ASIGNATURA: LEGISLACIÓN COMERCIAL Y LABORAL.

APUNTES SOBRE CONSTITUCIÓN DE CIERTAS PERSONAS JURÍDICAS

CON FINES DE LUCRO.

Introducción.

Una vez estudiados los aspectos generales de las personas jurídicas de

derecho privado con fines de lucro comerciales, corresponde ahora efectuar un
análisis de aspectos específicos de algunas de ellas, a saber, los requisitos
mínimos que deben cumplirse al momento de la constitución de las mismas. En
particular se efectuará la revisión de cada uno de los requisitos que tanto
nuestro Código de Comercio, como así también en otros casos la legislación
comercial especial exigen al momento de escriturar la conformación de:
sociedades colectivas, sociedades de responsabilidad limitada, empresas
individuales de responsabilidad limitada y sociedades por acciones.

A continuación se detalla el análisis antes mencionado, caso a caso.

Requisitos para escriturar una Sociedad Colectiva.

Los requisitos para colocar por escrito y concretar la constitución de una

sociedad colectiva, los encontramos en el artículo 352 de nuestro Código de
Comercio, el cual expresamente dispone:

 Art. 352. La escritura social deberá expresar:

    1°. Los nombres, apellidos y domicilios de los socios;

    2°. La razón o firma social;

    3°. Los socios encargados de la administración y del uso de la razón

social;

    4°. El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista
en dinero, en créditos o en cualquiera otra clase de bienes; el valor
que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en inmuebles;
y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en
caso que no se les haya asignado valor alguno;

    5°. Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad;

    6°. La parte de beneficios o pérdidas que se asigne a cada socio

capitalista o industrial;

    7°. La época en que la sociedad debe principiar y disolverse;

    8°. La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus
gastos particulares;

    9°. La forma en que ha de verificarse la liquidación y división del

haber social;

    10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad deberán

ser o no sometidas a la resolución de arbitradores, y en el primer caso,
la forma en que deba hacerse el nombramiento;

    11. El domicilio de la sociedad;

    12. Los demás pactos que acordaren los socios.

En el detalle de la disposición legal antes citada se distinguen las

siguientes exigencias:

1° La individualización de los individuos que se transformarán en

socios. En este sentido se torna indispensable que en un tipo de sociedad de
personas como lo es la sociedad colectiva se individualicen uno a uno todos
quienes van a resultar vinculados en términos comerciales, ya que es
solamente de esta forma como vamos a lograr identificar con total claridad a
los integrantes de la nueva persona jurídica que va a nacer a la vida del
derecho.

2° La razón social. La cual puede estar conformada por el nombre de alguno

o varios de los socios seguido de la abreviatura Cía., de modo que con dicha
manera de individualizar a esta nueva sociedad, quienes pretendan vincularse
de alguna forma con ella tengan absoluta claridad del tipo de sociedad del que
se trata y conozcan los niveles de responsabilidad que le cabe a cada socio.
Debe agregarse en este punto que la razón social puede acompañarse de un
nombre de fantasía, pero aun así se debe agregar la abreviatura Cía. y cuidar
el hecho que dicho nombre (marca comercial) no se encuentre registrado por
otra persona.

3° La determinación de la administración. Aquí debe indicarse el o los

socios encargados de la administración de la sociedad, al punto de contar con
la claridad sobre quien es el individuo con el que un tercero debe relacionarse
para generar algún vínculo, por ejemplo, contractual válido con la sociedad que
se está conformando.

4° El capital social. En este punto es destacable el sustento legal que

permite a cada socio aportar cualquier tipo de bien susceptible de apropiación
por parte del ser humano, con la única condicionante que a dicho aporte de
capital se le asigne un valor, para de esta forma tener, luego de efectuados
todos y cada uno de los aportes de los distintos socios, un capital social total.

5° El objeto social. Es indispensable que se detalle la o las actividades a las

que se dedicará la sociedad, lo que permite demarcar el ámbito de acción
específico en el cual se enmarcarán los negocios para los cuales finalmente se
constituye esta persona jurídica.

6° La participación en las ganancias y las pérdidas. Aquí debe recordarse

que lo usual es distribuir las ganancias y las pérdidas sociales en proporción
directa al porcentaje que representa el aporte de cada socio, sin embrago,
nada obsta a generar una distribución diferente respecto de esta participación,
para lo cual debe tenerse en consideración que es indispensable declararlo así
expresamente.

7° La duración de la sociedad. Debe indicare la fecha de inicio de vigencia

de la sociedad, como así también la época en la que la sociedad terminará.
Suele utilizarse la nomenclatura anual, esto es, indicar que la sociedad durará:
uno, tres, cinco o diez años; no obstante lo anterior puede indicarse algo
diferente, incluso pactándose que la sociedad tendrá duración indefinida.

