Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
1.1.- INTRODUCCIÓN.-
El artículo 1 de la Ley Orgánica del Notariado de 28 de mayo de 1.862 dice que:
“El Notario es el funcionario público autorizado para dar fe, conforme a las leyes, de los contratos y
demás actos extrajudiciales.
Habrá en todo el Reino una sola clase de estos funcionarios."
1º) Concepto.
El artículo 1 del Reglamento Notarial dispone que:
“Los notarios son a la vez funcionarios públicos y profesionales del Derecho, correspondiendo a este
doble carácter la organización del Notariado.
Como funcionarios ejercen la fe pública notarial, que tiene y ampara un doble contenido:
a) En la esfera de los hechos, la exactitud de los que el notario ve, oye o percibe por sus sentidos.
b) Y en la esfera del Derecho, la autenticidad y fuerza probatoria de las declaraciones de voluntad de
las partes en el instrumento público redactado conforme a las leyes.
Como profesionales del Derecho tienen la misión de asesorar a quienes reclaman su ministerio y
aconsejarles los medios jurídicos más adecuados para el logro de los fines lícitos que aquellos se proponen
alcanzar."
Así pues, el Reglamento Notarial consagra al Notario, primero como funcionario y luego como
profesional del Derecho. Estos dos caracteres, profesional y funcionarial, que explican la especificidad de la
función notarial son inescindibles.
1/49
regímenes totalitarios de la Europa del Este, ha experimentado una gran expansión, al optar por este sistema
la mayoría de estos países.
Como ejemplo baste señalar que de los 25 Estados que a día de hoy integran la Unión Europea, 19
pertenecen al sistema de Notariado latino-germánico. Portugal que, tras más de 40 años de mantener un
sistema funcionarial puro, ha retornado al sistema de notariado latino.
.- Emitir en juicio de legalidad del acto documentado, control de legalidad que reconoce el artículo 17
bis de la Ley del Notariado, introducido por la Ley de 27 de diciembre de 2.001, que le dota de una fuerte
presunción de validez que sólo es impugnable en juicio de forma concluyente, y...
.- Autorizar y dar fe de los contratos y demás actos extrajudiciales, de los hechos y declaraciones de
las partes contenidas en el instrumento público.
.- En definitiva la función notarial contribuye decisivamente a dar seguridad al tráfico jurídico que el
artículo 9.3 de la Constitución Española de 27 de diciembre de 1.978 consagra como uno de los principios
fundamentales de nuestro ordenamiento jurídico.
1.3.- FUNDAMENTO.-
En cuanto al fundamento de la función notarial ha intentado explicarse por varias teorías, siendo las
más destacadas las siguientes:
a) Teoría de la fe pública, que es la más antigua y clásica, y señala que la fe pública es un atributo de
la soberanía que se encuentra delegada en los Notarios, y consiste en que éstos dan certeza y eficacia a los
actos en que intervienen a modo de testigos públicos. Esta teoría:
.- Parece recogerla el art. 2 del Reglamento Notarial de 2 de Junio de 1.944, cuando dice
que:
“Al Notariado corresponde íntegra y plenamente el ejercicio de la fe pública, en cuantas relaciones de
Derecho privado traten de establecerse o declararse sin contienda judicial”.
.- Pero es criticada por la doctrina moderna, que la tacha de incompleta, pues no explica
totalmente la complejidad de la función notarial, que va más allá de la mera fedación.
b) Teoría de la Jurisdicción Voluntaria, que surge con la consideración histórica del Notario como juez
de procesos simulados, a modo de “in iure cessio”. Teoría que:
.- Parece recoger el artículo 3 del Reglamento Notarial, cuando dice que: “El Notariado, como
órgano de jurisdicción voluntaria, no podrá actuar nunca sin previa rogación de sujeto interesado,
excepto en casos especiales legalmente fijados”. Y que refuerza la propia Ley de Jurisdicción
Voluntaria al atribuir al Notariado competencia en varios de sus expedientes relativos a derechos
reales, obligaciones, sucesiones, y los que afecten al derecho mercantil y al marítimo.
.- Pero es criticada por GONZÁLEZ PALOMINO, que indica que la única conexión entre el
Juez y el Notario son las informaciones “ad perpetuam”, materia de las actas de notoriedad.
2/49
c) Teoría de la forma pública, seguida por NÚÑEZ LAGOS o GONZÁLEZ PALOMINO, que considera
que las ventajas de la forma escrita son mayores cuando interviene un funcionario público, y por ello el
Estado encomienda permanentemente a los Notarios la función de dar forma a los negocios jurídicos, siendo
así el Derecho Notarial un “Derecho de la forma”.
e) Por último, existen Teorías sincréticas, a las que responde la Resolución del Parlamento Europeo
de 18 de enero de 1.994, cuando dice que la actividad del Notario se caracteriza por una delegación parcial
de la soberanía del Estado, que garantiza el servicio público de la elaboración de instrumentos y la legalidad y
autenticidad, y fuerza ejecutoria y probatoria de éstos, así como el asesoramiento previo, imparcial, prestado
a las partes interesadas, con miras a descongestionar los Tribunales.
El requerimiento exige:
.- Un sujeto interesado, lo cual implica un interés legítimo, para las actas y las copias, y la
legitimación y capacidad necesarias para las escrituras.
.- Un asunto determinado, que no puede referirse a hechos percibidos por el Notario antes de
la rogación, ni a otros diferentes al objeto del requerimiento, ni a requerimientos genéricos.
b) Principio de libre elección de Notario: En este sentido, dispone el artículo 3.2 RN que:
“Los particulares tienen el derecho de libre elección de notario sin más limitaciones que las previstas
en el ordenamiento jurídico. La condición de funcionario público del notario impide que las Administraciones
Públicas o los organismos o entidades que de ellos dependan puedan elegir notario, rigiendo para ellos lo
dispuesto en el artículo 127 de este Reglamento.”
El artículo 2 de la Ley Orgánica del Notariado de 28 de mayo de 1.862 establece que “El Notario que,
requerido para dar fe de cualquier acto público o particular extrajudicial, negare sin justa causa la intervención
de su oficio, incurrirá en la responsabilidad a que hubiere lugar con arreglo a las leyes”.
3/49
De otra parte el Notario actúa como funcionario, ejerciendo la fe pública notarial, que le impone el
deber de imparcialidad.
e) Principio de control de la legalidad: De todo lo dicho, se deduce que el Notario, para autorizar el
instrumento público debe emitir un juicio de legalidad del acto y del documento redactado, con el fin de que
sea un título apto para el tráfico jurídico.
4/49
El artículo 317 LEC enumera los documentos que se consideran públicos “a efectos de prueba en el
proceso”. Incluye, dentro de los mismos, a “los autorizados por Notario con arreglo a Derecho” y “los
intervenidos por notario y las certificaciones de las operaciones en que hubiesen intervenido, expedidas por
ellos con referencia al Libro registro que deben llevar conforme a derecho”.
En cuanto a la fuerza probatoria, el artículo 319 dispone que “...los documentos públicos...harán
prueba plena del hecho, acto o estado de cosas que documenten, de la fecha en que se produce esa
documentación y de la identidad de los fedatarios y demás personas que, en su caso, intervengan en ella”.
No obstante, conviene tener en cuenta que según reiterada jurisprudencia el documento público no
garantiza la veracidad intrínseca de las declaraciones realizadas ante notario; y, por otra parte, el sistema
probatorio es, de hecho, un sistema de libre apreciación judicial, de modo que el documento público no
vincula al juez. En todo caso, es importante destacar que sí desplaza sobre la parte contraria la carga de la
prueba en juicio, inversión del onus probandi que en la práctica puede ser decisiva para resolver el conflicto.
5/49
previsto en el artículo 25.1 y en el anexo III del Reglamento (CE) n.º 805/2004. De dicha expedición dejará
constancia mediante nota en la matriz o póliza, y archivará el original que circulará mediante copia.
Corresponderá al notario en cuyo protocolo se encuentre el título ejecutivo europeo certificado expedir el
relativo a su rectificación por error material y el de revocación previstos en el artículo 10.1 del Reglamento
(CE) n.º 805/2004, así como el derivado de la falta o limitación de ejecutividad, según se establece en el
artículo 6.2 y en el anexo IV del mismo reglamento. Se exceptúa la pérdida de ejecutividad derivada de una
resolución judicial, para cuya certificación se estará al apartado 1 de esta disposición adicional. En todo caso,
deberá constar en la matriz o póliza la rectificación, revocación, falta o limitación de ejecutividad. La negativa
del notario a la expedición de los certificados requeridos podrá ser impugnada por el interesado ante la
Dirección General de los Registros y del Notariado por los trámites del recurso de queja previsto en la
legislación notarial. Contra la resolución de este órgano directivo podrá interponerse recurso, en única
instancia, ante el juez de primera instancia de la capital de la provincia donde tenga su domicilio el notario, el
cual se resolverá por los trámites del juicio verbal.
c) La forma y la protección de los consumidores.- Conviene destacar asimismo el papel que juega la
forma en el Derecho de Consumo como pone de relieve el art. 63 de la Ley General para la Defensa de los
Consumidores y Usuarios y otras leyes complementarias.
Se emplea la expresión “escritura constitutiva” para hacer referencia a que la escritura constituye una
situación jurídica nueva entre las partes como consecuencia de que éstas emiten ante el notario una nueva
declaración de voluntad negocial. Cumplir la forma pública no consiste sólo en firmar un papel, sino que hay
un nuevo consentimiento y, por tanto, un nuevo negocio. ¿Qué ocurre en caso de discrepancia con el negocio
anterior? La cuestión es compleja y ha dado lugar a diversas posturas doctrinales: la renovatio contractus de
NÚÑEZ LAGOS; la distinción entre negocio y documento de GONZÁLEZ PALOMINO; la preferencia por la
voluntad de las partes de CÁMARA. DÍEZ-PICAZO, parte de que el documento notarial posterior no es un
simple acto de carácter instrumental ni confirmativo, sino que contiene un nuevo contrato que sustituye al
anterior. Y, por tanto, salvo que la escritura posterior cumpla una función estricta de reconocimiento, la
interpretación sensu contrario del artículo 1.224 del Código Civil conduce a dar preferencia al negocio
escriturado, que sustituye al negocio primario, criterio que sigue la STS 3 de noviembre de 1.982.
Distinta de la escritura constitutiva es la escritura recognoscitiva a que se refiere el artículo 1.224 del
Código Civil, según el cual “las escrituras de reconocimiento de un acto o contrato nada prueban contra el
documento en que éstos hubiesen sido consignados, si, por exceso u omisión, se apartaren de él, a menos
que conste expresamente la novación del primero”. Por tanto, en este caso la escritura no contiene una
voluntad negocial sino sólo un reconocimiento de un negocio preexistente y, por tanto, su valor es
exclusivamente probatorio, no negocial, a diferencia de la escritura constitutiva.
6/49
societario (arts. 107 y ss RRM) y puede ser frecuente en compraventas que se formalizan inicialmente en
documento privado.
