Contestación a una demanda en proceso ordinario y reconvención.

AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA NÚMERO 11 DE GRANADA

D./D. ª SÁNCHEZ MOLINOS, LUCÍA Procurador/a de los Tribunales, colegiado núm.  1324 en
nombre y representación de: 

D. JORGE mayor de edad, con domicilio en GRANADA

D.JUAN mayor de edad, con domicilio en Almería

D.ª CARMEN, mayor de edad, con domicilio en Virgen del Mar (Granada), con DNI 77695398M

según consta acreditado por medio de escritura pública de poder notarial que se acompaña
como documento n.º 1, bajo la dirección letrada de D./D. ª BOUTHIR OUKASSE, SALWA,
colegiado número 2116 del Ilustre Colegio de Abogados, en Granada ante el Juzgado
comparezco y, como mejor proceda en Derecho, 

DIGO

Que, en fecha 27/11/2021 se nos ha notificado demanda interpuesta por D./D. ª VICENTE en

la que se interesaba la nulidad y de forma subsidiaria la rescisión de la partición realizada
mediante cuaderno particional de fecha 31/08/2008 y en, tiempo y forma, venimos a
formular CONTESTACIÓN A LA DEMANDA y formulando a la vez RECONVENCIÓN, contra el
demandante Don Vicente.

I. CONTESTACIÓN A LA DEMANDA

HECHOS

PRIMERO. - En relación con el primero hecho estamos de acuerdo, porque los hechos descritos
se produjeron en esas mismas circunstancias conforme a lo descrito por mis demandantes.

SEGUNDO. - En base al segundo hecho, estamos conformes y concordes con lo expuesto,

porque las partes, tanto los demandantes como el demandado, han intentado llegar a un
acuerdo, suspendiendo el trámite que se adjunta en el documento 2 de la demanda, pero este
no ha sido logrado.

TERCERO. - Se niega totalmente el hecho Tercero, y sólo estamos concorde con la descripción y
localización del inmueble, porque mis representados entiendes que esa compraventa, en
realidad, es una donación encubierta hecha por la causante a favor del demandado.
Porque si atendemos al sentido literal del artículo 1445 del CC, entiende que un contrato de
compraventa es” por el contrato de compra y venta uno de los contratantes se obliga a
entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo
que lo represente.”

Y, aunque, como según establece el artículo 1450 del CC, que el contrato es obligatorio y se
encuentra perfeccionado, una vez que las partes hubieran convenido la cosa objeto del
contrato.

Artículo 1450.

La venta se perfeccionará entre comprador y vendedor, y será obligatoria para ambos, si

hubieren convenido en la cosa objeto del contrato y en el precio, aunque ni la una ni el otro se
hayan entregado.

Pero para que este contrato despliegue sus efectos, el CC establece una serie de obligaciones
para las partes; para el caso del vendedor establece:

Artículo 1461.

El vendedor está obligado a la entrega y saneamiento de la cosa objeto de la venta

Artículo 1462.

Se entenderá entregada la cosa vendida cuando se ponga en poder y posesión del comprador.

Cuando se haga la venta mediante escritura pública, el otorgamiento de ésta equivaldrá a la

entrega de la cosa objeto del contrato, si de la misma escritura no resultare o se dedujere
claramente lo contrario.

Con respecto a las obligaciones del comprador establece el CC:

Artículo 1500.

El comprador está obligado a pagar el precio de la cosa vendida en el tiempo y lugar fijado por
el contrato.

Si no se hubieren fijado, deberá hacerse el pago en el tiempo y lugar en que se haga la entrega
de la cosa vendida.

Teniendo presente estos artículos, para que ese contrato de compra y venta produzca los
efectos como tal, es preciso, que el vendedor haya entregado la cosa objeto del contrato, en el
caso que nos interesa, queda acreditado en el documento 3 de la demanda formulada,
mediante escritura pública, pero en relación con la obligación del comprador, deberá entregar
por esa cosa objeto del contrato un precio o signo que lo represente, y el pago deberá
realizarse en el lugar y tiempo pactados, o en su defecto en el momento de la entrega de la
cosa vendida; pero no hay constancia de que está obligación a carga del comprador se haya
llevado a cabo, y debemos tener presente que se expresa clara y literalmente, por parte de
una testadora en pleno uso de sus facultades, respecto a los inmuebles referidos que “con
estos legados se compensa lo recibido con anterioridad por su hijo Vicente Julio, al que donó el
piso 1º-B y Bajo-A” y en ningún momento hizo referencia a un contrato de compra y venta, por
lo que no puede entenderse perfeccionado.
CUARTO. - No nos oponemos a este hecho, en relación al cuaderno particional

QUINTO. - Se niegan todos los hechos expuestos en la demanda a excepción de los que se
vean aceptados en la presente contestación.

