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DERECHO COMERCIAL II
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Tomás de Tezanos Pinto
EL TRANSPORTE
En esta parte vamos a estudiar:
I. Transporte terrestre.
II. Transporte marítimo.
III. Transporte multimodal.
I. TRANSPORTE TERRESTRE
Aspectos generales
Fuentes del contrato de transporte
El Código Civil contiene ciertas menciones mínimas y elementales en materia de trasporte
que están establecidas a propósito del arrendamiento de servicios a que se refieren sus arts.
2013 a 2221.
Sin perjuicio de lo anterior, las disposiciones fundamentales en materia de trasporte
terrestre se encuentran recogidas en el Título V del Libro II del Código de Comercio.
Mercantilidad
En esto debemos recordar el art. 3º N°6 del C. de Com. La norma citada dispone que el
carácter de mercantil lo tienen “Las empresas de transporte por tierra, ríos o canales
navegables”. Hacemos presente que el transporte por aguas interiores también se considera
transporte terrestre.
En lo relativo a la mercantilidad interesa retener, básicamente, dos ideas fundamentales:
a) Para el conductor o porteador. El contrato será mercantil cuando está organizado en
empresa.
b) Respecto del cargador. El contrato será mercantil según lo que resulte de aplicar la
teoría de lo accesorio.
EL CONTRATO DE TRASPORTE
Ubicación normativa
Reiteramos que se ubica en el Libro II del Título V del Código de Comercio arts. 166 y ss.
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Tomás de Tezanos Pinto
11 de marzo de 2015
La empresa en el C. de Com.
El inc. final del art. 166 da una idea de lo que debe entenderse por empresario del
transporte. La norma es de gran importancia para el Derecho Comercial chileno, pues
define la empresa. De esta forma, podemos definir la empresa como “Una organización que
está constituida por el trabajo ajeno y el capital propio o ajeno, aunque en algunas
oportunidades el empresario realice la actividad por sí mismo”.
El inc. 1º del art. 172 del C. de Com. distingue entre:
a) Empresarios particulares.
b) Empresarios públicos.
Es necesario detenerse en esta clasificación porque lo que la ley entiende por empresario
público es distinto a lo que el leguaje común entiende por empresario público (nada tiene
que ver con el Estado).
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Radica en que los contratos de empresas públicas son contratos por adhesión, en cambio,
los de empresas particulares son de libre discusión.
Lo dicho en el párrafo precedente tiene una importancia capital en el aspecto jurídico del
contrato de trasporte. Esto porque el transporte participa, a la vez, del arrendamiento de
servicios y del depósito (art. 167 del C. de Com.).
Recordemos, además, que el contrato de trasporte es de fin y no de medios.
La carta de porte
En ella se facilita y evita discusiones respecto de las condiciones del contrato.
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8) Cualesquiera otros pactos o condiciones que acordaren los contratantes.
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Tomás de Tezanos Pinto
b) Cuando puesta la tacha es rechazada por sentencia judicial.
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16 de marzo de 2015
B) Derechos del porteador
1) Derecho a exigir el porte y todas las expensas de conservación en que haya debido
incurrir
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En el plazo de 24 horas después de entregada la carga (art. 211 del C. de Com.). En el
hecho, ningún porteador entrega las mercaderías si no le pagan el porte
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3) Que la pérdida, deterioro o retardo se produzca por un hecho del cargador (art. 185
del C. de Com.). Ej.: el cargador que no embala debidamente unas manzanas. El
cargador que no señala a los grados que debe mantenerse la fruta.
4) Las cláusulas eximentes o limitativas de responsabilidad.
Tratándose del contrato de transporte de libre discusión, podemos señalar que las
cláusulas limitativas de responsabilidad son válidas con las siguientes limitaciones:
1) Que no afecten la esencia del contrato.
2) Que no exoneren al porteador de culpa grave o dolo.
3) Que no se trate de empresas públicas de transporte o, dicho de otro modo, que no
estemos en presencia de un contrato de adhesión.
18 de marzo de 2015
¿Por qué tendrá importancia este tema? (art. 200 y 89 de la antigua Ley de Quiebras)
Antes se consideraba que la responsabilidad se tomaba solo desde el embarque hasta que
llegaban al lugar de destino, lo que producía numerosas dificultades.
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Tomás de Tezanos Pinto
anterior tiene que ser determinado por peritos que deben sujetarse estrictamente a lo que
señale la carta de porte
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Tomás de Tezanos Pinto
Aspectos generales
Este tema está inserto en el Libro III del C de Com. relativo al comercio marítimo. Esto
tiene una extraordinaria importancia, porque el mencionado Libro es una legislación
totalmente moderna en nuestro país, toda vez que se reemplazó el antiguo Libro III por el
actual hace poco más de 25 años, por lo que todo lo que antes se contemplaba allí quedó
obsoleto. Ej.: el transporte antes era a vela.
Además, esto tiene importancia a nivel de derecho comparado, pues esto proviene de la
Convención de Hamburgo de 1982 que dictó normas para el comercio marítimo y que fue
suscrita y ratificada por Chile, en consecuencia, debe ajustar sus normas a las que entrega
dicha Convención.
El C. de Com. en su Libro III dedica el Título V a lo que llama “Los contratos relativos a la
explotación comercial de las naves”. Las palabras “explotación comercial de las naves”
dejan en evidencia el enfoque amplio que tuvo el legislador al regular esta materia. Dentro
de esta explotación comercial de las naves se reconocen dos tipos de contratos:
a) Contrato de fletamento.
b) Contrato de transporte de mercancías o contrato de transporte marítimo.
Esta distinción tiene radical importancia, no solo por la naturaleza del contrato, sino por las
obligaciones que emanan de las partes y, también, por el tratamiento jurídico que el
legislador da a ambos tipos de acuerdo.
Existe contrato de fletamento cuando el naviero o armador pone a disposición de otra
persona (fletador) una nave para que esta la use a su propia conveniencia y conforme a lo
estipulado en el contrato (art. 927 del C. de Com.). Generalmente, el armador es el dueño
de la nave, pero nada obsta a que este empresario del transporte trabaje con naves
arrendadas, por tanto, no necesariamente debe ser dueño de las naves.
Cuando el naviero o armador se obliga a transportar mercaderías de un puerto a otro, toma
el nombre de contrato de transporte de mercancías o, simplemente, contrato de
transporte marítima.
El elemento común a ambos es que la conducción se realiza por mar y esto es un punto que
acarrea ciertos problemas, porque la pregunta que surge es ¿dónde comienza y termina el
mar? Geográficamente parece muy simple la respuesta, pero jurídicamente no lo es, sobre
todo si tenemos en consideración que la gran mayoría de los puertos no se encuentran en el
mar. Ej.: puertos importantes como los de Europa y Asia no se encuentran en el mar.
Por último, agreguemos que, en materia de transporte marítimo, el mar contempla ríos o
lagos navegables que sean cabeza o término de líneas de navegación marítima. En
Chile, el único caso que podemos analizar era el de Valdivia en el pasado cuando existía en
dicha zona un río que era navegable.
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Tomás de Tezanos Pinto
2) El caso del señor que produce frutas y decide embarcar 10 bins a Filadelfia. Ya que
en dicha hipótesis estaremos ante un contrato de transporte de mercancías, en donde
existirá un transporte de mercancías de un puerto a otro.
LOS FLETAMENTOS
El contrato de fletamento versa sobre la nave, toda vez que el fletante pone a disposición de
otra parte llamado fletador una nave para que la use conforme a su conveniencia y términos
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Tomás de Tezanos Pinto
del contrato. El contrato de transporte de mercancías, en cambio, versa sobre los bienes que
se transportan de un puerto a otro.
Lo primero que debemos tener claro es que se reconocen tres clases de fletamento:
a) Fletamento por tiempo.
b) Fletamento por viaje.
c) Fletamento a casco desnudo.
En realidad, el contrato de fletamento a casco desnudo no es propiamente un fletamento,
sino una impropiedad del lenguaje que empleó legislador porque consiste simplemente en
el arriendo de naves, en consecuencia, es un contrato de arrendamiento.
Esto no significa, conforme a lo ya expresado, que no pueda haber otros fletamentos, ya
que nuestra legislación da a las partes la libertad de convenir estos contratos en la forma
que mejor les parezca.
Concepto
Es un contrato por el cual el armador o naviero, conservando su tenencia, pone la nave
armada a disposición de otra persona para realizar la actividad que ésta disponga, dentro
de los términos estipulados, por un tiempo determinado y mediante el pago de un flete por
todo el lapso convenido o calculado a tanto por día, mes o año.
Aquí hay que hacer una aclaración que refiere a los tipos de gestión que representa una
nave, la que puede ser de dos clases:
a) Gestión náutica. La mantiene el fletante.
b) Gestión económica o comercial. La mantiene el fletador.
Esto tiene importancia porque en el contrato de fletamento el naviero, armador o fletante
conserva la gestión náutica y la gestión económica o comercial la pasa a tener el fletador.
La póliza de fletamento
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1) Poner a disposición del fletador la nave.
2) Pagar todos los gastos que dicen relación con la operación náutica.
3) Cumplir con los viajes que ordene el fletador dentro de los términos del contrato y
en las zonas de navegación convenidas.
1 de abril de 2015
b) Fletamento por viaje
Concepto
Esta clase de fletamento está definido en el art. 948 del C. de Com. En términos simples
consiste en poner a disposición del fletador, mediante el pago de un flete, espacios
susceptibles de la nave susceptibles de ser cargados. En conformidad a la norma antes
citada podemos distinguir:
a) Fletamento por viaje total. Aquel mediante el cual el fletante se obliga a poner a
disposición del fletador todos los espacios susceptibles de ser cargados a cambio del
pago de un flete.
b) Fletamento por viaje parcial. Aquel en el que el fletante se obliga a poner a
disposición del fletador uno o más espacios determinados a cambio del pago de un
flete. Podría darse que haya solo un fletamento por viaje parcial, pero tendría que
ser muy especial para que sea antieconómico para el fletante.
Se utiliza muchísimo en las exportaciones de frutas. Ej.: el exportador opera con otros para
tomar una parte en el fletamento de la nave.
También es muy típico en el fletamento frigorífico de fruta. Ej.: se van a realizar 10 viajes
entre el puerto de Filadelfia y San Antonio para transportar fruta.
Aquí no es el tiempo el que determina la duración del contrato, sino que el número de
viajes.
En este fletamento tiene importancia capital el tema de las estadías y sobreestadías de la
nave que es una institución que guarda relación con el Derecho Marítimo.
La estadía es el lapso de tiempo determinado por la nave por la nave para ejecutar las
labores de carga y de descarga en el puerto. Si esta labor se extiende más allá, el lapso que
excede se llama sobreestadía.
Mientras más días se demore la nave en realizar el viaje, suben los costos para el fletante.
El alargue sobre el plazo de estadía opera directamente en contra del fletante pues, por
ejemplo, si en vez de demorarse 6 días las labores de descarga se demoran 8, esto afecta a
la persona del fletante y no el fletador.
En el fletamento por tiempo poco importa este asunto de las estadías y sobreestadías. Si
fleto una nave por 1 año y en ese tiempo el fletante alcanzó a hacer 2 o 6 viajes ello es
irrelevante.
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Tomás de Tezanos Pinto
Desde otro punto de vista, el tiempo de estadía es una estipulación de las partes. Si nada se
estipula rigen los usos y costumbres del puerto de que se trata por expresa disposición de la
ley (art. 954 del C. de Com.).
Cuando la sobreestadía exceda a los días laborales de la estadía, la ley faculta al fletante
para poner término al contrato.
¿Qué pasa si se pacta, por ejemplo, un plazo de 6 días para estadía (descarga) y el fletador
se demora menos (3 días, por ejemplo)?
El fletador deberá ser compensado por el fletante por el monto que se ha convenido. Si
nada se ha dicho sobre este particular, la compensación se calculará sobre la base del plazo
de la sobreestadía, pero a la mitad de tiempo (art. 960 del C. de Com.).
Otras materias
En las demás materias no hay nada especial que explicar, pues juega fundamentalmente lo
que las partes estipulen. No nos interesa el detalle de la operatoria de este fletamento.
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Tomás de Tezanos Pinto
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Tomás de Tezanos Pinto
particular otorga el Código de Comercio. De esta forma, las normas sobre las condiciones
del contrato están establecidas en la propia ley. El espacio a la autonomía de la voluntad es
reducido. Ej.: se puede pactar el valor.
Este contrato no es solemne, porque se puede acreditar la existencia del contrato por
cualquier otro medio de prueba.
Ámbito de aplicación del contrato de transporte de mercancías (art. 979 del C. de Com.)
Evidentemente que el contrato de mercancías por mar es mucho más propio de Chile que el
transporte por tierra, fundamentalmente porque en nuestro país cerca del 85% del
transporte se realiza por mar. Esto nos lleva al inconveniente de que en muchas
oportunidades puedan producirse conflictos de legislaciones. (Ej.: que la empresa naviera
que ejecuta el transporte no sea nacional; que los hechos no sucedan en territorio chileno,
en fin). Es por esto que nuestro Código se detiene a señalar cuál es el ámbito de aplicación
del transporte de mercaderías.
El art. 979 establece los requisitos que deben cumplir los contratos de transporte de
mercaderías para que se aplique el Código de Com. al disponer que “Sin perjuicio de lo que
establezcan los tratados o convenciones internacionales vigentes en Chile, las disposiciones
de este párrafo se aplicarán a todos los contratos de transporte marítimo, siempre que
(requisitos que deben cumplir los contratos de transporte de mercaderías para que se
aplique el Código de Com.):
1) Cuando el puerto de carga o de descarga previsto en el contrato de transporte
marítimo esté situado en territorio nacional.
2) Cuando el conocimiento de embarque u otro documento que haga prueba del
contrato de transporte marítimo, estipule que el contrato se regirá por las
disposiciones
de este párrafo.
3) Cuando uno de los puertos facultativos de descarga previstos en el contrato de
transporte marítimo sea el puerto efectivo de descarga y éste se encuentre dentro del
territorio nacional”.
Finalmente es interesante destacar lo previsto por el inc. 1º del art. 981 “Las disposiciones
de este párrafo no son aplicables a los contratos de fletamento. No obstante, cuando se
emita un conocimiento de embarque en cumplimiento de un contrato de fletamento, ellas se
aplicarán a ese conocimiento de embarque si éste regula la relación entre el transportador o
el transportador efectivo y el tenedor del conocimiento que no sea el fletador”.