En canto a sus requisitos: subjetivamente, la escritura tiene que ser otorgada por las mismas partes
que formalizaron el documento privado o por sus representantes con poder bastante en el momento de la
elevación. Si alguna de las partes ha fallecido, por sus herederos, como recuerda la DGRN. En cuanto a la
formalización, por su propia naturaleza, el notario no puede alterar el contenido del documento privado, pero
sí debe complementarlo y realizar su control de legalidad ordinario, tal como se desprende del artículo 147
RN.
El efecto fundamental es que mediante la elevación, el documento privado queda convertido en
público y, por tanto, desde la fecha del otorgamiento, surte los efectos típicos de un documento público
notarial, tanto procesales como sustantivos y fiscales.
Por tanto los medios de reproducción de la palabra, la imagen y el sonido no son documentos en sí,
ya que tienen un distinto tratamiento procesal.
La RAE lo define como “Diploma, carta, relación u otro escrito que ilustra acerca de algún hecho,
principalmente de los históricos.”
I. Documentos públicos.
1º) Concepto.
Según el art. 1216 CC: "Son documentos públicos los autorizados por un Notario o empleado público
competente, con las solemnidades requeridas por la ley."
7/49
-- Intervención del funcionario que presta autenticidad.
-- Competencia del Notario o funcionario.
-- Concurrencia en el documento, de las solemnidades prescritas por la ley.
2º) Clases.
El art. 317 de la LEC (Ley 1/2000 de 7 de enero) establece que, a efectos de prueba en el proceso,
se consideran documentos públicos:
1.º Las resoluciones y diligencias de actuaciones judiciales de toda especie y los testimonios que de
las mismas expidan los Letrados de la Administración de Justicia.
2.º Los autorizados por notario con arreglo a derecho.
3.º Los intervenidos por Corredores de Comercio Colegiados y las certificaciones de las operaciones
en que hubiesen intervenido, expedidas por ellos con referencia al Libro Registro que deben llevar conforme a
derecho (Ahora son los notarios, desde la fusión de los dos cuerpos en Octubre de 2.000).
4.º Las certificaciones que expidan los Registradores de la Propiedad y Mercantiles de los asientos
registrales.
5.º Los expedidos por funcionarios públicos legalmente facultados para dar fe en lo que se refiere al
ejercicio de sus funciones.
6.º Los que, con referencia a archivos y registros de órganos del Estado, de las Administraciones
públicas o de otras entidades de Derecho público, sean expedidos por funcionarios facultados para dar fe de
disposiciones y actuaciones de aquellos órganos, Administraciones o entidades.
Art. 1.217 CC: "Los documentos en que intervenga Notario público se regirán por la legislación
notarial".
Art. 1.218 CC: "Los documentos públicos hacen prueba, aun contra tercero, del hecho que motiva su
otorgamiento y de la fecha de éste.
También harán prueba contra los contratantes y sus causahabientes, en cuanto a las declaraciones
que en ellos hubiesen hecho los primeros."
Art. 1219 CC: "Las escrituras hechas para desvirtuar otra escritura anterior entre los mismos
interesados, sólo producirá efecto contra terceros cuando el contenido de aquéllas hubiese sido anotado en el
Registro público competente o al margen de la escritura matriz y del traslado o copia en cuya virtud hubiera
procedido el tercero."
8/49
5º) Regulación en la Ley de Enjuiciamiento Civil.
a) Modo de producción de la prueba por documentos públicos. (art. 318 L.E.C.)
“Los documentos públicos tendrán la fuerza probatoria establecida en el artículo 319 si se aportaren
al proceso en original o por copia o certificación fehaciente, ya sean presentadas éstos en soporte papel o
mediante documento electrónico, o si, habiendo sido aportado por copia simple, en soporte papel o imagen
digitalizada, conforme a lo previsto en el artículo 267, no se hubiere impugnado su autenticidad.” (reformado
por Ley 41/2007, de 7 de diciembre.”
3. En materia de usura, los tribunales resolverán en cada caso formando libremente su convicción sin
vinculación a lo establecido en el apartado primero de este artículo.
c) Impugnación del valor probatorio del documento público. Cotejo o comprobación. (art. 320 L.E.C.)
1. Si se impugnase la autenticidad de un documento público, para que pueda hacer prueba plena se
procederá de la forma siguiente:
1.º Las copias, certificaciones o testimonios fehacientes se cotejarán o comprobarán con los
originales, dondequiera que se encuentren, ya se hayan presentado en soporte papel o electrónico,
informático o digital.
2.º Las pólizas intervenidas por corredor de comercio colegiado se comprobarán con los asientos de
su Libro Registro.
2. El cotejo o comprobación de los documentos públicos con sus originales se practicará por el letrado
de la Administración de Justicia, constituyéndose al efecto en el archivo o local donde se halle el original o
matriz, a presencia, si concurrieren, de las partes y de sus defensores, que serán citados al efecto.
Si los documentos públicos estuvieran en soporte electrónico, el cotejo con los originales se
practicará por el letrado de la Administración de Justicia en la oficina judicial, a presencia, si concurrieren, de
las partes y de sus defensores, que serán citados al efecto.
9/49
2. En los casos de desaparición del protocolo, la matriz o los expedientes originales, se estará a lo
dispuesto en el artículo 1221 del Código Civil.
Artículo 1225 CC: "El documento privado, reconocido legalmente, tendrá el mismo valor que la
escritura pública entre los que lo hubiesen suscrito y sus causahabientes".
Art. 1227 CC: "La fecha de un documento privado no se contará respecto de terceros sino desde el
día en que hubiese sido incorporado o inscrito en un registro público, desde la muerte de cualquiera de los
que lo firmaron, o desde el día en que se entregase a un funcionario público por razón de su oficio."
Art. 1228 CC: "Los asientos, registro y papeles privados únicamente hacen prueba contra el que los
ha escrito en todo aquello que conste con claridad; pero el que quiera aprovecharse de ellos habrá de
aceptarlos en la parte que le perjudiquen".
Art. 1230 CC: "Los documentos privados hechos para alterar lo pactado en escritura pública, no
producen efecto contra tercero".
10/49
2. Cuando se impugnare la autenticidad de un documento privado, el que lo haya presentado podrá
pedir el cotejo pericial de letras o proponer cualquier otro medio de prueba que resulte útil y pertinente al
efecto.
Si del cotejo o de otro medio de prueba se desprendiere la autenticidad del documento, se procederá
conforme a lo previsto en el apartado tercero del artículo 320. Cuando no se pudiere deducir su autenticidad o
no se hubiere propuesto prueba alguna, el tribunal lo valorará conforme a las reglas de la sana crítica.
11/49
Y así, según resulta del artículo 143 del Reglamento Notarial:
.- Los documentos notariales se regirán por los preceptos contenidos en el presente Título.
.- Los testamentos y actos de última voluntad se regirán, en cuanto a su forma y requisitos o
solemnidades, por los preceptos de la legislación civil, acoplándose a los mismos la notarial, teniendo ésta el
carácter de norma supletoria de aquélla.
4º) Clases:
Cabe distinguir fundamentalmente:
a) Instrumentos públicos protocolares, esto es, aquellos que se incorporan al protocolo notarial o al
Libro Registro, como las escrituras, las pólizas y las actas, y no protocolares o que no se
incorporan a dicho protocolo, y que son, toda la gama de testimonios.
Si bien, para algunos autores, estos últimos son simples documentos públicos, pero no instrumentos
públicos.
b) Pero la principal clasificación es la que distingue entre escrituras y actas, que pasamos a ver.
12/49
.- Principales y a su vez constitutivas o recognoscitivas, y...
.- Complementarias, y a su vez adicionales, subsanatorias y de adhesión.
“La autorización o intervención del instrumento público implica el deber del notario de dar fe de:
.- la identidad de los otorgantes,
.- de que a su juicio tienen capacidad y legitimación,
.- de que el consentimiento ha sido libremente prestado
.- y de que el otorgamiento se adecua a la legalidad y a la voluntad debidamente informada de los
otorgantes e intervinientes.”
Algunos de estos requisitos son diferentes para las escrituras y para las actas. Así:
13/49
.- La lectura del documento redactado, que es indispensable en todo instrumento público, pero
mientras que en las escrituras se precisa el consentimiento del otorgante al contenido de la escritura, en las
actas se limita a dar su aprobación a la narración del Notario.
.- La firma de los interesados, que es necesaria en todo caso pues es prueba concluyente de la
rogación en las escrituras y las actas, pero en las actas no es imprescindible la firma, haciéndose constar.
.- El cumplimiento de las leyes, tanto de índole sustantivo como las materiales que procedan, requisito
común para las escrituras, las actas y las pólizas.
De acuerdo con todo ello, las reglas básicas que han de observarse en la redacción material de los
instrumentos públicos, son las siguientes, de acuerdo con el artículo 25 de la Ley Orgánica del Notariado de
28 de mayo de 1.862 y los artículos 149 y siguientes del Reglamento Notarial:
.- A excepción de las pólizas, han de extenderse en papel timbrado especial para documentos
notariales. Además:
.- Se comenzará cada instrumento en folio o pliego distinto, y, en todo caso, en la primera
plana,
.- Al final, y antes de las firmas, expresará el Notario la numeración de todos los folios o
pliegos empleados, que deberá ser estrictamente correlativa, salvo que con carácter excepcional y por causa
justificada que el notario expresará no pudiere hacerse así.
.- Las firmas de los otorgantes deberán figurar a continuación del texto del acto o negocio
jurídico que se autoriza o interviene, sin perjuicio de que cuando el número de otorgantes así lo exigiere se
utilice uno o más folios adicionales, cuya numeración deberá ser igualmente relacionada por el notario.
.- Cuando excepcionalmente se emplee papel común, sin numeración que lo identifique, los
otorgantes y testigos en su caso, han de firmar todas las hojas, salvo en particiones, estatutos o documentos
protocolizados, si el instrumento público mediante el que se protocolicen está en papel timbrado.
.- Debe escribirse en letra clara con caracteres perfectamente legibles, a mano, máquina o con
cualquier otro medio de reproducción, cuidando de que los tipos resulten marcados en el papel de forma
indeleble.
14/49
.- No deben contenerlas los instrumentos públicos, pero no se considerarán tales los títulos
de honor, tratamientos, expresiones de cortesía, respeto o buena memoria.
.- No se reputan blancos los espacios al final de cada línea, pero deberá cubrirse el blanco
con una línea de tinta.
.- En los instrumentos públicos no podrán usarse guarismos en ningún caso y concepto sin
que previamente hubieren sido puestos en letra.
- Exceptúanse aquellos que impliquen expresión de cantidades que no afecten al valor o
precio del contrato, o que constituyan referencia numérica de las fechas y datos de otros documentos o notas
de inscripción en los Registros o del pago del impuesto.