En relación con el hecho quinto, estamos conformes con lo establecido respecto de lo que
dispuso es su testamento Dña. Carmen, porque es lo que dispuso en vida y pleno uso de sus
facultades, pero estamos en contra respecto del contrato de compra y venta que se acredita
en ese hecho, de acuerdo a todo lo expuesto, en el hecho 3 de la presente contestación.

SEXTO. - Negamos los hechos descrito en el sexto, porque bien mismo establece la causante es
su testamento y en pleno uso de sus facultades “con estos legados se compensa lo recibido
con anterioridad por su hijo Vicente Julio, al que donó el piso 1º-B y Bajo-A”

Por lo que se entiende que el demandado ha recibido lo que le correspondería de la herencia

en vida, ya que teniendo en cuenta el Artículo 658 del CC, establece:

La sucesión se defiere por la voluntad del hombre manifestada en testamento y, a falta de éste,
por disposición de la ley.

La primera se llama testamentaria, y la segunda, legítima.

Podrá también deferirse en una parte por voluntad del hombre, y en otra por disposición de la
ley.

Por lo tanto, la sucesión se hace como orden de prelación por voluntad del causante, como se
realizó en este caso, y además la causante hizo precisamente referencia a la donación en
relación con esos pisos objetos del contra de compra y venta, y la parte demandada hace
referencia a que fue debido a un error o equivocación de la causante porque el contrató fue
perfeccionado, pero interpretando ese testamento y la voluntad de la causante, que
recordemos se encuentra en pleno uso de sus facultados, y teniendo en cuenta que hace
referencia a los pisos y la relación con el demandado, resulta incoherente que pueda darse
lugar a tal equivocación, teniendo en cuenta los conceptos de esas figuras jurídicas.

SÉPTIMO. - No estamos de acuerdo con los hechos descritos en el hecho séptimo, ya que hay
que tener en cuenta, que, aunque la sucesión mortis causa se produce una vez verificado el
fallecimiento de la causante, pero este se deberá llevar a cabo por disposición testamentaria,
si lo hubiere, como es el caso, y justamente lo que hay que tener en cuenta, es el testamento
que deberá ser interpretado por el contador particional.

El contador-partidor vela por el cumplimiento de la voluntad del testador y cuyas facultades

son, ante todo, las señaladas por el testador y en su defecto las del artículo 902 CC, tiene como
función típica y exclusiva la de partir la herencia.

El contador-partidor realiza la partición con libertad de apreciación y posibilidad de

equivocarse de buena fe, mientras no perjudique en más de un cuarto del valor de su cuota a
alguno de los coherederos; y puede asignar los bienes a su prudente arbitrio mientras no se
demuestre que su criterio distributivo es disparatado o parcial, teniendo en cuenta este y el
presente caso, en el testamento se entiende que la causante dejó en legados los 2 pisos
descritos es la demanda al demandado, pero como una donación y no una compra y venta,
como quiere establecer el demandado.
es claro que siendo el testamento una declaración de voluntad, sólo puede llevarse a la
práctica a través de la interpretación, y por tanto no se trata propiamente de una facultad
autónoma de los contadores.

El artículo 1061 del Código Civil, indica que "en la partición se ha de guardar la posible
igualdad, haciendo lotes o adjudicando a cada uno de los coherederos cosas de la misma
naturaleza, calidad o especie

La jurisprudencia interpretando dicho precepto, ha declarado, que la partición ha de estar

presidida por un criterio de equitativa ponderación (Sentencias TS del Tribunal Supremo de 30
de enero de 1951; STS 14 de diciembre de 1957 y STS 25 de marzo de 1995) y debe hacerse
respetando la posible igualdad determinada por las circunstancias de cada caso (Sentencias TS
de 21 de junio de 1986, 28 de mayo de 1992, STS 15 de marzo de 1995 y STS 16 de febrero de
1998). Teniendo en cuenta esta jurisprudencia en base artículo, entendemos que el contador
particional, ya hecho una partición de la herencia equitativa en función de lo que de disponer
el testamento y de los bienes objetos de la misma.