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Tomás de Tezanos Pinto
Operatoria del conocimiento de embarque (art. 1014 del C. de Com.)
A medida que se van entregando las mercaderías y van siendo embarcadas debe otorgarse
el conocimiento de embarque. Cuando la mercadería se encuentra a bordo de la nave y
terminada la operatoria se puede pedir que se entregue conocimiento de embarque con la
mención “embarcado”.
8 de abril 2015
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3) Individualización del naviero. Esto es, el nombre y el establecimiento principal del
transportador.
4) Individualización del cargador. Es decir, el nombre del cargador.
5) El nombre del consignatario, si ha sido comunicado por el cargador.
6) El puerto de carga, según el contrato de transporte marítimo, y la fecha en que el
transportador se ha hecho cargo de las mercancías. En este momento comienza la
responsabilidad del porteador.
7) El puerto de descarga, según el contrato de transporte marítimo.
8) El número de originales del conocimiento de embarque, si hubiere más de uno.
9) El lugar de emisión del conocimiento de embarque.
10) La firma del transportador o de la persona que actúe en su nombre.
11) El flete, en la medida en que deba ser pagado por el consignatario, o cualquier otra
indicación de que el flete ha de ser pagado por éste.
12) La declaración mencionada en el inciso final del art. 1039 (se debe declarar que el
transporte se ajusta a las normas del Cód. Com.).
13) La declaración, si procede, de que las mercancías se transportarán o podrán
transportarse sobre cubierta. Esto es importante, ya que estas mercaderías son las
primeras que se arrojan cuando hay que aligerar la carga de la nave. Aquí entramos
a lo que, en Derecho Marítimo, llamamos averías. Actualmente, las averías se
regulan en las Convenciones de York y Amberes.
14) La fecha o el plazo de entrega de las mercancías en el puerto de descarga, si en ello
han convenido expresamente las partes. Esto sirve para determinar si se incurrió en
mora o retardo en la entrega.
15) Todo límite o límites superiores de responsabilidad que se hayan pactado de
conformidad con el art. 997. Esto lo estudiaremos más adelante. En el comercio
marítimo actual estas situaciones no son entre cargador y porteador, sino que entre
sus respetivos aseguradores.
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Si el transportador ha emitido anteriormente un conocimiento de embarque u otro título
representativo de cualquiera de esas mercancías al cargador, éste devolverá dicho
documento a cambio de un conocimiento de embarque con la mención embarcado.
Cuando el cargador solicite un conocimiento de embarque con la mención embarcado, el
transportador podrá modificar cualquier documento emitido anteriormente si con las
modificaciones que se agreguen, queda incluida toda la información que deba constar en un
conocimiento de embarque embarcado.
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Hay ciertas normas especiales cuando la pérdida, daño o averías se produce con motivo de
un incendio. En esta materia nuestra legislación establece una norma bastante especial que
hace responsable al porteador marítimo de estas pérdidas y averías, pero siempre que el
reclamante pruebe que el incendio se produjo por culpa o negligencia del porteador o sus
dependientes. Es decir, el onus probandi recae en el reclamante (el consignatario a quien no
se le entregó la carga). Lo que ocurre es que en caso de incendio se practica una
investigación de las causas y circunstancias del incendio, entregándosele copia a ambas
partes y se podrá determinar si hubo responsabilidad del transportador o no la hubo
Mora en la entrega
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Tomás de Tezanos Pinto
En caso de mora en la entrega, el monto de la indemnización será de 2 veces y medio el
valor del flete que deba pagarse por las mercaderías. Ej.: si el flete eran 1.000 dólares la
indemnización será de 1.500 dólares (art. 993 del C. de Com.). Evidentemente, el flete está
conformado por distintas partidas y sólo se pagará las 2 veces y media por la que
efectivamente ha sufrido retraso y sin que exceda del total del flete por el conjunto de las
mercaderías (para entender la norma es necesario, además, que las mercaderías tengan
períodos de entrega diferente porque en esto estamos hablando de una sola partida).
¿Cómo debe procederse para llevar mercaderías sobre cubierta? (art. 1004)
Si el transportador y el cargador han convenido que las mercancías se transporten o puedan
transportarse sobre cubierta, así lo expresarán en el conocimiento de embarque o en otro
documento que haga prueba del contrato de transporte marítimo. A falta de declaración
escrita sobre el particular, deberá el transportador probar la existencia de dicho acuerdo, y
no podrá invocarlo contra terceros, incluso respecto del consignatario que adquirió el
conocimiento de embarque de buena fe.
Cuando las mercancías sean conducidas en contenedores de una nave apta para el
transporte de éstos, se presumirá el acuerdo previo a que se refiere la primera parte del
artículo anterior, salvo que el interesado pruebe lo contrario.
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que sufran las mercancías, así como del retraso en su entrega, siempre que sean
consecuencia de su transporte sobre cubierta.
La extensión de la responsabilidad del transportador se determinará en conformidad con lo
dispuesto en las secciones cuarta y quinta de este párrafo, según sea el caso.
Para los efectos indicados en la Sección Quinta de este Párrafo, se presumirá que se ha
incurrido en las conductas dolosas o culposas previstas en los arts. 1001 y 1002, cuando se
ha infringido el acuerdo expreso de transportarlas bajo cubierta.
15 de abril de 2015
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Tomás de Tezanos Pinto
El derecho del transportador a tal indemnización no limitará, en modo alguno, su
responsabilidad en virtud del contrato de transporte marítimo respecto de cualquier persona
distinta del cargador.
La regla antes indicada se explica dado que los Tribunales Ordinarios de Justicia, no
estaban capacitados para conocer de las materias antes aludidas, por tratarse de una rama
del Derecho sumamente especializada, por lo mismo, se instauró como sistema casi
universal (para quienes suscribieron la Convención de Hamburgo) que los litigios debían
ser llevados ante la justicia arbitral.
El inc. 2º del art. 1203 estableció algunas excepciones a la regla general antes indicada:
1) Cuando las partes o interesados expresen su voluntad de someterse a la jurisdicción
ordinaria, sea en el mismo acto o contrato que origine la controversia, por acuerdo
que conste por escrito, anterior a la iniciación del juicio.
2) Cuando se trate de perseguir responsabilidades de orden penal que pudieren
originarse en los mismos hechos.
3) Cuando se trate de los juicios que se mencionan en el Párrafo 4° del Título IX de la
Ley de Navegación, o de aquellos que, en este mismo Libro, tienen señalado un
procedimiento especial que deba seguirse ante un tribunal ordinario.
4) Cuando se trate del Fisco o de controversias por responsabilidades que se cumplan
ante organismos o servicios portuarios o aduaneros de carácter estatal, u
obligaciones controladas por tales entidades.
5) Cuando la cuantía del juicio no excediere de 5.000 unidades de cuenta y el
demandante optare por ejercitar su acción ante la justicia ordinaria.
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4) En las acciones contra el transportador, el de cualquier otro lugar designado al
efecto en el contrato de transporte marítimo.
Finalmente, el art. 1033 dispone que también se puede ejercitar la acción ante los
tribunales de cualquier puerto o lugar de Chile en el que la nave que efectúe o haya
efectuado el transporte o cualquiera otra nave del mismo propietario, haya sido
judicialmente retenida o arraigada.
¿Cuál es el tribunal competente para conocer del asunto cuando éste se somete a la justicia
arbitral?
El art. 1036 del C. de Com. establece que si las partes no hubieren optado por la
jurisdicción ordinaria, el procedimiento arbitral se incoará, a elección del demandante, en
uno de los lugares siguientes:
1) Donde se encontrare el establecimiento principal o a falta de éste, la residencia
habitual del demandado.
2) En el lugar de celebración del contrato, siempre que el demandado tenga en él un
establecimiento, sucursal o agencia por medio de los cuales se haya celebrado el
contrato.
3) En el puerto o lugar de carga o de descarga.
4) En las acciones contra el transportador, puede ser cualquier lugar designado al
efecto en la cláusula compromisoria o en el compromiso de arbitraje.
Las disposiciones del N 1º del art. 1036 se considerarán incluidas en toda cláusula
compromisoria. Cualquier estipulación de tal cláusula o compromiso que sea incompatible
con ellas, se tendrá por no escrita (art. 1037).
El árbitro o el tribunal arbitral deberán aplicar las normas que el C. de Com. establece al
efecto (art. 1038).
Aspectos generales
Lo que caracteriza a esta clase de transporte y permite diferenciarlo con el contrato de
transporte marítimo o de otros contratos de transporte, es la circunstancia de que para el
porteo de mercaderías deben emplearse, a lo menos, dos medios de transporte diferentes
(transporte marítimo y terrestre o aéreo).
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Partes de este contrato
1) Operador del transporte multimodal (art. 1041 N° 2). Es quien asume la obligación
de emplear los medios propios o ajenos para hacer conducir las mercaderías a lo
menos mediante dos modos diferentes de transporte, hasta cumplir con la entrega
de ellas en el lugar de destino.
2) Expedidor (art. 1041 N° 5). Toda persona que por sí o por medio de otra que actúe
en su nombre o por su cuenta, ha celebrado un contrato de transporte multimodal
con el operador de este transporte o toda persona que, por sí o por medio de otra que
actúe en su nombre o por su cuenta, entrega efectivamente las mercancías al
operador de este transporte.
3) Consignatario (art. 1041 N° 6). La persona autorizada para recibir las mercancías.
Normas aplicables
El Código contempla ciertas disposiciones mínimas que indicamos a continuación:
1) Durante el período en que las mercaderías están bajo la custodia del transportador
multimodal, tienen aplicación las normas de responsabilidad propias del transporte
marítimo (art. 1042, inc. 1º).
2) Las mimas reglas se aplican mientras se están empleando otros medios de
transporte, salvo que el contrato de transporte multimodal o la ley respectiva
dispongan otra cosa (art. 1042, inc. 2º).
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Por otra parte, las personas mencionadas precedentemente serán solidariamente
responsables, entre sí y con el operador, respecto de las pérdidas, daños o retardo con el
que hubieren recibido las mercaderías en su destino final (art. 1043 inc. 1º).
El ejecutor de una parte del transporte multimodal que hubiere sido condenado a pagar los
perjuicios por hechos que no hubieren ocurrido durante la etapa realizada por él, tiene
derecho a repetir, a su elección, en contra del operador del transporte multimodal o en
contra de los transportadores responsables de esos hechos (art. 1043 inc. 2º).
EL CONTRATO DE SEGURO
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Tomás de Tezanos Pinto
Concepto de siniestro
Puede definirse como la pérdida o deterioro efectivo que sufre la cosa o persona.
a) El Asegurador
En nuestra legislación solo pueden ser aseguradores a prima compañías constituidas al
efecto como sociedades anónimas. Caen dentro de esta categoría las denominadas
sociedades anónimas especiales, toda vez que requieren para funcionar objeto único, capital
mínimo y autorización de existencia de la SVS. En consecuencia, el asegurador en
nuestro país ha de ser necesariamente una sociedad anónima especial que toman el
nombre de “compañías de seguro” (art. 4º del DL N° 251).
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1) Compañías de Seguros Generales. Aseguran los riesgos que pueden sufrir las cosas,
incluso, el antiguo Título VIII del C. de Com. hablaba de “seguro de cosas”.
2) Compañías de Seguros de Vida. Dicen relación con el seguro a personas y la
integridad física de las mismas. Ej.: el seguro contra accidentes. Se llaman
compañías de seguros de vida, porque primero nació en el derecho el seguro de
cosas, luego el seguro a las personas, pero fue muy resistido en el Derecho, pues no
es propiamente un seguro de vida, si no un seguro en caso de muerte. En Europa el
surgimiento de estos seguros de vida fueron rechazados por los siguientes
argumentos:
a) Se estaba especulando con la vida humana, haciéndose un negocio con la vida de la
persona.
b) Incitaba al delito.
Estas compañías deben necesariamente ser operadas por entes distintos. No hay compañías
en ninguna parte que puedan cubrir riesgos de cosas y de personas.
Las compañías son el asegurador de que habla el N° 9 del art. 3 porque se trata de seguros a
primas.
Hay otras clases seguros que se denominan mutuales de seguro que quedan fuera del N 9
del art. 3 por tanto sus actos no constituyen actos de comercio, no obstante que en la parte
sustantiva se les aplican las mismas normas.
b) El Asegurado
Ya dijimos que es la persona que queda libre o transfiere el riesgo en virtud del contrato de
seguro.
Podrá ser cualquier persona capaz de obligarse.
En la definición del nuevo inc. 1º del art. 512, se dice que en virtud del contrato de seguro
“se transfieren al asegurador uno o más riesgos a cambio del pago de una prima, quedando
éste obligado a indemnizar el daño que sufriere el asegurado, o a satisfacer un capital, una
renta u otras prestaciones pactadas”.
Naturalmente, el riesgo será diametralmente diferente tratándose del seguro de cosas en
relación con el de personas.
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Tomás de Tezanos Pinto
Los contratantes del seguro son el asegurador y el asegurado, no obstante, en ciertos
seguros puede intervenir otra persona que se denomina beneficiario y en algunos
seguros, necesariamente tiene que concurrir esta persona. Es decir, no es una participación
eventual, sino que en ciertos seguros es absolutamente necesaria. Ej.: en el seguro de vida
en caso de muerte el que debe concurrir es el beneficiario, por completo ajeno a la
celebración del contrato, incluso puede que no exista a la época de la celebración del
contrato, ejemplo el que deja por beneficiario a una persona que está por nacer.
También, el beneficiario puede ser cambiado por el contratante.
Por último, puede que la parte del asegurado se desglose en tres (esto se da
fundamentalmente en los seguros de vida). En estos casos se usa la palabra asegurado en
forma impropia. Tenemos al asegurador y al que celebra el contrato (que sea la persona
cuya vida se asegura) y el beneficiario. El caso típico es el de las empresas aeronavegadoras
que tienen la obligación de asegurar a todas las personas de su personal de vuelo. En este
ejemplo:
a) El contratante. Es la empresa aeronavegadora.
b) Las personas cuya vida se segura. El personal de vuelo.
c) El beneficiario. Son las personas que se designen por las personas cuya vida se
asegura.
