DERECHO NOTARIAL 1 – Ciclo de Complementación Escribanía - Prof. Esc. H. Javier Acevedo & Esc. Analía V. Barboza.

DERECHO NOTARIAL I

UNIDAD I

1) DERECHO NOTARIAL

1) CONCEPTO

El Derecho notarial estudia, analiza y sistematiza científicamente los principios, los contenidos y la
naturaleza de la función de los escribanos o notarios, y los documentos emanados de esa actividad.

El Derecho Notarial es una rama de la Ciencia del Derecho, que evoluciona como todas las demás.

Tiene por contenido la “actividad propia del notario y de éste y los requirentes en la formación del
instrumento público”.

El Derecho Notarial se ubica dentro del derecho de las formas y, entre ellas, en el de las formas escritas,
documentales, intervenidas por un funcionario público: el Notario. Se refiere principalmente a las formas
documentales y funcionaristas; es, en consecuencia, un derecho documental referido especialmente a los
documentos públicos y, dentro de estos, a los instrumentos públicos.

No entran dentro del Derecho Notarial las formas verbales u orales, las escritas que no constituyen
documentos públicos, y las públicas, intervenidas por funcionarios que no sean notarios (Por ejemplo los
jueces, funcionarios administrativos).

El Derecho Notarial tiene por objeto “aquella forma pública intervenida por notario, denominada
escritura pública”. Esto implica que las dos columnas sobre las que se rige el Derecho Notarial son el notario
y el instrumento. El documento sin la firma del notario, no pertenece al Derecho Notarial.

La forma en el Derecho Notarial es el objeto directo del estudio científico, tomándose las formas
notariales como procedimiento que necesariamente debe cumplirse para obtener, como resultado final, la forma
jurídica exigida.-

En el III Congreso Internacional del Notariado Latino se declaro: 1º) El Derecho Notarial: a) es el conjunto
de disposiciones legislativas, reglamentarias, usos, decisiones jurisprudenciales y doctrinas que rigen la función
notarial; b) este derecho existente en los países adheridos a la Unión debe ser objeto de investigaciones científicas.-

Gattari reconoce como elementos integradores del Derecho Notarial el documento, la función notarial y el
notario. Así esboza su concepto: “Derecho Notarial es el conjunto de conceptos y preceptos que regulan y
versan sobre la forma instrumental, la organización de la función y la actividad del Notario con relación a
aquellas”1

1
Gattari, Nicolás. “Manual de Derecho Notarial”, Pág. 378-379
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DISTINCION ENTRE CONCEPTOS Y PRECEPTOS

Es necesario hacer una distinción, como ocurre en todos los derechos adjetivos. Los conceptos son derecho
natural y lógica jurídica, y los preceptos son derecho positivo.

Núñez Lagos enseña que los conceptos son los caminos del saber; por ellos nos llega todo. 2
Por los
conceptos del instrumento público, accedemos al Derecho Notarial. Muchos conceptos han encontrado su lugar
entre los preceptos, pero otros tantos no han sido formulados pero existen. Los conceptos están presentes en la
mente del legislador cuando formula los preceptos, aunque hay que tener presente que son dos realidades
ideológicas – jurídicas autónomas. Se debe respetar tal autonomía, pero a la vez se los debe integrar cuando es
necesario. Los conceptos tienen un gran valor en el manejo de los preceptos, más cuando existe ausencia de
preceptos explícitos como ser en las normas de fondo o leyes notariales provinciales.

En el Derecho Notarial los conceptos deben utilizarse para cubrir la falta de preceptos expresos. En muchas
legislaciones locales de Derecho Notarial se observa que se han omitido referencias concretas a soluciones
claramente aceptadas por la doctrina (por ejemplo las notas marginales de subsanación y la posibilidad de extender
documentos protocolares sin la presencia del compareciente). Que una ley notarial local no se refiera estos recursos
documentales no debe llegar a impedir que los utilice el notario.

