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UNIDAD 1: LENGUAJE
Texto Genaro Carrió: notas sobre derecho y lenguaje (capítulo 1, pp. 17-19/26-36).
Fuerza de las oraciones, ¿Qué quiso decir? La lista de tipos de actos puede ser infinita.
Significar
SINTÁXIS: como se combinan las palabras / orden y relación de las palabras en la oración o
frase.
No disponemos de un criterio que sirva para incluir o excluir todos los casos posibles, por la
sencilla razón de que no podemos prever todos los casos posibles.
Todas las palabras que usamos para hablar del mundo que nos rodea, y de nosotros mismos,
son, al menos potencialmente vagas.
¿Qué quiere decir radio? Puede ser un metal descubierto por los esposos Curie, aparato
electrónico que sirve para escuchar música o la mitad del diámetro, entre otros. (Son
accidentes lingüísticos).
Las palabras dependen del contexto lingüístico y la situación humana en la que aparecen.
Es decir, ¿Cuándo podemos definir que la ventana está abierta? Y esto, es un problema para el
derecho.
Tipos de vaguedad:
Tipos de vaguedad:
Usos del lenguaje: informativo, expresivo, directivo. Efectos emotivos del lenguaje.
Texto Genaro Carrió: notas sobre derecho y lenguaje (capítulo 1, pp. 19-26).
Uso / fin expresivo o emotivo: son las emociones / expresiones. No es contrastable con la
realidad objetiva. Para algunos es verdadero y para otros falso.
Uso / fin directivo o prescriptivo: se direcciona el accionar del mensaje, es lo que quiero
transmitir. No puedo saber si es verdadero o falso. Modifica la conducta. Ejemplo: cerrá la
ventana.
Uso / fin operativo: cuando lo utilizo, cambio el estado de las cosas. Ejemplo: casarse,
cambio su estado civil, de novios a casados.
Hart y la textura abierta del derecho. Formalismo y escepticismo ante las reglas.
SINTÁCTICA: oración.
acá sí
Actitud formalista: actitud rígida ante las normas. NINGÚN VEHÍCULO. Para Hard,
entonces, no sirven.
UNIDAD 2: METAÉTICA
Teorías acerca del significado de los términos morales (metaética). Teorías cognoscitivistas y
no cognoscitivistas; emotivismo, prescriptivismo, cuasi-realismo.
Texto Jorge Rodríguez: teoría analítica del Derecho Marcial Pons 2020 (Extracto).
¿tiene sentido?
sobre convicciones)
METAÉTICA
¿Qué es lo que
hace FUERTES NATURALISTAS
una persona
cuando (REALISTAS MORALES)
discute sobre
ética? Describe una realidad NO NATURALISTAS
son susceptibles de
V/F
DÉBILES y J. MACKIE
(ANTIREALISTAS)
no independiente de
nuestras prácticas
NO
COGNOSCITIVISTAS
Expresa sus
emociones/sentimient
EMOTIVISMO os
Trata de inducir o
no son V/F. PRESCRIPTIVISMO convencer a los otros
CUASI- REALISMO
EXPRESIVISMO
Cognoscitivistas: sostienen que los juicios morales describen o informan sobre algo
relativamente independiente de nosotros, algo que podemos conocer.
No cognoscitivistas: niegan tal cosa puesto que estiman que los juicios morales carecerían de
contenido cognoscitivo.
Consiste en una reflexión de segundo grado acerca de la ética normativa. Se trata del nivel
de máxima abstracción de los estudios sobre el discurso moral y se ocupa de cuestiones
semánticas, ontológicas, epistémicas, lógicas, fenomenológicas y psicológicas en torno a la
moral.
Es posible clasificar las posturas metaéticas, una primera división que puede establecerse
es entre las posiciones cognoscitivistas y las no cognoscitivistas. Si alguien sostiene que la
pena de muerte es injusta ¿qué tipo de estado psicológico está expresando?
Los teóricos cognoscitivistas sostendrían que los juicios morales expresan creencias de los
individuos, las cuales pueden resultar verdaderas o falsas. Los no cognoscitivistas, en
cambio, consideran que los juicios morales expresan estados no cognoscitivos, como las
preferencias, las emociones o los deseos, los que no son susceptibles de verdad o falsedad.
Posturas más fuertes y otras más débiles. Aunque todas concuerdan en que los
juicios morales son susceptibles de ser evaluados como verdaderos o falsos, el
cognoscitivismo fuerte sostiene, en tanto que el cognoscitivismo débil rechaza,
que su verdad o falsedad se determine en función del conocimiento de hechos o
propiedades morales.