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c) También puede contratarse por cuenta de un tercero indeterminado y que va a ser
objeto de determinación. Caso típico, cuando se despachan mercaderías y se
aseguran, pero no se determina la persona por cuya cuenta se asegura. Generalmente
en este tipo de contratos se asegura por cuenta de quien corresponda. En el ejemplo
propuesto es la persona que es dueña de las mercaderías al momento de producirse
el siniestro.
La póliza de seguro
Antes de tratar esta materia debemos señalar que el seguro es un contrato en que el
legislador da ciertas normas, pero que se rige fundamentalmente por la póliza. Es la
propia póliza el derecho mismo del seguro, porque la casuística es muy importante.
Hecha la aclaración ante dicha agreguemos que llenada que sea la propuesta, se le entrega
al funcionario de la compañía de seguros. La compañía responde en lo que se denomina
“cotización”. Con los datos proporcionados por el asegurado, la aseguradora fija el valor de
la prima y se van a determinar los riesgos y si hay deducibles (la compañía responde solo
desde 20 UF para arriba).
Esto tiene relación con lo que se llama la graduación de riesgos, que tiene que ver con la
alteración de las condiciones originalmente pactadas en el seguro.
Después de esto seguirá la firma de la póliza, quedando una copia para cada uno. La póliza
hoy tiene importancia capital para efectos de prueba. Tiene que existir un principio de
prueba por escrito que es la propuesta y la contestación.
En los seguros colectivos se entrega un “certificado de cobertura definitiva” (en lugar de
una póliza).
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Tomás de Tezanos Pinto
4) El o los riesgos que se transfieren al asegurador ¿Qué riegos asume el asegurador?
Ej.: incendio, inundación, terremotos, que deben ser precisados en la póliza.
5) Época a partir de la cuál asume los riesgos el asegurador y el período que cubre el
seguro. En otras palabras se refiera a cuándo principian y terminan los riesgos para
el asegurador (Ej.: un año o el que se convenga por las partes). Aquí se alteran las
normas sobre desde y hasta dónde corre el plazo, toda vez que se computa desde las
12:00 horas, en lugar de las 24 horas. En consecuencia hay que renovar el contrato
antes de las 12 horas (es de 12 a 12).
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Tomás de Tezanos Pinto
El asegurador deberá entregar la póliza, o el certificado de cobertura, en su caso, al
contratante del seguro o al corredor que la hubiera intermediado, dentro del plazo de 5 días
hábiles contado desde la perfección del contrato.
El corredor deberá entregar la póliza al asegurado dentro de los 5 días hábiles siguientes a
su recepción.
El incumplimiento de la obligación de entrega de la póliza dará derecho al asegurado a
reclamar daños y perjuicios al asegurador, o al corredor en su caso.
Cesión de la póliza
La póliza puede tener el carácter de nominativa o a la orden, en consecuencia las pólizas
puede ser cedidas. De esta forma, es necesario que distingamos:
a) Si la póliza es nominativa. Se requerirá de la aceptación del asegurador, es decir,
no basta la mera notificación.
b) Si es a la orden. Lisa y llanamente se cede mediante endoso, esto es, mediante la
firma al dorso del documento.
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Tomás de Tezanos Pinto
Esta obligación se debe al carácter indemnizatorio que tiene el seguro. Ej.: no se debe
asegurar un inmueble en la compañía de seguros “A”, “B” y “C” pues, en dicho caso, el
seguro reportaría lucro al asegurado.
7) Obligación de notificar al asegurador tan pronto como sea posible, una vez que ha
tomado conocimiento del siniestro, de todas las circunstancias que rodearon el
hecho
Muchas veces no está el asegurado. Ej.: está en Santiago y tiene una casa asegurada en el
sur.
8) Obligación de acreditar no solo la existencia del siniestro, sino que declarar todas
sus circunstancias y consecuencias
¿A quién le corresponden estas obligaciones?
Por regla general al asegurado, pero también pueden corresponder al beneficiario cuando es
una persona distinta del asegurado (Ej.: caso del seguro de vida), salvo aquellas que por su
naturaleza sólo pueden ser cumplidas por el asegurado.
Reembolso de los gastos en que pueda incurrir el asegurado por las obligaciones que la ley
le imponga
Obviamente, el reembolso no puede exceder el monto de la suma asegurada.
¿Qué pasa si contratante del seguro y la persona del asegurado son personas distintas?
El contratante o tomador de la póliza debe cumplir las obligaciones, salvo que pueda
cumplirlas el asegurado.
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Tomás de Tezanos Pinto
Omisión o meras reticencias a propósito de la primera obligación (art. 525, inc. 3º)
La omisión o las meras reticencias (libre interpretación) que se hagan en la declaración del
asegurado también constituyen incumplimiento de la obligación. El aludido incumplimiento
da origen a dos cosas:
a) Que el contrato quede nulo o sin efecto si el agravamiento es sustancial (para esto
existe un plazo de 30 días).
b) Que si no es de gran trascendencia, lisa y llanamente la compañía al conocerla
aumenta el valor de la prima (a mayor riesgo mayor prima), para lo cual debe haber
un intercambio de comunicación (el asegurado puede aceptar o no dentro de 30 días).
Si las menciones contenidas en esta declaración son de una gravedad determinante en el
acaecimiento del siniestro, se libera al asegurador de la obligación de pagar la
indemnización.
¿Qué es lo que ocurre si se produce esta agravación de riesgos? (art. 526 inc. 1º)
El asegurado, o contratante en su caso, deberá informar al asegurador los hechos o
circunstancias que agraven sustancialmente el riesgo declarado, y sobrevengan con
posterioridad a la celebración del contrato, dentro de los 5 días hábiles siguientes de
haberlos conocido, siempre que esta circunstancia no haya debido ser conocida o podido ser
conocida por el propio asegurador.
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Tomás de Tezanos Pinto
Si el asegurado rechaza la proposición del asegurador o no le da contestación dentro del
plazo de diez días contado desde la fecha de envío de la misma, este último podrá dar por
rescindido el contrato. En este último caso, la rescisión se producirá a la expiración del
plazo de 30 días contado desde la fecha de envío de la respectiva comunicación.
6 de mayo de 2015
La prima
Concepto
Precio que se paga por concepto del contrato de seguro.
Declaración de principios
El asegurador gana la prima desde el momento que los riesgos comienzan a asumirse por
su cuenta (Ej.: asume los riesgos desde abril) y tiene derecho a pervivirla íntegramente en
caso de que se produzca un siniestro por pérdida total de la cosa asegurada (art. 527 inc.
1º).
La prima puede consistir en una cantidad de dinero, en la entrega de una cosa o en un hecho
estimable en dinero (art. 527, inc. 2º). Montt Dubournais señala que, actualmente, esta
norma no tiene sentido, aun cuando lo tenía en la antigua ley.
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Tomás de Tezanos Pinto
Producida la terminación del contrato, cesa la responsabilidad del asegurador por los
siniestros posteriores cesará de pleno derecho, sin necesidad de declaración judicial alguna.
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Tomás de Tezanos Pinto
La ley nueva no hace este distingo que era muy necesaria para determinar de qué hechos o
causas puede provenir el riesgo. En relación a esto debemos señalar que la pérdida o
deterioro de una cosa puede provenir:
a) De un hecho de la naturaleza.
b) De un hecho del hombre, cuando se trata de un tercero completamente ajeno a la
persona del asegurado.
c) De un vicio propio de la cosa.
d) Del propio asegurado o de las personas de las que responde civilmente en otros
casos (Ej.: un hijo de 6 años).
e) De un hecho de terceros.
Respecto de los hechos de la naturaleza, el asegurado responde.
Los hechos de terceros, se equiparan al caso fortuito.
La legislación anterior decía que no se respondía por vicio propio de la cosa, salvo que
sobre eso versara el seguro.
Respecto a los hechos de personas por las cuales el asegurado responde civilmente, la
legislación anterior decía que no respondía, pero a propósito de incendio se señaló que sí se
respondía. Ej.: si el siniestro se producía por estar el menor estaba jugando con una estufa a
parafina. A continuación decía en ningún caso se responderá por hechos del propio
asegurado. Tiempo después, aparecen los seguros de responsabilidad que dicen relación
con hechos del propio asegurado, salvo que proceda con culpa grave o dolo.
La nueva ley distinguió si hay culpa grave o dolo y, en este sentido señaló que el
asegurador no está obligado a indemnizar el siniestro que se origine por dolo o culpa grave
del asegurado o del tomador en su caso, salvo pacto en contrario para los casos de culpa
grave, siempre que no haya dolo. Aquí el legislador consideró que la diferenciación entre
culpa grave o dolo estaría en que no hay mala fe por parte del asegurado (art. 535)
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Tomás de Tezanos Pinto
sino que en distintas plazas (en lugar de en Santiago el contrato se celebra en San
Bernardo).
13 de mayo de 2015
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Tomás de Tezanos Pinto
Solución de conflictos (art. 543)
La resolución de estos conflictos debe ser materia de arbitraje. Sobre esto vamos a dar
algunas ideas:
1) Contrariamente a lo que puede pensarse la ley prohíbe que al momento de
contratarse se designe el árbitro. El legislador quiso en esto evitar que el árbitro se
designe en el contrato de seguro.
2) El árbitro puede designarse de acuerdo entre las parte y, en caso contrario deberá
designarse por la justicia ordinaria. En tal caso, el árbitro tendrá las facultades de
arbitrador en cuanto al procedimiento, debiendo dictar sentencia conforme a
derecho.
3) Si la materia en disputa no es de gran cuantía el asegurado podrá optar por ejercer
su acción ante la justicia ordinaria.
4) La ley señala ciertas disposiciones especiales:
a) El Tribunal podrá admitir otros medios de prueba además de los del CPC (criterio
amplio en cuanto a la prueba.
b) El juez está facultado en cualquier momento para solicitar otra clase de pruebas con
citación de la parte y puede llamar a las partes a su presencia para que reconozcan
documentos o instrumentos, justifiquen sus impugnaciones, pudiendo resolver al
respecto, sin que ello implique prejuzgamiento en cuanto al asunto principal
controvertido.
c) Apreciar la prueba de acuerdo con las normas de la sana crítica, debiendo consignar
en el fallo los fundamentos de dicha apreciación. La sana crítica comprende dos
ideas:
a) Sustrato objetivo. Para apreciar la prueba.
b) Sustrato subjetivo. Supone valorar la prueba conforme a las reglas de la lógica, la
experiencia y los conocimientos científicamente afianzados
Será tribunal competente para conocer de las causas a que diere lugar el contrato de
seguro, el del domicilio del beneficiario.
Las compañías de seguros deberán remitir a la Superintendencia de Valores y Seguros,
copia autorizada de las sentencias definitivas que se pronuncien sobre materias propias de
la presente ley, recaídas en los procesos en que hayan sido parte, las cuales quedarán a
disposición del público.
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Tomás de Tezanos Pinto
¿A qué tendría derecho el asegurado que contrató y dejó de tener un interés asegurable?
No podrá reclamar la indemnización, pero tendrá derecho a la devolución de la prima
pagada (art. 546 inc. 2º).
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Tomás de Tezanos Pinto
Se establece un principio muy relevante en materia de indemnización cual es que el
asegurador no está obligado a indemnizar una cantidad mayor que la suma asegurada.
Así, por ejemplo, si Macarena asegura una casa que vale 200 millones, no puede pedir de la
compañía de seguro una suma que vaya más allá de la asegurada (suponiendo que
Macarena aseguró en 150).
Pluralidad de seguros
Esto se puede confundir con la idea de contratar varios seguros por distintos riesgos, pero
aquí estamos hablando de la situación que se da cuando se contratan varios seguros que
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Tomás de Tezanos Pinto
cubran el mismo riesgo o materia. En esto ocurre una dispersión de riesgos de parte del
mismo asegurado.
El pago del siniestro puede exigirse a todos los aseguradores (art. 556 inc. 1º).
Si hay pérdida parcial puede exigirse hasta la pérdida efectiva
¿Qué pasa si las sumas percibidas por estos varios seguros exceden lo pagado?
La compañía aseguradora tiene derecho a repetir. La suma a que asciende la indemnización
queda a la par del monto asegurado.
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Tomás de Tezanos Pinto
¿Qué ocurre si se transfiere un inmueble asegurado con derechos reales constituidos sobre
él?
Para resolver este asunto hay que echar mano al art. 565. Para solucionar este
inconveniente tenemos dos alternativas:
1) Qué el acreedor hipotecario informe a la compañía de seguro.
2) Los bancos, para dar una solución práctica a este problema piden que se les coloque
como beneficiarios del seguro. En este caso la compañía paga directamente al
acreedor hipotecario su crédito, por tanto esta situación es mucho más beneficiosa
para él.
25 de mayo de 2015
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Tomás de Tezanos Pinto
LOS SEGUROS TERRESTRES EN PARTICULAR
a) Seguro de incendio
Por el seguro contra incendio, el asegurador se obliga a indemnizar los daños materiales
que sufran los objetos asegurados por la acción directa del incendio y los que sean una
consecuencia inmediata del mismo, como los causados por el calor, el humo, el vapor o por
los medios empleados para extinguirlo o contenerlo; y las demoliciones que sean necesarias
u ordenadas por la autoridad competente.
También podrán contratarse, como una extensión o ampliación a la cobertura de incendio,
seguros adicionales que protejan al asegurado contra otros riesgos. En consecuencia, el
legislador permite contratar otros seguros como, por ejemplo, un seguro contra una
inundación, sismos, rayos etc.
Lo expresado precedentemente nos permite concluir que este seguro comprende mucho
más que las pérdidas o daños que se puedan sufrir como consecuencia del fuego (concepto
incendio en sentido restringido) y así se puede comprender aquí los medios empleados para
combatir el fuego (Ej.: que el bombero destruya un mueble con el hacha que usa para
combatir el fuego), el vapor, el humo, en fin. Cubre también la definición que da la ley las
demoliciones que sean necesarias u ordenadas por la autoridad competente.
Se discuten qué ocurre en los casos de corto circuitos que provoquen incendio. Montt
Dubournais sostiene que se debe pagar indemnización, siempre que el corto circuito sea la
causa del incendio y no exista acción de terceros.
Norma especial sobre el contenido de la póliza en materia de seguro de incendio (art. 567)
Además de las enunciaciones que exige el art. 518, la póliza deberá expresar:
a) La ubicación.
b) Destino y uso de los inmuebles asegurados.
c) Los edificios colindantes, en cuanto puedan influir en la estimación de los riesgos.