SUSTANTIVIDAD

El Derecho Notarial se evidencia por la existencia de elementos concretos:

a) Función Pública Notarial: tanto el servicio de justicia como el servicio de la fe pública se encuentran
fuera del Derecho administrativo, correspondiendo el servicio de justicia al Derecho Procesal y el de la
fe pública al Derecho Notarial.
b) Instrumento Público: este es el autorizado por el notario. Esto fue estudiado desde el siglo XIII con
la escuela de los notarios glosadores de Bolonia. Los Códigos Civiles son posteriores a aquellas
antiguas normas.
c) Legislación Notarial: es lo que podríamos llamar “derecho objetivo notarial”, que tiene
independencia conceptual y no debe estar comprendida necesariamente en los Códigos de fondo,
aunque en nuestro Código Civil se incluyan preceptos relativos a las escrituras públicas.

DERECHO NOTARIAL PURO Y APLICADO

2
Núñez Lagos, “Los esquemas conceptuales del instrumento público”, Pág. 14
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Núñez Lagos postula la existencia de un Derecho Notarial Puro, que sistematiza orgánicamente el
aspecto formal de los instrumentos públicos notariales, como un derecho independiente de todo contenido
sustantivo. Por lo tanto le otorga al Derecho Notarial un valor especifico referido a la forma y a la formula –
independientemente de la sustancia del acto jurídico – y distinguiendo entre negocio e instrumento, deja para el
negocio los aspectos civiles o comerciales y rescata para el instrumento los postulados científicos del Derecho
Notarial Puro. Contiguo a este derecho, hay un Derecho Notarial Aplicado, dado que en la realización del
instrumento, el notario debe mezclar inexorablemente derecho formal y derecho sustantivo. 3

2) AUTONOMIA DEL DERECHO NOTARIAL

Los maestros del Derecho Notarial arguyen que el Derecho Notarial Puro, para ser autónomo, debe
independizarse del Derecho Civil; debe llegar a ser el conjunto sistemático de los conceptos y preceptos que
regulen al instrumento público y la actividad documental del notario.

Para Núñez Lagos, el primer paso para la autonomía del Derecho Notarial es deslindar en el Instrumento
Público, el aspecto formal o instrumental del aspecto sustantivo o de fondo, representado por el negocio, acto
o contrato que contenga. Citando a Carnelutti señala que para llegar a la autonomía del Derecho Notarial,
hace falta entre los notarios un hábito de pensar formal – a través del instrumento –distinto del pensar
sustantivo del Derecho Civil. El Derecho tiene un solo tronco, pero así como el derecho Procesal encontró su
objeto en el Proceso, el Derecho Notarial lo puede y lo debe encontrar en el instrumento.

INFLUENCIA DE LA UNIVERSIDAD NOTARIAL ARGENTINA

La Universidad Notarial Argentina, es otro de los elementos esenciales que dan lugar a reconocer la autonomía
del Derecho Notarial.

El hecho de que obtuviera la autorización para funcionar como universidad (en 1985), dedicada al estudio y la
investigación del Notariado, y estar exclusivamente destinada a los graduados en Derecho, nos pone frente a un
reconocimiento oficial de la autonomía del Derecho Notarial.

PRINCIPIOS DEL DERECHO NOTARIAL

Los principios constituyen un punto de partida, a través de los cuales se puede interpretar, ordenar y
solucionar situaciones concretas que genere la aplicación de la ley, o en última instancia, su ambigüedad,
oscuridad o laguna.

Pueden enunciarse los siguientes principios ya consagrados por la doctrina:

3
Núñez Lagos, “Los esquemas conceptuales del instrumento público”, Pág. 12 y sigs.
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A) Autenticación o Fe Pública: se basa en la autenticidad legal de la fecha, el lugar, la presencia del
notario, de los comparecientes y de los testigos (en su caso), así como en los hechos que el notario
narra cómo cumplidos por él mismo o que han sucedido en su presencia. Esta reconocido legalmente en el
artículo 296 inc a del nuestro Código Civil.
B) Inmediación y Notoriedad: la inmediación está íntimamente ligada al principio anterior; el valor que se
le otorga a la fe pública notarial se basa en la percepción directa de los hechos por el notario y en su
coetánea o próxima documentación. Requiere específicamente el contacto directo del notario con las
personas o cosas. En lo que hace a la notoriedad, hace referencia a aquellas circunstancias que al notario le
constan por ciencia propia, y que puede ser tanto el resultado de un proceso que el profesional ha seguido,
como de la afirmación de que el hecho le consta directamente. De la aplicación de la notoriedad se hacía
derivar la responsabilidad del notario por la afirmación de la fe de conocimiento del compareciente a la
escritura; esta interpretación resulta actualmente imposible debido a la reforma del Código Civil en cuanto
al artículo 306 (antes 1001 y 1002 de Código Civil). Actualmente la labor notarial solamente alcanza la
mera justificación de la identidad del compareciente y escapa, en consecuencia, al amparo de la fe
pública.
C) Protocolo y Unidad de acto: con respecto al protocolo, Pelosi menciona que Núñez Lagos decía que
“Inmediación, forma y protocolo” han hecho el notariado, pero no se adhiere plenamente, recordando las
normas nacional e internacionales que reconocen la labor del escribano fuera del protocolo, art 289 y 1444
(antes artículos 979 inciso 2, 1035 inciso 2 y 3666 del C.C. - Otros Instrumentos notariales fuera del
protocolo, fecha cierta y testamento cerrado)
D) Rogación: No se discute que la actividad notarial se pone en marcha a partir de un requerimiento o
petición. Ello esta intrínsecamente ligado a lo que puede denominarse obligatoriedad de prestación de
funciones por parte del escribano, y este aspecto da paso al correlativo derecho del notario: el de denegar
esa prestación. Pero no debe deducirse de la imprescindible necesidad de contar con un requerimiento o
rogación la imposibilidad de autorizar documentos notariales en los que no se mencione la presencia física
de un requirente (actas de subsanación ante el mismo escribano).
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2) FE PÚBLICA

CONCEPTO

La fe pública es la convicción del Estado de la certeza de un hecho o de una relación jurídica, que se impone a los
particulares, abstracción hecha de su creencia individual.

Etimológicamente, la fe pública, significa lo que es propio del pueblo, lo que se refiere al pueblo. En sus
comienzos era verdaderamente publica, pues consistía en el testimonio de todos al verificarse las actas ante el
pueblo; paso luego a los testigos; se encarno en el magistrado y se concedió al notario, confiriéndole autoridad
pública y facultad de certificar para hacer verdaderos y ciertos los hechos que presencie.

La fe pública es el asentimiento que, con el carácter de verdad y certeza prestamos a lo manifestado por
aquellos a quienes el poder público revista de autoridad asignándoles una función.

Para la jurisprudencia, la fe pública ha sido definida como una potestad del estado que obliga a tener por
ciertos y auténticos determinados hechos ciertos. La fe pública es pues una expresión de la soberanía del Estado
delegada en determinados funcionarios, cuyos dichos son tenidos por ciertos por su sola afirmación, mientras no
sea argüido de falso y declarado tal en sentido firme.

La función de dar fe se impone por la seguridad social de afianzar los intereses jurídicos, y por la demanda
en el tráfico de los individuos particularmente interesados en hacer autenticar los hechos y actos jurídicos por ellos
procreados.

Larraud dice que “El Estado confiere fe pública, autoridad al notario y el pueblo por un fenómeno más
sociológico que jurídico, deposita colectivamente su confianza en aquellos documentos que el notario expide en el
ejercicio de sus funciones”.

CARACTERES DE LA FE PÚBLICA

1) PUBLICA: “fe del pueblo”: el estado recoge en la sociedad la fe publica y la propaga con su testimonio
oficial de evidencia; la sociedad lo recibe por razones de moralidad.

2) LEGAL: nace de la ley y por ley es otorgada a determinados agentes para el desempeño de sus funciones.

3) IMPOSICION: es una verdad impuesta que obliga a que todos crean por que el estado manda. Supone que
existe una verdad oficial, un imperativo jurídico coactivo.

4) CREACION: es una creación de la técnica jurídica, una concepción abstracta que expresa una verdadera y
completa realidad social, destinada a cumplir los fines de paz y certidumbres de las relaciones jurídicas subjetiva
concretas.

5) PODER-DEBER: e l funcionario que tiene el poder de dar fe, esta obligado a la, si se dan las condiciones
legales necesarias.
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6) ERGA OMNES: debe ser creída por todos y esa creencia actúa contra todos con la única limitación de la
querella de falsedad.

7) LIMITADA: asegura la verdad de la versión documental de los hechos pero no garantiza legalidad,
legitimidad ni sinceridad, recae sobre la aseveración de la realidad y esta verdad queda sometida a las
impugnaciones de falsedad y simulación.

8) FICCION: lo que hace que se tenga por ciertos los hechos que en realidad podrían no serlos.

9) CALIDAD: imprime al documento carácter de verdadero garantizando validez y eficacia jurídica.

