y asistirlos en las defensa de sus legtimos Intereses y en la Realizacin de sus Justas aspiraciones, as como el de contribuir activamente a su educacin y formacin integral como ciudadanos tiles y preparados para la vida en nuestra sociedad. Los hijos a su vez, estn obligados a respetar y ayudar a sus padres.

Se define como el conjunto de derechos y obligaciones, de contenido eminentemente moral, que existe entre padres e hijos.

Por consiguiente, se distingue entre los deberes que tienen los hijos respecto de los padres y los derechos (derechos - deberes) que tienen los padres sobre los hijos.

2.2

DEBERES DE LOS HIJOS PARA CON SUS PADRES Y ASCENDIENTES

Deber de respeto y obediencia a los padres. Antes de la ley 19.585 (nuevo estatuto de filiacin), el Cdigo Civil sealaba que el hijo deba obediencia a ambos padres, pero estaba especialmente sometido al padre. Hoy qued establecido como un deber del hijo respecto de sus dos padres, por igual. Deber de cuidado hacia los padres o en caso de inexistencia o insuficiencia de stos, de los dems ascendientes. El deber consiste en el cuidado en su ancianidad, en estado de demencia y en todas las circunstancias de la vida en que necesiten sus auxilios. Este deber, a falta de padres, se extiende a los abuelos. 2.3. DERECHOS - DEBERES DE LOS PADRES PARA CON LOS HIJOS

Estos derechos - deberes se guan por el principio de inters superior del nio, que exige que los padres guen a sus hijos en el ejercicio de sus derechos fundamentales y procuren su mayor realizacin espiritual y material posible. Cabe sealar que hasta antes de la nueva ley de filiacin estos derechos - deberes estaban tratados de manera separada. Es decir, se deca que haban ciertos derechos del padre (por ejemplo, el de visitas o de correccin) u ciertos deberes del mismo (de alimentacin, por ejemplo). Con la reforma de la ley 19.585 se estim que el tratamiento deba darse en un mismo cuerpo, es decir, todo aquello que era un derecho constitua tambin un deber para el padre, si se corresponda con un derecho que al respecto tena el hijo. As por ejemplo, hasta antes de la reforma se estimaba que el padre tena derecho a las visitas. Una vez ocurrida la reforma, se estima que el padre tiene adems el deber de visitar al hijo y este deber es una emanacin del derecho del nio a ser visitado por ambos padres. Estos derechos - deberes son: Cuidado. Visitas. Crianza y Educacin. Gastos de crianza y educacin.

2.3.1. DERECHO - DEBER DE CUIDADO Si se trata de un hijo matrimonial, su cuidado corresponde a ambos padres. Si se trata de uno no matrimonial, su cuidado corresponde al padre o madre que lo haya reconocido (indudablemente si los dos lo reconocieron corresponde a los dos). Cabe recordar, en todo caso, que si la filiacin se estableci mediante resolucin judicial con oposicin del padre o madre, entonces ste quedar obligado al deber de cuidado

pero privado del derecho referido a lo mismo. As, por ejemplo, estar obligado a colaborar con la mantencin econmica que requieran los cuidados del hijo, pero impedido de participar en su crianza desde un punto de vista afectivo. Ahora bien, sea que se trate de un hijo matrimonial o no matrimonial, si los padres se encuentran separados, entonces el cuidado del hijo corresponder a la madre, salvo que: Exista acuerdo de otorgar la tuicin (o sea el cuidado personal del hijo) al padre. Este acuerdo debe ser celebrado por ambos padres y debe hacerse ante Notario (por medio de escritura pblica) o ante el Oficial del Registro Civil. Luego de ello, debe solicitarse en el Registro Civil que se subscriba (al margen del certificado de nacimiento del hijo) el acuerdo de tuicin. Exista resolucin judicial que prive de la tuicin a la madre. El juez de menores puede confiar la tuicin del hijo al padre, si cree que estando con la madre se pone en riesgo el inters superior del nio. Adems, si el juez estima que existe inhabilidad fsica o psquica de ambos padres (ver documento: Consideraciones Jurdicas acerca de las demandas civiles), el juez puede entregar la tuicin a otras personas, debiendo preferir a los familiares ms prximos y especialmente a los abuelos. 2.3.2. DERECHO - DEBER DE MANTENER UNA RELACIN DIRECTA Y REGULAR CON EL HIJO Hasta antes del nuevo estatuto de filiacin, este derecho era entendido slo como tal (es decir, se conceba que el padre que no viva con el hijo tena derecho a las visitas pero no un deber en el mismo sentido). El nuevo estatuto filiativo estableci que el padre que no viva con el hijo no slo tena derecho a las visitas sino tambin un deber de mantener una relacin directa y regular con su hijo. Lo anterior en virtud del derecho que tiene el nio (en virtud de la Convencin sobre Derechos del Nio) de mantener relacin con ambos padres. Autorizacin para que el menor de edad pueda salir del pas Para determinar quin debe autorizar la salida del pas de un menor de edad, es preciso realizar las siguientes distinciones: Si el juez ha entregado la tuicin a uno de los padres o a un tercero, se requiere solamente de la autorizacin de ste para que el nio salga del pas. Si el juez ha decretado visitas a favor de uno de los padres, se requiere, adems, de la autorizacin de ste para salir del pas. Si la tuicin no ha sido otorgada judicialmente, se requiere que ambos padres autoricen la salida del nio, necesariamente. Esto siempre que el hijo haya sido reconocido por ambos padres. Si la tuicin no ha sido otorgada judicialmente y el hijo ha sido reconocido por slo uno de sus padres, se requiere la autorizacin de ste para salir del pas.

2.3.3. DERECHO DEBER DE CRIANZA Y EDUCACIN

El deber de crianza y educacin corresponde a ambos padres, salvo que uno de ellos (o ambos) est privado del derecho de crianza y educacin (recordemos que nunca estar privado del deber). El padre (o madre o ambos) est privado del derecho de crianza y educacin en las siguientes situaciones: o o o Cuando la filiacin ha sido determinada judicialmente contra la oposicin del padre o la madre, segn corresponda. Cuando la tuicin del hijo ha sido entregada a un tercero por inhabilidad de uno o ambos padres. Cuando el padre ha abandonado al hijo.