Una primera alternativa es el emotivismo, defendido por autores como Alfred Ayer y Charles
Stevenson. Ayer consideraba que los juicios morales expresaban emociones o sentimientos de
aprobación y desaprobación. De modo bastante similar, para Stevenson el significado de los
juicios morales sería complejo, ya que además de un cierto contenido descriptivo tendrían
también un significado emotivo, es decir, expresarían y provocarían actitudes de aprobación y
desaprobación. Un juicio moral del tipo ‘La pena de muerte es injusta significaría algo parecido
a ‘Yo desapruebo la pena de muerte; ¡desapruébala tú también!’.
Una segunda alternativa está dada por el prescriptivismo, defendido por Richard Hare, para
quien un juicio moral como ‘La pena de muerte es injusta’ significaría básicamente ‘No se debe
penar con la muerte’. Más específicamente, Hare sostenía que los juicios morales expresan
implícitamente imperativos o prescripciones, pero además que esas prescripciones
comprometían a extenderlas a todos los que se encontraran en similares circunstancias, de
modo que interpreta a los juicios morales como prescripciones universalizables.
Una tercera alternativa está representada por el cuasirrealismo sostenido por Simon
Blackburn. De acuerdo con Blackburn, los juicios morales expresarían fundamentalmente
disposiciones a formar sentimientos de aprobación o desaprobación. Con su propuesta,
Blackburn intenta superar algunas de las objeciones que se dirigieran contra el emotivismo,
según el cual las propiedades evaluativas serían proyecciones de nuestros sentimientos, e
intenta explicar la razón por la cual el discurso moral tiene el aspecto que tiene, su naturaleza
aparentemente realista, esto es, el modo en que pensamos que podemos estar equivocados
sobre nuestros juicios morales.
Concepciones del Derecho. Relación entre Derecho y Moral: la tesis de la conexión necesaria;
la tesis de la separabilidad.
Texto José Juan Moreso: Introducción a la teoría del Derecho (capítulo 7, pp. 1 y 2).
Lo manifestaba Antígonas.
TEOLÓGICO: dioses.
Aristóteles, talón de Aquiles.
Texto de José Juan Moreso: Introducción a la teoría del Derecho (capítulo 7, pp. 2 y 3).
Espontáneo.
Ideología.
El propósito principal del libro es delimitar el objeto teórico de una ciencia que
específicamente se dedique a estudiar el Derecho.
Kelsen no pierde de vista que el Derecho es un orden normativo, distinto del orden causal que
impera en las ciencias de la naturaleza. Y a su vez, pretende separar aquello que es propio del
Derecho -lo específicamente jurídico-, de otros órdenes normativos como el religioso o el
moral.
A S ESTRUCTURA DE LA NORMA
o NEXO: es un “debe ser” propio de las ciencias sociales normativas, y en particular del
derecho. Ejemplo: si hay fuego, entonces, hay humo.
Lo que vincula a la acción humana y a la sanción, es que, el hombre creó/dispuso esa
relación entre ambos elementos.
o SANCIÓN: es un acto coactivo.
Establece la privación de un bien.
Lo importante de la sanción, es que está establecida por una norma válida previa a que
suceda el caso particular.
o ACCIÓN HUMANA / ACTO ANTIJURÍDICO: terminada la estructura de la norma, se
transforma en un acto antijurídico.
La conducta humana por sí misma, es una conducta humana y ya. Recién se
transforma en una conducta antijurídica, cuando existe una norma válida que otorgue
una sanción. Es decir, el carácter antijurídico, es previo a la existencia de la norma.
El concepto de validez, viene de que haya sido emanada por un órgano competente
para crear esa norma.
La cuestión de ello, radica en que la competencia otorgada al órgano para crear la
norma, deviene de otra norma. A su vez, esta norma, proviene de otro órgano que
tenía competencia para ello, y así sucesivamente.
El límite que establece Kelsen a todo esto, para buscar la validez de una norma, es la
“norma fundamental”.
La norma fundamental, es la Primera Constitución de un estado y plantea una
hipótesis científica: todas las normas de un sistema normativo, encuentran su validez
en la norma fundamental; pero la validez de la norma fundamental es supuesta por la
ciencia del derecho.
HART social.
años ´50.
Las normas jurídicas se parecen a las normas sociales, ejemplo: buen día.
a Hart
NO lo convence.