Iguales menciones deberá contener la póliza respecto a los inmuebles en que se encuentren
colocados o almacenados los bienes muebles, cuando el seguro verse sobre estos últimos.
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Tomás de Tezanos Pinto
Si el riesgo asegurado consiste en un delito, el asegurador podrá repetir la indemnización
pagada si no se acredita judicialmente el delito en el procedimiento penal respectivo (art.
569).
Requisitos para que se pague este seguro (art. 570 inc. 2º)
El asegurador pagará la indemnización al tercero perjudicado, en virtud de:
a) Una sentencia ejecutoriada, o
b) Una transacción judicial o extrajudicial celebrada por el asegurado con su
consentimiento.
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Tomás de Tezanos Pinto
defensa judicial a cargo del asegurador o encomendar su propia defensa a otra persona. En
este último caso, el asegurador responderá de los gastos de defensa judicial hasta el monto
pactado en la póliza.
27 de mayo de 2015
e) Seguro de pérdida de beneficios (art. 578)
Este seguro se relaciona al lucro cesante, que durante mucho tiempo estuvo al margen de
los seguros (antes solo se indemnizaba el daño emergente).
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Tomás de Tezanos Pinto
El asegurador puede, además, cubrir los gastos generales que haya de seguir
desembolsando el asegurado cuando el establecimiento quede paralizado total o
parcialmente (Ej.: por una huelga o porque se estropearon las máquinas de la empresa) a
consecuencia del siniestro y los gastos extraordinarios realizados con la finalidad de
reanudar las actividades (Ej.: la cuenta de la luz a la compañía de electricidad que la
empresa no pagó durante la paralización de las actividades).
f) Seguro de crédito
Concepto (art. 579)
Por el seguro de crédito el asegurador se obliga a indemnizar al asegurado las pérdidas que
experimente por el incumplimiento de una obligación de dinero.
Concepto
Por el seguro de caución el asegurador se obliga a indemnizar al asegurado los daños
patrimoniales sufridos en caso de incumplimiento por el tomador del seguro o afianzado, de
sus obligaciones legales o contractuales. Todo pago hecho por el asegurador deberá serle
reembolsado por el tomador del seguro.
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Tomás de Tezanos Pinto
Partes que intervienen en esta clase de seguro
a) Asegurador. A quien se le traspasa el riesgo mediante el pago de una prima
b) Asegurado. Es el que queda libre del riesgo mediante el pago de una prima que le
entrega al asegurador.
c) Tomador del seguro o afianzado. Es aquel que toma la póliza o suscribe el
contrato de seguro.
h) Contrato de reaseguro
Antecedentes generales
Este tema tiene una relación directa con la dispersión de riesgos. Recordemos que la
dispersión se da cuando existen varios seguros sobre el mismo bien y por el mismo riesgo.
Se le considera el “seguro del asegurador”. Implica, en buenas cuentas, que le asegurador
no puede asumir la totalidad del riesgo de un seguro, dado a que es muy peligroso o
cuantioso.
Las compañías de reaseguro no toman directamente el riesgo, sino que las compañías de
seguro les traspasan parte de éste.
Las normas sobre reaseguro son de carácter imperativo.
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Tomás de Tezanos Pinto
b) Reasegurado. Es la compañía aseguradora que traspasa parte de los riesgos al
reasegurador en virtud de un contrato de uno o más contratos reaseguro.
Estos seguros de vida (que se denominan así) nacieron precisamente cuando apareció el
seguro en caso de muerte, es decir aquellos que dicen relación con la existencia de la
persona, pero se fueron extendiendo paulatinamente a otras contingencias (seguros de
salud, para la integridad física, de sobrevivencia). Incluso estos seguros pueden
compatibilizarse. Ej.: una persona puede tomar un seguro en caso de muerte y uno de
sobrevivencia.
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Tomás de Tezanos Pinto
Los contratos de seguro de personas hacen excepción a las reglas aplicables al seguro de
cosas en los siguientes aspectos:
a) No rige la norma de contrato meramente indemnizatorio.
b) Se puede contratar el seguro de vida sobre cualquier persona, siempre que exista
interés en su conservación.
¿El derecho del beneficiario pasa a través de la persona del contratante o adquiere el
derecho directamente?
Esto tiene importancia práctica para efectos sucesorios o de herencia. Ej.: una persona tiene
4 hijos y resulta que toma un seguro a favor de 1 de sus hijos (y es un seguro cuantioso: 500
millones de pesos). Cuando se muere no deja nada. El ejemplo propuesto nos lleva a las
siguientes conclusiones:
a) Si el derecho pasara a través de la persona del contratante, tendrían derecho los
otros hijos.
b) Si cede libre o directamente a través del beneficiario no tienen derecho los demás
hijos.
c) Si la persona no deja nada de herencia, los demás herederos no pueden imputar las
primas pagadas al beneficiario.
d) Si se deja algo de dinero en la herencia, en cambio, los herederos sí podrán imputar
las primas pagadas.
Prima
La prima está determinada siempre en relación al riesgo (a mayor riesgo mayor prima). En
los seguros de cosas, generalmente, es un porcentaje de la cosa asegurada (permanece
estática si mantiene estática la suma asegurada).
Determinación de la prima
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Tomás de Tezanos Pinto
En el seguro de vida en caso de muerte, el riesgo va aumentando año a año, en
consecuencia, la prima debe ir subiendo a medida que aumenta la edad de la persona cuya
vida se asegura. Para estos efectos, la ciencia actuarial saca un promedio de acuerdo a las
reglas de la aritmética que considera. Los cálculos actuariales demuestran cuál es el riesgo
de muerte de una persona.
3 de junio de 2015
El beneficiario
Es la persona que recibe la indemnización en caso de muerte del asegurado. La designación
del beneficiario podrá hacerse en la póliza, en una posterior declaración escrita comunicada
al asegurador o en testamento (art. 593 inc. 1º)
Si en el contrato no se designa beneficiarios, en ese caso, serán los herederos legales los
que recibirán la indemnización, como si se tratare de una herencia (art. 593 inc. 2º).
Si la designación se hace en favor de varios beneficiarios, la prestación convenida se
distribuirá, salvo estipulación en contrario, por partes iguales. Cuando se haga en favor de
los herederos, la distribución tendrá lugar en proporción a la cuota hereditaria, salvo pacto
en contrario. La parte no adquirida por un beneficiario acrecerá a los demás (art. 594).
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Tomás de Tezanos Pinto
El monto de las indemnizaciones de los seguros sobre la vida cede exclusivamente en favor
del beneficiario. El derecho del beneficiario nace en el momento del siniestro (muerte)
previsto en la póliza, y a partir de él podrá reclamar del asegurador la prestación convenida
(art. 596).
Interés asegurable
Los seguros de personas pueden ser contratados por el propio asegurado o por cualquiera
que tenga interés. El seguro de vida puede estipularse sobre la vida propia o la de un
tercero, tanto para el caso de muerte como para el de sobrevivencia o ambos conjuntamente
(a estos últimos se les denomina “seguros dotales”).
En los seguros para el caso de muerte, de ser distintas las personas del tomador y el
asegurado, será necesaria la autorización escrita de este último con indicación del monto
asegurado y la persona del beneficiario. Esto hoy en día es así ya que anteriormente se
contrabandeaban productos. Ej.: en la Ley Seca. Uno de los miembros de alguna mafia iba
a cobrar una partida grande de dinero y escapaba con él, entonces, los jefes de la mafia
querían matarlo, uno de los miembros proponía no matarlo ya que, de lo contrario, no
encontrarían el dinero, y decía que aseguraran al sujeto que escapó y luego lo mataban,
obteniendo no solo el dinero que habían perdido, sino además el dinero del seguro. Es por
esto que la ley estipuló que se requiere el consentimiento del asegurado y el monto, así
como el beneficiario.
Seguro de salud
← Por el seguro de salud, o las modalidades de otros seguros que incluyan dicha
cobertura, el asegurador se obliga a pagar, en la forma estipulada en el contrato, los gastos
médicos, clínicos, farmacéuticos, de hospitalización u otros en que el asegurado incurra,
si éste o sus beneficiarios requiriesen de tratamiento médico a consecuencia de enfermedad
o accidente (art. 588, inc. final)
← Las modalidades de seguro que cubran gastos médicos, clínicos, quirúrgicos,
farmacéuticos u otros que tengan carácter de daño patrimonial, se regularán por las
normas de los seguros de daños, a menos que sean contrarias a su naturaleza (art. 601).
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Tomás de Tezanos Pinto
preexistentes aquellas enfermedades, dolencias o situaciones de salud
diagnosticadas o conocidas por el asegurado o por quien contrata en su favor.
2) Actividad o profesión que realiza la persona.
La agravación de riesgos
Recordemos que esto consiste en el cambio de las circunstancias sobre las cuales se
contrató originalmente, en el fondo, se agrava el riesgo. Si es que se avisa sobre la
agravación, puede terminarse el contrato o bien ajustarse la prima (revisar materia anterior).
En esto encontramos casos donde el asegurador se exoneraba del pago, existiendo
anteriormente una lista de situaciones. Esto ya no existe (por ejemplo, el caso de los
mercenarios, o en el caso en el que realice actividades delictuales, o la muerte en duelo).
Esta era una norma muy mal redactada a juicio de la Cátedra.
Respecto a la prima
Recordemos la explicación dada en la clase anterior respecto de esto. Dijimos que el riesgo
va aumentando y, por tanto, la prima también.
La regla que aplicamos en esta materia es que a menor edad, menos riesgo; y a mayor edad,
mayor riesgo. Así, la prima va aumentando sucesivamente, implicando un desembolso para
el asegurado cada vez mayor. Se llegaría a una cuantía enorme, prácticamente impagable.
Para solucionar este problema, se establece una prima única durante toda la vigencia del
contrato. Supongamos que se fija como prima única el 0,5% del monto del seguro
contratado. Entonces, durante un buen periodo, la persona está pagando una prima superior
55
Tomás de Tezanos Pinto
a la que debe pagar atendido el riesgo que la compañía ha asumido, y ese mayor pago está
destinado a compensar lo que debiera pagar en años posteriores, en que pagará una prima
muy inferior al riesgo que representa para la compañía.
Entonces, la prima pagada en los primeros años va generando un excedente, hasta que llega
a un punto de equilibrio donde el riesgo equivale a la prima que se está pagando. Luego de
esto, se estará pagando menos. Ese excedente tiene el nombre de reserva matemática
individual, y en su conjunto con todas las reservas individuales, componen la reserva
matemática global. Estos fondos no le pertenecen a la compañía, sino a cada uno de los
asegurados. Esta reserva, al ser dineros que están dentro de la compañía y que están siendo
administrados por la misma, siendo que no son de la compañía, tienen una regulación
especial.
La reserva matemática le otorga al asegurado ciertos beneficios o garantías, ya que como se
ha ido acumulando esa reserva matemática individual, podría pasar que la persona en una
cierta edad decida no perseverar en el contrato de seguro. Esa persona tiene derecho sobre
esa reserva matemática (igualmente la compañía cobra una comisión por la conservación de
esa reserva).
Lo que pasa es que a las compañías de seguro no les conviene que un número muy grande
de asegurados hagan esto, entonces las compañías ofrecen una serie de beneficios y
garantías. Así, la compañía ofrece las garantías o beneficios, como por ejemplo, obtener
una póliza saldada (le mantenemos el contrato sin que usted pague más primas) por una
cierta cantidad (se da una póliza saldada por un cierto monto, es decir, se da la póliza
saldada por una cantidad menor generalmente); o le rebajamos la prima, etc. Todo esto se
ofrece después del segundo año, el sujeto puede retirarse pasados 2 años para que tenga
derecho a la reserva.
En el último tiempo se ha dicho que se puede hacer uso de la reserva matemática. Las
compañías de seguro internacionales inventaron que para activar la economía, los
asegurados podían pedir parte de su reserva, por ejemplo, para pagar una vivienda, entonces
la compañía le facilita parte de su reserva una parte. Pero, ha aparecido posteriormente una
cuestión muy llamativa y que ha tenido mucho éxito: inventaron la posibilidad de que la
prima, como un título de crédito, se pueda transferir, es decir, se designa beneficiario a
quien se le transfiere, y esa persona cobrará la indemnización cuando muera este asegurado,
y por eso la ley recoge estas ideas en el art. 597, junto con la prenda (no olvidemos que
también podría darse en garantía la póliza).
La reserva matemática le otorga al asegurado una serie de derechos o beneficios, que
primero consistían en obtener una póliza saldada o su rebaja, o el derecho de rescate, y que
ahora se ha ampliado a otros campos, como la posibilidad de que la compañía otorgue
créditos (anticipos) o que pueda ceder o prendar el seguro. En suma, el seguro de vida en
caso de muerte se ha convertido actualmente en un verdadero contrato de capitalización, al
estarse capitalizando un dinero, cual es el que corresponde a la reserva matemática.
17 de junio de 2015
LOS SEGUROS MARÍTIMOS
Aspectos generales
56
Tomás de Tezanos Pinto
Están reglamentados en el Libro III, Título VII del C de Com. (arts. 1158 y ss.) Las normas
contenidas en este título han sufrido algunas modificaciones por la Ley N° 20.667,
incorporada al Código.
Se establece a propósito de estos seguros, que se les aplican en forma supletoria las
normas contenidas en los Párrafos o Secciones I y II, es decir, las relativas a los seguros
terrestres (art. 1158)
Estos seguros al igual que los terrestres son consensuales y no solemnes. La póliza sólo
sirve para efectos probatorios (recordemos la existencia de un principio de prueba por
escrito que rige en esta materia.
Interés asegurable
La legislación marítima fue la que innovó en esta materia, ya que las reglas generales de los
seguros terrestres hablaban del interés efectivo que debía existir en la conservación de la
cosa asegurada. Pero este interés al momento de contratar ya fue superado universalmente,
siendo reemplazado por el interés al momento del daño o pérdida de la cosa asegurada.
La regla en materia marítima la establece el art. 1164 disponiendo que puede tomar un
seguro marítimo toda persona que tenga interés en la conservación de la cosa
asegurada mientras corra los riesgos de esa clase, sea que ese interés afecte directamente a
su patrimonio o a determinadas obligaciones suyas con relación a la cosa asegurada.
