Aguadas, Caldas, 01 de noviembre de 2014

Señora
LUZ HELENA BOTERO MEJÍA
Secretaria Administrativa y Jefe de Personal
Alcaldía Municipal
Ciudad

Referencia: Resolución Número 310 de octubre 16 de 2014

Asunto: Recurso de Reposición

JULIA ELSA GIRALDO HERRERA, mayor de edad, domiciliada y residente en

el municipio de Aguadas, identificada con la cédula de ciudadanía número
24.363.719 expedida en Aguadas, estando dentro del término que para el
efecto señala el artículo 76 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo
Contencioso Administrativo me permito manifestarle que interpongo RECURSO
DE REPOSICIÓN en frente de la Resolución número 310 del 16 de octubre de
2014, acto administrativo que entre otras cosas dispuso “el incumplimiento
parcial del Contrato de Prestación de Servicios Profesionales y de Apoyo a la
Gestión de la Administración No. 25 del 9 de julio de 2014”.

Como sustento del recurso que se formula me permito presentar la siguiente

ARGUMENTACIÓN

Con el propósito de dar orden a los argumentos del recurso formulado, es

menester indicar que la sustentación se efectuará desde dos aspectos
puntuales en aras de determinar la ilegalidad del acto cuestionado por vicios
de procedimiento y por falsa motivación.

1. Vicios de Procedimiento.
Si bien es cierto el artículo 86 de la Ley 1474 de 2011 establece un
procedimiento administrativo especial para la imposición de multas, sanciones
y declaratorias de incumplimiento de los contratos estatales; no se debe dejar
de lado que el nuevo código de procedimiento administrativo, a diferencia de lo
que ocurría con el decreto 01 de 1984, establece un procedimiento
administrativo sancionatorio, que si bien es cierto constituye una actuación
administrativa especial tiene un carácter general para aquellas autoridades que
tienen encomendadas la competencia de imponer sanciones ante la ocurrencia
de infracciones administrativas. Lo anterior significa que, ante los vacíos o
lagunas que se presenten en las actuaciones contractuales de carácter
sancionatorio (en este caso la declaratoria de incumplimiento) la autoridad
administrativa debe llenarlos, en primer lugar, con las disposiciones de la ley
1437 de 2011 que regulan lo referente al procedimiento administrativo
sancionatorio (artículos 47 a 52) y, sólo en aquellos eventos en los que las
lagunas sigan presentándose, acudir al procedimiento administrativo general
consagrado en el mismo cuerpo normativo.
En los anteriores términos tuvo oportunidad de pronunciarse el H. Consejo de
Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Subsección C,
Consejero Ponente: ENRIQUE GIL BOTERO en sentencia del veintidós (22) de
octubre de dos mil doce (2012) dentro del proceso con Radicación número:
05001-23-24-000-1996-00680-01(20738), Actor: SOCIEDAD VELEZ MESA Y
CIA LTDA., Demandado: EMPRESAS PUBLICAS DE MEDELLIN, Referencia:
ACCIÓN DE CONTROVERSIAS CONTRACTUALES.

Vistas así las cosas, el procedimiento a aplicar en virtud de la potestad

sancionatoria Contractual del Estado no puede ser única y exclusivamente el
señalado en el artículo 86 de la ley 1474 de 2011; sino que en el curso de la
actuación debe darse aplicación a las siguientes reglas establecidas en los
artículos 47 a 52 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo
Contencioso Administrativo que a la letra enseñan:

Artículo  47. Procedimiento administrativo sancionatorio. Los procedimientos

administrativos de carácter sancionatorio no regulados por leyes especiales o por el
Código Disciplinario Único se sujetarán a las disposiciones de esta Parte Primera del
Código. Los preceptos de este Código se aplicarán también en lo no previsto por
dichas leyes.

Las actuaciones administrativas de naturaleza sancionatoria podrán iniciarse de

oficio o por solicitud de cualquier persona. Cuando como resultado de
averiguaciones preliminares, la autoridad establezca que existen méritos para
adelantar un procedimiento sancionatorio, así lo comunicará al interesado.
Concluidas las averiguaciones preliminares, si fuere del caso, formulará cargos
mediante acto administrativo en el que señalará, con precisión y claridad, los
hechos que lo originan, las personas naturales o jurídicas objeto de la investigación,
las disposiciones presuntamente vulneradas y las sanciones o medidas que serian
procedentes Este acto administrativo deberá ser notificado personalmente a los
investigados. Contra esta decisión no procede recurso.

Los investigados podrán, dentro de los quince (15) días siguientes a la notificación
de la formulación de cargos, presentar los descargos y solicitar o aportar las
pruebas que pretendan hacer valer. Serán rechazadas de manera motivada, las
inconducentes, las impertinentes y las superfluas y no se atenderán las practicadas
ilegalmente.