8° Los dineros que pueden sacarse para gastos. El mencionado numeral

tiende a prestarse para confusiones que es menester aclarar, en términos que
debe entenderse que el retiro de dinero que no justifique gastos de la sociedad
será considerado siempre como retiro de utilidades, y no se puede justificar
como gasto de la sociedad dineros que se han retirado para cubrir gastos
personales de los socios. De esta forma no es conveniente asegurar a los
socios una suma de dinero para gastos personales, ya que adicionalmente a lo
recién expuesto, se condiciona dicha circunstancia al hecho que exista dinero
disponible al efecto, lo cual no es del todo seguro, ya que debe tomarse en
cuenta lo variable que pueden resultar los negocios en general.

9° Cómo liquidar un eventual haber social. Se debe dejar claramente

establecida la fórmula a utilizar para que llegado el momento de disolver
nuestra sociedad, si queda algo más que deudas para dividir entre los socios,
se distribuya esto entre todos y cada uno de ellos en la forma acordada.

10° La forma de resolver los conflictos que surjan entre los socios
durante la vigencia de la sociedad. De modo de no dejar espacio para la
especulación al respecto. Debe expresarse quién y de qué forma resolverá los
posibles conflictos que puedan surgir entre los socios durante la vigencia de la
sociedad, para que no se entrampe de forma alguna el desarrollo de las
funciones y actividades de la misma.

11° El domicilio social. En esta instancia se puede indicar someramente y en

término de indicar sólo la comuna en la que se asentará la sociedad, ya que
hasta aquí, es decir, antes de escriturar la sociedad, no existe nada aún, razón
por la cual no existe tampoco un justo título sobre el cual se pueda fijar un
domicilio específico.

12° Pactos adicionales. Es evidente que esta cláusula es eventual, ya que

nada obliga a generar pactos sobre materias distintas a las señaladas en los 11
numerales anteriores. Pero si se determina algún otro aspecto a regular, debe
entonces hacerse a través de una cláusula adicional.

Requisitos para escriturar una Sociedad de Responsabilidad Limitada.

En cuanto a la posibilidad de conformar una sociedad de responsabilidad

limitada, las reglas aplicables a este tipo de sociedades se encuentran
contenidas en la ley n° 3.918 y en el Código de Comercio. Específicamente, el
artículo 2° de la le n° 3.918 señala:

Art. 2°. Las sociedades con responsabilidad limitada, sean civiles o

comerciales, se constituirán por escritura pública que contendrá,
además de las enunciaciones que expresa el artículo 352 del Código de
Comercio, la declaración de que la responsabilidad personal de los
socios queda limitada a sus aportes o a la suma que a más de esto se
indique.

    Estas sociedades no podrán tener por objeto negocios bancarios, y

el número de sus socios no podrá exceder de cincuenta.

Al respecto puede indicarse que es la propia ley que regula a las

sociedades de responsabilidad limitada la que efectúa un reenvío al propio
Código de Comercio para establecer que al momento de escriturar la
constitución de una sociedad de esta clase, debe efectuarse conforme a lo que
indica el artículo 352 de este último cuerpo legal, es decir, deben cumplirse
con los mismos requisitos que para su conformación deben cumplir las
sociedades colectiva.

Adicionalmente a lo recién expuesto, debe incorporarse una cláusula que

mencione expresamente cuál es el límite de responsabilidad personal de los
socios para responder por las deudas sociales, entendiéndose que la fórmula
tradicional indica que la responsabilidad de los socios es directamente
proporcional a los aportes efectuados por cada uno de ellos, y si se pretende
establecer un nivel de responsabilidad mayor, esta circunstancia debe
declararse expresamente.
 Se establece adicionalmente en el artículo transcrito que las sociedades
de responsabilidad limitada no pueden constituirse como bancos y que la
cantidad máxima de socios que la pueden conformar es de cincuenta.
Pretendiendo tener una mayor cantidad de socios y en atención a que la ley en
dicho caso presume un intento por diluir la responsabilidad de los socios,
sanciona esta conducta, transformando la sociedad de responsabilidad limitada
en sociedad colectiva (sin límite de responsabilidad personal de los socios).

Requisitos para escriturar una Empresa Individual de Responsabilidad

Limitada.