.- En las actas notariales y en las pólizas intervenidas podrán usarse guarismos para la
expresión de cantidades y de fechas, si bien el notario, a su solo juicio, podrá ponerlos en letra incluso
mediante diligencia extendida por sí, bajo su responsabilidad. En caso de discrepancia entre la expresión en
letra y en guarismos prevalecerá la expresión en letra.
.- Deben numerarse correlativamente todos los folios del protocolo anual, incluso los que estén en
blanco, aunque no es necesario rubricarlos.
Idioma.- Mención especial merece el idioma del instrumento, el cual deberá redactarse en lengua
castellana o alguna de los oficiales de cada Comunidad Autónoma.
Según el art. 149 RN: “Los instrumentos públicos se redactarán en el idioma oficial del lugar del
otorgamiento que los otorgantes hayan convenido. En caso de discrepancia entre los otorgantes respecto de
la utilización de una sola de las lenguas oficiales el instrumento público deberá redactarse en las lenguas
oficiales existentes. Las copias se expedirán en el idioma oficial del lugar pedido por el solicitante.”
También podrá en este caso autorizar el documento a doble columna en ambos idiomas, si así lo
solicitare el otorgante extranjero, que podrá hacer uso de este derecho aun en la hipótesis de que conozca
perfectamente el idioma español. Podrá sustituirse la utilización de la doble columna por la incorporación de la
traducción en idioma oficial al instrumento público.
Cuando los otorgantes, o alguno de ellos, no conocieren suficientemente el idioma en que se haya
redactado el instrumento público, y el Notario no pudiere por sí comunicar su contenido, se precisará la
intervención de intérprete, declarando la conformidad del original con la traducción y que suscribirá, asimismo,
el instrumento público.
En los testamentos si el testador emplea una lengua española que no conoce el Notario, o una
extranjera, aunque éste la conozca, es precisa la traducción escrita y la redacción bilingüe del testamento.
Procederá la redacción en las dos lenguas si así lo solicita el otorgante, aunque conozca la que emplea el
Notario.
Minuta.- Una cosa es la redacción del instrumento público, que es competencia exclusiva del Notario,
y otra la redacción del negocio jurídico contenido en el instrumento, que puede ser sustraída de la
competencia del Notario cuando los interesados presentan la correspondiente minuta.
15/49
Lo dispuesto en el párrafo anterior se aplicará incluso en los casos en que se pretenda un
otorgamiento según minuta o la elevación a escritura pública de un documento privado.
En el texto del documento, el notario consignará, en su caso, que aquél ha sido redactado conforme a
minuta y si le constare, la parte de quien procede ésta y si la misma obedece a condiciones generales de su
contratación.
Asimismo, el notario intervendrá las pólizas presentadas por las entidades que se dedican
habitualmente a la contratación en masa, siempre que su contenido no vulnere el ordenamiento jurídico y
sean conformes a la voluntad de las partes.
Sin mengua de su imparcialidad, el notario insistirá en informar a una de las partes respecto de las
cláusulas de las escrituras y de las pólizas propuestas por la otra, comprobará que no contienen condiciones
generales declaradas nulas por sentencia firme e inscrita en el Registro de Condiciones generales y prestará
asistencia especial al otorgante necesitado de ella. También asesorará con imparcialidad a las partes y velará
por el respeto de los derechos básicos de los consumidores y usuarios.”
1º.- ENCABEZAMIENTO.
2º.- COMPARECENCIA E INTERVENCIÓN.
3º.- EXPOSICIÓN o MANIFESTACIONES.
4º.- ESTIPULACIONES o DISPOSICIONES.
5º.- OTORGAMIENTO.
6º.- AUTORIZACIÓN.
.- Notario autorizante, nombre, apellidos, residencia y Colegio del notario autorizante, con las
oportunas indicaciones de sustitución, habilitación, requerimiento especial exigido en ciertos casos y
designación en turno oficial.
16/49
Estas menciones constan en la matriz, por tradición, después de la expresión “ANTE MÍ”, que implica
el ejercicio personal, inmediato e indelegable de la función notarial, lo que es un principio básico del Notariado
latino.
.- Parte es el sujeto del negocio jurídico o acto documentado, y pertenece al mundo de las relaciones
jurídicas.
.- Otorgante, que es el que presta su consentimiento al negocio jurídico y al instrumento con un único
consentimiento, y es propio de las escrituras.
.- Intervinientes son aquellas otras personas que, en cualquier concepto intervienen en o suscriben
(art. 195 RN) un instrumento público. Son:
.- Los testigos, que posteriormente estudiaremos,
.- El lector no testigo, que el Reglamento Notarial regulaba hasta 1.967 y el Código Civil
hasta 1.991 para el testamento abierto del ciego, sin eliminar la lectura del Notario. La doctrina
considera que puede seguir admitiéndose.
.- El firmante por sustitución, cuando el otorgante no sabe o no puede firmar en los actos
inter-vivos, aunque también puede ser un testigo, según el artículo 195 de Reglamento Notarial, pero
en los testamentos sólo puede suplirse la firma del testador por los testigos, según los artículos 695 y
707.5 del Código civil para los testamentos abierto y cerrado respectivamente.
.- Los facultativos, que se admiten, en Derecho común, para el testamento del incapacitado,
según el artículo 665 del CC, y en Derecho catalán, para el testamento en intervalo lúcido del que
tenga habitualmente disminuida su capacidad natural por cualquier causa, esté o no incapacitado,
según el artículo 116 del Código sucesorio catalán de 30 de diciembre de 1991.
.- Los intérpretes, que puede ser oficiales, según el artículo 150 RN, o no, según el artículo
684 del Código civil y disposiciones forales sobre testamentos, a los que deben asimilarse los peritos
oficiales en el lenguaje de los sordomudos, en actos inter-vivos, recogido en el art. 194 RN.
.- Los peritos en general, que son cada vez más frecuentes en ciertas actas que requieren
conocimientos técnicos de los que carece el Notario.
Todas estas personas concurrirán al otorgamiento o aprobación del instrumento público y deberán
firmarlo, según los artículos 695, 698 y 707 del Código civil, y 180 y 204 del Reglamento Notarial.
17/49
II.- Comparecencia en nombre ajeno.
Cuando son personas distintas se dice que comparece en nombre ajeno.
* Clases.
Pues bien, tal representación o comparecencia en nombre ajeno puede resultar:
.- De la Ley, esto es la llamada representación legal, en cuyo caso se expresará esta circunstancia,
no siendo necesario que la representación legal se justifique si consta por notoriedad al autorizante. Por
ejemplo, los padres respecto de sus hijos menores de edad.
.- De la voluntad de los particulares, y en cuyo caso la persona del representante, la duración de sus
facultades y la extensión de éstas depende de la voluntad de los interesados.
Es la llamada representación voluntaria que estudiaremos a continuación.
Estas circunstancias se expresan en la intervención, que es aquella parte del instrumento público que
completa y aclara la comparecencia relacionándola con el acto jurídico documentado.
Dice así el artículo 164 del Reglamento Notarial que “La intervención de las otorgantes se expresará
diciendo si lo hacen por su propio nombre o en representación de otro”
El representante suscribirá el documento con su propia firma, sin que sea necesario que anteponga el
nombre ni use la firma o razón social de la entidad que represente.”
La reseña por el notario de los datos identificativos del documento auténtico y su valoración de la
suficiencia de las facultades representativas harán fe suficiente, por sí solas, de la representación acreditada,
bajo la responsabilidad del notario.
18/49
En consecuencia, el notario no deberá insertar ni transcribir, como medio de juicio de suficiencia o en
sustitución de éste, facultad alguna del documento auténtico del que nace la representación.
En los supuestos en que el documento del que resulte la representación figure en protocolo
legalmente a cargo del notario autorizante, la exhibición de la copia auténtica podrá quedar suplida por la
constancia expresa de que el apoderado se halla facultado para obtener copia del mismo y que no consta
nota de su revocación.”
Esto es reflejo del artículo 98, 1 y 2 de la Ley de Medidas Fiscales, Administrativas y de Orden
Social, de 27 de diciembre de 2.001 que bajo la rúbrica “Juicio de suficiencia de la representación o
apoderamiento por el Notario” señala que:
“1. En los instrumentos públicos otorgados por representantes o apoderados, el Notario autorizante
insertará una reseña identificativa del documento auténtico que se le haya aportado para acreditar la
representación alegada y expresará que, a su juicio, son suficientes las facultades representativas
acreditadas para el acto o contrato a que el instrumento se refiera.
2. La reseña por el Notario del documento auténtico y su valoración de la suficiencia de las facultades
representativas harán fe suficiente, por sí solas de la representación acreditada, bajo la responsabilidad del
Notario”.
Por lo tanto, en el poder en ningún caso debe incorporarse, transcribirse o acompañarse a la escritura
que documente el negocio jurídico representativo, debiendo el Notario hacer una reseña somera de las
facultades para que el Registrador pueda calificarlas, en base al artículo 18 de la Ley hipotecaria
.- Los documentos públicos, conforme al artículo 1280.5º del Código civil, pues los documentos
privados, aún cuando tengan las firmas legitimadas, no son fuentes de poder al no acreditar la capacidad y
las facultades dispositivas del poderdante.
.- Las certificaciones de las sociedades, asociaciones y demás personas jurídicas, con las firmas
legitimadas, junto con el documento público que acredite el nombramiento, aceptación y ejercicio del cargo de
sus representantes, y en su caso, su inscripción en el registro pertinente, según los artículos 4 y 109 del
Reglamento del Registro Mercantil de 19 de julio de 1.996.
“El notario, en su función de control de la legalidad, no sólo deberá excusar su ministerio, sino negar
la autorización o intervención notarial cuando a su juicio:
3.º La representación del que comparezca en nombre de tercera persona natural o jurídica no esté
suficientemente acreditada, o no le corresponda por las leyes.
19/49
No obstante, si el acto documentado fuera susceptible de posterior ratificación o sanación el notario
podrá autorizar el instrumento haciendo la advertencia pertinente conforme artículo 164.3 de este
Reglamento, siempre que se den las dos circunstancias siguientes:
a) Que la falta de acreditación sea expresamente asumida por la parte a la que pueda perjudicar.
Pero la práctica introdujo el uso del mandato verbal, a partir del artículo 1.710 del Código Civil, por
parte del compareciente que decía actuar en nombre de otro.
Así:
.- En materia de escrituras, deben de estar de acuerdo todos los otorgantes y subordinarse la eficacia
del negocio a la ratificación posterior del interesado.
.- En materia de actas, al estimarse el interés legítimo con mayor amplitud, tal mandato se admite con
más generosidad.
Distinto de los casos mencionados es el del poder no acreditado, en el que el poder existe pero no se
acredita al Notario en el momento de la autorización, sino en un momento posterior.
* Ratificación.
Consiste en la adquisición posterior de la cualidad de parte en un acto jurídico, que no es
propiamente inexistente, sino que se halla en estado de suspensión, sometido a una “condictio iuris”.
Es necesaria en caso de poderes insuficientes, o extralimitación del apoderado, como hemos visto.
Desde el punto de vista notarial, las notas básicas de su régimen jurídico son los y las siguientes:
.- Su cauce instrumental, es la escritura o diligencia de adhesión.