10) EXOGENA: es fe exterior que se refleja a través de los hechos materiales y lleva consigo la relevancia de
producir y hacer fe hacia la comunidad.

11) GENERICA: incluye a la fe: Judicial, Administrativa, Registral y esta en conexión con diversas funciones del
estado.

FASES DE LA FE PÚBLICA

1) DE EVIDENCIA: Requiere que el autor del documento perciba los hechos a través de sus sentidos o narre los
hechos propios. Percepción de los hechos por el escribano

2) DE SOLEMNIDAD: exige que los actos se produzcan conforme las leyes.

3) DE OBJETIVACION: requiere que el hecho percibido sea plasmado en un objeto; es decir pasarlo de la
dimensión acto a la dimensión documento. Es decir plasmar el hecho en la dimensión papel

4) DE COETANEIDAD: entre el hecho de la evidencia que implica el acto y la actividad documentada debe
existir UNIDAD DE ACTO.

CLASES DE FE PUBLICA

La fe pública se divide para atender sus respectivas necesidades de autenticidad.

Adriana Abella dice que son cuatro:

FE PÚBLICA LEGISLATIVA: es atribuido en especial a los secretarios de las cámaras legislativas, asambleas
generales, etc, y tiene por objeto loas actos o hechos cumplidos en la actividad propia de dichos órganos.

FE PUBLICA ADMINISTRATIVA: es atribuida a múltiples funcionarios que sirven a la administración pública,

en el campo de su actividad especifica: secretarios de las oficinas públicas, los encargados de mesa de entradas,
archiveros, sumariantes, encargados de registros administrativos, registradores públicos, los oficiales del registro
del estado civil. Estos tienen por objeto los actos, hechos, o datos cumplidos o existentes en el ámbito
correspondiente a la administración pública.
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FE PÚBLICA JUDICIAL: comprende a los secretarios de los tribunales de justicia, se origina en el ámbito
procesal y en cuestiones sometidas a su decisión y tiene por objeto los actos, hechos o datos de los procedimientos
cumplidos.

FE PÚBLICA NOTARIAL: comprende a los notarios investidos con la potestad legal de autenticación que tiene
por objeto hechos jurídicos dentro de los límites de la competencia, con fines de prueba o demostración.

La fe notarial es la que posee el notario, es personalísima.

Según el objeto evidencia distinguimos: la fe originaria y derivada.

FE ORIGINARIA: se presenta cuando el oficial público da fe de la existencia del hecho que percibe por sus
sentidos y el hecho que realiza el mismo.

FE DERIVADA: dentro de esta la derivada en primer grado y segundo grado. La fe de las copias o concuerdas de
una escritura es fe derivada de primer grado, y en segundo grado si el notario certifica fotocopias o
reproducciones.

La fe notarial: es una calidad propia que la intervención notarial acuerda a ciertos instrumentos.

Según Martínez Segovia Fe Notarial es la autoridad que la ley acuerda al notario para dar valor jurídico al
todo o parte del documento notarial y de su contenido -negocial o de hecho- entre partes y con terceros, autoridad
de plena fe que solo puede ser vencida por querella de falsedad. La fe notarial es una potestad legal de
autenticación de hechos dentro de los límites de la competencia y con fines de prueba.

CARACTERES DE LA FE PÚBLICA NOTARIAL

1) PERSONAL E INTRANFERIBLE: solo le compete al NOTARIO

2) Autónoma: una potestad particular dentro de la organización social y no depende del estado.

3) UNICA E INDIVISIBLE: el Notario es el técnico del derecho que prestara el asesoramiento necesario a las
partes y por lo tanto es el único responsable de toda la estructura jurídica que emane de él.

4) ESPECÍFICA: no admite clases o divisiones.

LA FE PÚBLICA EN EL DOCUMENTO NOTARIAL

En el notariado de tipo latino la dación de fe se completa con el asesoramiento, la legalidad, la

legitimación, la configuración cubriendo así la seguridad que el tráfico reclama.

La fe pública tiene sus propios límites, según el ARTICULO 293 C.C.C.N. “Competencia. Los
instrumentos públicos extendidos de acuerdo con lo que establece este Código gozan de entera fe y producen
idénticos efectos en todo el territorio de la República, cualquiera sea la jurisdicción donde se hayan otorgado.”