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Facultad de Derecho
Título
Resumen – Lectura 10
Autores:
Kenneth Daniel Aguilar Cotrina N00192151
Smith Santiago Álvarez Tapahuasco N00264541
Joes Valeria Navarro Vílchez N00191118
Liuba Del Carmen Elisa Sánchez Rodríguez N00239395
Edgar Fernando Tapia Huerta N00240814
Profesor:
Ysaac Marcelino Arcos Flores
Ciclo 6
Resumen de la lectura El Arbitraje en el Perú
De manera introductoria a este resumen, la lectura materia de análisis expone a detalle cuestiones
relacionadas al arbitraje como tal, de manera general y especifica a través del tiempo, la evolución
de este en distintas sociedades para finalmente, centrarse en como este método alternativo de
resolución de conflictos actúa en nuestro país, adicionalmente, se ven sus características y
herramientas que utiliza para la resolución de conflictos.
Es así que en el presente resumen se extraerán los aspectos más importantes de cada cuestión
tratada en la lectura, de manera que pueda entenderse mejor el arbitraje y, sobre todo, este mismo
en nuestro país.
I. ASPECTOS GENERALES
En determinados países, los sistemas jurídicos otorgan la oportunidad de que las partes en conflicto
puedan optar por resolver la controversia por medio de un tercero (arbitro), de manera privada y a
elección de las partes, es esto a lo que se le conoce como arbitraje. En determinadas circunstancias
incluso, el propio Estado impone un arbitraje obligatorio sin que esto modifique de manera
sustancial su carácter jurídico.
En nuestro país la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y su Reglamento establece
al arbitraje obligatorio para los casos en donde, en la ejecución de los contratos existan
controversias, estando los MARCs regulados en los arts. 272 al 292 de dicha ley.
Los árbitros o el árbitro, ya sea en el caso de un Tribunal Arbitral o en el caso de que solo exista
uno, adquieren sus facultades por medio de las propias partes en controversia, por lo que tienen el
carácter de jueces sin gozar en la totalidad de las prerrogativas ni prohibiciones de esto, a su vez,
están obligados a pronunciarse en un Laudo Arbitral el cual es una resolución en donde emiten su
pronunciamiento sobre la cuestión en conflicto o dudas de las partes.
El arbitraje no es una institución moderna, a lo largo de la historia del derecho esta nos narra como
el arbitraje servía como una forma de evitar que las partes resolvieran sus controversias por medio
de la fuerza, es así por ejemplo, en Roma, la figura del arbitraje se conoce desde las XII Tablas,
para el caso de España por otro lado, son las Partidas en donde se legisla de manera orgánica, en
Inglaterra a su vez, existe la Arbitration Act de 1889, un cuerpo normativo que regula esta manera,
así en otros países como Estados Unidos y Francia existen leyes que regulan al arbitraje.
II. EL ARBITRAJE EN EL DERECHO ROMANO
La doctrina le atribuye al Derecho Romano en donde se configuró al arbitraje como un sistema
organizado para impartir una solución pacifica a los litigios entre familias o familiares, por medio
de terceros imparciales los cuales tenían la última palabra.
De manera inicial, el rol de arbitro lo ejercía el paterfamilias, quien actuaba como tercero
imparcial, sin embargo, fue remplazado por un tercero imparcial propiamente dicho, solo para ser
remplazado para un arbitro al que las partes recurrían de manera voluntaria para que les pueda
brindar una solución a sus disputas.
En las XII Tablas, se encuentra como era el procedimiento y la intervención de un magistrado,
quien tenía la función de prevenir el ejercicio de la justicia privada basada en la venganza, por
medio de la imposición de pactos entre las partes en conflicto.
III. EL ARBITRAJE EN LA EDAD MEDIA
Durante estos tiempos, la autoridad pontificia entendía que su misión no se hallaba solamente
apegada a la difusión de la fe, la moral y los valores cristinos, sino también, comprendía el ejercicio
de su autoridad tutelar sobre los poderes temporales, cuestiones que le permitía resolver conflictos
internos tanto como internacionales, conflictos que nacieron entre los burgueses, comerciantes y
artesanos, donde a su vez inician los métodos de solución a través de sus propios gremios o
corporaciones con el propósito de alcanzar una solución más rápida y efectiva.
IV. EL ARBITRAJE EN FRANCIA
En Francia antes de la revolución de 1789, se establece por intermedio del Edicto de Francisco II,
al arbitraje como cuestión a recurrir de manera forzosa en los supuestos de conflictos entre
mercaderes, demandas de partición entre parientes próximos y las cuentas de tutela y
administración, dichos conflictos antes mencionados eran solucionados de manera sumaria por tres
o más personas que eran elegidas por las propias partes y si es que no había acuerdo, la realizaba
el juez.