.- Puede solicitarse al Notario autorizante de la adhesión, la notificación de ésta a la otra parte,
aunque la Ley no lo exige.
.- El que contrata con el gestor debe notificar a la otra parte que desiste del contrato, para así evitar la
ratificación. Y así podrá solicitarse al Notario en la misma escritura de revocación, según los artículos 1.259 y
1.734 del Código civil.
.- Los Notarios deben comunicar la ratificación o la revocación al Notario autorizante de la escritura
pendiente de firmeza.
1.º La escritura o escrituras por las cuales se cancelen, rescindan, modifiquen, revoquen, anulen o
queden sin efecto otras anteriores, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 1.219 del Código Civil.
20/49
2.º Las de cesión de derechos o subrogación de obligaciones.
3.º Las de adhesión a que se refiere el párrafo 2.º del artículo 176 anterior, cuando aquélla conste en
escritura independiente.
El notario que autorice alguna de las escrituras comprendidas en los tres primeros números anteriores
lo comunicará telemáticamente al notario en cuyo protocolo se hallen las matrices que contengan los
negocios a que la nueva escritura afecte mediante el sistema de información Central del Consejo General del
Notariado.
El notario que reciba la comunicación lo hará constar al margen por nota indicativa de la fecha de la
segunda escritura y el nombre y residencia del notario autorizante. Si la primitiva matriz obrase en el mismo
protocolo del notario autorizante del último documento, él mismo pondrá la nota.
Cuando al notario que custodie el protocolo en el que obre la escritura matriz objeto de cualquiera de
las notas previstas en los números primero al cuarto de este artículo se le presente una copia auténtica de
dicha escritura y se le requiera para ello por persona interesada, se transcribirá por él, al final de dicha copia,
la nota correspondiente.”
En cuanto a la EXISTENCIA, se justifica porque las personas jurídicas sólo adquieren personalidad
mediante el cumplimiento de formalidades legales, normalmente el otorgamiento de escritura pública y la
inscripción en un registro público.
Juicio de suficiencia (art. 166 RN): Una vez reseñadas las circunstancias anteriores, el Notario debe
hacer constar que “…a su juicio, son suficientes las facultades representativas acreditadas para el acto o
contrato a que el instrumento se refiera…”, habiendo resuelto la DGRN en diversas Resoluciones que este
juicio debe efectuarse, no solo en la representación voluntaria, sino también en la orgánica.
“La reseña por el notario de los datos identificativos del documento auténtico y su valoración de la
suficiencia de las facultades representativas harán fe suficiente, por sí solas, de la representación acreditada,
bajo la responsabilidad del notario.”
a) LAS SOCIEDADES:
21/49
Existencia: debe acreditarse su constitución mediante el documento correspondiente, si son civiles, o
mediante escritura pública y la inscripción en el registro mercantil, si son mercantiles.
-- En las sociedades personalistas, como son las civiles, colectivas o comanditarias, todos los socios,
menos los comanditarios, son administradores y representantes salvo que por pacto se atribuya la
representación a uno o varios exclusivamente.
Acreditarán su nombramiento con la escritura social u otra posterior inscritas en el Registro Mercantil,
en caso de ser necesario (ojo con las civiles), y sus facultades mediante dichas escrituras, los estatutos o
certificación social.
-- En las sociedades capitalistas, como son las sociedades anónimas y las sociedades de
responsabilidad limitada, hay que distinguir:
-- Si la administración y representación corresponde a un administrador único, o varios
administradores conjunta o solidariamente, se acredita su nombramiento y facultades mediante:
- escritura pública,
- certificación del acta de la Junta General, o del Consejo de Administración con las firmas
legitimadas,
- testimonio notarial de dicha acta o copia autorizada del acta notarial de la Junta General, según el
artículo 142 del Reglamento del Registro Mercantil.
-- Si existe un Consejo administración, y se concreta la representación en uno o varios consejeros:
Si es de forma eventual, se acredita con certificación del acuerdo, expedida por el
secretario con el visto Bueno del presidente, con las firmas legitimadas notarialmente.
Si es de forma permanente, nombrando consejeros delegados, se acredita con la
escritura de constitución o la del nombramiento, inscritas.
Las facultades se acreditan con la presentación de la escritura, acta notarial, testimonio o certificación
antes citadas, pero teniendo en cuenta que en las sociedades capitalistas las facultades de los
representantes tienen una extensión legal inderogable para todos los actos comprendidos en el objeto social,
sin que afecten a terceros las limitaciones, aunque estén inscritas, e incluso aunque el acto no esté
comprendido en el objeto social, si el tercero obró de buena fe y sin culpa grave, según el artículo 234 del
Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de
Sociedades de Capital.
Por eso el artículo 124 del Reglamento del Registro Mercantil ya no permite inscribir la enumeración
de las facultades de los administradores.
b) LAS COOPERATIVAS:
Sin perjuicio de las especialidades autonómicas, destacaremos:
Existencia: se acredita con la escritura de constitución y la inscripción en el Registro de Sociedades
Cooperativas.
Si se trata de cooperativas de crédito o de seguros, la inscripción se hará previamente en el Registro
especial del Banco de España, luego en el Mercantil, y luego en el de Cooperativas que corresponda,
haciéndose constar esta inscripción en el Registro Mercantil por Nota Marginal conforme al artículo 256 del
Reglamento del Registro Mercantil.
22/49
Representación: corresponde al Presidente del consejo rector, al Administrador único para las
Cooperativas de menos de 10 socios, o a la persona a quien se hayan concedido apoderamientos, conforme
al artículo 32 de la Ley de 16 de julio de 1999 de Cooperativas.
Su nombramiento y facultades se acreditan con la certificación del secretario con el visto bueno del
Presidente o con la escritura pública correspondiente.
d) LAS FUNDACIONES:
Existencia: se acredita con la escritura pública de su constitución, inscrita en el Registro de
Fundaciones, conforme al artículo 4 de la ley de fundaciones de 26 de diciembre de 2.002, inscripción que no
se exige Navarra, según la ley 44 de su Compilación de 1 de marzo de 1973 modificada por la ley de 1 de
abril de 1987.
Representación: corresponde al Patronato, según el artículo 14, acreditando su nombramiento
mediante los documentos en que conste la aceptación de los patronos, esto es documento público,
documento privado con las firmas legitimadas, certificación del Registro de Fundaciones o certificación del
Secretario del Patronato con la firma legitimada notarialmente, según el artículo 15.
Sus facultades resultan de los estatutos.
Ello sin perjuicio del nombramiento de apoderados generales o especiales o la delegación de
facultades,
De acuerdo con ello, todos los entes públicos de la administración territorial e institucional tienen
plena personalidad y capacidad jurídica y de obrar, rigiéndose la representación y la extensión de las
facultades de sus representantes por muy diversas Leyes, como:
-- La Ley de régimen jurídico de las administraciones públicas y procedimiento administrativo común
de 26 de noviembre de 1992,
-- La Ley de patrimonio de las Administraciones Públicas de 3 de noviembre de 2.003, que derogó la
Ley de patrimonio del Estado de 15 de abril de 1964,
-- La Ley de Bases de Régimen Local de 2 de abril de 1.985, modificada por la Ley 57/2.003, de 16
de diciembre, de medidas para la modernización del gobierno local,
23/49
Representación: como regla general el artículo 168.3º del Reglamento Notarial permite acreditar por
notoriedad la vigencia y ejercicio del cargo.
24/49
· Las Entidades no Católicas:
Personalidad: en cuanto su personalidad, no hay excepciones y precisan todas ellas inscripción en el
Registro de entidades religiosas para adquirir personalidad jurídica.
-- En otro caso, se acreditan por certificación del Registro de entidades religiosas o por los estatutos
de la entidad.
Autorizaciones: en los casos en que se precisen autorizaciones para el otorgamiento del acto, como
sucede con la enajenación de bienes temporales de la Iglesia católica, será necesario aportar la certificación
expedida por el superior correspondiente con las firmas legitimadas, de acuerdo con el derecho estatutario.
· Con carácter general, las circunstancias que deben reseñarse en un instrumento público respecto de
menores e incapacitados son las generales del artículo 156.4º RN.
25/49
-- Dicha edad se acreditará por las declaraciones de los comparecientes, y, en caso de duda, con
su documento de identificación, certificación del Registro Civil o Libro de Familia.
-- Por otra parte, de acuerdo con el artículo 156.5º habrá que hacer constar el N.I.F. cuando así lo
exija la normativa fiscal.
En este sentido, habrá que tener en cuenta la Ley de Prevención del Fraude Fiscal que reforma el
artículo 23 LN y 254 LH, y que exige la constancia del NIF en aquellas escrituras por las que se adquieran,
declaren, constituyan, transmitan, graven, modifiquen o extingan el dominio y los demás derechos reales
sobre bienes inmuebles, o cualesquiera otros de trascendencia tributaria.
Por tanto, aunque, la normativa administrativa no exija a los menores la obtención del DNI hasta los
catorce años de edad, sí que será necesaria la obtención del NIF cuando queden afectados por alguno de los
actos reseñados anteriormente.
· Cuando se trata de menores sujetos a patria potestad, como regla general, basta la afirmación de
los padres, justificada por notoriedad, certificación del Registro Civil o por exhibición del libro de familia, y si la
patria potestad corresponde a uno solo de los padres se acredita con el testimonio de la sentencia o auto que
lo imponga inscrita en el Registro civil, según la resolución de la Dirección General de los Registros y del
Notariado de 20 de enero de 1.989. La extensión de las facultades de los padres resultan del Derecho civil.
· Cuando se trata de hijos sujetos a patria potestad prorrogada o rehabilitada acreditarán su situación
por testimonio judicial de la sentencia de incapacitación, rigiéndose las facultades del representante por lo
dispuesto en ella, y en su defecto, por las normas de la patria potestad, según los artículos 171 del código
civil, 160 a 163 del código de familia catalán y la Ley 67 de la Compilación Navarra de 1 de marzo de 1.973
modificada por la Ley de 1 de abril de 1.987.
· Cuando se trata de los hijos adoptivos se acreditara por certificación del Registro civil, expedida a
petición del titular de la patria potestad, según los artículos 21 y 22 del Reglamento del Registro civil, al no ser
un hecho notorio.
· Cuando la representación la tiene un defensor judicial, por existir conflicto de intereses con ambos
padres, se acreditará la misma y el alcance de facultades, por testimonio del auto de su nombramiento.
· Cuando el Juez nombra un administrador, mientras se constituye la tutela, conforme al artículo 299
bis del Código civil, se acredita su representación con el testimonio judicial de su nombramiento.
· Cuando es necesario el nombramiento de un defensor judicial al tutor, en los casos de los artículos
249, 256 y 299 del Código civil, y correspondientes de las legislaciones forales, y se acredita con el testimonio
del auto de su nombramiento.
26/49
Existen casos en que los menores pueden comparecer por sí mismos.