Se entiende que una persona tiene interés en evitar los riesgos marítimos, cuando ella está
en cualquier relación legal o de hecho respecto a los bienes expuestos a estos riesgos y
que, como consecuencia de esa relación, pueda ser afectada por los daños, pérdida,
detención o demora en la llegada de dichos bienes, o por incurrir en una responsabilidad
con respecto a los mismos.
El asegurado sólo debe justificar su interés asegurable en la época en que ocurra la pérdida
o daño de la cosa asegurada (art. 1165).
3
Por ejemplo, los remolcadores, las bollas, las plataformas petroleras cuando se pueden conducir de un lugar
a otro son artefactos navales.
4
Por ejemplo las grúas de los puertos.
5
Por ejemplo, los derrames o los daños que se cusen al ingresar al puerto.
57
Tomás de Tezanos Pinto
El valor asegurado (art. 1171)
Tradicionalmente se podía asegurar hasta el valor del bien. Este era el principio general
antes, hoy evolucionó.
El seguro marítimo innovó al señalar que se puede incorporar al seguro marítimo todos los
gastos en que se incurra en el despacho o envío de las mercaderías, incluso ese valor puede
alcanzar la suma que razonablemente se iba a obtener en el lugar de destino. Ej.: Juan envía
una caja de futas a Filadelfia y esto lleva asociado una serie de costos, tales como los costos
de estiba, la prima del seguro que contrata para la ocasión, en fin.
58
Tomás de Tezanos Pinto
La reticencia, inexactitud o falsedad de información que se juzgue importante para
determinar la naturaleza y extensión del riesgo, produce la nulidad del seguro (art. 1176
inc. 4º).
59
Tomás de Tezanos Pinto
Importante es resaltar que de acuerdo al art. 1195 el aviso de dejación interrumpe la
prescripción de las acciones del asegurado contra el asegurador.
Finalmente, hay que agregar que el monto de la indemnización subroga a la cosa asegurad
para que los terceros que tengan derechos sobre la cosa, puedan hacerlos efectivos en la
suma asegurada.
24 de junio de 2015
Antecedentes generales
Dice relación con las sentencias condenatorias que ordenen indemnizar el detrimento
patrimonial que sufre el asegurado por ser condenado a pagar una indemnización
60
Tomás de Tezanos Pinto
Lo anterior no rige en caso que el asegurado tenga derecho a limitar su responsabilidad y el
asegurador de ella hubiere constituido el fondo respectivo de limitación (art. 1201 inc. 2º).
5 de agosto de 2015
Antecedentes generales
Los procedimientos establecidos en la nueva ley que reemplazan al procedimiento de
quiebra y tienen como fundamento principal la evitación de la quiebra, porque ésta lleva
como consecuencia que una empresa desaparezca completamente. Debemos añadir que la
desaparición de una empresa puede ser algo positivo o negativo. Ej.: puede ser positivo que
quiebre una fábrica productora de máquinas de escribir. Así ocurrió con la empresa Olivetti
en Italia.
La ley contempla tres procedimientos:
1) Procedimiento de Reorganización Judicial.
2) Procedimiento de Liquidación.
3) Procedimiento Especial de Liquidación del Deudor Persona Natural.
Los dos primeros procedimientos se aplican a la Empresa Deudora (puede ser una Empresa
Individual de Responsabilidad Limitada).
Fundamento
Es un antiguo criterio implantado en el derecho francés. En esa legislación, cuando una
empresa estaba en condiciones de caer en quiebra, pasaba a manos de una especie de
comité o comisión que se pronuncia acerca si la empresa era o no factible. Si la empresa
estaba al borde de caer en quiebra y era viable o factible, el problema era de administración
y, por tanto, se establecía un procedimiento de reorganización de la empresa. Si la empresa
no era viable había que, lisa y llanamente, quebrar la empresa.
Desde otro punto de vista, todas las legislaciones concursales contemplan la posibilidad de
celebrar convenios, que buscan que el Deudor llegue a acuerdo con sus acreedores. Estos
convenios pueden comprender dos cosas:
1) Convenio Solución. Busca poner fin al estado de quiebra. El propio Deudor y el
acreedor llegan a un acuerdo y mediante un Convenio Solución venden la empresa
como una unidad económica en lugar de separar los bienes y rematarlos
separadamente en pública subasta. Desde el punto de vista procesal siempre hay
intervención del órgano jurisdiccional.
2) Convenio Preventivo. Es aquel cuyo objeto es evitar la quiebra que se ve más o
menos eminente en el tiempo.
Lo que hace esta ley es establecer un Procedimiento de Reorganización Judicial en lugar
del Convenio Preventivo y en el denominado “Acuerdo de Reorganización Concursal”, la
lógica del Convenio Preventivo.
61
Tomás de Tezanos Pinto
No se aplica a todo Deudor como en el pasado, sino solo a la Empresa Deudora, que es
“Toda persona jurídica privada, con o sin fines de lucro, y toda persona natural
contribuyente de primera categoría o del N° 2 del art. 42 del DL Nº 824 de 1974, que
aprueba la LIR” (art. 2º N° 13 de la ley). Esta ley pone fin a la discusión acerca de si una
empresa que no persigue fines de lucro puede quebrar, al disponer que es Empresa Deudora
la que “persiga o no fines de lucro”.
62
Tomás de Tezanos Pinto
b) Las personas que se encuentren en alguna de las situaciones a que se refiere el
artículo 100 de la Ley Nº 18.045, de Mercado de Valores.
Por su parte, el art. 100 de la Ley N° 18.045 indica que son relacionadas con una sociedad
las siguientes personas:
a) Las entidades del grupo empresarial al que pertenece la sociedad.
b) Las personas jurídicas que tengan, respecto de la sociedad, la calidad de matriz,
coligante, filial o coligada, en conformidad a las definiciones contenidas en la Ley
N° 18.046.
c) Quienes sean directores, gerentes, administradores, ejecutivos principales o
liquidadores de la sociedad, y sus cónyuges o sus parientes hasta el segundo grado
de consanguinidad, así como toda entidad controlada, directamente o a través de
otras personas, por cualquiera de ellos.
d) Toda persona que, por sí sola o con otras con que tenga acuerdo de actuación
conjunta, pueda designar al menos un miembro de la administración de la sociedad
o controle un 10% o más del capital o del capital con derecho a voto si se tratare de
una sociedad por acciones.
63
Tomás de Tezanos Pinto
esta presentación. Si se trata de una persona jurídica, los documentos referidos serán
firmados por sus representantes legales.
6
Puede ser prorrogable, cuestión que veremos más adelante.
7
La forma en que se notifican las resoluciones está indicada en el art. 20 N° 7.
64
Tomás de Tezanos Pinto
d) Tampoco puede ser excluido el Deudor de la nómina como contratista. Ej.: el MOP
no puede discriminar o borrar de la lista a una Constructora que esté en un
Procedimiento de Reorganización.
2) Durante la Protección Financiera Concursal se aplicarán al Deudor las siguientes
medidas cautelares y de restricción:
a) No puede enajenar ni gravar sus bienes, para lo cual se dispone que el Veedor tiene
la calidad de interventor (relación al art. 294 del CPC). El interventor intermedia en
el manejo de la empresa en el sentido que debe autorizar la actuación de los
administradores. ¿Podrá ser absoluto esto de que no puede enajenar ni gravar los
bienes? No, pues se ejerce con la limitación de los bienes del giro o los que sean
estrictamente necesarios para el normal desenvolvimiento de la empresa.
b) Si el Deudor es persona jurídica o sociedad anónima, no puede modificar el contrato
social o los representantes. La inscripción de cualquier transferencia de acciones de
la Empresa Deudora requerirá de autorización del Veedor, salvo que se trate de una
S.A. abierta que haga oferta pública de sus valores.
3) La fecha en que expirará la Protección Financiera Concursal. La fecha en que esto
ocurre es aquella en que se realiza la Junta de Acreedores que se va a pronunciar
sobre el Acuerdo de Reorganización.
4) La orden al Deudor para que a través del Veedor publique en el boletín concursal y
acompañe al tribunal a lo menos con 10 días de antelación a la fecha fijada para la
Junta de Acreedores su propuesta de Acuerdo de Reorganización Judicial. Si en el
plazo antes señalado el Deudor no hace propuesta alguna dictará el tribunal una
resolución declarándolo en proceso de Liquidación.
5) Fecha lugar y hora en que se deberá reunir la Junta de Acreedores que se pronuncia
sobre la proposición de Acuerdo de Reorganización de la Empresa. La fecha en que
se realizará la junta será aquella en que expire la Protección Financiera Concursal.
6) Que dentro del plazo de 15 días a contar de la notificación de esta resolución, todos
los acreedores deberán acreditar ante el tribunal competente su personería para
actuar en el procedimiento, con indicación expresa que se le confiere a estos
apoderados para conocer, modificar y adoptar Acuerdos de Reorganización Judicial,
es decir, para que puedan votar.
7) La orden para que el Veedor inscriba copia de esta resolución en los Conservadores
de Bienes Raíces correspondientes a cada uno de los bienes inmuebles que
pertenecen al Deudor. La copia se inscribe en el Registro de Prohibiciones e
Interdicciones de Enajenar, para que el Deudor no pueda disponer de los bienes
raíces.
8) Las obligaciones que esta resolución le impone al Veedor. El Veedor debe informar
al tribunal y publicar en el boletín concursal acerca de la propuesta de acuerdo de
reorganización judicial a lo menos con tres días de anticipación a la fecha en que se
realizará la Junta de Acreedores y este informe del Veedor debe contener ciertas
cuestiones específicas:
a) Si la proposición que formule el Deudor es susceptible de ser cumplida (en buenas
cuentas si es realista).
b) El monto probable de recuperación que le corresponderá a cada acreedor en caso de
un Procedimiento Concursal de Liquidación.
c) Si la propuesta de determinación de los créditos y su preferencia se ajustan a la ley.
65
Tomás de Tezanos Pinto
9) Que dentro del 5º día de efectuada la notificación de la resolución se cite a una
audiencia al Veedor y a los tres mayores acreedores (que se determinan a través del
informe de los auditores). Esta audiencia es para efectos de acordar los honorarios y
forma de pago del Veedor. Si no hay acuerdo o no comparecen las partes a la
audiencia, el tribunal deberá fijar los honorarios.
10) La orden al Deudor para que proporcione al Veedor copia de todos los antecedentes
acompañados a que nos hemos referido. Estos antecedentes y la copia de la
resolución judicial deben ser publicadas en el boletín concursal dentro del plazo de
3 días contados desde su dictación.
12 de agosto de 2015
66
Tomás de Tezanos Pinto
En la nueva ley, sí pueden votar, renunciando parcialmente a la preferencia en el monto que
votan. La explicación de esto es que una persona puede ser a su vez acreedor valista o
preferente. Si ello ocurre y se propone, por ejemplo, un Acuerdo para los acreedores
valistas, el preferente está inhibido de votar, pues si no pierde su preferencia. Si el acreedor
preferente quisiera que se apruebe el Acuerdo, este debe renunciar parcialmente a su
preferencia, siempre que aquello le convenga o no.
Acreedores que pueden participar en los Acuerdos de Reorganización Judicial (art. 66)
Los Acuerdos sólo afectarán a los acreedores cuyos créditos se originen con
anterioridad a la Resolución de Reorganización.
Los créditos que se originen con posterioridad no serán incluidos en el Acuerdo de
Reorganización Judicial.
La antigua ley distinguía en acreedores en la quiebra (cuyos créditos se originaban con
anterioridad) y los acreedores de la quiebra (cuyos créditos se originaban con
posterioridad).
19 de agosto de 2015
Prohibición de repartos (art. 67)
La resolución de reorganización impide o prohíbe a la empresa deudora repartir suma
alguna, salvo que los propios acreedores lo autoricen expresamente.
67
Tomás de Tezanos Pinto
Cláusula arbitral en Acuerdos de Reorganización Judicial (art. 68)
En cualquiera de las clases o categorías de un Acuerdo de Reorganización Judicial podrá
estipularse una cláusula arbitral, en cuyo caso las diferencias que se produzcan entre el
Deudor y uno o más acreedores o entre éstos, con motivo de la aplicación,
interpretación, cumplimiento, terminación o declaración de incumplimiento del
Acuerdo, se someterán a arbitraje. Éste será obligatorio para todos los acreedores a los que
afecte el referido Acuerdo.
Si el árbitro declara la terminación o el incumplimiento del Acuerdo, remitirá de
inmediato el expediente al tribunal competente para que éste dicte la Resolución de
Liquidación en conformidad a esta ley.
68
Tomás de Tezanos Pinto
a esto que hemos señalado pueden haber o no objeciones a los créditos verificados,
por esto la ley dice que en plazo de dos días el Veedor publicará en el boletín
concursal todas las objeciones presentadas:
a) Si nadie objeta los créditos. Quedan reconocidos, entonces el Veedor
confeccionara lo que se denomina “Nómina de Créditos Reconocidos” que tiene
importancia capital desde el punto de vista práctico y jurídico, pues el total de los
créditos reconocidos forma el pasivo, además, ya reconocidos no se pueden objetar
y, por último, solo los acreedores que aparecen en esta nómina y por el monto que
aparece en ella pueden votar en la Junta de Acreedores.
b) Si hay objeciones sobre algunos créditos de parte de el Veedor, acreedores o
Deudor. Deben deducirse fundadamente en el plazo de 8 días contados desde la
verificación de los créditos objetados. El Veedor publicará en el boletín concursal la
Nómina de Créditos Objetados. Publicada la nómina el Veedor arbitrará las medidas
para subsanar las objeciones. Si no se subsanan se tiene por impugnadas. Si está
impugnada resuelve este asunto el Tribunal. Agregadas al expediente las objeciones
transformadas en impugnaciones traen consigo la celebración de una audiencia
verbal, ante el juez y con presencia del Veedor a la que podrá asistir el impugnante
y el impugnado. La audiencia se debe celebrar dentro de tercero día desde que se
tiene por notificada la nominación de créditos reconocidos e impugnados. Luego de
resolver las impugnaciones el Tribunal ordenará que se tenga que incorporar o
verificar la nómina de créditos reconocidos o la modificación del avalúo que se le
haya dado a los bienes. Finalmente, esta resolución se publica en el boletín
concursal.
SITUACIONES ESPECIALES
69
Tomás de Tezanos Pinto
En caso que no se suscribiere el Acuerdo de Reorganización Judicial y, en consecuencia, se
dictare la Resolución de Liquidación de la Empresa Deudora, los créditos provenientes de
estas operaciones de comercio exterior se pagarán con la preferencia establecida en el N° 4
del art. 2472 del CC (es decir, pasan a ser acreedores de la primera clase).
