DERECHO COMERCIAL

AGOSTO 2021

PROFESOR: ALEXANDER SOLORZANO PALOMINO

LOGRO ESPECIFICO

Al terminar la sesión, los

estudiantes explican cual es el
ámbito de acción del derecho
comercial
 INTRODUCCIÓN
qLa sociedad puede encontrarse ante la necesidad de contar con nuevos recursos económicos para afrontar
nuevos proyectos para lo cual podrá recurrir a las fuentes tradicionales de funcionamiento: los terceros o
los propios accionistas.
qdebemos admitir que las posibilidades de financiamiento dependen en gran medida del capital social con
el que la sociedad respalda sus obligaciones (en más de una ocasión se exige estar con un capital social
elevado para acceder a determinados montos de financiación), por lo que hoy el aumento de capital
resulta una de las operaciones societarias más recurrentes.
qSin embargo al tener una reducción de capital, se producen diversos efectos a tener en cuenta, tanto para
los socios, la sociedad en su conjunto y los terceros acreedores, sobre esto último no sin razón Joaquín
Garrigues expresaba que “cuando a virtud de pérdidas se reduce el patrimonio social, la garantía de los
acreedores, aunque no se reduzca paralelamente el capital, automáticamente queda reducida en la
misma cuantía de las pérdidas (las pérdidas aminoran la masa social, que es garantía de los acreedores).
Pero si la sociedad mantiene la cifra de su capital, las posibles ganancias sucesivas irán acreciendo al
patrimonio, hasta llegar el momento en que vuelvan a estar nivelados capital y patrimonio.
1.MODIFICACIÓN DEL ESTATUTO
1.1ÓRGANO COMPETENTE Y
SE ACUERDA POR JUNTA GENERAL
REQUISITOS FORMALES
• Expresar en la convocatoria de la junta general, con
claridad y precisión, los asuntos cuya modificación se
someterá a la junta.
• Que el acuerdo se adopte de conformidad con los
artículos 126 y 127, dejando a salvo lo establecido en el
artículo 120.
Con los mismos requisitos la junta general puede
acordar delegar en el directorio o la gerencia la facultad
de modificar determinados artículos en términos y
circunstancias expresamente señaladas (Art.198)
 1.2 EXTENSIÓN DE 1.3. DERECHO DE
LA MODIFICACIÓN SEPARACIÓN DEL
ACCIONISTA
Ninguna modificación del estatuto
puede imponer a los accionistas La adopción de los acuerdos que se
nuevos obligaciones de carácter indican a continuación, concede el
económico, salvo para aquellos que derecho a separarse de la sociedad:
hayan dejado constancia expresa v El cambio del objeto social;
de su aceptación en la junta v El traslado del domicilio al
general o que lo hagan extranjero;
posteriormente de manera
v La creación de limitaciones a la
indubitable.
transmisibilidad de las acciones o la
La junta general puede acordar, modificación de las existentes; y,
aunque el estatuto no lo haya v En los demás casos que lo establezca
previsto, la creación de diversas la ley o el estatuto.
clases de acciones o la conversión de
acciones ordinarias en
preferenciales (Art.199)
 1.3. DERECHO DE SEPARACIÓN
DEL ACCIONISTA