Gastos de crianza y educacin Frente a la pregunta de quin debe soportar los costos de crianza y educacin de los hijos, es menester hacer la siguiente distincin: Si los padres estn casados en sociedad conyugal. Los costos deben ser soportados por sta (integran el pasivo absoluto). Si los padres estn casados con otro rgimen o no estn casados. Cada uno de los padres aporta segn sus facultades econmicas. Si el hijo tiene bienes propios y los padres no estn en condiciones econmicas de proveer a su mantencin, pueden costearse los gastos ocupando dichos bienes. Si el hijo no tiene bienes propios y sus padres no pueden mantenerlo (o no tiene padres), los costos deben ser soportados por los abuelos. Si una persona ha criado y alimentado a un hijo ajeno, para que sus padres puedan recuperar al hijo deben ser autorizados por el juez y previamente pagar a dicha persona todo lo que haya gastado en virtud de la crianza y educacin del nio. Si un menor de edad se encuentra circunstancialmente en urgente necesidad econmica (especialmente alimenticia) y es ayudado por un tercero ajeno a su familia, tiene ste ltimo derecho a ser reembolsado por los padres por todos los gastos incurridos. Pensemos por ejemplo en la situacin del menor de edad que se encuentra extraviado y hasta su encuentro, es alimentado por una persona ajena a su familia.

2.3.4. FACULTAD DE CORREGIR A LOS HIJOS Hasta antes del nuevo estatuto de filiacin, exista la llamada facultad de corregir a los hijos que estaba sealada en el antiguo Artculo 233 del Cdigo Civil y estableca que Los padres tienen la facultad de corregir moderadamente a sus hijos. Segn los defensores de la Convencin sobre Derechos del Nio, esta disposicin atentaba contra el carcter de sujeto de derecho del menor de edad y propiciaba la existencia de episodios de maltrato infantil, en la medida que no quedaba claro que deba entenderse por moderadamente.

Por ello, la actual redaccin del artculo qued del siguiente modo: Los padres tienen la facultad de corregir a los hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud ni su desarrollo personal. Entonces, la actual facultad de corregir a los hijos pretende adecuarse a la Convencin sobre Derechos del Nio, en la medida que impide la proliferacin del maltrato infantil. Esto porque al sealar que no puede menoscabar la salud (fsica ni psquica) ni el desarrollo personal est permitiendo, entonces, exclusivamente una facultad correctiva que no implica acto alguno de violencia (al respecto, ver concepto de violencia del documento Aspectos centrales de la violencia intrafamiliar desde un punto de vista legal). . En todo caso, el juez no puede entregar la tuicin del hijo al padre (o madre) que, mientras estuvo el hijo bajo el cuidado de la madre (o padre), no contribuy econmicamente a su mantencin

3. IGUALDAD DE DERECHOS DE LOS HIJOS


3.1 HIJOS MATRIMONIALES

La situacin de los hijos no siempre ha recibido un trato igualitario. Sus derechos estaban condicionados a que nazcan dentro de matrimonio, pues si lo hacan fuera de l, entonces se encontraban en una situacin de inferioridad y con derechos restringidos, a la par de la denominacin de ilegtimos que se les dio. En el Cdigo Civil de 1936 se les clasific en legtimos en tanto que haban nacido de un matrimonio e ilegtimos si el nacimiento se produca fuera del matrimonio. Por ejemplo, en sucesiones, el hijo ilegtimo heredaba la mitad de lo que le corresponda al legtimo. Con el Cdigo Civil de 1984, se supera este trato discriminatorio en consonancia con el artculo 6 de la Constitucin de 1979. Hoy son matrimoniales o extramatrimoniales, pero con iguales derechos. La nueva Constitucin de 1993, en su artculo 6, recoge la igualdad de los hijos. Sin embargo, esta igualdad de los hijos no significa, por cuanto el ejercicio de los derechos de las diferentes instituciones familiares se basa en criterios dispares para uno y otros, basados en la situacin de hecho en que se encuentran los hijos. As el ejercicio de la patria potestad respecto de hijos matrimoniales no es igual a la de los extramatrimoniales. En el primer caso, los dos padres ejercen de consumo el ejercicio de esta institucin familiar. Y en el segundo, existen criterios para otorgar a uno u otro el ejercicio, como tampoco lo es en la autorizacin para matrimonios de menores. Para la designacin de tutores, en el caso de los matrimoniales no se requiere confirmacin judicial, lo cual s es necesario tratndose de los extramatrimoniales. Por lo tanto es necesario saber la condicin de los hijos: los matrimoniales cuando nacen de padres casados, y los extramatrimoniales cuando nacen de padres no casados, entendindose que la divisin de los hijos no clasifica sino describe la situacin de ellos.

3.1.1. CASOS DE NEGACIN DE LA PATERNIDAD El artculo 363 del Cdigo Civil modificado por la ley 27048, que el marido que no se crea padre del hijo de su mujer puede negarlo en los siguientes casos: Cuando el hijo nace antes de cumplidos los 180 das siguientes a la celebracin del matrimonio.- Obviamente aqu la concepcin se ha dado antes del matrimonio, por lo tanto ese hijo no goza de la presuncin pater is, por cuanto, como ya lo hemos sealado,

la ley no puede presumir relaciones extramatrimoniales, por lo tanto el marido slo probar la fecha del matrimonio y la del nacimiento del hijo (artculo 370), recayendo la carga de la prueba en la madre y el hijo, y adems porque no resulta lgico acreditar que no se supo algo o que no ocurri algo. Cuando se demuestre a travs de la prueba del ADN u otras pruebas de validez cientfica con igual o mayor grado de certeza que no existe vnculo parental.- Este nuevo inciso ha sido adicionado por la ley 17048 del 28 de diciembre de 1998. Refiere la norma que el juez desestimar las presunciones de los incisos precedentes, cuando se hubiera realizado una prueba gentica u otra de validez cientfica con igual o mayor grado de certeza. Recogiendo los ltimos avances en gentica, el legislador ha introducido una prueba cientfica para negar la paternidad, y ello nos parece oportuno y conveniente, en razn de que se daban muchos casos en que el marido no se encontraba en ninguno de los supuestos del artculo 363 del Cdigo Civil, por lo que quedaba sin posibilidad de accin. Sin embargo ahora con esa prueba, podr recurrirse a la prueba cientfica, pese a que la madre y el hijo gocen de la presuncin pater is.