V. EL ARBITRAJE EN EL PERÚ: ANTECEDENTES Y REFERENCIAS
CONSTITUCIONALES
Sobre el arbitraje en Perú, existen antecedentes que datan desde el periodo republicano de los que
podemos señalar la Constitución de Cádiz de 1812, en donde se establece en los arts. 28° y 281°
el derecho de los españoles de no ser privados de derecho de terminar sus diferencias por medio
de jueces árbitros elegidos por las partes.
Llegada la independencia del Perú, en 1821, en el Reglamento Provisional, artículo 18° se lee
«Todas las leyes, ordenanzas y reglamentos que no estén en oposición con los principios de libertad
e independencia proclamados, con los decretos expedidos desde el 8 de Setiembre anterior, y con
lo establecido en el presente, quedan en su fuerza y vigor, mientras no sean derogados, o abrogados
por autoridad competente». Asimismo, se repite en la Constitución Política de 1823 donde en su
artículo 121 se menciona en síntesis lo mismo.
De manera continua el arbitraje se ha mencionado una y otra vez a través de las diferentes
constituciones promulgadas durante diversos años hasta en nuestros años donde en la Constitución
de 1994 se encuentra también mencionada como jurisdicción alternativa a la ordinaria.
VI. LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE 1979 Y EL CÓDIGO CIVIL DE 1984
La Constitución publicada en 1979 considerada uno de los mejores textos constitucionales
concebidos a finales del siglo veinte tuvo objetivo el devolver la democracia a la civilidad, esta
constitución también incorporaría en su texto a la jurisdicción arbitral y militar, mediante una
cláusula compromisoria.
La mencionada clausula compromisoria – art. 1906 del Código Civil – facultaba a las partes a
obligarse mediante un pacto (principal o accesorio) a celebrar en el futuro un compromiso arbital,
este compromiso no requeriría la designación de los árbitros, pero si de la materia a tratar y además
generaba la obligación a las partes de materializar el acto las veces sean necesarias para que el
compromiso tuviese efecto.
El artículo 1909 del C.C. lo definía legalmente “Por el compromiso arbitral dos o más partes
convienen que una controversia determinada, materia o no de un juicio, sea resuelta por tercero o
terceros a quienes designan y a cuya jurisdicción y decisión se someten expresamente.”, la forma
de celebrar el compromiso arbitral es de forma escrita y debe de contener las acreditaciones de las
partes y los árbitros, el plazo y la sede para el laudo además la controversia que se someterá al
fallo arbitral – el art. 1913 del C.C. limitaría las materias que pueden ser objeto de compromiso
arbitral.
VII. LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE 1993
Esta constitución siguiendo con la corriente de los textos constitucionales ya derogados –
Constitución de 1920 y 1979 – también plasmo a nivel normativo al arbitraje como un mecanismo
de solución de controversias distinta a la ordinaria, militar o de las comunidades campesinas y
nativas.
VIII. LEY GENERAL DEL ARBITRAJE (DECRETO LEY 25935)
Este decreto ley derogo las normas del Código Civil referidas a la Cláusula compromisoria y al
Compromiso Arbitral, contaba con 109 artículos, cuatro disposiciones complementarias y
transitorias y dos disposiciones finales; regulando con todas ellas la materia arbitral de forma
independiente.
Si bien no definía que es el arbitraje, establecía que materias o controversias podían someterse a
arbitraje sobre las cuales las partes tienen facultad de disposición extinguiendo así la posibilidad
de ir a proceso judicial – todo esto en su artículo primero – en su artículo segundo contenía las
materias no arbitrables en las que habían 5 supuestos: las de competencia exclusiva del poder
judicial o jurisdicción militar, sobre la capacidad civil de las personas, aquellas que hayan recaído
bajo resolución judicial firme, las que interesen a la moral y orden público y los directamente
dirigidos a funciones del estado. Otro artículo a resaltar es el 21, pues mediante 10 incisos expresa
quienes no podrían ser árbitros y estableciendo sanción de nulidad en caso alguno de ellos fuese
participe de un laudo como árbitro y en complementación el art. 22 nos daba los únicos supuestos
en los que un árbitro podría renunciar.
En el resto de los artículos del referido decreto ley encontraremos todos los aspectos relevantes a
la materia arbitral, tanto plazos, modalidad internacional, el laudo arbitral como cosa juzgada, etc.
IX. LEY Nº 26572 – LEY GENERAL DE ARBITRAJE (LGA)
Esta ley le otorga 4 características al arbitraje que son sumamente esenciales de conocer: es una
institución autónoma, su competencia proviene de la voluntad de las partes, es una excepción al
principio de la unicidad y exclusividad de la función jurisdiccional (art. 139 de la Constitución
P.P.) y que contiene la renuncia expresa a la acción judicial – al menos en via ordinaria.
Explicando cada una de ellas:
FUENTES CONSULTADAS