v Sólo pueden ejercer el derecho de separación los accionistas que en la junta hubiesen hecho constar en acta su oposición al
acuerdo, los ausentes, los que hayan sido ilegítimamente privados de emitir su voto y los titulares de acciones sin derecho a voto.
v Aquellos acuerdos que den lugar al derecho de separación deben ser publicados por la sociedad, por una sola vez, dentro de los
diez días siguientes a su adopción, salvo aquellos casos en que la ley señale otro requisito de publicación.
v El derecho de separación se ejerce mediante carta notarial entregada a la sociedad hasta el décimo día siguiente a la fecha de
publicación del aviso a que alude el acápite anterior.
v Las acciones de quienes hagan uso del derecho de separación se reembolsan al valor que acuerden el accionista y la sociedad.
v De no haber acuerdo, las acciones que tengan cotización en Bolsa se reembolsarán al valor de su cotización media ponderada
del último semestre. Si no tuvieran cotización, al valor en libros al último día del mes anterior al de la fecha del ejercicio del
derecho de separación. El valor en libros es el que resulte de dividir el patrimonio neto entre el número total de acciones.
v La sociedad debe efectuar el reembolso del valor de las acciones en un plazo que no excederá de dos meses contados a partir de
la fecha del ejercicio del derecho de separación. . La sociedad pagará los intereses compensatorios devengados entre la fecha del
ejercicio del derecho de separación y el día del pago, los mismos que serán calculados utilizando la tasa más alta permitida por
ley para los créditos entre personas ajenas al sistema financiero. Vencido dicho plazo, el importe del reembolso devengará
adicionalmente intereses moratorios.
2.MODALIDADES Y PROCEDIMIENTO
DE AUMENTO DE CAPITAL
2.1. Alcances generales:

• El aumento de capital es básicamente una

operación de naturaleza económica,
dirigida a proporcionar nuevos recursos a
la sociedad o de hacer indisponibles
aquellos recursos del patrimonio con los
que cuenta (por ejemplo, capitalizar las
utilidades).
• El incremento del capital constituye un
supuesto de modificación estatutaria que
se encuentran regulados, en general, en los
artículos 198, 199 y 200 de la ley general
de sociedades y en particular en los
artículos 201 al 214 del mismo cuerpo legal.
 2.2. Modalidades de aumento de capital:
2.2.1. Nuevos aportes:
Es posible que la junta general de accionistas
acuerde incrementar la cifra del capital social
mediante la entrega de nuevos aportes o activos
a la sociedad, que podrán ser dinerarios o no
dinerarios, de manera similar que en el
momento de fundar la sociedad. En ese sentido,
resultaran aplicables las disposiciones sobre
aportes regulados en los artículos 22 al 30 de la
LGS.
Cuando en la operación de aumento de capital
todos los socios aportan en proporción a su
participación, bastara con acreditar su
realización, ya sea mediante el voucher de
depósito en el que se acredite el aporte dinerario
en favor de la sociedad o mediante la entrega
de bien con su respectivo informe de realización.
2.2.2. La capitalización de créditos
contra la sociedad, incluyendo la
conversión de obligaciones en acciones:
Ø Como sabemos la sociedad puede ser deudora de créditos o emitir
obligaciones que pueden ser convertidas en acciones, en ambos casos la
LGS ha permitido que se capitalicen tales conceptos, esto es, que los
referidos pasivos pasen a la cuenta capital.
Ø Para que ello ocurra, se requerirá del consentimiento del acreedor o
titular de la obligación que deberá figurar en el acta que apruebe el
aumento de capital o en documento aparte legalizado por notario.
Ø De esta manera, el artículo 65 del Reglamento de Registro de
Sociedades (RSS), establece que si el aumento se realiza por la
conversión de crédito o de obligaciones, el consentimiento del acreedor
debe constar en el acta de la junta general, la que será firmada por este
con indicación de su documento de identidad. Alternativamente, puede
constar en documento escrito, con firma legalizada por Notario, el que se
insertara en la escritura pública, salvo que el acreedor comparezca en
esta para prestar su consentimiento.
 2.2.4. Los demás casos
previstos en la ley

En este rubro podemos referir a todos

2.2.3. La capitalización de aquellos incrementos que tengan como
utilidades, reservas beneficios, fuente la ley o que sean consecuencia de
primas de capital y excedentes algún acto o proceso regulado, entre otros
de reevaluación: podemos hacer referencia a:
También se permite la capitalización
de utilidades y demás beneficios q Modificación automática del capital
económicos que la sociedad pudiera social
obtener, salvo aquellos que por ley no q Capitalización de la reserva legal
puedan ser capitalizados. q Operaciones de reorganización que
Al igual que en el supuesto anterior, impliquen aumento de capital
este tipo de capitalización deberá
acreditarse con la copia del asiento
contable o con el voucher de la
operación contable donde conste la
transferencia de los montos
capitalizados a la cuenta capital.
 2.3. Efectos del aumento de capital
El capital social está formado por la suma de diversas aportaciones que son expresadas en el valor nominal
de las acciones, por lo tanto, una variación en la cifra del capital, se trate de aumento o reducción,
implicara necesariamente una modificación de total numérico de las acciones o, eventualmente, de su
valor nominal.