3.1.2. PLAZO PARA ACCIONAR Es breve para favorecer la filiacin matrimonial y para no prolongar una situacin de incertidumbre. El artculo 364 del Cdigo Civil dice que debe ser interpuesta por el marido dentro del plazo de 90 das contados desde el da del parto, si estuvo presente en el lugar, o desde el da siguiente de su regreso, si estuvo ausente, presumindose que conoci el hecho del parto el mismo da a aquel que regres. Este plazo es fatal y juega incluso en el caso del inciso 5 del artculo 363, que el supuesto padre puede tomar conocimiento de la falsedad de esa imputacin vencido el plazo, e incluso al tener dudas sobre esa paternidad, dudas que le sobrevienen vencido el plazo, realiza una prueba cientfica en la que se descarta su paternidad y pese a ello no podra accionar, concluyndose que nuestros legisladores siguen prefiriendo la verdad legal antes que la verdad biolgica. 3.1.3. TITULARES DE LA ACCIN Corresponde al marido y si ste hubiera muerto o se encuentra incapacitado, entonces la ley prev otras personas para negar la paternidad. Por ejemplo: Si el marido se encuentra incapacitado por encontrarse privado de discernimiento, o sordomudo, ciego sordo, ciego mudo, sufre retardo mental o deterioro mental, entonces la accin puede ser ejercitada por los ascendientes del marido. Si el marido ha fallecido sin admitirlo como hijo y antes de vencerse el plazo de negacin, en este caso, refiere el artculo 367 que los herederos y los ascendientes del marido pueden incoar la accin dentro del plazo todava disponible, y naturalmente continuarla si el marido la dej planteada. 3.2. LA ADOPCIN

La adopcin se establece una relacin paterna o materna filial entre dos personas que no lo son por naturaleza, relacin que genera los mismos derechos y deberes recprocos entre padres e hijos, como si se tratara de una relacin paterna o materna filial natural. Lo que natura no da, judicatura lo otorga con la solemnidad sealada por la ley. El adoptado ingresa en calidad y con los derechos del hijo matrimonial, por ello su regulacin legal se encuentra en la filiacin matrimonial. La adopcin es una institucin social que viene a satisfacer, por un lado el anhelo de paternidad en personas que por diversos motivos la naturaleza les ha negado la

posibilidad de procrear, y por otro lado, otorga una familia a aquellas personas que no la tienen, o que tenindola no encuentran en ella el calor de una filiacin digna y solidaria. Nuestro Cdigo Civil de 1852 acogi la figura gobernndola en forma muy semejante a la del Cdigo napolenico, as slo adoptaban los mayores de 50 aos que no haban hecho voto de castidad y sin hijos. La adopcin cesaba si el adoptante tena hijos legtimos o reconoca a hijos naturales. El Cdigo Civil de 1936 regul la adopcin en sus dos matices, la adopcin plena, en la que se estableca una relacin paterno filial autntica, y tambin se regul la adopcin menos plena o semi plena, que se limitaba a la obligacin del adoptante de alimentar al adoptado, pudiendo adoptar slo los mayores de 50 aos sin descendencia con derecho a heredar, debiendo ser sancionada judicialmente. El adoptante ejerca la patria potestad sin embargo el adoptado mantena los derechos y deberes con su familia natural. El Cdigo de Menores, Ley 13968, sealaba que en el caso de menores abandonados o en peligro moral, los requisitos de edad y la falta de herederos podan ser dispensados por el Juez. La adopcin recin se haca plena despus de un ao de ser concedida y poda ser revocada en cualquier momento por el Juez. Esta ley fue modificada por el Decreto Ley 22209 que estableci la irrevocabilidad de la adopcin, y se acept como plena la adopcin desde que la sentencia quedaba consentida sin tener que esperar un ao.

3,2.1. ALGUNAS DEFINICIONES DE ADOPCIN Castn Tobeas refiere que es un acto jurdico entre dos personas que genera una relacin anloga a la que resulta de la paternidad y filiacin. Para Josserand es un contrato que rea entre dos personas relaciones puramente civiles de paternidad o maternidad y de filiacin. Cornejo Chvez dice que es un contrato solemne de derecho familiar, en cuya virtud el adoptado adquiere en general la calidad de hijo matrimonial del adoptante. Para nosotros la adopcin es una institucin basada en una ficcin legal, por la que se establece una relacin paterno filial o materno filial, entre dos personas que no tienen esa relacin por naturaleza, generando entre adoptante y adoptado los mismos derechos u obligaciones de la relacin paterno o materno filial natural.

3.2.2. CLASES DE ADOPCIN En legislaciones como la francesa existen varias clases de adopciones, como la remunerativa que se da cuando el adoptado salva la vida del adoptante, o la testamentaria que es la que deja el tutor a su pupilo cuando fallece, antes de que ste cumpla la mayora de edad, siempre que haya estado bajo su tutela al menos cinco aos. En Chile existen an la adopcin plena, que crea la relacin paterno filial entre adoptante y adoptado y la menos plena, que slo da al adoptado derechos alimentarios y confiere al adoptante la patria potestad, pero el adoptado sigue manteniendo sus vnculos con a familia natural. Con el Cdigo Civil del Per de 1936 tambin tuvimos la adopcin plena y la semi plena, sin embargo en el presente, con el Cdigo Civil de 1984, y tambin el Cdigo de los Nios y Adolescente, slo existe una adopcin, la plena, que significa que el adoptante deja de pertenecer a su familia natural y se establece una relacin paterno filial entre adoptante y adoptado, con los mismos derechos y deberes de la sociedad paterno filial natural.

3.2.3. REQUISITOS DE LA ADOPCIN La adopcin, para que tenga validez y por lo tanto produzca efectos, debe cumplir con requisitos sustantivos y formales.