OCTAVO. - No estamos conformes por el hecho descrito en el octavo, en base a lo que ya

hemos expuesto en el hecho anterior.

NOVENO. - No estamos de acuerdo con este hecho noveno, porque como ya hemos explicado
anteriormente el contador particional, realiza una interpretación del testamento y partición de
la herencia con libertad de apreciación y posibilidad de equivocarse de buena fe. Pero lo que
ha tenido siempre en cuenta, y su función misma es interpretar el testamento, que ya ha
dejado claro en el mismo la causante “con estos legados se compensa lo recibido con
anterioridad por su hijo Vicente Julio, al que donó el piso 1º-B y Bajo-A” en pleno usos de sus
facultades, y aunque se ha acreditado el contrato de compra y venta, no hay constancia de que
el pago por los pisos se haya realizado en la forma establecida por el CC, y, por lo tanto, que se
haya perfeccionada.

Su función es interpretar el testamento, y se tiene constancia de que la causante estaba en

pleno uso de sus facultades, y es incoherente establecer que pudo haberse producido una
equivocación, con las dos figuras jurídicas, porque los conceptos de ambas son opuestos.

FUNDAMENTOS DE DERECHO PROCEDIMIENTO

Se acepta la tramitación de la causa por los tramites del juicio ordinario con fundamento en el
art 249,2 LEC y asumiendo las alegaciones en este sentido vertidas en el escrito de demanda.

COMPETENCIA DEL CONTADOR-PARTICIONAL

El contador particional realizó ese reparto, porque así venía estipulado en el testamento, y la
función del mismo es interpretar la voluntad del testador, a tenor del Artículo 841, El testador,
o el contador-partidor expresamente autorizado por aquél, podrá adjudicar todos los bienes
hereditarios o parte de ellos a alguno de los hijos o descendientes ordenando que se pague en
metálico la porción hereditaria de los demás legitimarios.
En materia de costas el art 394 LEC.

Consagra el art. 394 de LEC respecto a las costas, el principio de vencimiento objetivo, por lo
que deberán ser impuestas al demandado, caso de estimación de la presente.

En base a lo anterior,

SUPLICO al Juzgado que tenga por presentado este escrito junto con sus copias, teniendo a
esta parte por personada en las presentes actuaciones entendiéndose conmigo las siguientes
diligencias y por contestada a la demanda interpuesta contra mi principal y tras la pertinente
tramitación se sirva dictar sentencia por la que se desestime la demanda presentada contra
mis principales con imposición de costas al demandante.

II. RECONVENCIÓN

Por medio del presente escrito se formula reconvención frente al demandante.

HECHOS

PRIMERO. - A tenor del artículo 675 del CC, el testamento debe entenderse en el sentido
literal de sus palabras, cómo se ha realizado por el contador particional, en donde la causante
dispuso como quería que se realizase el reparto de su herencia.

SEGUNDO. – En relación con la Compraventa de los inmuebles referidos en el mismo entre D.

VICENTE y Dª. CARMEN, fue realmente un contrato nulo de pleno derecho por simulado, ya
que encubría una donación, como perfectamente queda acreditado en el testamento de la
misma que establece “con estos legados se compensa lo recibido con anterioridad por su hijo
Vicente Julio, al que donó el piso 1º-B y Bajo-A”, dónde específica que se realizó una donación,
y por lo tanto esos bienes deberías ser traídos a colación.

TERCER0.- Por lo tanto, debe producir efectos jurídicos la donación y no el contrato de compra
y venta.

CUARTO. - El presente testamento no ha sido impugnado por ninguno de los hijos de la

testadora, ni por nadie.

FUNDAMENTOS DE DERECHO COMPETENCIA

La tiene el Juzgado al que me dirijo al ser el que está conociendo del asunto en el que el litigio
se ha suscitado.
LEGITIMACIÓN

Corresponde la legitimización activa a mis representados como perjudicados de la acción de

nulidad, y ostenta la legitimización pasiva el demandado; de conformidad a lo establecido en el
artículo 1º de LEC.

