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CONSTITUCIONAL COLOMBIANA.
ESPECIALIZACIÓN EN DERECHO
CONSTITUCIONAL
Introducción:
El presente artículo tiene como finalidad fijar unos criterios en causado entorno
a la problemática social, y por ende a la dimensión ética sobre la protección de la
mujer en estado de indefensión social y, el aspecto jurídico y las decisiones
compatibles o incompatibles sobre los factores externos.
Para ello nos vamos a apropiar de un tema relevante realizado por el doctor
Fernando Guerrero Cárdenas, en donde en un escrito por demás minucioso y puntual
realiza una reflexión desde la dimensión ética del derecho al nacer: hacia una ley
para el más débil.
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EL ABORTO, SU DESPENALIZACIÓN EN COLOMBIA Y EL RECONOCIMIENTO DE LA CORTE
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para interrumpir el embarazo, y simplemente dio cabida a que los tiempos que se
manejaron en esa interrupción fueran limitados en el tercer trimestre.
No nos sorprende que ante esta decisión, se presentaran situaciones de
objeción de conciencia donde las instituciones prestadoras de salud consideraran
su práctica y de una u otra manera el cumplimiento de tal decisión fue débil en su
misma praxis.
No queremos hacer un análisis de estadísticas sin embargo es de
considerar que en Colombia más del 50% de todos los embarazos no son
intencionados y la mitad de ellos termine en aborto. 30 de cada 100 mujeres de
15 a 44 años abortan; el ventidos por ciento entre 45 y 490 años y el diecinueve
como cuatro por ciento entre los 50 y 55 años y el cuarenta y cuatro punto cinco
por ciento de las adolescentes embarazadas han abortado. Pero observemos las
causas, la tercera parte de todas lo hicieron presionadas por el compañero. De
manera que la tasa de mortalidad por causas diferentes a la violencia, es de
92/100.000 son muertes maternas. Debemos concluir que el aborto inducido es
un problema de salud pública, un problema social y por ende un problema
económico para los sistemas de salud.
Ahora observemos el discurrir jurídico en torno a las posiciones que ha
tenido nuestro sistema legal colombiano y para ello es necesario hacer una
sinopsis cronológica a partir de los criterios de temporalidad que creemos se
deben tomar en cuenta para obtener unos resultados y así entrar en su conclusión
y análisis de su discusión
Sentencia C-1299/05 Magistrado Ponente: Dr. Álvaro Tafur Galvis
Resumen de hechos: La ciudadana Mónica del Pilar Roa López, demandó
el artículo 122 de la Ley 599 de 2000 por inconstitucional, ya que vulnera
el preámbulo y los artículos 1º, 11, 12, 13, 16, 42, 43, 49 y 93, núm. 2º de la
Constitución Política. Pide que la corte declare inexequible el artículo 122
vigente. Solicita, que ese artículo tenga constitucionalidad condicionada,
para que la penalización del aborto tenga 3 excepciones. Las cuales son: 1)
En peligro la vida o la salud de la mujer; 2) El embarazo sea el resultado de
conducta constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento, de
inseminación artificial o transferencia de óvulo fecundado no consentidas y
3) Grave malformación del feto incompatible con la vida extrauterina.