REQUISITOS SUSTANTIVOS EDAD.- Con respecto al adoptante ha variado; con el Cdigo Civil de 1852 y el de 1936 se exiga que deban tener por lo menos 50 aos de edad. Hoy no existe un mnimo, sin embargo se exige que entre el adoptante y adoptado exista una diferencia mnima de 18 aos de edad. Sobre el particular el artculo 378, inciso 2, del Cdigo Civil, refiere que la edad del adoptante sea por lo menos igual a la suma de la mayoridad y la del hijo por adoptar. En lo que atae al adoptado, si bien en un inicio slo estaba autorizado adoptar a mayores de 21 y 18 aos (Cdigo napolenico), atendiendo a la necesidad del consentimiento, actualmente se autoriza adoptar a menores de edad as como a mayores de edad. CONSENTIMEINTO.- Con respecto del adoptante, es un requisito indispensable, y debe manifestarse en el petitorio y en la ratificacin ante la autoridad que conoce el proceso de adopcin. Ahora bien, si el adoptante es casado, se exige el asentimiento de su cnyuge, lo que no implica que tal asentimiento convierta igualmente al cnyuge del adoptante en otro adoptante. En lo referente al adoptado, si es mayor de edad debe ser expreso, y si es menor de edad, la doctrina seala que este consentimiento lo prestan los representantes legales, no obstantes se exige el consentimiento del menor cuando sea mayor de diez aos de edad, tal como expresamente lo manda el artculo 378, inciso 4 del Cdigo Civil. IRREVOCABILIDAD.- Implica que el adoptante no puede dejar sin efecto la adopcin, lo que no impide que el adoptado que llegue a la capacidad pueda solicitar que se deje sin efecto la adopcin, debiendo precisarse que en este ltimo caso no se trata de una excepcin a la irrevocabilidad. Por otro lado, debe precisarse que al dejarse sin efecto la adopcin, recupera vigencia sin efecto retroactivo la filiacin consangunea y la partida correspondiente. REQUISITOS FORMALES.- Nos referimos al procedimiento para lograr la adopcin y las exigencias establecidas en cada uno de estos procesos. Sobre el particular, sealaremos que, tratndose de menores de edad, se establecen dos vas: la del proceso administrativo, segn Ley 26981, incorporado al Cdigo de los Nios y Adolescentes, y en el que se exige, como requisito indispensable para su procedencia, que el menor haya sido previamente declarado en estado judicial de abandono por el juez de familia en lo tutelar. ADOPCIN ADMINISTRATIVA.- Por Ley 26981 del 1 de octubre de 1998, reglamentada por Decreto Supremo 001-99-Promudeh del 30 de enero de 1999, se encarga a la Secretara Nacional de Adopciones, la titularidad para llevar adelante el programa de adopciones de menores de edad en estado de abandono (se llama programa de adopciones al conjunto de actividades tendentes a brindar hogar definitivo a un nio o adolescente). El procedimiento administrativo de adopcin comprende tres etapas: La evaluacin, a cargo de la oficina de evaluacin integral y que emite informe sobre los solicitantes nacionales y extranjeros as como de los nios por adoptar. La etapa adoptiva, a cargo de la oficina de verificacin e integracin familiar, que designa al nio por adoptar y en donde se realizan las diligencias de empata, esto es, presentacin del futuro adoptado con los adoptantes, la colocacin familiar, que implica la externacin del

nio y la convivencia con los adoptantes por siete das prorrogables a otros siete das, y si es favorable el informe social, se procede a emitir la resolucin administrativa de adopcin. Entonces los padres adoptantes proceden a firmar el compromiso post-adoptivo, y se oficia a la oficina del Registro Civil para que se deje sin efecto la partida original y se extienda una nueva; y la etapa post adoptiva, a cargo de la oficina de acompaamiento y control post adoptivo, control que se realiza cada seis meses y por un perodo de tres aos en el caso de nacionales, y por un perodo de cuatro aos en el caso de extranjeros, excepto Italia y Canad en cuyos convenios se establece tres aos, controles que se realizan mediante visitas realizadas por profesionales de la Secretara, y en el caso de los extranjeros por profesionales autorizados segn los convenios internacionales, cuyos informes son remitidos al pas. En el presente, existen 34 organismos acreditados y autorizados por la Secretara Nacional de Adopciones para patrocinar solicitudes de adopcin de residentes en el exterior. El proceso judicial de adopcin ante Juzgado de Familia funciona sin necesidad de declaracin judicial de abandono, pero slo para determinados casos, tal como lo establece el artculo 128 del Cdigo de los Nios y Adolecentes. As, procede a favor del que posea vnculo matrimonial con el padre o madre del nio o adolescente por adoptar. En este caso el nio o adolescente mantiene los vnculos de filiacin con el padre o madre biolgico. Tambin procede para el caso del que posea vnculo de parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, con el nio o adolescente pasible de adopcin, y por ltimo, procede a favor del que ha prohijado o convivido con el nio o adolescente por adoptar durante un perodo no menor de dos aos. Tngase presente que este cuerpo legal considera a la adopcin como una medida de proteccin al nio y adolescente, por lo que, bajo la vigilancia del Estado, se establece de manera irrevocable la relacin paterno filial entre personas que no la tienen por naturaleza. En consecuencia, el adoptado adquiere la calidad del hijo el adoptante y deja de pertenecer a su familia consangunea. Tratndose de mayores de edad, es el Cdigo Procesal Civil el que regula estas adopciones, y seala el proceso no contencioso segn lo ordena el artculo 781 de ese cuerpo de leyes. Si el presunto adoptado es incapaz, se requiere la intervencin de su representante legal. Y si cesa la incapacidad del adoptado, ste puede solicitar se deje sin efecto la adopcin. Y esto lo puede hacer dentro del ao siguiente del cese de la incapacidad. Si los futuros adoptados son capaces, entonces, segn la ley 26662, Ley de Competencia Notarial, modificada por la ley 26809, la va para solicitar la adopcin puede sr la notarial, debiendo anotarse que si el adoptado es casado, deber prestar asentimiento su cnyuge.