SIMULACIÓN DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA

En base al Artículo 1276 del CC, que estipula:

La expresión de una causa falsa en los contratos dará lugar a la nulidad, si no se probase que
estaban fundados en otra verdadera y lícita.

Se entiende que hay una causa falsa, en base a todo lo que se expone a continuación

Partimos de los requisitos que configuran al contrato como acuerdo de voluntades y, cuya
ausencia determina su “inexistencia”. El artículo 1.261 del Código Civil preceptúa:

“No hay contrato sino cuando concurren los requisitos siguientes:

1.º Consentimiento de los contratantes.

2.º Objeto cierto que sea materia del contrato.

3.º Causa de la obligación que se establezca.”

Por otra parte, en lo relativo al contrato concreto de compraventa, el artículo 1.445 del Código
Civil lo define como:

“Por el contrato de compra y venta uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa
determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo represente.”

En el mismo orden de cosas, el pago de precio se configura como una obligación el comprador
que tiene la naturaleza de “causa” en el citado contrato, y el artículo 1500 del Código Civil
señala,

“El comprador está obligado a pagar el precio de la cosa vendida en el tiempo y lugar fijados
por el contrato.

Si no se hubieren fijado, deberá hacerse el pago en el tiempo y lugar en que se haga la entrega
de la cosa vendida.”

Por lo tanto, se entiende, que el pago por la cosa vendida es uno de los requisitos por el que se
constituye el contrato de compraventa, y cuya ausencia provoca que no se produzca el
nacimiento del contrato.

En esta línea argumentativa, el artículo 6.3 del Código Civil sanciona civilmente

“Los actos contrarios a las normas imperativas y a las prohibitivas son nulos de pleno derecho,
salvo que en ellas se establezca un efecto distinto en caso de contravención.”

La aplicación conjunta e interrelacionada de los preceptos señalados, nos lleva a una

consecuencia muy concreta y que no es otra que la compraventa celebrada es nula de pleno
derecho, sin posibilidad alguna de sanación, pues careció de causa, concretamente de pago del
precio.
Entendiéndose que el contrato es nulo de acuerdo a lo expuesto, nuestra legislación entiende
que produce los efectos de transmisión a título gratuito o donación, pero ahora habría que
observar, si cumple los requisitos de una donación.

El artículo 633 del Código Civil establece:

“Para que sea válida la donación de cosa inmueble ha de hacerse en escritura pública,
expresándose en ella individualmente los bienes donados y el valor de las cargas que deba
satisfacer el donatario.

La aceptación podrá hacerse en la misma escritura de donación o en otra separada; pero no

surtirá efecto si no se hiciese en vida del donante.

Hecha en escritura separada, deberá notificarse la aceptación en forma auténtica al donante y

se anotará esta diligencia en ambas escrituras.”

Y al examinar ésta ha de reputarse igualmente inválida por adolecer de los necesarios

requisitos (del art. 633 del Código Civil) para su existencia y perfección.

A COLACIÓN

Artículo 1035 del CC establece:

El heredero forzoso que concurra, con otros que también lo sean, a una sucesión deberá traer
a la masa hereditaria los bienes o valores que hubiese recibido del causante de la herencia, en
vida de éste, por dote, donación u otro título lucrativo, para computarlo en la regulación de las
legítimas y en la cuenta de partición.

En este caso hay más de un heredero forzoso, y en el caso del demandado, teniendo en cuenta
lo expuesto en la simulación del contrato de compra y venta, debería considerarse una
donación, y, por lo tanto, los bienes objeto de ese contrato deberías ser traídos a colación.

En materia de costas el art 394 LEC.

En base a lo anterior,

SUPLICO AL JUZGADO se tenga por presentado este escrito y documentos al mismo adjunto y
por formulada demanda reconvencional contra el demandante Don Vicente y que se declare la
nulidad de la compraventa por simulación, ya que como reitero en los hechos, la Compraventa
de los inmuebles referidos en el mismo fue realmente un contrato nulo de pleno derecho por
simulado, ya que encubría una donación.

GRANADA a 27 de noviembre de 2021