2.3.1 PROCEDIMIENTO Acta y acuerdo de aumento de capital

El órgano encargado de Con relación a la adopción del acuerdo de aumento de capital, se requerirá que la
aprobar el aumento de mayoría absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto (50% más uno) lo apruebe.
capital es la junta general Cuando refiere que de tratarse de los asuntos que demanden quórum calificado, se
de accionistas, requerirá que el acuerdo se adopte por un número de acciones que represente, cuando
requiriéndose quórum menos, la mayoría absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto.
calificado.

Art. 127, Ley General de Sociedades

Para el acuerdo de aumento de capital pueda inscribirse sin mayores Inconvenientes, es
necesario que el acta que lo aprueba contenga y/o aborde todos los rubros que la LGS y
el artículo 66 del RRS establecen y que son:

• El importe y la • El nuevo texto del • La indicación,

modalidad del artículo o artículos cuando
aumento pertinentes al corresponda, de
capital social; que se cuenta con
• El número de un informe de
nuevas acciones • Lo pertinente conveniencia del
creadas o, en su respecto del directorio o de la
caso, emitidas, su derecho de gerencia.
clase y, cuando suscripción
corresponda. preferente • Los requisitos
generales de toda
junta general.
 2.3.2 FORMALIDADES
a) Publicación del aviso de
aumento de capital

En lo que se respecta a la publicidad, establece que la junta general o, en su caso, el directorio, establece las
oportunidades, monto, condiciones y procedimiento para el aumento de capital, todo lo que debe publicarse
mediante un aviso. El aviso no es necesario cuando el aumento ha sido acordado en junta general universal y la
sociedad no tenga emitidas acciones suscritas sin derecho a voto.

Art. 211, Ley General de Sociedades

Las publicaciones serán

Tratándose de sociedades con domicilio en las
hechas en el periódico del
provincias de Lima y Callao harán las publicaciones
lugar del domicilio de la
cuando menos en el diario oficial El Peruano y en uno
sociedad encargado de la
de los diarios de mayor circulación de Lima o del
inserción de los avisos
Callao, según sea el caso.
judiciales.

Art. 43, Ley General de Sociedades

 2.3.2 FORMALIDADES b) Escritura Pública

Por su importancia, el acuerdo de aumento de capital requiere determinadas formalidades para que pueda
operar de manera válida. Establece que para cualquier modificación del pacto social o del estatuto se
requiere de escritura pública e inscripción en los registros públicos , regla que no cambia.

Art. 5, Ley General de Sociedades

• El acta de la junta general que contenga el acuerdo de modificación, con la indicación de
los artículos que se modifican, derogan o sustituyen, y el texto de los artículos sustitutorios o
adicionales
El RRS establece cuál
• En caso de que la modificación la acuerde el directorio, por delegación de la junta general,
es el contenido
el acta de la sesión de directorio que satisfaga los requisitos indicados en el inciso
mínimo de la precedente, y el acta de la junta de accionistas que delega en el directorio la facultad de
escritura pública de modificar, derogar, sustituir o agregar determinados artículos del estatuto
aumento de capital:
• Si la decisión la adopta el gerente general, por delegación de la junta, tal decisión debe
expresarse en la escritura pública. En esta se insertará el acta en la que consta la
delegación para modificar, derogar, sustituir o agregar determinados artículos del
estatuto.
 c) Inscripción del aumento de capital
2.3.2 FORMALIDADES

Concluida la firma de la escritura pública, el notario emitirá el respectivo parte y lo presentará Registros
Públicos para su inscripción, luego de la cual finaliza el proceso de aumento de capital.

El importe y modalidad
de aumento.