1.- Cuando, de acuerdo con los preceptos del Derecho civil puedan realizar por sí solos el acto de que
se trate, como hacer testamento si son mayores de catorce años, salvo el ológrafo, conforme a los
artículos 662 y 688 del Código civil.
2.- Cuando hayan de consentir el que verifique su representante legal, caso del artículo 166 “in fine”
del Código civil,
3.- Como también al efecto de ser oídos, lo que será necesario cuando tengan suficiente juicio o
condiciones de madurez, y, en todo caso, cuando sean mayores de doce años, pudiendo entonces
comparecer con sus padres, incluso en diligencia posterior de la misma matriz, pues aunque no vincule a la
decisión de sus representantes, es aconsejable que quede constancia de este dato. Por último...
4.- Cuando los menores e incapacitados precisen complemento de capacidad, se hará constar el
carácter con que intervienen los otorgantes, según el artículo 164 “in fine” del Reglamento Notarial.
Y además:
.- En caso de los pródigos, el curador acreditará su cargo y facultades con el testimonio judicial de la
sentencia o certificación de Registro civil.
.- En caso de incapacidad parcial, el supuesto es análogo.
Supuesto especial, es el de los poderes preventivos o continuados del artículo 1.732 CC tras la
reforma en materia de discapacidad por la Ley 41/2.003, en el que no comparecería un representante legal de
los incapacitados sino uno voluntario, acreditándose la representación por poder en la forma antedicha.
5.- En caso de menores emancipados o habilitados de edad, pueden comparecer por sí, acreditando
su situación con la oportuna certificación del Registro civil donde conste el documento, auto judicial o
matrimonio debidamente inscrito que les confiera tal carácter.
Teniendo en cuenta que se equipara al emancipado el mayor de dieciséis años que con el
consentimiento de sus padres vive independientemente de éstos, según el artículo 319 del Código civil.
Cuando deban realizar cualquiera de los actos a que se refiere el artículo 323 del Código civil,
precisarán complemento de capacidad, que se llevará a cabo:
.- Por sus padres, cuya situación es notoria, o se acredita por exhibición del libro de familia.
.- En su defecto, por el curador, que debe nombrarse, que acredita su representación por certificación
del Registro civil o testimonio judicial del auto firme.
6.- Cuando al menor está casado, y respecto de los bienes comunes, según el artículo 324 del Código
civil basta el consentimiento del otro cónyuge si es mayor de edad, y se acredita por notoriedad o por
exhibición del libro de familia. Si también fuese menor actúan sus respectivos padres o curadores.
7.- Cuando existan intereses contrapuestos con ambos padres o con el curador, se nombrará un
defensor judicial, que acreditará su cargo con el testimonio del auto de su nombramiento.
27/49
* Tanto la Junta de parientes como los parientes mayores acreditan su autorización con certificación
del acuerdo de la Junta, expedida por su presidente con la firma legitimada.
Por último, cuando los menores, emancipados o habilitados de edad no precisen complemento de
capacidad, la única especialidad es que el Notario ha de hacer constar la edad exacta del menor conforme al
artículo 158 del Reglamento Notarial.
Y aunque no forman parte de la comparecencia, la completan y aclaran según el artículo 156 del
Reglamento Notarial:
.- El concepto en que intervienen los comparecientes, esto es la INTERVENCIÓN.
.- El juicio de capacidad que emite el Notario.
.- Y la calificación del acto o contrato, que es un juicio meramente técnico.
.- La edad, bastando consignar esta expresión, salvo cuando la indicación del número de años de
edad cumplidos fuere indispensable para el acto o contrato de que se trate, lo exija alguna disposición legal o
reglamentaria, o el Notario lo juzgue conveniente (usufructuarios).
.- La edad se hará constar por lo que figure en el documento de identificación del compareciente.
.- La edad de los menores de edad se expresará por indicación de la fecha de nacimiento por lo que
resulte de las declaraciones de los comparecientes, acreditándose esta circunstancia, si hubiere duda sobre
ello, con su documento de identificación, con certificación del Registro civil o con el Libro de Familia.
28/49
anterior, se hará constar el nombre y apellidos del cónyuge a quien afectase o pudiese afectar, así como el
régimen económico matrimonial.
.- Las circunstancias a que se refiere este artículo se harán constar por el notario por lo que resulte de
las manifestaciones de los comparecientes.
.- Se expresará, en todo caso, el régimen económico de los casados no separados judicialmente.
Si fuere el legal bastará la declaración del otorgante.
Si fuese el establecido en capitulaciones matrimoniales será suficiente, a todos los efectos legales,
que se le acredite al notario su otorgamiento en forma auténtica.
El notario identificará la escritura de capitulaciones y en su caso, su constancia registral, y
testimoniará, brevemente, el régimen acreditado, salvo que fuere alguno de los regulados en la ley, en que
bastará con hacer constar cuál de ellos es.
.- El domicilio. Los que tengan su vecindad en un punto y su residencia o domicilio en otro deberán
consignar expresamente uno de ellos para las notificaciones y diligencias a que pueda dar lugar el
cumplimiento del negocio o acto documentado.
.- El artículo 23 de la Ley del Notariado establece que si se trata de escrituras públicas relativas a
actos o contratos por los que se adquieran, declaren, constituyan, transmitan, graven, modifiquen o extingan
el dominio y los demás derechos reales sobre bienes inmuebles, o a cualesquiera otros con trascendencia
tributaria, los comparecientes acreditarán ante el Notario autorizante su Número de Identificación Fiscal y los
de las personas o entidades en cuya representación actúen, de los que quedará constancia en la escritura. La
importancia de tal identificación fiscal se refuerza también con la consideración de defecto subsanable que su
falta tiene para la inscripción, según la nueva redacción dada por la Ley al artículo 254 de la Ley Hipotecaria.
.- La profesión o cualquier otro dato personal, cuando lo solicite el otorgante, el Notario lo juzgue
conveniente por resultar significativa su constancia para una adecuada identificación, o su inclusión sea
exigida por leyes o reglamentos
Las circunstancias identificativas de los otorgantes o comparecientes se harán constar por lo que
resulte de los documentos de identidad aportados y en su caso de sus manifestaciones.
“Los notarios darán fe en las escrituras públicas y en aquellas actas que por su índole especial lo
requieran de que conocen a las partes o de haberse asegurado de su identidad por los medios supletorios
establecidos en las leyes y reglamentos.
Pero según el artículo 192 del R.N. no será necesario que el Notario dé fe de conocimiento:
.- De las personas con quienes efectúe los protestos,
29/49
.- Ni de aquellos a quienes haga alguna notificación o requerimiento,
.- Ni, en general, tampoco en las actas, según los artículos 197 y siguientes del R.N, salvo disposición
legal en contrario o si es indispensable en consideración a su contenido, como ocurre:
.- En las de existencia de personas del artículo 200 del Reglamento Notarial, y...
.- Con el Presidente y Secretario de una Junta General de Sociedad en la que va a actuar un Notario,
según el artículo 101 del Reglamento del Registro Mercantil.
Su falta de expresión no es requisito formal para la validez del instrumento, pudiendo subsanarse por
el Notario autorizante, dando fe de que conocía al otorgante al tiempo de otorgamiento, conforme al artículo
153 del Reglamento Notarial.
Pero en los testamentos sí es una solemnidad esencial, y por ello, el artículo 189 del Reglamento
Notarial no permite la subsanación.
* Medios de identificación.
Hay que distinguir:
.- Un medio normal, la fe de conocimiento, que es el conocimiento directo del otorgante por el Notario
del que deberá dar fe, según los artículos 23 de la Ley Orgánica de Notariado y 685 del Código civil, aunque,
como señala CÁMARA, al ser una cuestión de notoriedad y no un hecho, lo correcto sería hablar de juicio de
identidad y no de fe de conocimiento, y los...
.- Medios supletorios de identificación, en defecto del conocimiento personal del Notario, que son los
siguientes:
a) La afirmación de dos personas, con capacidad civil, que conozcan al otorgante y sean conocidas
del Notario, siendo aquellos responsables de la identificación.
b) La identificación de una de las partes contratantes por la otra, siempre que de esta última dé fe de
conocimiento el Notario.
c) La referencia a carnets o documentos de identidad con retrato y firma expedidos por las
autoridades públicas, cuyo objeto sea identificar a las personas.
El Notario en este caso responderá de la concordancia de los datos personales, fotografía y firma
estampados en el documento de identidad exhibido, con las del compareciente.
d) El cotejo de firma con la indubitada de un instrumento público anterior en que se hubiere dado por
el Notario fe de conocimiento del firmante.
30/49
Responsabilidad.-
Por último, el art. 23 LN de Medidas para la Prevención del Fraude Fiscal ha establecido un duro
régimen de responsabilidad, que se acerca al de la responsabilidad objetiva, al decir que:
“El Notario que diere fe de conocimiento de alguno de los otorgantes, inducido a error sobre la
personalidad de estos por la actuación maliciosa de ellos mismos o de otras personas, no incurrirá en
responsabilidad criminal, la cual será exigida únicamente cuando proceda con dolo.
En tal supuesto el Notario, sin perjuicio de lo anterior, será inmediatamente sometido a expediente de
corrección disciplinaria con la obligación de indemnizar los daños y perjuicios que se hayan producido por tal
error a terceros interesados.“
1º) La calificación.
Antes de abordar la Exposición propiamente dicha, debemos hacer referencia a un contenido de la
escritura pública en cierto modo necesario, puesto que viene a definir la propia actuación notarial, la
expresión de qué se está haciendo. Se trata de la CALIFICACIÓN DEL DOCUMENTO.
La calificación se justifica porque el juicio de capacidad debe emitirse en relación con el acto o
contrato que se pretenda realizar, según el artículo 167 del Reglamento Notarial, por lo que se trata de un
acto previo al juicio.
Por ello, según el art. 156.9º del Reglamento Notarial la comparecencia indicará
“9.º La calificación de dicho acto o contrato con el nombre conocido que en derecho tenga, salvo que
no lo tuviere especial.”
Además deben calificarse y expresarse separadamente todos los actos contenidos en la escritura,
según el artículo 176 del Reglamento Notarial, pues tal concreción es necesaria:
* Contenido.
Por tanto suele comprender:
.- Ciertos hechos (como la defunción de una persona).
.- La descripción del objeto del negocio jurídico, que luego veremos.
31/49
.- Los títulos de adquisición del transmitente o constituyente, determinación de cargas y gravámenes y
del valor de los bienes.
.- La existencia y acreditación de limitaciones y autorizaciones administrativas previas.
.- Los antecedentes, con especial importancia en los expedientes judiciales administrativos, pues el
Notario tiene derecho a examinar, sin entrar en el fondo del asunto, si la resolución se ha dictado o el
expediente se ha tramitado con arreglo a las Leyes, y negar su autorización en caso de incumplimiento,
según el artículo 145 del Reglamento Notarial.
* Efectos.
En cuanto los efectos, cabe indicar que:
.- Todos los antecedentes que le constan al Notario como hechos percibidos por sus sentidos, se
encuentran protegidos por la fe pública notarial.