3.2.4. EFECTOS DE LA ADOPCIN Se ha sealado que pro la adopcin se crea una relacin paterno o materno filial entre adoptante y adoptado idntica a la que existe en la sociedad paterno o materno filial biolgica. En consecuencia, los efectos se dan no slo en el derecho de familia, sino tambin en el libro de personas y en el de sucesiones; ejemplo: En el derecho de personas, en cuanto al nombre, el adoptado lleva los apellidos del adoptante y se omiten sus apellidos anteriores. Recurdese que se otorga una nueva partida de nacimiento, y que la originaria ya no tiene efecto alguno, salvo el referido al impedimento matrimonial. En cuanto al Derecho de familia, el adoptado ingresa en calidad y con los derechos del hijo matrimonial (represe que su regulacin se encuentra

en filiacin matrimonial), dejando de pertenecer a su familia consangunea, es decir se desliga de sus padres naturales. Resulta por dems discutible que un buen sector de la doctrina considere que la adopcin slo crea derechos y deberes exclusivamente entre adoptante y adoptado, y que la adopcin surte efectos jurdicos hacia abajo, eso es, desde el adoptante hacia la lnea descendente , no extendindose efecto alguno entre el adoptado y los ascendientes biolgicos del adoptante. Sobre el particular nuestra posicin es diferente. Pensamos que la adopcin concede el ttulo de hijo al adoptado, y como tal con los mismos derechos y deberes de cualquier hijo con respecto a su padre, y el parentesco creado por la adopcin es entre el adoptado y el adoptante y los parientes de ste. As mismo, que al establecerse la adopcin se crea un parentesco no slo con el adoptante, sino tambin con los ascendientes del adoptante. Sealar trato diferente es violentar las normas constitucionales de igualdad de los hijos, y un trato discriminatorio respecto del adoptado, como algunos han credo ver en el caso del artculo 818 del Cdigo Civil, respecto de la representacin sucesoria que, procedera respecto del adoptante, adoptado y descendientes de ste, pero no procedera en el caso del adoptado, adoptante y ascendientes de ste, lo que nos parece injusto. La patria potestad del menor adoptado es asumida por los padres adoptantes, quedando extinguida para los padres naturales, que no la recuperan aun en el caso de que los adoptantes mueran. En cuanto a los alimentos, son deberes que corresponden al padre adoptante. En fin, ser el padre adoptante el que ahora representar legalmente al hijo adoptivo. Si fuere el caso, ser el que autorice el matrimonio del menor y podr, si lo cree pertinente, designar tutor o curador testamentario para el adoptivo. En cuanto el derecho sucesorio, a diferencia del Cdigo Civil de 1936, en el que el adoptado heredaba al adoptante, pero ste heredaba al adoptado slo por sucesin testamentaria, hoy ambos son herederos, tanto en la sucesin legal como en la testamentaria.

3,3

FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL

3.3.1. RECONOCIMIENTO DE LOS HIJOS EXTRAMATRIMONIALES Con la legislacin pasada (Cdigo Civil de 1936) los hijos nacidos de padres no casados eran denominados hijos ilegtimos, trmino ste que no slo implicaba desigualdad de trato legal con los hijos de padres casados, sino tambin era una calificacin peyoretiva, y que trasuntaba una situacin contra la ley, situaciones stas odiosas e injustas, sobre todo considerando que el hijo no tena culpa alguna de tal hecho. Ahora bien, el cdigo de 1984, sin entrar a calificar, denomina hijos extra matrimoniales a aquellos concebidos y nacidos fuera del matrimonio tal como se desprende del artculo 386; por otro lado, toda la normatividad referida a los hijos est impregnada de la igualdad de los mismos, sean estos matrimoniales o extramatrimoniales, como lo manda la Constitucin Poltica de la Repblica en su artculo 2 inciso 2 y especialmente el artculo 6. Sin embargo esta igualdad, tal como ya lo hemos sealado, no significa dejar de lado la posicin de estos hijos en relacin a sus padres, unos, provenientes de relaciones matrimoniales y otros de padres no casados.

3.3.2. CLASIFICACIN DE LOS HIJOS Antao los hijos extramatrimoniales (llamados bordecinos) fueron clasificados en dos grandes grupos, los naturales o nacidos de padres que si bien no estaban casados no tenan impedimento alguno para casarse, y los espurios, procreados por quienes estaban impedidos de contraer matrimonio. A estos ltimos se sola dividirlos en fornecinos que

eran los adulterinos e incestuosos los sacrlegos procreados por personas atadas por votos religiosos, y los mnceres, hijos de prostitutas. Felizmente estas odiosas subclasificaciones han desaparecido, y hoy como ya se dijo se trata de describir la situacin del hijo habido dentro del matrimonio, o aquel concebido y nacido fuera del matrimonio.

3.3.3. RECONOCIMIENTO Acto jurdico, libre y voluntario por el que una persona manifiesta su paternidad o maternidad extramatrimonial respecto de otra. Se discute si el reconocimiento es declarativo o constitutivo de derecho. El Cdigo no se pronuncia en un artculo expreso por lo declarativo o constitutivo del caso; sin embargo, algunos autores, al observar la irrevocabilidad del acto, como lo establece el artculo 395 del Cdigo Civil, concluyen en su carcter declarativo, y as tendramos que sealar que sus efectos operan retroactivamente. Efectivamente, si el acto fuera constitutivo, esto es creador del derecho, quedara en el reconociente la posibilidad de dejar sin efecto tal reconocimiento, al presentarse algunas situaciones que a su juicio ameriten la revocacin; sin embargo, debemos admitir que la irrevocabilidad descansa sobre todo en la seguridad jurdica, y en particular por lo que encierra el reconocimiento, como es el inters social ms que particular, por tratarse de un derecho constitucional como es el derecho a la identidad. 3.3.4. CARACTERES DEL RECONOCIMIENTO ACTO UNILATERAL.- Responde a una declaracin de voluntad que no tiene que ir acompaada de otra, ni requiere de otra para que sufra efectos; en este caso la del padre o madre que la practica, el acto se perfecciona con la sola declaracin del reconociente. FORMAL.- No se deja al libre alberdro de quien la realiza, sino que la forma viene predeterminada por la ley, adems la forma significa una prueba irrefutable de su realizacin, y as las nicas formas previstas para el reconocimiento son la escritura pblica, el testamento y ante el registro civil, tal como reza el artculo 390 del Cdigo Civil. En cuanto al reconocimiento en el registro, la Ley 29032 del 4 de junio del 2007 ordena asentar una nueva partida o acta de nacimiento, consignndose en sta la referencia a la partida o acta expedida inicialmente. Con ello se pretende dejar atrs las partidas en las que se consignaban los actos de reconocimiento; con la nueva ley las partidas de los hijos reconocidos no harn mencin a estas actas que representaban de alguna forma una discriminacin. FACULTATIVO.- La voluntariedad del acto es caracterstica inherente del reconocimiento, pues a nadie se puede obligar a efectuarlo, a tal punto es ello que el artculo 392 del Cdigo Civil prohiba al padre o madre que reconoca a un hijo, mencionar el nombre del otro, y as hubiera sucedido, la indicacin al respecto se tena por no puesta, artculo derogado por la Ley 28720, norma con la que siempre mostramos nuestra disconformidad, en tanto que atentaba contra el derecho al nombre, ms an cuando la indicacin del nombre del padre en la partida del hijo no crea filiacin, y en todo caso, quedaba la posibilidad de que aquel que se sienta lesionado en sus derechos pueda impugnar esa partida. PERSONAL.- Es un acto personalsimo y, por lo tanto, slo se puede afirmar la relacin paterno o materno filial por el padre o madre que se sienta tal; acto que no puede ser realizado por otra persona, excepto cuando, en los supuestos del artculo

