La relación entre tratado y costumbre

¡Hola! Bienvenidas y bienvenidos nuevamente al Curso de Derecho Internacional Público. En esta ocasión analizaremos la relación entre tratado y costumbre internacional
valiéndonos de diferentes ejemplos.
Como sabemos, el derecho internacional público es mayormente consuetudinario, de ahí que su codificación, a través de tratados contribuya enormemente a su desarrollo
y sistematización.
Es así, que los efectos de la codificación sobre la costumbre tiene - En perspectiva del profesor Jiménez Aréchaga- tres efectos que son:
a) Primero, Declarativo
b) Segundo, Cristalizador
c) Y, por último, Constitutivo o generador
Empecemos entonces por comentar el efecto declarativo de la codificación de la costumbre consistente en precisar la práctica o elemento material que a su vez puede ser
la prueba del elemento espiritual de la costumbre. Un ejemplo, puede ser la Convención de Viena sobre Derecho de los Tratados de 1969, puesto que codificó la práctica en
derecho de los tratados que se venía realizando con siglos de antelación.
Seguidamente, se encuentra el efecto cristalizador, cuya consecuencia es lograr la madurez de una costumbre que se encontraba en formación. Por ejemplo, la Corte
Internacional de Justicia ha declarado en el Asunto de la Plataforma Continental del Mar del Norte, que el artículo 1 al 3 Convención de Ginebra de 1958 sobre plataforma
continental “son los que han considerado manifiestamente como consagradores o cristalizadores de reglas de Derecho Internacional Consuetudinario (…) reglas
establecidas o al menos en vías de formación”.
Finalmente, existe un efecto constitutivo que significa la generación de un punto de partida de una norma consuetudinaria, una expresión de ello es el artículo 38 de la
Convención de Viena sobre Derecho de los Tratados que señala: lo dispuesto en los artículos 34 al 37 no impedirá que una norma denunciada en un tratado llegue a ser
obligatoria para un tercer estado como norma consuetudinaria de derecho internacional reconocida como tal.
Un punto a parte es la convivencia entre reglas convencionales y regla consuetudinarias, la aparición de las primeras no implica la desaparición de las segundas. En el Caso
relativo a las actividades militares y paramilitares en Nicaragua y en contra de ella, dónde se enfrentaron Estados Unidos y Nicaragua ante la Corte de La Haya, el tribunal
tuvo que acudir al derecho internacional consuetudinario relativo a la prohibición del uso de la fuerza dado que Estados Unidos había planteado reservas para excluir la
aplicación de ciertos tratados multilaterales.
De esta manera hemos conocido las interacciones entre tratados y costumbre internacional, ahora te planteo las siguientes preguntas para responder en el foro propuesto:
1. ¿Qué tipo de relación entre tratado y costumbre internacional hallarías en la Convención de las Naciones Unidas sobre Derecho del Mar? Comenta.
2. El preámbulo de la Convención IV de La Haya de 1907 sobre las leyes y usos de la guerra terrestre y su Reglamento Anexo señala: “...Mientras que se forma un Código
más completo de las leyes de la guerra las Altas Partes Contratantes juzgan oportuno declarar que en los casos no comprendidos en las disposiciones reglamentarias
adoptadas por ellas las poblaciones y los beligerantes permanecen bajo la garantía y el régimen de los principios del Derecho de Gentes preconizados por los usos
establecidos entre las naciones civilizadas, por las leyes de la humanidad y por las exigencias de la conciencia pública”. Comenta: ¿Qué tipo de relación entre tratado y
costumbre internacional consideras que este texto ejemplifica?
3. El Artículo I. Convención para la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio dispone: “Las Partes contratantes confirman que el genocidio, ya sea cometido en
tiempo de paz o en tiempo de guerra, es un delito de derecho internacional que ellas se comprometen a prevenir y a sancionar”. Comenta: ¿Qué tipo de relación
entre tratado y costumbre internacional consideras que este texto ejemplifica?
Lee diferentes fuentes para encontrar una solución y consígnalas en el Foro de tarea de esta semana. Recuerda, tu investigación individual será el principal insumo para
participar. ¡Nos vemos!