Parágrafo. Las actuaciones administrativas contractuales sancionatorias,

incluyendo los recursos, se regirán por lo dispuesto en las normas especiales sobre
la materia.

Artículo  48. Período probatorio. Cuando deban practicarse pruebas se señalará

un término no mayor a treinta (30) días. Cuando sean tres (3) o más investigados o
se deban practicar en el exterior el término probatorio podrá ser hasta de sesenta
(60) días.

Vencido el período probatorio se dará traslado al investigado por diez (10) días para
que presente los alegatos respectivos.

Artículo 49. Contenido de la decisión. El funcionario competente proferirá el acto

administrativo definitivo dentro de los treinta (30) días siguientes a la presentación
de los alegatos.
El acto administrativo que ponga fin al procedimiento administrativo de carácter
sancionatorio deberá contener:

1. La individualización de la persona natural ó jurídica a sancionar.

2. El análisis de hechos y pruebas con base en los cuales se impone la sanción.

3. Las normas infringidas con los hechos probados.

4. La decisión final de archivo o sanción y la correspondiente fundamentación.

Artículo 50. Graduación de las sanciones. Salvo lo dispuesto en leyes

especiales, la gravedad de las faltas y el rigor de las sanciones por infracciones
administrativas se graduarán atendiendo a los siguientes criterios, en cuanto
resultaren aplicables:

1. Daño o peligro generado a los intereses jurídicos tutelados.

2. Beneficio económico obtenido por el infractor para sí o a favor de un tercero.

3. Reincidencia en la comisión de la infracción.

4. Resistencia, negativa u obstrucción a la acción investigadora o de supervisión.

5. Utilización de medios fraudulentos o utilización de persona interpuesta para

ocultar la infracción u ocultar sus efectos.

6. Grado de prudencia y diligencia con que se hayan atendido los deberes o se

hayan aplicado las normas legales pertinentes.

7. Renuencia o desacato en el cumplimiento de las órdenes impartidas por la

autoridad competente

8. Reconocimiento o aceptación expresa de la infracción antes del decreto de

pruebas.

Artículo 51. De la renuencia a suministrar información. Las personas

particulares, sean estas naturales o jurídicas, que se rehúsen a presentar los
informes o documentos requeridos en el curso de las investigaciones
administrativas, los oculten, impidan o no autoricen el acceso a sus archivos a los
funcionarios competentes, o remitan la información solicitada con errores
significativos o en forma incompleta, serán sancionadas con multa a favor del
Tesoro Nacional o de la respectiva entidad territorial, según corresponda, hasta de
cien (100) salarios mínimos mensuales legales vigentes al momento de la
ocurrencia de los hechos. La autoridad podrá imponer multas sucesivas al renuente,
en los términos del artículo 90 de este Código.

La sanción a la que se refiere el anterior inciso se aplicará sin perjuicio de la

obligación de suministrar o permitir el acceso a la información o a los documentos
requeridos.

Dicha sanción se impondrá mediante resolución motivada, previo traslado de la

solicitud de explicaciones a la persona a sancionar, quien tendrá un término de diez
(10) días para presentarlas.
 La resolución que ponga fin a la actuación por renuencia deberá expedirse y
notificarse dentro de los dos (2) meses siguientes al vencimiento del término para
dar respuesta a la solicitud de explicaciones. Contra esta resolución procede el
recurso de reposición, el cual deberá interponerse dentro de los cinco (5) días
siguientes a la fecha de la notificación.

Parágrafo. Esta actuación no suspende ni interrumpe el desarrollo del

procedimiento administrativo sancionatorio que se esté adelantando para establecer
la comisión de infracciones a disposiciones administrativas.

Artículo 52. Caducidad de la facultad sancionatoria. Salvo lo dispuesto en

leyes especiales, la facultad que tienen las autoridades para imponer sanciones
caduca a los tres (3) años de ocurrido el hecho, la conducta u omisión que pudiere
ocasionarlas, término dentro del cual el acto administrativo que impone la sanción
debe haber sido expedido y notificado. Dicho acto sancionatorio es diferente de los
actos que resuelven los recursos, los cuales deberán ser decididos, so pena de
pérdida de competencia, en un término de un (1) año contado a partir de su debida
y oportuna interposición. Si los recursos no se deciden en el término fijado en esta
disposición, se entenderán fallados a favor del recurrente, sin perjuicio de la
responsabilidad patrimonial y disciplinaria que tal abstención genere para el
funcionario encargado de resolver.

Cuando se trate de un hecho o conducta continuada, este término se contará desde

el día siguiente a aquel en que cesó la infracción y/o la ejecución.

La sanción decretada por acto administrativo prescribirá al cabo de cinco (5) años
contados a partir de la fecha de la ejecutoria.