.- Los demás, sólo son afirmaciones o aseveraciones de las partes sujetas a prueba en contrario,
disponiendo el artículo 172.2 RN que:
“La falsedad o inexactitud de las manifestaciones verbales de los interesados serán de la
responsabilidad de los que las formulasen, y nunca del Notario autorizante”.
Pero el Notario puede y debe indagarlos, pues deberá negar su intervención si las partes se proponen
alcanzar un resultado prohibido por la Ley, o contrario a la moral o al orden público, en base al artículo 1.255
del Código civil.
Pero a veces sí tiene trascendencia la constancia expresa de los motivos en los antecedentes, para
producir ciertos efectos, fundamentalmente en los actos de liberalidad, así:
.- Porque es la forma de que alcancen validez ciertas disposiciones testamentarias, como la expresión
de la causa legal de la desheredación.
.- Porque modalizan la disposición a título gratuito con trascendencia real, elevándolos a la categoría
de modo o condición, o...
.- Porque afectan el negocio jurídico a un determinado destino, o porque pueden demostrar el error
evidente al contratar.
Aunque ciertos actos sólo contienen a obligaciones personales u otras que no precisan referencia a
objeto alguno, como en el caso de los testamentos, reconocimientos de hijos, etcétera.
Hoy en día cada vez es mayor el número de actos sujetos a inscripción en los Registros públicos,
pero el Reglamento Notarial no puede regular su descripción caso por caso, por lo que el artículo 173 RN se
limita a decir que:
“En todo caso el Notario cuidará de que en el documento inscribible en un Registro, se consignen
todas las circunstancias necesarias para su inscripción, según la respectiva disposición aplicable a cada caso,
cuidando además que tal circunstancia no se exprese con inexactitud que dé lugar a error o perjuicio para
tercero”.
32/49
* Descripción de inmuebles: rectificación de descripciones.
Pues bien dado que los inmuebles es la parte más importante de la contratación ante el Notario, el
Reglamento Notarial contiene normas complementarias a la Ley y al Reglamento Hipotecarios.
Tratándose de bienes inmuebles, la descripción incluirá la referencia catastral que les corresponda,
así como la certificación catastral descriptiva y gráfica, en los términos establecidos en la normativa catastral.”
Tal descripción debe hacerse siempre y no basta referirse a otra escritura o al tomo, folio y número
del libro de registro en que éste descrita la finca, según la Dirección General.
33/49
.- En las escrituras públicas en las que conste la referencia catastral o mediante información del
Registro de la Propiedad cuando figure inscrita.
En los supuestos legalmente exigibles se hará constar la referencia catastral del inmueble.
Lo dispuesto en este número no se opone a que las fincas urbanas cuyos linderos no pudieran
determinarse en la forma expresada se designen por los cuatro puntos cardinales.
Además, de acuerdo con la Ley de Propiedad Horizontal, en las escrituras relativas a pisos o locales
se hará constar:
.- Además del inmueble en su conjunto, cada uno de aquéllos al que se asignará número correlativo.
.- La descripción de cada piso o local expresará su extensión, linderos, planta en la que se hallare y
los anejos, tales como garaje, buhardilla o sótano.
.- La cuota de participación que corresponde a cada piso o local. Para su fijación se tomará como
base la superficie útil de cada piso o local en relación con el total del inmueble, su emplazamiento interior o
exterior, su situación y el uso que se presuma racionalmente que va a efectuarse de los servicios o elementos
comunes.
4ª.- La medida superficial se expresará en todo caso y con arreglo al sistema métrico decimal, sin
perjuicio de que también se haga constar la equivalencia a las medidas del país.
34/49
La descripción de las fincas rústicas y urbanas será preferentemente perimetral, sobre la base de
datos físicos referidos a las fincas colindantes o datos catastrales de las mismas tomados de plano oficial.
En los títulos o documentos presentados o exhibidos al Notario con aquel objeto, y al margen de la
descripción de la finca o fincas o derechos objeto del contrato, se pondrá nota expresiva de la transmisión o
acto realizado, con la fecha y firma del Notario autorizante. Cuando fueren varios los bienes o derechos, se
pondrá una sola nota al pie del documento.”
1. A los efectos de informar debidamente a las partes acerca del acto o negocio jurídico, el notario,
antes de autorizar el otorgamiento de una escritura de adquisición de bienes inmuebles o constitución de
derecho real sobre ellos, deberá comprobar la titularidad y el estado de cargas de aquellos.
3. Sin perjuicio de que como medio de preparación para la redacción de la escritura se acceda a los
Libros del Registro de la Propiedad, el notario deberá efectuarlo también en el momento inmediato más
próximo a la autorización de la escritura pública bajo su responsabilidad. En cualquier caso, el acceso se
realizará sin intermediación del registrador mediante el empleo de la firma electrónica reconocida del notario y
en los términos previstos en el artículo 222.10 de la Ley Hipotecaria.
El notario testimoniará e incorporará a la matriz el contenido del acceso telemático, indicando el día y
la hora de éste.
5. Se excepcionan del deber a que se refiere los apartados anteriores, los siguientes supuestos:
a) Cuando se trate de actos de liberalidad.
b) Cuando el adquirente del bien o beneficiario del derecho se declare satisfecho de la información
resultante del título, de las afirmaciones del transmitente y por lo pactado entre ellos siempre que, además,
haga constar la urgencia de la formalización del acto en la escritura que autorice y todo ello sin perjuicio de
35/49
que el notario podrá denegar su actuación si no considera suficientemente justificada la urgencia alegada o si
alberga dudas sobre la exactitud de la información que posee el adquirente.”
Desde el punto de vista registral se completa esta regulación con el artículo 354 párrafo a) del
Reglamento Hipotecario, que básicamente ordena al Registrador:
.- Que remita la información en los tres días hábiles siguientes a la recepción de la petición. Pero si el
número o historial de las fincas hace imposible cumplirlo en tal plazo, lo comunicará así al Notario el mismo
día de la recepción de la petición, y el plazo se ampliará en cinco días hábiles.
.- Que incluya en la información no sólo los datos del folio registral de la finca y el contenido de los
Asientos de Presentación practicados en el Diario, antes de la remisión, sino también las solicitudes de
información respecto a la misma finca, recibidas de otros Notarios, pendientes de contestación o remitidas en
los diez días naturales anteriores.
.- Deberá también comunicar al Notario en los nueve días naturales siguientes la circunstancia de
haberse presentado en el Diario otro u otros títulos que afecten o modifiquen la información registral. Idéntica
obligación le incumbe respecto de las solicitudes posteriores de información relativas a la misma finca,
procedentes de otros Notarios que reciba en el plazo indicado.
.- Si el Notario solicita la información para un día determinado, el Registrador la enviará el día
señalado, con referencia a lo que resulte del cierre del Diario, el día inmediatamente anterior.
36/49
llevado al legislador a regularlo expresamente en el artículo 24 de la Ley del Notariado y en los artículos 21 y
254 de la Ley Hipotecaria, y del artículo 177 del RN:
“El precio o valor de los derechos se determinará en efectivo, con arreglo al sistema monetario oficial
de España.
Los notarios deberán identificar en las escrituras relativas a actos o contratos por los que se
constituyan, declaren, transmitan, graven, modifiquen o extingan a título oneroso el dominio y los demás
derechos reales sobre bienes inmuebles el precio, haciendo constar si éste se recibió
.- con anterioridad o en el momento del otorgamiento de la escritura,
.- cuantía,
.- así como el medio o medios de pago empleados y el importe de cada uno de ellos.
Respecto del momento del pago, el notario hará constar, si se produjo con anterioridad, la fecha o
fechas en que se realizó y el medio de pago empleado en cada una de ellas.
El notario deberá testimoniar en la escritura pública los cheques, instrumentos de giro o documentos
justificativos de los medios de pago empleados, que se le exhiban por los otorgantes.
Si los otorgantes no pudieran acompañar, en todo o en parte del precio, los documentos acreditativos
del medio de pago empleado, el notario deberá no sólo preguntar las causas por las que no se aportan los
documentos justificativos de pago, sino también las fechas y los medios de pago empleados, haciendo
constar en la escritura, bajo la responsabilidad en los términos que procedan de los otorgantes, sus
manifestaciones al respecto.
Conviene distinguir:
.- El valor, que no es más que una circunstancia descriptiva de la finca o derecho cuya expresión no
es obligatoria. Si bien exigencias fiscales, corporativas y arancelarias, así la Norma General 1ª del Arancel,
aconsejan atribuir un valor al objeto del instrumento, aunque no medie precio o contraprestación. Y...
.- El precio, por su parte, es un elemento esencial en los Negocios Jurídicos onerosos, de constancia
necesaria en el documento.
Ello sin perjuicio de ciertas precisiones sobre el precio exigidas por la Ley:
.- Para evitar la rescisión por lesión en Cataluña y Navarra o en los casos del artículo 1.291 del
Código civil,
.- Por estar tasado su valor máximo, caso de las Viviendas de Protección Oficial, o...
.- Para su distribución, caso de las Hipotecas, o...
.- Por estar involucrados no residentes, o haberse pactado el pago en moneda extranjera.
37/49
Pues bien, dado que los Notarios deben actuar con arreglo a las Leyes, tienen obligación de observar
su cumplimiento, siendo la parte expositiva de los instrumentos públicos el lugar más adecuado para reseñar
los documentos exigidos.
Vamos a referirnos algunas de estas limitaciones o autorizaciones, sin perjuicio de su estudio más
detallado en otros temas del programa, comenzando por:
I.- LIMITACIONES ADMINISTRATIVAS.- Hay varias limitaciones a favor de la Administración, así:
a).- Retracto a favor de la Administración promotora en caso de enajenaciones de Viviendas de
Promoción Pública sin las condiciones exigidas.
b) En las enajenaciones de Montes, derecho de tanteo y retracto a favor de las Comunidades
Autónomas en el artículo 25 de la Ley 43/2003, de 21 de noviembre, de Montes.
c) Tanteo y retracto establecido a favor de la Administración cuando se trate de enajenar un bien de
interés cultural o incluido en el Inventario General (Ley Patrimonio Histórico Español 25 junio 1.985).
d) Tanteo y retracto establecido a favor de la Administración cuando se trate de enajenar
determinados bienes inmuebles. Especial mención al Decreto-ley 6/2020, de 5 de junio, del Consell, para la
ampliación de vivienda pública en la Comunitat Valenciana mediante los derechos de tanteo y retracto, que
será objeto de estudio especial en otro tema del programa.
· Referidas a toda clase de personas, españolas o extranjeras, cuando se trate de los territorios del
norte de África, Ceuta y Melilla, se precisa permiso especial del Consejo de Ministros y en su nombre del
delegado del Gobierno respectivo.
38/49
obtuvo la licencia. En este caso el propietario deberá hacer constar la terminación mediante acta notarial que
incorporará la certificación de finalización de la obra antes mencionada.