¿Qué pasa con los créditos que se soliciten para la Empresa Deudora?
Estos créditos no son de aquellos que van a figurar en la nómina de créditos reconocidos,
por ende, deben pagarse preferentemente en las fechas convenidas y deben utilizarse única
y exclusivamente para financiar a la Empresa Deudora.
También pasan a ser créditos de la primera clase del N° 4 del 2472.
Votación de los acreedores sobre la Propuesta de Reorganización (art. 79, inc. 2º)
70
Tomás de Tezanos Pinto
Esta propuesta se entenderá acordada cuando cuente con el voto del Deudor y de
acreedores que representen 2/3 del total pasivo (66,7 %) con derecho a voto en su
respectiva clase o categoría, o sea, esta propuesta se vota separadamente para cada clase o
categoría de acreedores.
71
Tomás de Tezanos Pinto
Impugnación del Acuerdo de Reorganización Judicial
72
Tomás de Tezanos Pinto
¿Cuándo no cabe esta posibilidad? (art. 88 inc. final)
Si se acoge una impugnación al Acuerdo por las causales establecidas en los números 4)
y 5) del art. 85, el tribunal, de oficio y sin más trámite, ordenará el inicio del
Procedimiento Concursal de Liquidación en la misma resolución que acoge la
impugnación, y el Deudor no podrá presentar nuevamente una propuesta de Acuerdo.
26 de agosto de 2015
¿Podría quedar sin efecto una propuesta de reorganización ya aprobada? (art. 97)
Sí, pero ello solo puede ocurrir en dos situaciones:
a) Por incumplimiento del Deudor
b) Nulidad. Ej.: suscribió el acuerdo un incapaz absoluto.
73
Tomás de Tezanos Pinto
Estas acciones prescriben en 1 año, contado desde la fecha en que comenzó a regir el
acuerdo.
74
Tomás de Tezanos Pinto
Antecedentes generales
Vino a reemplazar al Convenio Extrajudicial. Es peligro que presentaba este Convenio era
que se pudiera segregar a los acreedores. Había una disposición legal que permitía a los
acreedores segregados o sumarse al Convenio hacer como si no existiera.
Características
1) Es extrajudicial porque se celebra sin intervención del órgano jurisdiccional y
simplificado, porque es más ágil.
2) Este acuerdo se somete a aprobación judicial, pero es posterior (no es que se
tramite ante un tribunal).
Formalidades
1) De ser otorgado ante un ministro de fe o ante un ministro de fe de la
Superintendencia del ramo, ante el cual se presenta y se otorga este acuerdo
simplificado.
2) Debe certificar la personería de los que concurran al otorgamiento de este
documento.
Objeto
Versar sobre cualquier objeto tendiente a reestructurar los activos y pasivos del Deudor.
75
Tomás de Tezanos Pinto
Efectos que se produce este Acuerdo (art. 108)
Se producen desde que el acuerdo es presentado hasta que es aprobado. Son, a grandes
rasgos, los mismos que se producen con el Acuerdo de Reorganización Judicial, en
consecuencia:
1) Existe la prohibición de solicitar la Liquidación Forzosa del Deudor y de iniciarse
en su contra juicios ejecutivos, ejecuciones de cualquier clase o restitución en los
juicios de arrendamiento. Lo anterior no se aplicará a los juicios laborales sobre
obligaciones que gocen de preferencia de primera clase.
2) No puede enajenar o gravar sus bienes, salvo los que sean necesarios para la
continuación del giro.
76
Tomás de Tezanos Pinto
Esa audiencia será verbal y se llevará a efecto con los acreedores que asistan. Dentro de 10
días siguientes se citará a una Junta de Acreedores a los cuales afectará el Acuerdo.
¿Podrá este Acuerdo ser objeto de las acciones de nulidad e incumplimiento? (art. 114)
Sí y todo ello se rige por las mismas normas que el caso del acuerdo de reorganización que
ya estudiamos.
Antecedentes generales
Se le da este nombre porque aquí se liquidan los bienes del Deudor y tiene por objeto que la
empresa siga funcionando con un nuevo enfoque, cual es el de la liquidación. A su vez, este
Procedimiento puede ser:
1) Procedimiento Voluntario. Es el que procede a solicitud del propio Deudor.
2) Procedimiento Forzoso. Es el que solicitan los acreedores.
1) PROCEDIMIENTO VOLUNTARIO
En este caso es el propio Deudor el que toma la iniciativa (antes se denominaba la “quiebra
a proposición del propio Deudor”). Así lo señala el art. 115 “La Empresa Deudora podrá
solicitar ante el juzgado de letras competente su Liquidación Voluntaria (…)”.
77
Tomás de Tezanos Pinto
El Tribunal Competente revisará la presentación del Deudor y, si cumple con los requisitos
señalados en el artículo anterior, procederá dentro de 3º día de conformidad a lo dispuesto
en los arts. 37 y 129, aplicándose lo establecido en el Párrafo 4 de este Título.
2 de septiembre de 2015
2) PROCEDIMIENTO FORZOSO
Lo primero que hay que ver son los antecedentes que se requieren para que un acreedor
solicite que el deudor caiga en este Procedimiento Concursal de Liquidación. Antes esta
materia se conocía como las causales de quiebra.
Causales por las que el acreedor puede solicitar el inicio de este procedimiento (art. 117)
1) Primera causal. Si el Deudor ha cesado en el pago de una obligación que conste en
un título ejecutivo con el acreedor que lo solicite. Esta causal tiene razón de ser,
pues lo que se busca es que se suspendan los juicios ejecutivos pendientes, ya que
en estos casos el deudor no tiene un solo acreedor, sino que muchos. Si un acreedor
eligiera la vía del juicio ejecutivo corre el riesgo de que otros acreedores ya hayan
mandado a embragar vía ejecutiva todos los bienes del deudor y, en consecuencia,
se quede sin pagar de su crédito. La ley agrega que esta causal no puede solicitarse
respecto de los fiadores, codeudores solidarios, subsidiarios o avalistas de la
Empresa Deudora.
2) Segunda causal. Si existieren en su contra 2 o más títulos ejecutivos vencidos,
provenientes de obligaciones diversas, encontrándose iniciadas a lo menos dos
ejecuciones, y no hubiere presentado bienes suficientes para responder a la
prestación que adeude y a sus costas, dentro de los 4 días siguientes a los
respectivos requerimientos.
78
Tomás de Tezanos Pinto
Esta causal fue muy discutida en la antigua ley de quiebras. Ej.: el vendedor está de
vacaciones y con la cortina de su local cerrado. Su acreedor pide la quiebra porque yendo al
local no encontró al deudor o su representante legal.
Esta causal la puede invocar un acreedor aunque su crédito no sea actualmente exigible. Si
el Deudor se ha ocultado, se ha fugado, no ha dejado representante ¿será razonable que el
legislador deje al acreedor esperar que venza su título para proceder en contra del Deudor?
Evidentemente no.
¿Se pueden controvertir estas causales? Sí, y esto se deberá hacer al momento en el que se
lleve a efecto el Juicio de Oposición.
79
Tomás de Tezanos Pinto
¿Cuáles son las actitudes que puede tener el Deudor?
a) Consignar fondos suficientes para el pago del crédito demandado y las costas
correspondientes.
b) Allanarse por escrito o verbalmente a la demanda, dictando en este caso el
tribunal la respectiva Resolución de Liquidación.
c) Acogerse expresamente al Procedimiento Concursal de Reorganización.
d) Oponerse a la demanda de Liquidación Forzosa. La oposición del Deudor sólo
podrá fundarse en las causales previstas en el art. 464 del CPC.
Presentación de la oposición
Debe presentare un escrito de oposición que deberá contener:
1) Señalar las excepciones opuestas y defensas invocadas, así como sus fundamentos
de hecho y de derecho.
2) Ofrecer todos los medios de prueba de que pretenda valerse, de conformidad a lo
previsto en el artículo siguiente.
3) Acompañar toda la prueba documental pertinente.
80
Tomás de Tezanos Pinto
4) Orden de que todas las oficinas de correo entreguen al Liquidador la
correspondencia que vaya dirigida al Deudor.
5) Orden de que se acumulen al Tribunal de Procedimiento Concursal, todos los
juicios pendientes contra el Deudor, que de una u otra manera puedan afectar sus
bienesseguidos ante otros tribunales de cualquier jurisdicción, salvo las excepciones
legales (Ej.: la petición de alimentos).
6) La advertencia al público que no pague ni entregue mercaderías al Deudor, bajo
pena de nulidad de los pagos y entregas, y la orden a las personas que tengan bienes
o documentos pertenecientes al Deudor para que los pongan, dentro de tercero día, a
disposición del Liquidador.
7) Llamamiento a los acreedores residentes en el territorio de la República, que tienen
el plazo de 30 días desde la publicación de la Resolución de Liquidación, para
presentarse al tribunal para exhibición de sus créditos y títulos justificativos, bajo
apercibimiento de verse afectados por el procedimiento sin nueva citación. Esto es
los que se denomina verificación de créditos. La suma de los créditos conforma el
pasivo del Deudor. El plazo de 30 días no es fatal y podría darse una verificación de
créditos extraordinaria.
8) Notificar por el medio más expedito a los acreedores residentes en el extranjero,
para los mismos efectos del numeral anterior.
9) Orden de inscribir la resolución de liquidación en los Registros de Prohibiciones e
Interdicciones de Enajenar de los Conservadores de Bienes Raíces correspondientes
a cada uno de los inmuebles pertenecientes al Deudor. Si se trata de una sociedad se
debe subinscribir la Resolución de Liquidación al margen de la inscripción social en
el Registro de Comercio. En este caso se aplican a la sociedad las reglas del art. 162
de la ley.
10) Indicación precisa del día, lugar y hora en que ha de celebrarse la primera junta de
acreedores.
81
Tomás de Tezanos Pinto
c) No puede comparecer en juicio, ni como demandante ni demandado, en lo relativo a
los bienes que quedan sometidos al procedimiento, pero si podrá actuar como
coadyuvante.
d) Podrá interponer por sí mismo todas las acciones inherentes a su persona, y que no
digan relación con sus bienes. Tampoco será privado del ejercicio de sus derechos
civiles, ni se le impondrán inhabilidades especiales, salvo los casos expresamente
determinados en las leyes (Ej.: inhabilidad para ser juez, Ministro de Corte, tutores
o curadores, Directores de S.A. abiertas, en fin).
e) Si hay negligencia del liquidador, podrá solicitar al Tribunal que ordene la
ejecución de providencias conservativas que fueren pertinentes.
9 de septiembre de 2015
82
Tomás de Tezanos Pinto
La Resolución de Liquidación fija irrevocablemente los derechos de todos los
acreedores en el estado que tenían al día de su pronunciamiento (es decir, al día de la
dictación de la Resolución), salvo las excepciones legales.
Qué pasa si existe una obligación solidaria y uno de los deudores solidarios está en
procedimiento de liquidación: ¿Se hace la obligación vencida y exigible respecto del
codeudor solidario?
La solución a este problema está contemplada en el CC y, puntualmente en el art. 1512 de
dicho cuerpo legal “La cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser
una misma, aunque se deba de diversos modos; por ejemplo, pura y simplemente respecto
de unos, bajo condición o a plazo respecto de otros”. Sin embargo, la regla antes expuesta
admite una excepción, contemplada en el art. 79 de la Ley sobre Letras de Cambio,
Pagarés y Cheques, en la que el legislador para asegurar la circulación de los títulos de
crédito se hace a un lado de los principios legales
Conforma la excepción antedicha el art. 138 de la ley al disponer “Si el Deudor fuere
aceptante de una letra de cambio, librador de una letra no aceptada o suscriptor de un
pagaré, los demás obligados deberán pagar dichos instrumentos inmediatamente”.
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Tomás de Tezanos Pinto
1) Créditos reajustables y que devenguen intereses. Será el capital más el reajuste
convenido e intereses para operaciones reajustables devengados hasta la fecha de
dicha resolución.
2) Créditos reajustables y que no devenguen intereses . Será el capital más el reajuste
convenido hasta la fecha de dicha resolución.
3) Créditos no reajustables y que devenguen intereses. Será el capital más los intereses
para operaciones no reajustables devengados hasta la fecha de dicha resolución.
4) Créditos no reajustables y que no devenguen intereses. Se determinarán
descontando del capital los intereses corrientes para operaciones de crédito de
dinero no reajustables desde la fecha de la Resolución de Liquidación hasta el día de
los respectivos vencimientos. Si no fuere posible determinar el índice de
reajustabilidad o si éste hubiere perdido su vigencia, se aplicará lo dispuesto en el
N° 3 anterior. En este caso de actualización de créditos puede ocurrir que se
produzca una elusión tributaria del impuesto a los intereses que contempla la Ley de
Timbres y Estampillas, es por esto que el legislador ha establecido los llamados
intereses implícitos que son aquellos en que el legislador presume que la operación
se hizo con intereses, para que se puedan cobrar por anticipado.
84
Tomás de Tezanos Pinto
OTROS EFECTOS DE LA RESOLUCIÓN DE LIQUIDACIÓN
1) Acumulación de juicios al Tribunal del Procedimiento de Liquidación
23 de septiembre de 2015
85
Tomás de Tezanos Pinto
4) Norma común para los juicios ejecutivos (art. 146)
Si entre los ejecutados existieren personas distintas del Deudor, el tribunal de la ejecución
deberá:
1) Suspender la tramitación sólo respecto del Deudor;
2) Remitir al tribunal que esté conociendo del Procedimiento Concursal de
Liquidación copias autorizadas del expediente, para que continúe la sustanciación
respecto del Deudor, y
3) Conservar para sí el expediente original a fin de continuar la ejecución de los
restantes demandados.
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Tomás de Tezanos Pinto
La ley trata dos normas especiales a propósito de la compraventa, sin perjuicio de que se
puedan aplicar en esto las normas generales. Estas normas especiales están contempladas
con motivo de:
a) Las mercaderías.
b) Los efectos de comercio.
Todo esto está a propósito de la reivindicación. Para definir la reivindicación hay que
recurrir al concepto de acción reivindicatoria que entrega el art. 889 del CC “La
reivindicación o acción de dominio es la que tiene el dueño de una cosa singular, de que no
está en posesión, para que el poseedor de ella sea condenado a restituírsela”.