389 del Cdigo Civil, puede reconocer el ascendiente. Ahora bien, el artculo 389 refiere que el hijo extramatrimonial puede ser reconocido por los abuelos o abuelas de la respectiva lnea, en el caso de muerte del padre o de la madre, o cuando stos se encuentren privados de discernimientos o sean sordomudos, ciego sordos o ciego mudos que no puedan expresar su voluntad de manera indubitable, o son retardados mentales o sufran deterioro mental que les impida expresar su libre voluntad, o estn desaparecidos, o tambin cuando los padres sean menores de 14 aos; en este ltimo supuesto, una vez que el adolescente cumpla los 14 aos podr reconocer a su hijo. INDIVIDUAL.- Quiero reconocer a su hijo asume los efectos propios de tal declaracin. Estos efectos no alcanzan al otro padre o madre que no ha intervenido en el reconocimiento, por ello el derogado artculo 392 del Cdigo Civil prohiba se haga mencin del otro padre o madre que no intervino en el acto, y deca que toda mencin sobre el particular se tena como no puesta, norma sta que no alcanzaba cuando se trataba de reconocer al concebido. Ahora bien, este artculo como ya se ha hecho mencin por ser violatorio del derecho al nombre ha sido derogado por Ley 28720 del 24 de abril del 2006. En efecto, la citada ley, al modificar los artculos 20 y 21 del Cdigo Civil, seala que al hijo le corresponde el primer apellido del padre y el primero de la madre, y cuando el padre o la madre efecte separadamente la inscripcin del nacimiento del hijo nacido fuera del vnculo matrimonial, podr revelar el nombre de la persona con quien lo hubiera tenido. En este supuesto el hijo llevar el apellido del padre o de la madre que lo inscribi, as como el del presunto progenitor. En este ltimo caso no se establece vnculo de filiacin. Se seala que luego de la inscripcin, dentro de los treinta das, el registrador bajo responsabilidad, pondr en conocimiento del presunto progenitor tal hecho; tambin se seala que cuando la madre no revela la identidad del padre, podr inscribir a su hijo con sus apellidos. Como es natural se regula la responsabilidad civil y penal del progenitor que con mala fe imputara la paternidad o maternidad de su hijo a persona distinta con la que hubiera tenido al hijo. As mismo se faculta para iniciar proceso de usurpacin de nombre, cuando el presunto progenitor se considere afectado por la consignacin de su nombre en la partida de nacimiento de un nio que no ha reconocido. PURO.- En el sentido que es un acto jurdico que no admite ninguna modalidad, el acto es simple, no puede estar sujeto a plazo, condicin o cargo, tal como lo seala el artculo 395 del Cdigo Civil. IRREVOCABLE.- Sobre el particular, el Cdigo Civil peruano no se pronuncia, fijando s reglas propias para uno y otro. As el artculo 395 dice que el reconocimiento es irrevocable, sin embargo del artculo 798 referido a que todo testamento puede ser revocado. Abundando sobre el particular, habra que estar a la forma de testamento, pues si se trata de testamento por escritura pblica en el que interviene notario y testigos; un reconocimiento que parezca bajo esta forma nos parece irrevocable, pero si se trata de un testamento cerrado, en el que no se conoce la voluntad testamentaria, entonces el testamento puede ser revocado al retirarse de la oficina del notario.

3.3.5. SUJETO ACTIVO DEL RECONOCIMIENTO Resulta comn escuchar que el reconocimiento slo compete al padre, en tanto que la madre se encontrara debidamente identificada por el hecho del parto; sin embargo, no slo resulta pertinente sino necesario el reconocimiento por ambos padres, e incluso la misma ley ha previsto que cuando slo uno de ellos ha efectuado el reconocimiento, ser ste el que ejerza la patria potestad del hijo (artculo 421 del Cdigo Civil). Por lo tanto el reconocimiento debe ser dado por el padre y por la madre, a tal punto ellos es importante,