.- Si la Obra Nueva está terminada, Los Notarios exigirán para autorizar escrituras de Declaración de
Obra Nueva terminada, además de que se acredite el otorgamiento de la preceptiva licencia y la expedición
por técnico competente de la certificación acreditativa de la finalización de la obra conforme a la descripción
del proyecto, los documentos que acrediten los siguientes extremos:
En caso de que la concesión de la licencia tenga lugar por acto presunto, se incorporarán a la
escritura, en original o por testimonio:
.- a) La certificación administrativa del acto presunto.
.- b) En caso de que no se hubiere expedido esta última, el escrito de solicitud de la licencia y,
en su caso, el de denuncia de la mora, el escrito de solicitud de la certificación del acto presunto, todos ellos
sellados por la Administración actuante, y la manifestación expresa del declarante de que, en los plazos
legalmente establecidos para la concesión de la licencia solicitada y para la expedición de la certificación del
acto presunto, no se le ha comunicado por la Administración la correspondiente resolución denegatoria de la
licencia solicitada ni tampoco se le ha expedido la certificación del acto presunto.
39/49
administrativa previa, o un certificado de descalificación, o la renuncia a derechos de tanteo o
retracto.
Pues bien, como principios fundamentales de esta parte dispositiva, cabe señalar los siguientes:
i) Que para que la escritura surta los efectos jurídicos deseados por los interesados el Notario debe
ordenar los elementos esenciales y accidentales del negocio documentado.
“El notario redactará el instrumento público conforme a la voluntad común de los otorgantes, la cual
deberá indagar, interpretar y adecuar al ordenamiento jurídico, e informará a aquellos del valor y alcance de
su redacción, de conformidad con el artículo 17 bis de la Ley del Notariado.
Lo dispuesto en el párrafo anterior se aplicará incluso en los casos en que se pretenda un
otorgamiento según minuta o la elevación a escritura pública de un documento privado. ”
iii) Que la escritura contenga las menciones y compromisos que las Leyes especiales imponen en
ciertos casos, como en:
.- Las Viviendas de Protección Oficial, el Real Decreto de 5 de diciembre de 1.986,
.- O la Orden Ministerial de 5 de mayo de 1.994 sobre transparencia de las condiciones financieras de
los préstamos hipotecarios,
.- El carácter de condiciones generales de su contratación, de las cláusulas que tengan esta
naturaleza y que figuren previamente inscritas en el Registro correspondiente o la manifestación en contrario
de los contratantes, según el artículo 23 de la Ley de 13 de abril de 1.998 sobre condiciones generales de la
contratación.
El Notario, al redactar el documento, debe articular el negocio jurídico, bien en estipulaciones, bien en
disposiciones.
Siguiendo la doctrina dominante podemos apuntar que:
1. Estipulaciones son aquellas cláusulas de la parte dispositiva en las que se hace constar, de
manera concreta, los acuerdos de las partes y por ello son predominantes en los contratos.
40/49
2. Disposiciones, son aquellas cláusulas en las que el otorgante enajena, transmite o cede un
derecho o una cosa y por ello son predominantes en las donaciones y en los testamentos.
b) Medios de pago.
El artículo 24 de la Ley del Notariado redactado por Ley 36/2006, de 29 de noviembre, de medidas
para la prevención del fraude fiscal («B.O.E.» 30 noviembre) establece lo siguiente:
“En todo instrumento público consignará el Notario su nombre y vecindad, los nombres y vecindad de
los testigos, y el lugar, año y día del otorgamiento.
Los notarios en su consideración de funcionarios públicos deberán velar por la regularidad no sólo
formal sino material de los actos o negocios jurídicos que autorice o intervenga, por lo que están sujetos a un
deber especial de colaboración con las autoridades judiciales y administrativas.
En consecuencia, este deber especial exige del Notario el cumplimiento de aquellas obligaciones que
en el ámbito de su competencia establezcan dichas autoridades.
En las escrituras relativas a actos o contratos por los que se declaren, transmitan, graven, modifiquen
o extingan a título oneroso el dominio y los demás derechos reales sobre bienes inmuebles se identificarán,
cuando la contraprestación consistiere en todo o en parte en dinero o signo que lo represente, los medios de
pago empleados por las partes.
A tal fin, y sin perjuicio de su ulterior desarrollo reglamentario, deberá identificarse si el precio se
recibió:
a) con anterioridad o en el momento del otorgamiento de la escritura,
b) su cuantía,
c) así como si se efectuó en
1.- metálico,
2.- cheque, bancario o no, y, en su caso, nominativo o al portador,
3.- otro instrumento de giro o
4.- bien mediante transferencia bancaria, ingreso o domiciliación en cuenta .
5.- transmisión de bienes y derechos en pago
6.- compensación
Igualmente, en las escrituras públicas citadas el Notario deberá incorporar la declaración previa del
movimiento de los medios de pago aportadas por los comparecientes cuando proceda presentar ésta en los
términos previstos en la legislación de prevención del blanqueo de capitales.
Si no se aportase dicha declaración por el obligado a ello, el Notario hará constar esta circunstancia
en la escritura y lo comunicará al órgano correspondiente del Consejo General del Notariado.
En las escrituras públicas a las que se refieren este artículo y el artículo 23 de esta Ley, el Consejo
General del Notariado suministrará a la Administración tributaria, de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 17
de esta Ley, la información relativa a las operaciones en las que se hubiera incumplido la obligación de
comunicar al Notario el número de identificación fiscal para su constancia en la escritura, así como los medios
de pago empleados y, en su caso, la negativa a identificar los medios de pago.
Estos datos deberán constar en los índices informatizados.”
El Notario deberá testimoniar en la escritura pública los cheques, instrumentos de giro o documentos
acreditativos de los medios de pago empleados, que se le exhiban por los otorgantes.
Si los otorgantes no pudieran acompañar, en todo o en parte del precio, los documentos acreditativos
del medio de pago empleado, el notario deberá no sólo preguntar las causas por las que no se aportan los
documentos justificativos de pago, sino también las fechas y los medios de pago empleados, haciendo
constar en la escritura, bajo la responsabilidad en los términos que procedan de los otorgantes, sus
manifestaciones al respecto.
41/49
c) Pago del precio al contado.
A los efectos de la Ley 10/2010, de prevención del blanqueo de capitales y de la financiación del
terrorismo, se entenderá por medios de pago.
Pagos en efectivo
Por Ley 7/2012 de 29 de octubre no podrán pagarse en efectivo las operaciones, en las que alguna
de las partes intervinientes actúe en calidad de empresario o profesional, con un importe igual o superior a
2.500 euros o su contravalor en moneda extranjera (o 15.000 euros o su contravalor en moneda extranjera
cuando el pagador sea una persona física que justifique que no tiene su domicilio fiscal en España y no actúe
en calidad de empresario o profesional).
e) Subrogación.
La parte compradora se subroga, no sólo en la carga real que pesa sobre la finca, sino también en la
obligación personal con ella garantizada.
f) Retención.
En este caso la parte pagadora retiene la deuda de otro, sin subrogarse, descontándola del precio.
3.6.- OTORGAMIENTO.
a) Concepto.
El otorgamiento puede entenderse en un sentido amplio y en un sentido estricto:
* En sentido amplio, consiste en la serie de actos que se desarrollan ante el Notario con la presencia
necesaria de los comparecientes y de los que debe quedar narración expresa en el documento.
42/49
.- El enterado de los comparecientes,
.- La manifestación de conformidad de los otorgantes, y...
.- La firma de los comparecientes y en su caso la de los testigos.
b) Significación
En este sentido la significación del otorgamiento está en que el compareciente asume como propias
las declaraciones contenidas en el instrumento, pues hasta entonces sólo existen afirmaciones del Notario,
aunque las atribuya a los comparecientes.
Por esta razón, el otorgamiento es una parte esencial del instrumento público, pero sólo en las
escrituras públicas, pues dado que las actas no recogen declaraciones de voluntad, sino la narración de lo
que el Notario percibe por los sentidos, los interesados se limitan a prestar su conformidad con el relato del
Notario. No hay consentimiento, ni por tanto otorgamiento.
En cuanto su expresión basta con que sea indubitado, aunque no es suficiente la firma para
acreditarlo. En la práctica suele utilizarse la fórmula “los otorgantes prestan su consentimiento”, o cualquier
otra parecida.
d) La Unidad de Acto.
En la elaboración de todo instrumento público pueden distinguirse dos fases:
.- La fase preparatoria en la que el Notario recibe la voluntad de las partes y redacta el instrumento
público, y...
.- La fase definitiva que comprende el otorgamiento en sentido amplio, antes visto, y la autorización
del Notario, sujetándose esta fase al principio de unidad de acto.
.- En sentido FORMAL la unidad de acto supone la presencia concentrada ante el Notario de los
comparecientes y testigos, en su caso, en los actos de otorgamiento y autorización de instrumento público
con independencia de que la estructura del negocio jurídico exija una o varias declaraciones de voluntad
posteriores.
.- En sentido MATERIAL la unidad de acto supone la subordinación de la validez del negocio jurídico
a la observancia de la unidad formal, sin que sean posibles posteriores declaraciones de voluntad.
En los testamentos la unidad de acto es material o sustantiva, disponiendo el artículo 699 del Código
Civil que: “Todas las formalidades expresadas en esta Sección se practicarán en un solo acto que comenzará
con la lectura del testamento, sin que sea lícita ninguna interrupción, salvo la que pueda ser motivada por
algún accidente pasajero.”, precepto que, aunque referido al testamento abierto, la doctrina también lo
considera aplicable al testamento cerrado.
43/49
“3.º No requieren unidad de acto ni de contexto, pudiendo ser extendidas en el momento del acto o
posteriormente. En este caso se distinguirá cada parte del acta como diligencia diferente, con expresión de la
hora y sitio, y con cláusula de suscripción especial y separada.”
En las pólizas, tampoco se requiere la unidad de acto, pues el Artículo 197 ter del R.N. introducido por
la reforma del 2007 establece que:
“En las pólizas objeto de intervención no se requerirá la concurrencia simultánea ante el notario de los
distintos otorgantes, pudiendo, tener lugar en momentos diferentes, salvo que una disposición legal o
reglamentaria, o el notario o cualquiera de los interesados la exija.
En el caso de otorgamientos sucesivos, en cada uno de ellos el notario bajo la rúbrica "con mi
intervención" indicará el nombre del otorgante, fecha del otorgamiento y cualquier otra circunstancia que
considere necesario y signará, firmará y sellará. La incorporación al protocolo o al libro registro se produce
con la primera intervención del notario.”
· El artículo 180 del Reglamento Notarial cuando habla del acto de la lectura, consentimiento, firma y
autorización de la escritura pública, y...
· El artículo 176 cuando admite la adhesión si la Ley no exige expresamente el requisito de unidad de
acto, como veremos.