Fracasa por:
1. Se aplica a todos.
2. Cuando no hay estructura jurídica, no hay REGLA.
REGLAS PRIMARIAS: imponen deberes.
REGLAS SECUNDARIAS: confieren potestades/facultades/poderes.
Privadas
Porque derecho son las leyes penales, que prohíben o prescriben ciertas acciones
bajo castigo, por lo común también se aplican a quienes las sancionan, y no
simplemente a otros.
Hay otras variedades de normas, principalmente aquellas que confieren
potestades jurídicas para decidir litigios o legislar (potestades públicas) o para
crear o modificar relaciones jurídicas (potestades privadas), que no pueden, sin
caer en el absurdo, ser interpretadas como órdenes respaldadas por amenazas.
Hay reglas jurídicas que difieren de las órdenes en su modo de origen, porque ellas
no son creadas por nada análogo a una prescripción explicita.
¿Qué problemas podrían surgir en la sociedad si solo existieran las reglas primarias?
Un primer defecto, es su falta de certeza, las reglas que el grupo observa no forman un
sistema, sino que son simplemente un conjunto de pautas o criterios de conducta
inconexos. Si surgen dudas sobre cuales son las reglas, o sobre el alcance preciso de
una regla determinada, no haba procedimiento alguno para solucionar esas dudas.
Un segundo defecto, es el carácter estático de las reglas, donde no habrá manera de
modificar las reglas, así como tampoco eliminar las antiguas o introducir nuevas; todo
individuo tendría simplemente obligaciones o deberes fijos de hacer algo o de
abstenerse de hacerlo. Además, surge la duda si las reglas son totalmente válidas o no.
El tercer defecto, es la ineficiencia de la difusa presión social ejercida para hacer
cumplir las reglas. Siempre habrá discusiones sobre si una regla admitida ha sido o no
violada, tales disputas continuarán y se solucionarán mediante violencia personal si no
existe un órgano especial con facultades para determinar en forma definitiva, y con
autoridad, el hecho de la violación.
El remedio para cada uno de estos tres defectos principales consiste en complementar
las reglas primarias con reglas secundarias. La introducción del remedio para cada
defecto podría ser considerada un paso desde el mundo prejurídico al mundo jurídico.
Estos tres remedios en conjunto son suficientes para convertir el régimen de reglas
primarias en algo que es indiscutiblemente un sistema jurídico.
Ante la falta de certeza, la forma de solución, consiste en reglas secundarias de
adjudicación, que facultan a determinar e identificar a los individuos que pueden
juzgar y también el procedimiento a seguir.
Ante el problema del carácter estático, la forma de solución, consiste en reglas de
cambio que confieren facultades o potestades para los individuos en el ejercicio
legislativo.
Pero Hart que plantea una crítica tanto a Austin y Kelsen, va a establecer en que se diferencia
su planteo; respecto de los demás.
Hart (a diferencia de Kelsen), plantea que la validez de la regla de reconocimiento, no es
presupuesta.
FASE INTERNA: uso que hacen los interlocutores del derecho, para reconocer que es el
derecho. Conducta de los tribunales, abogados y sociedad, en cuanto a reconocer que
es el derecho.
Lo que implica esta fase, es la aceptación de las normas / aceptación de ese sistema.
FASE EXTERNA: visión que pueden tener otras personas que no estén dentro de ese
sistema.
No implica la aceptación, porque no se ven afectadas por ese sistema. Si no, que
reconocen, que ese sistema se maneja de ese modo.
Al ver que las personas internamente aceptan la validez de todas esas normas, esa
conducta te permite reconocer (como observador), cual es la validez de ese sistema.
Lo fundamental de Hart:
A la regla de reconocimiento, no se le puede hacer una evaluación de si ella misma es
válida o no, porque es un hecho.
La regla de reconocimiento, es una aceptación oficial unificada y compartida, sobre la
validez de las normas del sistema (se podría decir).
Juez juega al papel del árbitro, en el caso del fútbol; aunque no esté de acuerdo, si juego lo
acepto.
Hart dice que la norma fundamental es válida, ya que no tiene sentido preguntar por
su validez. Kelsen lo presupone.
Para Hart no es un enunciado, sino que es una práctica. Si miro desde un punto
externo, es un hecho. Desde el punto de vista interno, es un enunciado.
Regla de reconocimiento y norma fundamental tienen en común que son normas últimas.
Criterio de validez, que dirime si la regla es válida o no.