En el presente evento, la actuación se limitó única y exclusivamente a la

citación de una audiencia y el desarrollo de la misma, en la que por demás no
pude asistir, sin que se me brindara la oportunidad de justificar mi inasistencia,
violando con ello el debido proceso y la fundamental garantía del derecho de
defensa al cercenarse la posibilidad de presentar pruebas, controvertir las
introducidas a la actuación, presentar alegatos y demás.

Así las cosas bajo esta causal denominada Vicios de Procedimiento se

solicita la revocatoria del acto recurrido al no haberse garantizado mis
derechos fundamentales al debido proceso y la defensa.

2. Falsa motivación.
De acuerdo con el artículo 137 del Código de Procedimiento Administrativo y
de lo Contencioso Administrativo, la nulidad de los actos administrativos
procede cuando se infrinjan las normas en que debían fundarse, cuando han
sido expedidos por funcionarios u organismos incompetentes, o en forma
irregular, o con desconocimiento del derecho de audiencia y defensa, o
mediante falsa motivación o con desviación de las atribuciones propias del
funcionario o corporación que los profirió.

Sobre la Falsa Motivación el H. Concejo de Estado ha dicho que es el vicio que

afecta el elemento causal del acto administrativo, referente a los antecedentes
legales y de hecho previstos en el ordenamiento jurídico para provocarlo, es
decir, que las razones expuestas por la Administración al tomar la decisión,
sean contrarias a la realidad. La causa o motivo de los actos administrativos
(elemento causal) se conforma de los fundamentos de hecho y de derecho que
son los que determinan la decisión que la Administración adopta, así cuando
existe falsa motivación, se entiende que la sustentación fáctica en que se
apoya no corresponde a la realidad. (CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCION CUARTA, Consejero ponente: HUGO
FERNANDO BASTIDAS BÁRCENAS, Bogotá, D.C., Dieciséis (16) de septiembre de dos
mil diez (2010). Radicación número: 25000-23-27-000-2005-00279-01(16772), Actor:
SOCIEDAD DE INTERMEDIACION ADUANERA - COLADUANAS S.A., Demandado:
DIRECCION DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES).

En el presente evento se motiva el acto recurrido en la supuesta omisión en la

que incurrí por no haber reportado en el SIVIGILA la semana 37
correspondiente a los días 7, 8, 9, 10, 11, 12 y 13 de septiembre de 2014 pese
a que dicha competencia me había sido otorgada en el Contrato de Prestación
de Servicios Profesionales y de Apoyo a la Gestión de la Administración número
25 del 9 de julio de 2014. No obstante lo anterior debe indicarse que para la
fecha en que debía reportarse tal información, esto es, durante la semana
siguiente; ya la suscrita no prestaba servicios a la Administración en virtud de
la terminación bilateral que de dicho contrato ocurrió el día 12 de septiembre
de 2014.

En efecto, para esa fecha y previa mí solicitud, la señora Alcaldesa Municipal

aceptó en forma verbal la terminación bilateral del contrato de servicios que yo
misma propuse y en tal virtud dispuso que se entregarán los elementos y
acciones pendientes del contrato, situación que ocurriera el día 12 de
septiembre de 2014 tal y como lo demuestra el acta de entrega firmada entre
la supervisora del contrato y la suscrita; documento que reposa en la actuación
pero que ningún reparo le ocupó al momento de imponerse una sanción a
todas luces ilegal.

Corolario de lo anterior es que el acto recurrido acusa una falsa motivación,

pues se declara el incumplimiento parcial de un contrato por hechos acaecidos
con posterioridad a la fecha en que ya se había aceptado su terminación en
forma bilateral.

Así las cosas bajo esta causal denominada Falsa Motivación se solicita la
revocatoria del acto recurrido por generarse un vicio que decanta la nulidad del
mismo acorde con los dictados del artículo 137 del Código de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.

PRUEBAS

Solicito se decreten como pruebas para la resolución de este recurso las

siguientes:

Documental Anexa:
Anexo copia del Acta de Entrega suscrita el día 12 de septiembre de 2014 por
la señora Islanda Rivera Arias y la suscrita.
Testimonial:
Con el fin de acreditar los hechos sustento del recurso le solicito se decrete y
practique la declaración de la señora Islanda Rivera Arias, quien ejerce el
Cargo de Directora Local de Salud del Municipio de Aguadas y se ubica en esa
Dependencia, para tal fin le solicito se señale fecha y hora que se me notifique
con antelación.

En los anteriores términos dejo formulado y sustentado el recurso de

reposición en frente de la Resolución número 310 del 16 de octubre de 2014,
acto administrativo que entre otras cosas dispuso “el incumplimiento parcial
del Contrato de Prestación de Servicios Profesionales y de Apoyo a la Gestión
de la Administración No. 25 del 9 de julio de 2014”.

Cordialmente,

JULIA ELSA GIRALDO HERRERA

C.C. 24.363.719