que no slo se ha previsto la investigacin judicial de la paternidad sino tambin la investigacin judicial de la maternidad cuando no ha habido reconocimiento materno. Por ello, reiteramos, nuestra legislacin prev el reconocimiento por ambos padres, conjunta o separadamente, tal como lo seala el artculo 388 del Cdigo Civil. Ellos son los sujetos activos del reconocimiento por ser un acto personalsimo, sin embargo por excepcin el reconocimiento puede ser efectuado por los abuelos y abuelas, tal como lo prev el artculo 389. Los ascendientes podrn efectuar el reconocimiento en caso de muerte del padre o de la madre, o se encuentren privados de discernimiento . 3.3.6. CAPACIDAD PARA RECONOCER.- No se trata de la capacidad de ejercicio sealada por ley y que ordinariamente se adquiere a los 18 aos. Aqu lo que exige es un discernimiento, entendindose como tal la capacidad para distinguir las cosas, lo bueno de lo malo, lo conveniente de lo inconveniente, discernir es separar. Si se est en la capacidad de conocer las cosas y diferenciarlas, entonces es posible reconocer. Ahora bien, el artculo 393 del Cdigo Civil refiere que la persona que no se halle en las incapacidades sealadas en el artculo 389, esto es la persona que se da cuenta de sus actos, de la importancia y del valor de los mismo, y que tenga por lo menos 14 aos, podr efectuar el reconocimiento de filiacin. 3.3.7. SUJETO PASIVO DEL RECONOCIMIENTO. Referido al hijo por reconocer, y en esta situacin algunas legislaciones an continan haciendo distingos respecto al origen de los hijos, y as Chile slo la admite en los casos de los hijos naturales, entendindose como tales aquellos de padre no casados peros in impedimentos para celebrarlo. Luego, a decir del doctor Cornejo Chvez, en Francia slo se permite en ciertas circunstancias reconocer a los hijos adulterinos e incestuosos, mientras que en Mxico no hace ningn distingo respecto a los hijos por reconocer. En el Per, el hijo extramatrimonial puede ser reconocido por el padre o por la madre, con la nica excepcin el hijo de mujer casada, mientras no haya impugnacin victoriosa del marido tal como lo manda el artculo 396 del Cdigo Civil, y ello en atencin a la presuncin pater is est quem nuptiae demonstrant (padre es quien las nupcias demuestran). Tambin cabe el reconocimiento del concebido y an del hijo muerto, siempre que haya dejado descendencia. Esto ltimo tiene importancia capital para los efectos sucesorios. En nuestro ordenamiento legal los artculos 392 y 394 del Cdigo Civil se pronuncian FORMAS DEL RECONOCIMIENTO Se ha sealado ya que el reconocimiento es un acto eminentemente formal, que la va para llevarlo a cabo no se deja al arbitrio de los particulares, sino que la forma viene predeterminada por la ley; en efecto los artculos 390 y 391 del Cdigo Civil refieren que el reconocimiento de los hijos extramatrimoniales se har en el Registro de Nacimientos, por escritura pblica o en testamento. Si estamos ante la forma del registro civil, el reconocimiento puede hacerse al momento de inscribirse, y en este caso se confunden declaracin del hecho del nacimiento y reconocimiento, sin quien declara el hecho es el padre o madre, que luego firma el acta, pero tambin se puede reconocer con posterioridad a la declaracin del hecho. EFECTOS DEL RECONOCIMIENTO Por el reconocimiento queda establecida la relacin paterno filial, o materno filial, por lo tanto con respecto al hijo, ste tendr todos los derechos que la ley le reconoce como tal: alimentos, educacin, herencia, nombre y dems. Con respecto a los padres, se

aplicarn las normas sobre patria potestad, alimentos, herencia, consentimiento nupcial, si fuera el caso, igual con respecto a la tutela, curatela y dems. INVALIDEZ DEL RECONOCIMIENTO. En doctrina se seala que la invalidez del reconocimiento podra darse por dos vas: la revocacin y al impugnacin. En lo que atae a la revocacin, tiene carcter unilateral, y significara que aquel que reconoci se retracta y deja sin efecto tal reconocimiento. Sobre el particular, en nuestra legislacin la revocacin no es posible, y expresamente lo prohbe el artculo 395 del Cdigo Civil atendiendo al derecho de reconocido y a mantener la estabilidad y seguridad de las relaciones. En lo que se refiere a la impugnacin, sta puede basarse en razones sustantivas o de fondo, como podra ser la verdad o falsedad de la relacin paternal declarada, o pueden ser en argumentos de orden formal, de validez del acto jurdico, como seran la carencia de condiciones bsicas de existencia para el acto jurdico referidas a la capacidad, objeto, forma. No debe descartarse la posibilidad igualmente de accionar va la accin de nulidad por fraude, si fuera el caso de que el reconociente hubiera sido sorprendido en su buena fe, engaado, para que efecte el reconocimiento. En este caso sern las normas del acto jurdico las que fundamenten la accin y slo en este caso creemos que s le estara permitido accionar. PLAZO PARA IMPUGNAR. En el mbito familiar es conocido que los plazos se fijen en funcin de los derechos de los hijos. As, cuando las acciones tienden a favorecer al hijo, los plazos son latos y, en caso contrario, resulta siendo muy breves. Por ello se ha sealado 90 das a partir del da en que se tuvo conocimiento del acto, para que cualquier interesado impugne tal como lo dispone el artculo 400 del Cdigo Civil. Pero si se trata del hijo, entonces segn el artculo 401, el plazo es mucho mayor. As el hijo que fue reconocido podr impugnar dicho reconocimiento dentro del ao siguiente a su mayora o cesacin de su incapacidad. Se seala que el trmino es de caducidad y no de prescripcin por lo que no se admite interrupcin ni suspensin alguna. PRESUPUESTOS PARA INVESTIGAR LA PATERNIDAD. Originariamente, el artculo 402 del Cdigo Civil traa cinco causales para posibilitar la investigacin judicial de la paternidad. A ello se ha sumado otra, adicionada por la ley 27048 del 28 de diciembre de 1998 y su modificatoria, la Ley 28457 del 7 de enero del 2005. A continuacin analizaremos las hiptesis del mencionado artculo. Refiere el artculo 402 que la paternidad extramatrimonial puede ser judicialmente declarada:
1. Cuando exista escrito indubitado del padre que lo admita. 2. Cuando el hijo se halle o se hubiese hallado hasta un ao antes de la demanda en

la posesin constante de estado de hijo extramatrimonial comprobada por actos directos del padre o de su familia.
3. Cuando el presunto padre hubiera vivido en concubinato con la madre en la poca

de la concepcin.
4. En los casos de violacin, rapto o retencin violenta de la mujer, cuando la poca

del delito coincida con la concepcin.


5. En los casos de seduccin cumplida con promesa de matrimonio en poca

contempornea con la concepcin, siempre que la promesa conste de manera indubitable.

6. Cuando se acredite el vnculo parental entre el presunto padre y el hijo a travs de

la prueba del ADN, u otras pruebas genticas o cientficas con igual o mayor grado de certeza.

IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LA ACCIN. No hay trmino para accionar a fin de reclamar la filiacin extramatrimonial, e incluso se permite demandar a los herederos del presunto padre si este hubiese fallecido; as mismo la ley prev accin de filiacin an cuando se trate del concebido. PRUEBAS GENTICAS DE FILIACIN Llamados marcadores genticos de la paternidad y que sirven para determinar positivamente la paternidad, o su descarte. Estas pruebas se apoyan en el anlisis de los marcadores genticos conformados por cromosomas, el ADN y los genes que determinan la formacin y las caractersticas del ser humano desde el momento de su concepcin. El ADN es transmitido de padres a hijos en los cromosomas del vulo y del espermatozoide. Cada padre transmite a su hijo la mitad de su ADN, en consecuencia todo el ADN que tiene una persona proviene de sus padres, la mitad del padre y la mitad de la madre. Para realizar las pruebas de paternidad por medio del estudio del ADN, se utilizan de preferencia las clulas de la sangre por ser fciles de obtener en buena cantidad, sin embargo se puede estudiar en cualquier otro tejido del organismo como raspado de mucosa oral, races del pelo, etc. Se requiere de preferencia una muestra de sangre de cada una de las 3 personas involucradas, madre, hijo y posible padre. Analizando este ADN con mtodos de ingeniera gentica, se obtiene un patrn de marcas o fragmentos de ADN especficas para cada persona. La prueba consiste en aparear las marcas del nio con las de la madre y del posible padre, si el nio tiene marcas que no tiene la madre ni el posible padre queda descartada su paternidad. La Ley 28457 expedida las solicitudes de reclamacin de filiacin extramatrimonial, en tanto que el juez al recibir el pedido de declaracin de paternidad, lo pone en conocimiento del presunto padre, y si ste dentro del trmino de 10 das de notificado no formula oposicin, entonces declarar judicialmente la paternidad, y si formulara oposicin, sta tiene que sustentarse en la verificacin de l aprueba de ADN, la que deber realizarse dentro de los 10 das siguientes a su oposicin. Y si el emplazado no verifica la prueba, se determina la oposicin y se deber judicialmente la paternidad. Si la prueba se verifica habra que estar a las resultas de ella para amparar o desestimar la oposicin. Matrimonial es aquella figura que determina en principio la relacin filial de cada persona con sus progenitores habiendo stos estado casados en el momento de la concepcin o el nacimiento. Cada una de las legislaciones de Colombia, Chile, Argentina, Venezuela y Per regula esta clase de filiacin, pero en unos pases no se hace de manera expresa como ocurre en Argentina y Venezuela, aunque en estos existen normas legales de las cuales se puede inferir el significado de la filiacin matrimonial. Al no existir texto legal especfico, otra fuente de gran utilidad es la doctrina, que en cada pas con el transcurso del tiempo ha buscado dar solucin a la falta de precisin y varios que ha dejado el legislador. Tanto en la legislacin colombiana como en la chilena se consagran los casos en los cuales a un hijo se le considera como matrimonial o legtimo, partiendo de la base de que un hijo concebido dentro del matrimonio es hijo legtimo. Adems ambas consagran la figura de la legitimacin de un hijo natural, dndose sta con el matrimonio subsiguiente a la concepcin o al nacimiento. En este ltimo caso mediante un reconocimiento en el acto

del matrimonio. En este punto la legislacin chilena es ms clara ya que plantea la posibilidad de legitimar a un hijo que no haya sido reconocido anteriormente mediante el acto del matrimonio, mientras que en Colombia el matrimonio subsiguiente lo legitima pero siempre y cuando la maternidad o paternidad hayan sido reconocidas con los requisitos legales establecidos. Estos nos permiten deducir que tanto la legislacin colombiana como la chilena plantean las mismas formas de establecer la filiacin matrimonial.

CONCLUSIONES El Cdigo Civil es el fundamento legal para cualquier sociedad, en nuestra legislacin han existido una serie de distintos Cdigos Civiles que han cambiado y avanzado a travs del tiempo; en la sociedad Peruana se han presentado una serie de cambios relacionados con la familia, personas, costumbre, etc. Y al momento de ocurrir estos cambios en la sociedad, las leyes tienen que ser modificadas para poder adaptarse a esta nueva sociedad cambiante. La filiacin produce diversos efectos jurdicos de gran importancia, tales como la nacionalidad, el estado civil y el derecho de alimentos. En s la filiacin es el vnculo jurdico que une al padre o madre con su descendencia, que genera derechos y deberes recprocos. Es muy importante legalmente saber si uno es hijo matrimonial o extramatrimonial, por que es el punto de partida a diversos factores de derechos que se les puede atribuir; como se explica en el trabajo, la situacin de los hijos no siempre ha tenido un trato igualitario, donde se encontraban situaciones de inferioridad y con derechos restringidos. A pesar que la Constitucin de 1993, recoge la igualdad de los hijos, sea matrimoniales o extramatrimoniales, no significa que ejercern los mismos derechos; por ende se dice que es el punto de partida, ha esto se puede pasar a un segundo plano, como sucesiones, alimentos patria potestad, designacin de tutores, etc.

BIBLIOGRAFA

La Constitucin Poltica del Per de 1993", Gaceta Constitucional, Primera Edicin, Lima - 2011, 2. "Sentencia del Tribunal Constitucional", Expediente N09332-2006- PA/TC, Lima, Reynaldo Armando Shols Prez. Constitucin de 1993, Artculo 6: () como objetivo difundir y promover la paternidad y maternidad responsables () Constitucin de 1993, Artculo 6: () Es deber y derecho de los padres alimentar, educar y dar seguridad a sus hijos. Los hijos tienen el deber de respetar y asistir a sus padres () Constitucin de 1993, Artculo 6:() Todos los hijos tienen iguales derechos y deberes. Est prohibida toda mencin sobre el estado civil de los padres y sobre la naturaleza de la filiacin ()

Sentencia del Tribunal Constitucional", Expediente N04493-2008- PA/TC, Lima, Leny de la Cruz Florez. 4. "Derecho Constitucional de Familia", Andrs Gil Domnguez, Mara Victoria Fam, Tomos I y II, Ediar, Buenos Aires - 2006. Andr Jean Arnaud (2001), "Aspectos Constitucionales y Derechos Fundamentales de la Familia", Universidad Externado de Colombia, Bogot. Jos Luis Serrano (2001), "La Familia como asunto de Estado, el Matrimonio como Derecho Ciudadano", Revista Facultad de Derecho Universidad de Granada.

Sentencia del Tribunal Constitucional, Expediente N09332-2006-PA/TC, Lima, Reynaldo Armando Shols Prez. Constitucin de 1993, Artculo 4: La comunidad y el Estado () tambin protegen a la familia y promueven el matrimonio. Reconociendo a estos ltimos como institutos naturales y fundamentales de la sociedad (). Constitucin de 1993, Artculo 4: () la comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, la madre, el anciano en situacin de abandono ().