El número de las nuevas

Inscrito el aumento acciones creadas, o en su
de capital, se deberá caso emitidas.
verificar que la
inscripción realizada El importe del nuevo capital,
por el registrador el número y clase de
contenga, como acciones en que está
mínimo lo siguiente : representado.

Cualquier otro acto

inscribible.
3. PROCEDIMIENTO, MODALIDADES Y EFECTOS DE
LA REDUCCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL
3.1. Conceptos y alcances
vLa reducción del capital es la
disminución de la cifra abstracta del
capital social con los requisitos y
formalidades establecidos por la ley
general de sociedades.
vDe ahí que se pueda distinguir entre la
pérdida parcial de capital y la perdida
constatada en un acuerdo de junta
general que declara a su reducción. En
efecto, sin esta reducción el capital sigue
en su cuantía originaria toda vez que la
pérdida real no modifica de pleno
derecho la cifra capital.
Por ejemplo:
Si como consecuencia de la
actividad empresarial de una
sociedad esta pierde el 50% de
su capital, esto no se va a
reflejar en la cifra capital, sino
que figurara como perdida
dentro del balance, al final, el
patrimonio será negativo, pero
la cifra seguirá en monto
suscrito.
3.2. Modalidades de reducción de capital
La reducción de capital, desde el punto de vista económico, responde principalmente a dos montos:

Haber calculado con exceso, el capital necesario

para la explotación del negocio; o bien un exceso de
recursos como consecuencia de grandes beneficios
acumulados, no distribuidos, cuya reinversión no es
asimilada por los negocios de la sociedad,
convirtiéndose en ocioso.

La necesidad de realizar un saneamiento de la

empresa cuando el patrimonio se ha visto reducido
por perdidas, intentando adecuar la representación de
la contabilidad a la situación real.
La reducción de capital determina la amortización de acciones emitidas o la disminución del valor nominal de ellas,
pudiendo darse por:
Art. 216, Ley General de Sociedades
3.2.1 La entrega a sus titulares del valor nominal amortizado

q Debemos recordar que el capital social representa un pasivo de la sociedad con los socios, que se eliminara
cuando este retorne a manos de quienes lo aportaron.
q Esta modalidad representa el mecanismo más frecuente para la devolución efectiva del capital a los accionistas
opera de la siguiente manera: se les paga a los accionistas el valor nominal de sus acciones .
q El artículo 82 de la LGS señala que las acciones representan partes alícuotas del capital, todas tienen el mismo
valor nominal y dan derecho a un voto. De ahí que la variación en el capital de la empresa implicara
cualquiera de los siguientes efectos, la anulación/amortización, la emisión de acciones, el incremento o
disminución de su valor nominal.

3.2.2. La entrega a sus titulares del importe correspondiente a su participación en el patrimonio neto
de la sociedad

q Debemos resaltar que siempre que exista alguna devolución, está siempre se realizara con cargo al patrimonio de la
sociedad por más que el monto sea diferente al valor nominal de las acciones.
q Se refiere a aquella situación en la cual se devuelve al accionista un valor mayor a valor nominal de sus acciones, lo
que naturalmente no puede darse si el patrimonio neto es superior al capital.
 3.2.3. La condonación de dividendos
pasivos
q La condonación de dividendos pasivos tiene los
mismos efectos que la devolución de capital a
valor nominal en la medida en que sigue su mismo
esquema, la sociedad renuncia al cobro de la
parte no pagada de la acción suscrita a cambio de
la amortización o cancelación parcial de la
acciones.
3.2.5. Otros medios específicamente
establecidos al acordar la reducción del
capital
q La LGS establece la posibilidad de que se
puedan acordar en junta diversos modos de
reducir el capital, siempre que se trate de
una forma lícita de devolución de capital a
las accionistas y se respeten los requisitos de
ley.