¿Puede el propietario de las mercaderías reivindicar el precio o parte del precio que no
fuere pagado o compensado por el Deudor y el comprador?
Vendidas las mercaderías, el propietario de ellas podrá reivindicar el precio o la parte del
precio que no hubiere sido pagado o compensado entre el Deudor y el comprador a la fecha
de la Resolución de Liquidación (art. 152, inc. 2º).
No se entiende pagado el precio por la simple dación de documentos de crédito, firmados o
transferidos por el comprador a favor del Deudor. Si existieren tales documentos en poder
de éste, el propietario podrá reivindicarlos, siempre que acredite su origen e identidad.
¿Por qué el Deudor comprador mercantil no podría pedir la resolución en el caso antes
expuesto?
Por un principio de apariencia que es también muy propio del Derecho Comercial. A esto
alude el art. 154 “El contrato de compraventa podrá resolverse por incumplimiento de las
87
Tomás de Tezanos Pinto
obligaciones del Deudor comprador, salvo cuando se trate de cosas muebles que hayan
llegado a poder de éste”.
¿Qué pasa si las mercaderías en tránsito a su vez han sido vendidas a un tercero? (art. 157)
En caso que las cosas a que se refiere el artículo anterior hayan sido vendidas durante su
tránsito a un tercero de buena fe, a quien se hubiere transferido la factura, conocimiento o
carta de porte, el vendedor no podrá ejercer las acciones que le confiere dicho artículo.
Pero si el nuevo comprador no hubiere pagado el precio antes de la Resolución de
Liquidación, el vendedor primitivo podrá demandar su entrega hasta la concurrencia de la
cantidad que se le deba.
30 de septiembre de 2015
Derecho legal de retención en la Liquidación
Se regula este derecho en los arts. 545 y 546 del CPC.
Está establecido para garantizar las obligaciones.
Se equipara a la prenda o hipoteca, según el bien del que se trate.
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Tomás de Tezanos Pinto
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Tomás de Tezanos Pinto
Concepto de pasivo
Comúnmente el pasivo se define como “lo que se debe a los acreedores que concurren”,
pues puede ocurrir que existan acreedores que no concurran. La concurrencia de los
acreedores se denomina “verificación de créditos” y su antecedente es el N° 7 del art.
129.
El pasivo es, en forma más precisa, la sumatoria de los créditos reconocidos, luego de
realizada la verificación de créditos.
En síntesis, para la determinación del pasivo será esencial la verificación de créditos
Desde el punto de vista procesal, la verificación de créditos es la forma que tienen los
acreedores de hacerse parte en el Procedimiento.
90
Tomás de Tezanos Pinto
sumariamente por el tribunal con multa de 1 a 200 UTM, debiendo restablecerse su
suministro tan pronto el tribunal lo ordene.
3) Si a la fecha de la dictación de la Resolución de Liquidación los suministros se
encontraren suspendidos, el Liquidador podrá solicitar al tribunal que ordene su
inmediata reposición, solicitud que se deberá resolver a más tardar al día siguiente,
sin necesidad de oír al prestador del servicio.
91
Tomás de Tezanos Pinto
b) Acreedores.
c) Liquidador.
Características
1) Los acreedores deberán aceptar todo lo obrado con anterioridad.
2) Los acreedores sólo serán considerados en los repartos futuros.
92
Tomás de Tezanos Pinto
La Junta de Acreedores es el órgano de la Liquidación en que se reúnen todos los
acreedores y existen las siguientes Juntas (art. 180):
1) Junta Constitutiva. Es la primera que se reúne y a ella se refiere el art. 129 N° 10.
2) Juntas Ordinarias.
3) Juntas Extraordinarias.
Normas de carácter administrativo que rigen a la Junta de Acreedores: Como se trata de una
nueva ley, hay materias que son sumamente reglamentarias y cuyo estudio no es tan
relevante. Los arts. 184 a 186 se refieren a este asunto. La norma del art. 186 deja ver la
intención del legislador para que se logren acuerdos entre los que participan del proceso de
Liquidación. El N° 5 del art. 186 contiene la idea central de esta disposición, cuya intención
es que los acreedores que se abstuvieron de votar lo hagan.
Mandato para asistir a la Junta (art. 187)
La asistencia de los acreedores y del Deudor a las Juntas de Acreedores que se celebren
podrá ser personal o a través de mandatario. A las Juntas que se lleven a cabo ante el
tribunal, los acreedores deberán comparecer debidamente representados de acuerdo a los
arts. 6 y 7 del CPC.
El mandato debe constar en instrumento público o privado autorizado por el Secretario del
Tribunal competente u otro ministro de fe.
Se entenderá que el mandatario tiene idénticas facultades que las de su mandante y se
tendrá por no escrita cualquier limitación que hubiere podido establecerse en el
mandato. Ej.: si el mandatario votó a favor no hay nada que ratificar.
Se prohíbe otorgar mandato para asistir a Juntas de Acreedores a más de una persona, salvo
para el caso de su reemplazo, pero un mismo mandatario puede serlo de uno o más
acreedores.
93
Tomás de Tezanos Pinto
Tradicionalmente, en los Procedimientos Concursales se requiere un doble quórum: de
número de acreedores y de créditos. Esto, para que se produzca cierto equilibrio en la
situación de los acreedores.
El art. 188 dispone que se prohíbe fraccionar los créditos después de dictada la
Resolución de Liquidación y conferir mandato por una parte o fracción de un crédito. La
misma disposición nos lleva a distinguir:
1) Si el fraccionamiento es posterior a la Resolución de Liquidación . Se pierde el
derecho a voto y a participar de la Junta de Acreedores.
2) Si el fraccionamiento se produce dentro de 30 días anteriores a la Resolución
de Liquidación. Se tiene por no efectuada la partición del crédito.
Sin perjuicio de lo anterior, el art. 188 reconoce ciertas excepciones:
1) Si el fraccionamiento ocurre a propósito de una partición de una comunidad
hereditaria.
2) Si sucede a propósito de la liquidación de una sociedad, siempre que el activo de
ésta no esté constituida únicamente por el crédito.
LA JUNTA CONSTITUTIVA
Es la primera Junta de Acreedores que se celebra una vez iniciado el Procedimiento
Concursal de Liquidación (art. 193).
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Tomás de Tezanos Pinto
Tendrá lugar al día 32, contado desde la publicación en el Boletín Concursal de la
Resolución de Liquidación y se realizará en las dependencias del tribunal o en el lugar
específico que éste designe, a la hora que la misma resolución fije.
7 de octubre de 2015
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Tomás de Tezanos Pinto
4) Designación de un Presidente titular y uno suplente y un Secretario titular y uno
suplente, de entre los acreedores con derecho a voto o sus representantes, para las
futuras sesiones.
5) El Liquidador deberá confeccionar un plan o propuesta circunstanciada de la
realización de los bienes del Deudor, la estimación de los principales gastos del
Procedimiento Concursal de Liquidación y la continuación de las actividades
económicas.
6) Cualquier otro acuerdo que la Junta estime conducente, con excepción de aquellos
que recaigan sobre materias propias de Juntas Extraordinarias.
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Ver la disposición.
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Tomás de Tezanos Pinto
precisarse las materias a tratar en la Junta Extraordinaria y en ésta sólo podrán discutirse y
decidirse tales materias.
COMISIÓN DE ACREEDORES
La Junta de Acreedores podrá acordar, con Quórum Calificado (mayoría absoluta del total
pasivo con derecho a voto), la constitución de una Comisión de Acreedores.
Enumeración
a) Simplificada o sumaria.
b) Ordinaria.
c) Venta como unidad económica.
d) Oferta por venta directa.
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Tomás de Tezanos Pinto
1) Si el Deudor califica como micro empresa , de conformidad a lo dispuesto en el
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Aquellas cuyos ingresos no superan las 2.400 UF en el último año calendario (art. 2º Ley N° 20.416).
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Tomás de Tezanos Pinto
en este segundo llamado, se deberá efectuar un nuevo remate en un plazo máximo
de 20 días, sin mínimo.
f) El mínimo del remate de bienes muebles corresponderá al fijado por la Junta
Constitutiva de Acreedores o, en su defecto, se subastarán sin mínimo.
g) El Martillero Concursal deberá rendir cuenta de su gestión en los términos del art.
216.
h) Los bienes deberán venderse dentro de los 4 meses siguientes a la fecha de
celebración de la Junta Constitutiva o desde que ésta debió celebrarse en segunda
citación. Tratándose de bienes incautados con posterioridad a aquélla, el término se
contará desde el día de la diligencia de incautación.
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Tomás de Tezanos Pinto
Silencio de los acreedores (art. 210)
Los bienes cuya forma de enajenación no hubiere sido acordada por los acreedores dentro
de los sesenta días contados desde la fecha de la Junta Constitutiva o desde la notificación
del acta de incautación del activo correspondiente en caso que ésta se practicare con
posterioridad, se enajenarán necesariamente de acuerdo a las reglas de la realización
sumaria o simplificada.
El Liquidador deberá dejar constancia de esta circunstancia en el expediente y, desde la
fecha en que el tribunal lo tenga presente, se contará el plazo para enajenar previsto en la
letra h) del art. 204.
14 de octubre de 2015
Ventas al martillo (art. 213 y siguientes)
Los martilleros habilitados son los que figuran en una nómina que realiza la
Superintendencia. Lo será cualquiera que cumpla con los requisitos del art. 14 de la Ley N°
18.118.
Esta designación es hecha por la Junta, de una terna presentada por el liquidador por lo
menos con cinco días de anticipación.
El martillero tratándose de bienes raíces, puede cobrar el 2% del monto del remate, y
tratándose de bienes muebles el 7%. Sin embargo, la junta tiene facultades para poder
aumentar esta comisión, por acuerdo adoptado por quórum calificado.
Posteriormente, el martillero debe rendir una cuota detallada a la Superintendencia.
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Tomás de Tezanos Pinto
Como posteriormente, se hicieron valer otros intereses y principios, y no sólo el interés de
los acreedores, sino que también interés social y económico, por lo que se llegó a la venta
como unidad económica, para mantener la unidad productiva o empresa, siempre y cuando
esta situación pudiera ser beneficiosa para los acreedores.
Esto presenta ciertos problemas, y el legislador debe optar por quien favorecer. Uno de los
problemas que se plantea con la venta como unidad económica es en relación a los
acreedores hipotecarios, prendarios y retencionarios. Esto porque ellos conservan su
derecho a iniciar su acción, y si se vende como unidad económica, que contempla bienes
raíces o bienes muebles prendados, se debe preguntar cómo se procede, porque estos
acreedores ejecutaran sus garantías, quedando la venta como unidad económica sin sentido.
Entonces, la ley soluciona el problema señalando que se suspende el derecho de los
acreedores hipotecarios, prendarios y retencionarios a ejecutar sus acciones individuales,
para efectos de la venta como unidad económica. Entonces, esto es la excepción de la
excepción.
¿Qué pasa con los acreedores hipotecarios, prendarios y retencionarios? (art. 219)
Esto se debe responder, porque siempre se ha sostenido que estos acreedores se encuentran
marginados del procedimiento concursal. Se suspende el derecho que tienen para ejercer
acciones individuales. La aprobación de las bases se entenderá como suficiente autorización
para los efectos de N° 3 y 4 del art. 1464 del CC.
Por mucho que estos acreedores gocen de preferencia, no les es indiferente no tener mayor
participación en esta venta. Entonces, la junta de acreedores podrá acordar que se indique
de manera específica en las bases de venta, la parte que corresponderá a este tipo de bienes,
tanto en el precio mínimo o en el caso de sobre precio. Esta parte asignada al bien asignado,
no podrá ser inferior al avalúo fiscal o a la valorización que efectúe el liquidador sobre el
bien gravado con prenda, salvo autorización de los acreedores. Los que hayan votado en
contra de esta valorización, podrán pedir al Tribunal que rectifique dentro de tercero día
desde la adopción del acuerdo. Para efectos de esta rectificación, se puede acompañar
informes periciales para justificar su pretensión, y debe ser tenido este informe en cuenta
por el Tribunal. Se citará a audiencia verbal a realizarse dentro de 5 días, y contra la
resolución que adopte el Tribunal procede reposición, la interposición de este recurso no
suspende la ejecución del acuerdo.
Si no se asigna un valor relativamente alto, en una liquidación en que haya muchos
acreedores de primera clase, la situación del acreedor hipotecario, prendario o retencionario
se ve perjudicada. Porque se paga preferentemente, pero debe garantizar el pago de la
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Tomás de Tezanos Pinto
primera clase, puede mermar notoriamente lo que finalmente recibirá. Por lo tanto, no les es
indiferente la valorización que se haga sobre los bienes que constituyen su garantía.
SITUACIONES ESPECIALES
¿Qué sucede con estos bienes que se encuentran en leasing respecto al Deudor?
En primer lugar, se debe señalar que el liquidador incautó estos bienes, y realizó un
inventario, señalando que se encuentran en arrendamiento con opción de compra. A partir
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Tomás de Tezanos Pinto
de ese momento, los gastos de conservación o mantención de estos bienes, deben ser
asumidos por la masa.
La dictación de la resolución de liquidación no pone término al contrato de leasing. La
junta deberá pronunciarse sobre estos bienes, tomando alguna de las siguientes alternativas:
a) Continuar con el contrato en los términos pactados
b) Ejercer la opción de compra
c) Terminar anticipadamente este contrato, en cuyo caso se deben restituir los bienes.
d) En caso de que no se celebre la Junta, o esta no se pronuncie expresamente, se
entenderá que se continuará con la vigencia del contrato en los términos pactados.
Cualquier norma del contrato de leasing que vaya en contra de esta disposición, se
tendrá por no escrita.
Requisitos
1. Que haya acuerdo por quórum calificado
2. Que se realice la venta al martillo y no haya postores.
3. Que ofrecida la venta en martillo, a lo menos 3 martilleros hayan rechazado la
realización por el bajo monto de la comisión esperado.
La Junta de Acreedores podrá acordar, con quórum calificado, la no persecución de uno o
más bienes determinados del Deudor, en atención a que el costo estimado para recuperarlos
es superior al beneficio esperado de su realización. Asimismo, el Liquidador podrá hacer
uso de esta facultad si no se hubiese adoptado el acuerdo respectivo en dos Juntas de
Acreedores ordinarias consecutivas por falta de quórum de asistencia, siempre que dicho
asunto haya estado incluido en la tabla de ambas sesiones.