Ratio decidendi: La Corte puede declararse inhibida para emitir decisión de
fondo, por existir ineptitud sustancial de la demanda “amparada en la
ausencia de concepto claro y directo de la violación”. Resuelve: Primero
rechazar por improcedentes las solicitudes de nulidad formuladas por los
ciudadanos. Segundo, la Corte se declara Inhibida para emitir
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vida y salud de la madre. Sin embargo, debido a que existe una carencia
actual de objeto, la Corte resuelve para poder garantizar el acceso a la IVE
para que no se repitan este tipo de casos. Resuelve Primero confirmar la
sentencia del juzgado, debido a la carencia actual del objeto. Segundo
exhortar al Congreso de la República para que legisle, regulando el derecho
fundamental a la IVE, para garantizar la protección de los derechos
fundamentales de las mujeres y buscando eliminar las barreras aún
existentes para el acceso a la IVE. Tercero, ordenar al Ministerio de Salud y
Protección Social que, en el término de seis (6) meses, contados desde la
notificación de esta providencia, emita una regulación única en la cual se
garantice la interrupción voluntaria del embarazo en los casos
despenalizados en la sentencia C-355 de 2006. En esta sentencia SU-096/18
se pueden evidenciar las mimas barreras para impedir que las mujeres
puedan acceder a su derecho fundamental de la IVE en las tres causales
establecidas. Aunque, la Corte no pudo decidir como tal sobre el caso,
debido a que existía una carencia actual de objeto. En su resuelve solicita al
congreso legislar para poder garantizar los derechos a las mujeres y
también solicita una regulación para que las EPS cumplan con lo estipulado
en la sentencia C-355 de 2006. La Corte sigue en la misma línea. 10
Magistrado Ponente: Dr. Antonio José Lizarazo Ocampo
Resumen de hechos:
Consideraciones de la Corte
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Ratio Decidendi:
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Dicho lo anterior lo que se concluyo fue que el delito del aborto está
tutelando la vida e integridad de la mujer, ya que estas prácticas ponen en
peligro su integridad y son en alto grado causa de mortalidad.
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Además, nos presenta tres tipos de aborto los cuales no son punibles,
clasificándolos de la siguiente manera:
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Fuente:
Imagen toda de
internet
Cuando hablamos de despenalización‖ consideramos que el derecho penal
y la misma Corte Constitucional utilizan este término (despenalización) fijado
como se anuncia anteriormente en la Sentencia C-355 de 2006, lo que en
realizad analizamos es que allí no se despenalizó una conducta, ni siquiera
parcialmente, sino que se agregaron o impusieron causales específicas de
justificación que lo que buscaban era dejar sin pena una conducta delictiva,
consideramos que la Corte constitucional da a estas circunstancias
excepcionales la conducta de abortar ya no es antijurídica y culpable 5.
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Esta premisa sirvió de base para concluir que las medidas orientadas a
proteger el valor de la vida del nasciturus no pueden significar atentar contra
los derechos de la mujer gestante entre los cuales se encuentran el derecho a
gozar de modo pleno de sus derechos en materia de salud sexual y
reproductiva. El proteger el valor de la vida del nasciturus hasta el extremo de
penalizar toda interrupción del embarazo sería una “protección absoluta” de la
vida del feto, lo cual en algunas circunstancias podría violar los derechos
fundamentales de la mujer embarazada.7. (citar xxxx texto dr. Fernando)
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Los modelos de permisos para la realización del aborto deben tener como
requisito la determinación de un profesional de la salud y una ponderación
entre el peligro a la vida, el peligro a la salud física, psíquica, social, estrés
emocional, situación socio-económica, violación, malformaciones
incompatibles con la vida en los siguientes países: Alemania entre 1976
hasta 1992, España desde 1985 hasta principios de 2010, Italia desde 1979
hasta la fecha, Francia desde 1975 hasta 2001, en Inglaterra desde 1967 y el
último país en incorporar estas características fue Colombia desde el año
2006.
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aplicables los artículos 325 y 325 bis del Código Penal, para el caso que la
mujer cumpla con los requisitos que se establecen en los artículos siguientes
y se realice durante las primeras doce semanas de gravidez. (Ley 18978 del
2012, art. 2)”. Siendo este el primer país latinoamericano que relacionamos,
podemos decir que se ha venido dando un proceso de cambio que está
influyendo en el continente, con una despenalización del aborto, una
reglamentación clara y específica10
Como nos dimos cuenta, ya son varios los países a nivel mundial que se
han pronunciado sobre el aborto, ahora bien, en Colombia creemos que las
condiciones actuales para la interrupción voluntaria del embarazo no son las
apropiadas, aun con la existencia de las tres causales que señaló la Corte
Constitucional, ya que derechos fundamentales como el derecho a la vida, a
la salud, a la autonomía sexual y reproductiva, a la integridad, dignidad
humana y al libre desarrollo de la personalidad entre otros, se ven vulnerados
en las mujeres que desean realizar este procedimiento, omitiendo el Estado,
ejercer la protección efectiva de los mismos.