En cualquier caso la unidad de acto las escrituras se caracteriza por ser formal o de contexto y por
tanto:
.- El documento ha de ser íntegro, como establece el artículo 17 bis de la Ley del Notariado de 28 de
mayo de 1.862, introducido por la Ley de 27 de diciembre de 2.001 de medidas fiscales, administrativas y de
orden social, y cualquier modificación posterior es válida entre las partes, pero no afecta a terceros de buena
fe, salvo que conste al margen de la escritura matriz y del traslado o copia en cuya virtud hubiere procedido el
tercero, conforme al artículo 1.219 del Código civil.
.- Cada actuación notarial requiere un texto diferente, pero puede recogerse en varios documentos,
un sólo negocio jurídico, mediante otorgamientos sucesivos, a cuyo estudio pasamos.
e) Otorgamientos sucesivos.
Los otorgamientos sucesivos son una consecuencia de la desaparición de la unidad de acto material
y tienen lugar cuando un negocio jurídico se constituye por una pluralidad de instrumentos que reflejan una
pluralidad de consentimientos de tal modo que el negocio jurídico no se perfecciona hasta que el último
interesado preste su consentimiento.
El ámbito de aplicación de tales otorgamientos se extiende a todos aquellos casos que la Ley permita
la contratación entre ausentes y la ratificación. Así:
.- El artículo 176.2 del Reglamento Notarial cita la aceptación de la oferta, según el artículo 1.262
del Código civil, la estipulación a favor de terceros, según el artículo 1.257, la ratificación, del artículo 1.259.2,
y en general las adhesiones a todo negocio jurídico cuando no aparezca nota que las revoque o desvirtúe, y
la ley no exigiere expresamente el requisito de unidad de acto.
Pero también puede extenderse a otros casos, tales como:
.- Los consentimientos y complementos de capacidad,
.- Las aprobaciones “a posteriori”, como notificaciones a acreedores o arrendatarios, y...
44/49
.- La falta en el acto de lectura de alguno de los comparecientes, según la resolución de 18 de marzo
de 1.986.
.- La diligencia de adhesión cuando ésta se presta por la parte interesada dentro de los 60 días
siguientes a la fecha del otorgamiento por comparecencia ante el mismo Notario debidamente otorgada y
firmada por el interesado y con autorización del Notario que se unirá la matriz.
Las copias incluirán siempre la diligencia de la adhesión, sin que quepa copia parcial de ella según
los artículos 178 y 238 del Reglamento Notarial. Y...
.- La escritura de adhesión, en todo caso, y si han transcurrido los 60 días citados, presentándose
entonces la adhesión en escritura independiente ante el mismo o distintos Notario, sin sujeción a plazo.
* En estos casos:
= Se remitirá oficio al Notario en cuyo poder se halla la matriz principal y éste lo hará constar
por nota indicativa de la fecha de la segunda escritura y nombre y residencia del notario autorizante.
* Tales notas deben ser transcritas en cuantas copias se libren en lo sucesivo de la matriz principal,
sin que quepa copias parciales de ella.
.- El artículo 17 de la Ley del Notariado de 28 de mayo de 1.862 indica que la escritura matriz ha de
ser firmada por los otorgantes, lo que ratifica el artículo 195 del Reglamento Notarial de 2 de junio de 1.944,
45/49
que dice que “Se firmarán las escrituras matrices con arreglo al párrafo segundo del artículo 17 de la Ley,” y
los artículos 695 y 707 del Código civil para los testamentos, y...
.- El artículo 27 de la Ley del Notariado sanciona con nulidad los instrumentos públicos en que no
aparezcan las firmas de las partes.
* Concepto.
Sin embargo, el concepto de la firma es distinto para las escrituras y para las actas:
.- En las escrituras es la manifestación formal necesaria con que se acredita la prestación del
consentimiento por los otorgantes y la expresión documental del otorgamiento.
.- En las actas es solamente la manifestación de asentimiento o reconocimiento de que lo narrado por
el Notario es exacto, pues en las actas no hay otorgamiento.
* Requisitos.
En cuanto a los requisitos de la firma, hay que distinguir:
1.- Requisitos subjetivos: deben firmar todos los interesados, esto es:
.- Los otorgantes y comparecientes.
.- Los que intervengan en el instrumento público en cualquier concepto, según el art. 195 RN esto es,
el testigo, el lector no testigo, el firmante por sustitución, el facultativo, el intérprete o perito, e incluso aquellos
que quieran hacer alguna declaración, en base a los artículos 695 y 707 del C.C. y 204 del R.N.
3.- Requisitos formales: Los instrumentos públicos deben ser firmados al final de la matriz, según el
art. 195 y concordantes del Reglamento Notarial. Además:
.- La firma será de puño y letra del interesado, sin que se admite estampilla. No es necesaria
antefirma que aclare que se hace en nombre ajeno, ya que el Notario lo expresará claramente en el
instrumento mismo.
.- Se hará en la forma que habitualmente empleen, aunque no sea legible o contenga trazos que no
corresponda rigurosamente con el nombre del firmante, pues en la comparecencia ya constan las
circunstancias personales de los interesados, según la resolución de 4 de noviembre de 1.925.
.- Ha de ser indeleble, como para toda redacción de instrumento público, según el artículo 152 del
Reglamento Notarial.
.- Si la póliza constase de varias hojas bastará con que los otorgantes firmen al final del texto
contractual.
* Huella dactilar.
Es una garantía complementaria que el Notario puede exigir en los casos del artículo 191 del
Reglamento Notarial, esto es, suplencia de firma del otorgante o testador, y falta de identificación del
otorgante o identificación por cualquier medio supletorio.
Es obligatoria si el Notario no puede identificar al otorgante y éste presente un documento que no
tenga firma, pero si su huella dactilar, según el artículo 187 del Reglamento Notarial.
* Firma electrónica.
46/49
Regulada en la actualidad por la Ley de 19 de diciembre de 2.003, y de la que podemos destacar lo
siguiente:
.- La firma electrónica puede ser “avanzada”, que, según el artículo 3.2 de la Ley, es la que
permite identificar al firmante.
.- La firma electrónica reconocida es, según el artículo 3.3, esa misma firma electrónica
“avanzada” basada en un certificado reconocido, por un prestador de Servicios, y generada mediante un
dispositivo seguro de creación de firma, y que tiene el mismo valor que la firma manuscrita, según el art. 3.4.
A la vista de ello, y dado que por la firma electrónica reconocida se puede identificar casi con toda
seguridad al firmante, voces interesadas en la introducción en España de un sistema próximo al anglosajón,
basado en el seguro de títulos, habían “anunciado” que, poco a poco, el documento electrónico sustituiría al
documento tradicional y que estos “Prestadores de Servicios” acabarían realizando la función que
tradicionalmente había sido encomendada al cuerpo notarial.
Pero dichas afirmaciones se hacían desde el más profundo desconocimiento de la actuación notarial.
En efecto, el Notario no sólo identifica al firmante, sino que da fe de la identificación del mismo, también tiene
que apreciar la capacidad de las partes a través del juicio de capacidad, controla la legalidad, pudiendo llegar
a negar su ministerio en los casos del artículo 145 del Reglamento Notarial, y asume la responsabilidad del
documento mediante la autorización, que veremos al final del Tema.
Es por esto que la nueva Ley de firma electrónica en su artículo 3.6, sigue distinguiendo entre
documentos electrónicos privados y públicos, siendo estos últimos los firmados electrónicamente por
funcionarios que tengan legalmente atribuida la facultad de dar fe pública, judicial, notarial o administrativa,
siempre que actúen en el ámbito de sus competencias con los requisitos exigidos por la Ley en cada caso, lo
que recuerda, enormemente, al artículo 1.216 del Código civil.
- En los testamentos:
.- Si el que no sabe o no puede firmar es el testador, se expresará así en el testamento y
firmará por él uno de los testigos, según los artículos 695 y 707.5º del Código civil.
.- En caso de los testigos, parece que ambos deben poder firmar, según los artículos 695 del
Código civil y 107 del Código sucesorio catalán, aunque algunos autores consideran que un testigo
puede suplir la firma del otro, lo que se permite expresamente en Navarra, según la Ley 186 de la
Compilación Navarra de 1 de marzo de 1973, modificada por la Ley de 1 de abril de 1987.
Para concluir señalar que para que proceda a la suplencia sólo se exige la mera declaración de no
saber o no poder firmar, sea o no exacta la afirmación, y que conste en el documento, según la resolución de
3 de mayo de 1.886. En contra las sentencias del Tribunal Supremo de 4 de enero de 1.952 y 22 de
noviembre de 1.973, que exigieron la veracidad de la declaración.
47/49
* Consentimiento de los sordos, mudos, ciegos y extranjeros.
Para que las citadas personas puedan prestar el consentimiento, las Leyes establecen requisitos
complementarios o sustitutivos.
· En los testamentos los testigos lo leerán en presencia del Notario y deberán declarar que
coincide con la voluntad manifestada, según el artículo 697 del Código Civil.
.- En el testamento abierto del ciego exige la presencia de dos testigos (art. 697, 2º CC)
48/49
El Notario que conozca un idioma extranjero podrá traducir los documentos escritos en el mencionado
idioma, que precise insertar o relacionar en el instrumento público.
3.7.- AUTORIZACIÓN.
La autorización es la declaración solemne del Notario en cuya virtud asume la autoría legal del
documento y lo eleva a la categoría de instrumento público, constituyendo la parte final del mismo.
Sus requisitos se recogen en los artículos 19 de la Ley Orgánica del Notariado y 195 del Reglamento
Notarial y sus concordantes, y son fundamentalmente:
1º.- La expresión documental de la dación de fe, que basta, según el artículo 188 RN, con que sea
general, incluso en los testamentos, con la fórmula “y yo, el Notario, doy fe de todo lo contenido en este
instrumento público”, u otros términos parecidos e indubitados.
El artículo 17 bis de la Ley Orgánica del Notariado, introducido por la Ley de Medidas Fiscales,
Administrativas y de Orden Social de 27 de diciembre de 2.001, que exige que el Notario de fe:
* De la identidad de los otorgantes,
* De que a su juicio tienen capacidad y legitimación,
* De que el consentimiento ha sido libremente prestado y...
* De que el otorgamiento se adecua a la legalidad y a la voluntad debidamente informada de los
otorgantes o intervinientes.
2º.- La suscripción del Notario, que consiste en escribir debajo del texto documental el signo, firma,
rúbrica y sello del Notario, asumiendo así la doble afirmación de veracidad y legalidad del instrumento, pero
teniendo en cuenta que:
* La rúbrica y signo los propone el Notario y se le dan al expedirle el título y no podrán variarse en lo
sucesivo sin orden del Ministerio de justicia.
* Los secretarios de las Juntas Directivas llevarán un libro en el que estamparán los signos, firmas y
rúbricas adoptadas por el Notario al tomar posesión de sus Notarías.
* El sello oficial llevará en el centro un libro en forma de protocolo, con el lema “nihil prius fide”, orlado
con el nombre y residencia del Notario.
.- La media firma sólo se admite en las notas, cédulas y asientos de libro indicador, según los
artículos 244, 202 y 283 del Reglamento Notarial.
49/49