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Tomás de Tezanos Pinto
Terminada la realización, concluye la tercera etapa del procedimiento concursal (la primera
fue determinación de activo, segunda determinación del pasivo), y se procede a la última
que es el pago.
Antes de ver esto, se debe analizar la institución de continuación del giro. Y esto tiene
relación nuevamente con los intereses que protege esta ley, que no son sólo los intereses del
acreedor. En nuestro caso, la primera vez que se planteó esto en nuestro país y que hizo que
se dictaran las normas de la continuidad, fue cuando cayó en quiebra una empresa que
fabricaba unos ladrillos especiales que permitían una construcción más rápida, y que era la
llamada fábrica de ladrillos Princesa. Los efectos de esta quiebra, fue muy grande y
problemática. Como se estaba en el Gobierno Militar, se decretó la reanudación de faenas
y se abrió la empresa al día siguiente, por lo que se reanudó la distribución de ladrillos y se
solucionó el problema del abastecimiento de este ladrillo a nivel nacional. Esto tomó el
nombre de continuidad de giro del deudor.
Finalidad
Tiene el propósito de:
1) Aumentar lo que recibirán los acreedores.
2) Para concluir las prestaciones pendientes, de las cuales derive un beneficio para la
masa.
3) Propender a la realización de los bienes con forma de venta como unidad
económica. Esto porque una forma de preparar la venta como unidad económica, es
la continuidad del giro, se hace mucho más atractiva para los supuestos interesados.
4) Montt Dubournais agrega que una finalidad no establecida en la ley es vender los
bienes de próximo deterioro, de desvalorización inminente y los de próximo
deterioro.
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Tomás de Tezanos Pinto
Ya dijimos que esta continuidad se extiende a la celebración de la Junta Constitutiva.
Evidentemente, esta continuación, cuando se trata de una actividad que no es conveniente
paralizarla, debe ser rápida la adopción de esta decisión, y por lo tanto, al inicio esta
determinación le corresponde al Liquidador, informando al Tribunal y a la
Superintendencia de la decisión que adoptó, señalando las razones que justifiquen su
decisión, y cuales bienes quedarán afectos a esta continuación provisional.
21 de octubre de 2015
Quórum
Es por regla general por quórum calificado. Excepcionalmente, se requiere quórum especial
para aprobar la prórroga.
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Acreedor que tiene el derecho de retención.
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Tomás de Tezanos Pinto
4) Honorarios totales o fórmula de cálculo correspondiente al plazo que se acuerde o
resultados que se proyecten. Tratándose de pagos periódicos se aplicará al
administrador el deber de retención previsto en el N° 6 del art. 39 de esta ley.
5) Plazo. No podrá ser superior a 1 año contado desde el acuerdo respectivo. Será
prorrogable por una sola vez, con quórum especial, mediante acuerdo obtenido en
Junta de Acreedores Ordinaria o Extraordinaria celebrada al menos diez días antes
del vencimiento. En caso de prórroga, la Junta deberá designar un administrador de
la continuación de las actividades económicas, nombramiento que no podrá
recaer en el Liquidador. Si la Junta acordare la venta de los activos del Deudor
como unidad económica, podrá también acordar, con Quórum Especial, proseguir la
continuación por el tiempo indispensable para la concreción de ese acuerdo, aun
cuando se exceda el plazo máximo ya indicado.
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Tomás de Tezanos Pinto
La responsabilidad civil del administrador de la continuación de actividades económicas
alcanzará hasta la culpa levísima y subsistirá hasta la aprobación de su cuenta
definitiva de gestión.
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Tomás de Tezanos Pinto
El pago de las costas personales se sujetará a las disposiciones siguientes:
1) En caso de Liquidación Forzosa, sólo procederán las correspondientes al acreedor
peticionario, las que gozarán de la preferencia del N° 1 del art. 2472 del CC.
2) En caso de Liquidación Voluntaria, las costas personales del solicitante gozarán de
la preferencia establecida en el número 4 del artículo 2472 del Código Civil.
3) En ambos casos se aplicarán los siguientes límites al cálculo de costas:
a) El 2% del crédito invocado, si éste no excede de 10.000 unidades de fomento, y
b) El 1% en lo que exceda del valor señalado en la letra anterior. Para estos efectos, en
casos de Liquidación Voluntaria, y siempre que el Deudor invocare más de un
crédito, se estará a aquél en cuyo pago hubiere cesado en primer lugar. El saldo, si
lo hubiere, se considerará valista.
DE LOS REPARTOS
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Tomás de Tezanos Pinto
primera instancia. Si la objeción deducida es parcial, el reparto podrá ejecutarse en
la parte no disputada.
4) El tribunal conferirá traslado al Liquidador de todas las objeciones deducidas, el que
deberá ser evacuado dentro de tercero día.
5) Transcurrido el término anterior, haya o no evacuado el Liquidador el traslado
conferido, el tribunal resolverá sin más trámite la objeción. La resolución que se
dicte no será susceptible de recurso alguno.
6) El objetante vencido será condenado al pago de costas, las que se calcularán sobre
la base del monto objetado, salvo que haya tenido motivo plausible para litigar. Si la
objeción hubiere sido deducida conjuntamente por dos o más acreedores, y fuere
rechazada, todos ellos serán solidariamente responsables del pago de las costas. El
Liquidador deberá perseguir en beneficio de la masa el cobro de las costas por
cuerda separada ante el mismo tribunal, pudiendo solicitar que las fijadas sean
descontadas del reparto presente o futuro que les correspondería al o los objetantes
vencidos.
7) La resolución que acoja una impugnación deberá ordenar la confección de una
nueva proposición de reparto.
8) No habiéndose deducido objeciones, rechazadas las interpuestas o modificado el
reparto en la forma decretada por el tribunal, éste ordenará al Liquidador la
distribución del reparto dentro del plazo de tres días contado desde que expire el
término para objetar.
9) La resolución que ordene la distribución del reparto se notificará en el Boletín
Concursal y desde entonces los acreedores incluidos en el reparto podrán reclamar
al Liquidador el pago de las sumas correspondientes. En el caso de créditos afectos
a subordinación, el o los acreedores subordinados contribuirán al pago de sus
respectivos acreedores beneficiarios, a prorrata, con lo que les correspondiere en
dicho reparto de su crédito subordinado.
Situaciones especiales
1) ¿Qué pasa con los acreedores condicionales cuando no se ha cumplido la
condición suspensiva? (art. 249)
La ley da una posibilidad alternativa al acreedor:
a) Podrá solicitar al tribunal que se reserven los fondos para una vez cumplida la
condición, o bien;
b) Que se le entreguen bajo caución de restitución que debe consistir en una boleta
bancaria de garantía o póliza de seguro de garantía.
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Tomás de Tezanos Pinto
Estamos en un procedimiento de liquidación en que una persona es a la vez acreedor y
Deudor de la persona que entra en liquidación. No opera la compensación porque el crédito
que tiene el Deudor en liquidación contra esta persona no ha vencido y la Resolución de
Liquidación hace vencidas y exigibles todas las obligaciones del Deudor y no las del
Deudor contra sus acreedores.
Lo que viene a normar el legislador es qué pasa si hay un reparto en el intertanto. Si esto
fuera así el acreedor tendría derecho al crédito que le corresponda por el crédito que
verificó. Sin embargo la regla que da el legislador en esta materia es la siguiente “Cuando
un acreedor fuere a la vez Deudor de quien está sujeto a un Procedimiento Concursal de
Liquidación, sin que hubiere operado la compensación, las sumas que le correspondan a
dicho acreedor (en el reparto) se aplicarán al pago de su deuda, aunque no estuviere
vencida”.
28 de octubre de 2015
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Tomás de Tezanos Pinto
tuvo por acompañada la cuenta final de administración e incluirá el día, hora y lugar en que
se celebrará.
Podrá ser objetada esta cuenta dentro de los 5 días siguientes a la fecha en que se celebró la
Junta, y el Liquidador tendrá un plazo de 10 días para subsanar las objeciones.
Si se tiene por rechazada la cuenta, el Liquidador es eliminado de la nómina de
Liquidadores de la Superintendencia.
Aprobada la cuenta final de administración, el Tribunal, de oficio, a petición o de la
Superintendencia, dictará una resolución declarando terminado el Procedimiento Concursal.
Procedimiento
Una vez presentada, el Tribunal dictará resolución que la tendrá por presentada y ordenará
que se publique. En la misma resolución se cita a la Junta de Acreedores, que deberá
conocer la propuesta de ARJ.
Para aprobarlo, se requiere acuerdo del deudor, y quórum de 2/3 de acreedores que
representen a lo menos tres cuartas partes del total pasivo con derecho a voto,
correspondiente a su respectiva clase o categoría. Evidentemente, se excluyen los
acreedores personas relacionadas.
Comenzará a regir este Acuerdo, una vez vencido el plazo para impugnarlo, sin que se
hubieren presentado impugnaciones.
Una vez aprobado, existe un plazo de 5 días para impugnar el Acuerdo. Sin embargo, la ley
establece que si se impugna, se ejecutará desde que cause ejecutoria la resolución que las
rechaza, salvo que sea impugnado por acreedores que representen a lo menos 30% del total
pasivo con derecho a voto de su clase o categoría ya que, en ese caso, comenzará a regir
una vez que dichas impugnaciones se desestimen por sentencia firme y ejecutoriada.
Igualmente, los actos y contratos que se ejecuten en el tiempo que transcurre entre el
Acuerdo y la fecha que queda ejecutoriada la resolución que acoge las impugnaciones, son
válidos.
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Tomás de Tezanos Pinto
Si se acogen las impugnaciones al Acuerdo, por resolución firme y ejecutoriada, las
obligaciones y derechos existentes entre el deudor y sus acreedores con anterioridad a dicho
Acuerdo, volverán al estado en que se encontraban en el Procedimiento Concursal de
Liquidación.
Aspectos generales
Cuando el Deudor no puede cumplir con sus obligaciones cae en cesación de pago y, en
consecuencia, entra en un Procedimiento Concursal de Liquidación que puede iniciarse:
a) A instancia de los acreedores (Liquidación Forzosa).
b) A petición del propio Deudor (Liquidación Voluntaria).
Dictada la resolución que abre el Procedimiento de Liquidación y designado que sea en esa
misma sentencia la persona del Liquidador titular o suplente, lo primero que deberá hacer
es incautar e inventariar todos los bienes y documentos del Deudor. Adicionalmente y por
el sólo ministerio de la ley comienzan a producirse los efectos de la resolución respecto del
Deudor, siendo el primero de ellos el ya estudiado desasimiento.
¿Qué pasa con los bienes que pueden haber salido del patrimonio del Deudor
inmediatamente antes de iniciado el procedimiento?
Esto es lo que antes se conocía como “efectos retroactivos del Procedimiento de Quiebra
(hoy de la Liquidación). Para precaver la situación enunciada, la acción adecuada es la
revocatoria o pauliana, creada por el Pretor Paulo.
En términos generales, lo que persigue esta acción es que vuelvan al patrimonio del Deudor
los bienes que han salido de éste con el objeto de perjudicar a los acreedores. Para los
efectos del Derecho Privado se encuentra recogida en el art. 2465 del CC.
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Tomás de Tezanos Pinto
Requisitos de procedencia
1) Todo pago anticipado, cualquiera fuere la forma en que haya tenido lugar. Se
entiende que se anticipa también cuando se descuenta efectos de comercio o
facturas a su cargo, o hay renuncia al plazo.
2) Pago de deudas vencidas que no sea ejecutado en la forma estipulada en la
convención por la cual se pactó, es decir, dación en pago.
3) Toda hipoteca, prenda o anticresis constituida sobre bienes del deudor para asegurar
obligaciones anteriormente contraídas.
Si se trata de cualquier acto o contrato celebrado a título gratuito u oneroso con Personas
Relacionadas, el plazo se amplía a 2 años.
En las demandas que se deduzcan en conformidad al art. 287, el juez deberá constatar:
a) Si el acto ejecutado o el contrato celebrado han tenido lugar dentro de los plazos
señalados.
b) Si responden a alguna de las descripciones previstas.
Habiéndose constatado la concurrencia de los requisitos anteriores, el tribunal dictará
sentencia acogiendo la acción revocatoria concursal interpuesta, salvo que el Deudor o el
tercero contratante acrediten que el acto ejecutado o el contrato celebrado no produjeron
perjuicio a la masa de acreedores. Todo lo anterior, sin perjuicio de los recursos que
procedan.
Requisitos de procedencia
1) Conocimiento del contratante del mal estado de los negocios de la Empresa
Deudora. Para este requisito, se distingue la gratuidad u onerosidad del contrato:
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Tomás de Tezanos Pinto
a) Contratos onerosos. Debe haber conocimiento del mal estado de los negocios por el
Deudor y el tercero contratante, es decir, participatio fraude, y, en este caso, se da
lugar a la acción solo cuando hay mala fe por parte del tercero contratante. En
b) Contrato es gratuito. No se exige la mala fe del tercero.
2) Que el acto o contrato cause perjuicio a la masa o altere la igualdad que deben
tener los acreedores. Se va a entender que hay perjuicio, cuando las estipulaciones
del contrato se alejen de las condiciones y precios que hay en el mercado para ese
tipo de operaciones. Si se trata de venta o permuta de activos, solo se consideran
ingresos los montos efectivamente percibidos por la Empresa Deudora producto de
la transacción a la fecha de la interposición de la acción.
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Tomás de Tezanos Pinto
Ubicación normativa: Esta materia se encuentra reglamentada en los arts. 295 a 298 de la
ley.
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Tomás de Tezanos Pinto
1) El árbitro será de derecho y unipersonal.
2) El árbitro se considerará constituido con su aceptación en el cargo y deberá prestar
juramento ante el secretario del tribunal al que le hubiere correspondido conocer del
Procedimiento Concursal respectivo. En este mismo acto, el árbitro fijará su
domicilio, el que deberá estar ubicado en la misma jurisdicción del tribunal
señalado.
3) El árbitro designará a un secretario, cargo que deberá ser ejercido por un abogado.
4) La competencia del árbitro se extiende a todo cuanto sea necesario para la
tramitación de los Procedimientos Concursales de Reorganización o de Liquidación
y a los incidentes que se promuevan durante ellos.
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