Esta materia se encuentra debidamente regulada por la ley n° 19.857, la

que en su artículo 4° establece:

Artículo 4º.- En la escritura, el constituyente expresará a lo menos:

    a) El nombre, apellidos, nacionalidad, estado civil, edad y domicilio

del constituyente;

    b) El nombre de la empresa, que contendrá, al menos, el nombre y

apellido del constituyente, pudiendo tener también un nombre de
fantasía, sumado al de las actividades económicas que constituirán el
objeto o el giro de la empresa y deberá concluir con las palabras
"empresa individual de responsabilidad limitada" o la abreviatura
"E.I.R.L.";

    c) El monto del capital que se transfiere a la empresa, la indicación

de si se aporta en dinero o en especies y, en este último caso, el valor
que les asigna;

    d) La actividad económica que constituirá el objeto o giro de la

empresa y el ramo o rubro específico en que dentro de ella se
desempeñará;

    e) El domicilio de la empresa, y
    f) El plazo de duración de la empresa, sin perjuicio de su prórroga.
Si nada se dice, se entenderá que su duración es indefinida.

Corresponde entonces efectuar la respectiva revisión punto por punto de

los requisitos establecidos recién expuestos.

a.- Individualización completa del individuo que constituirá le empresa

individual. Esto es indispensable, sobre todo cuando se pretende generar
vínculos comerciales o civiles contractuales con terceros. Recordemos en este
punto que la propia ley reguladora de esta materia, señala expresamente que
la empresa individual de responsabilidad limitada se puede constituir
únicamente por una persona natural.

b.- La razón social de la empresa. La que debe contener el nombre a y

apellido del constituyente, a lo que se le debe agregar la abreviatura E.I.R.L.
también debe contener una mención al rubro al que se dedicará la empresa,
pudiendo agregarse un nombre de fantasía.

c.- El capital empresarial. Nuevamente la legislación otorga libertad para

aportar capital a la empresa, al igual que ocurre con las sociedades antes
analizadas, de modo que aporte lo que se aporte, se le debe asignar una
valoración en dinero.

d.- El objeto de la empresa. Respecto de las E.I.R.L. la ley es clara en

limitar la actividad que constituirá el objeto empresarial a una sola, debiendo
indicarse además el rubro en el cual se desenvolverá dicha actividad o giro
empresarial.

e.- El domicilio empresarial. Una vez más debemos señalar que el domicilio
debe expresarse en términos generales, ya que antes de la firma la empresa
formalmente no existe.

f. la duración de la empresa. Se acostumbra indicar la duración en uno,

tres, cinco, diez años o bien, indicar que la empresa se constituye con duración
indefinida. Para el caso de señalarse una duración definida, es conveniente
además especificar si la empresa podrá prorrogarse en cuanto a ello, y de ser
así, especificar también la forma en la que ello será posible.
Requisitos para escriturar una Sociedad por Acciones.

En relación con los requisitos que deben cumplirse al momento de

colocar por escrito la conformación de una SpA, la normativa se encuentra en
el artículo 425 inciso segundo de nuestro Código de Comercio, el que
literalmente señala:

Artículo 425 inciso segundo.- El acto de constitución de la sociedad irá

acompañado de su estatuto, el que deberá expresar, a lo menos, las
siguientes materias:

    1.- El nombre de la sociedad, que deberá concluir con la expresión

"SpA";

    2.- El objeto de la sociedad, que será siempre considerado

mercantil;

    3.- El capital de la sociedad y el número de acciones en que el

capital es dividido y representado;

    4.- La forma como se ejercerá la administración de la sociedad y se

designarán sus representantes; con indicación de quienes la ejercerán
provisionalmente, en su caso, y

    5.- La duración de la sociedad, la cual podrá ser indefinida y, si nada

se dijere, tendrá este carácter.

Corresponde efectuar la revisión de cada uno de los requisitos recién

indicados.

1.- La razón social. Debe cumplirse con la individualización de la sociedad

que se está formando, debe escribirse específicamente su razón social, si es
que se quiere también puede agregársele un nombre de fantasía, y en uno u
otro caso se debe acompañar la individualización con la abreviatura SpA.

2.- Objeto social. Con toda claridad debe dejarse documentada la o las
actividades a las que se dedicará la sociedad, es decir, detallar el objeto social.
No hay restricciones, sino que debe solamente tenerse en cuenta que sea cual
sea el objeto social expresado, se considerará este para todos los efectos
legales como un objeto mercantil.

3.- Capital social. La suma de los aportes de capital efectuado por los socios
o por el socio, deben dividirse en acciones sin respaldo físico sino solamente
con valor nominal determinado.

4.- Administración. La administración y representación legal se debe

entregar a uno o al único socio de forma provisoria y hasta que se celebre la
primera junta ordinaria de accionistas, instancia en la cual se procederá a
efectuar la designación definitiva.

5.- Duración. La sociedad podrá constituirse con una duración definida o

indefinida, al igual que las otras sociedades previamente revisadas, y para el
caso en el que se pacte o determine que tendrá duración definida, debe
indicarse de cuánto será esa duración, al mismo tiempo que se debe expresar
si existirá la posibilidad de renovar dicha duración y si es que puede renovarse,
en qué términos se hará esto.