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Sentencia de tutela: Sentencia C-088 de 2020 (Sentencia punto de partida para reconstruir la línea).
Criterio de selección: Sentencia más reciente, relacionada con la demanda de inconstitucionalidad
contra norma que tipifica el aborto, teniendo razones claras, ciertas, específicas, pertinentes y
suficientes hacia el concepto de violación y la razón por la cual la Corte Constitucional es competente.
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Auto 038 de 2012: Indica que la Sentencia C-355 de 2006 señala los
casos despenalizados por la Corte, que
comportan un derecho de carácter fundamental
perteneciente a la categoría de los derechos
reproductivos13.
tutela de más de 1200 mujeres; se trató como
solicitud de protección del derecho a la
Sentencia T-627/2012 información de los derechos sexuales y
reproductivos del derecho a la IVE.14
El Decreto 4444 de 2006 el acceso de atención a
la salud de la mujer gestante en cuanto a casos
que sean factibles para la interrupción voluntaria
del embarazo que nacen subjetivamente de las
causales de despenalización del aborto
enunciadas en la C- 355 de 2006. En este caso,
Sentencia SU -096/18
cumplía con las causales de malformación de
feto y riesgo de la vida y salud de la madre. Sin
embargo, debido a que existe una carencia actual
de objeto, la Corte resuelve para poder garantizar
el acceso a la IVE para que no se repitan este tipo
de casos.
Sentencia C-088/2020 En el caso que estudia la Sala no se encuentra
satisfecho el requisito de especificidad, pues la
demandante no demostró de manera concreta y
contundente cómo el artículo 122 del Código
Penal, “tal como fue interpretado en la Sentencia
C-355 de 2006”, vulnera preceptos
constitucionales. Debe entenderse que el juicio
de constitucionalidad se fundamenta en la
necesidad de establecer si realmente existe una
oposición objetiva y verificable entre el
contenido de la ley y el texto de la Constitución,
resultando inadmisible que se deba resolver
sobre su inexequibilidad a partir de argumentos
“vagos, indeterminados, indirectos, abstractos y
globales” que no se relacionan concreta y
directamente con la disposición que se acusa,
esto es, para el caso bajo estudio, el artículo 122
del Código Penal. Esta omisión de concretar la
acusación impide que se desarrolle la discusión
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Conclusión:
En nuestro sistema social y penal el aborto es una perspectiva de
conflicto, puesto que fija posiciones que contraponen los partícipes de la
comunidad. Y no hay posibilidad de que las personas perciban y entiendan de la
misma forma las múltiples circunstancias y consecuencias. El aborto se concibe
como un conflicto entre la sociedad que conlleva su determinación de penalizarlo
o despenalizarlo. Y la mujer que aborta se enfrenta a consecuencias sociales,
jurídicas y psicológicas. Debemos también considerar que las desigualdades
sociales, como consecuencia de la pobreza y el desamparo estatal y que emana
de un estado que no ofrece garantías en las mujeres genera consecuencias que
son propiamente inherentes a la desprotección social.
Textualizando a Zaffaroni (2003:36) donde manifiesta “Se aborda el
delito desde paradigmas menos retributivos observándolos como un conflicto.
Sosteniendo que es casi un equívoco lingüístico el que lleva a que se hable de “el
delito” cuando es de toda evidencia que este no existe, pues onticamente solo
existen conflictos arbitrariamente seleccionados, conjunto muy heterogéneo de
hipótesis conflictivas que con buena voluntad puede llamarse delitos.
Luego en el sistema penal por definición estructural falta el titular del
bien afectado, como en el aborto, pero el poder del sistema no puede evitar
cobrar la culpa, sin poner en crisis su propio ejercicio de poder. Modelo punitivo
que no resuelve los conflictos, si no que se limita a imponer una pena, sin
considerar la necesidad de la víctima. El conflicto queda colgado hasta que se
disuelve, no se resuelve Zaffaroni (2003:37).
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BalcazarGonzalez-Andres-2010.pdf?sequence=1
https://repository.urosario.edu.co/bitstream/handle/10336/1956/
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1501-3500-1-SM.pdf
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