3.2.4 El reestablecimiento del equilibrio entre el capital y el

patrimonio neto disminuidos por consecuencia de perdidas

q Restablecer el equilibrio entre el patrimonio neto y el

capital pagado no deben existir perdidas, por lo que estas
deben ser cubiertas, ya sea mediante nuevos aportes o
reduciendo el capital.
q se reduce el capital porque los socios absorben las
perdidas con caro al valor nominal de sus acciones.
 3.3. Procedimiento
3.3.1. Acuerdo de reducción
de capital
Se establece que para acordar la reducción del
capital social se requiere un quorum de asistencia
calificado, esto implica que será necesario para
instalar la junta en primera convocatoria, cuando
menos, la concurrencia de dos tercios de las acciones
suscritas con derecho a voto (66.6%), mientras que
en la segunda basta la concurrencia de al menos
tres quintas partes (60%) de las referidas acciones.
Artículo 126 de la LGS
El órgano encargado de
aprobar la reducción de
capital es la junta general,
requiriéndose quorum
calificado.
La reducción del capital debe afectar a todos los
accionistas a prorrata de su participación en el capital sin
modificar su porcentaje accionario o por sorteo, que se
debe aplicar por igual a todos los accionistas. Cuando se
acuerde una afectación distinta, ella debe ser decidida
por unanimidad de las acciones suscritas con derecho a
voto.

Artículo 217 de la LGS

El nuevo texto del El importe y la
artículo o artículos modalidad de la
pertinentes al reducción.
capital social.

El número de Los recursos con

acciones cargo a los cuales
amortizadas, su se efectúa y el
clase, cuando
corresponda, el procedimiento
nuevo valor nominal mediante el cual
de la acciones. se realiza.

Articulo71 del reglamento de registro de sociedades

3.3.2 Formalidades
a) Escritura Publica

La reducción de capital se acuerda por junta general, cumpliendo los requisitos

establecidos para la modificación del estatuto, consta en escritura pública y se inscribe en
el registro.

se tendrá que redactar la minuta de reducción de capital, solicitando al juez que extienda
una escritura pública de reducción de capital donde además se deberá insertar lo
siguiente:

Parte Avisos de
pertinente del reducción de Declaración
acta de junta capital jurada de no
general donde publicados en
se acuerde la los diarios que oposición
reducción corresponden
b) Publicidad de la reducción de capital:

Establece que el acuerdo de reducción debe

publicarse por tres veces con intervalos de
cinco días.

Artículo 217 de la LGS

Señala que las publicaciones serán hechas en el

periódico del lugar del domicilio de la sociedad
encargado de la inserción de los avisos judiciales. c) Inscripción en la reducción del capital

Artículo 43 de la LGS
Con la inscripción finaliza el proceso de
reducción del capital, en esta etapa
habrá que acudir a Registros Públicos
con la escritura pública y solicitar su
inscripción.
3.3.3. Plazo para la ejecución del acuerdo de reducción de
capital

Artículo 218 de la LGS

 3.4. Reducción obligatoria del capital

Establece que la reducción del capital tendrá carácter obligatorio cuando las pérdidas hayan disminuido el capital
en más del cincuenta por ciento y hubiese transcurrido un ejercicio sin haber sido superado, salvo cuando se cuente
con reservas legales o de libre disposición, se realicen nuevos aportes o los accionistas asuman la pérdida, en cuantía
que compense el desmedro.

3.5. Derecho de la oposición de los acreedores Artículo 220 de la LGS

Establece que el acreedor de la sociedad, aun cuando su

El derecho de la oposición de los acreedores
responde a que el legislador considera que el
capital social de una empresa cumple una
función de garantía respecto de los acreedores.
Hay la más autorizada doctrina habla de la
desproporción que existe entre la solemnidad con
que le ley y doctrina intentan cubrir la noción del
capital, su integración y posterior intangibilidad, y la
escasa comienza este siglo significación que el dato
“capital” tiene en el mundo actual de los negocios y
en el otorgamiento de crédito, que se basa en el
análisis y verificación de los estados contables.
crédito esté sujeto a condición o plazo, tiene derecho de
oponerse a la ejecución del acuerdo de reducción del
capital si su crédito no se encuentra adecuadamente
garantizado.
Artículo 219 de la LGS
El ejercicio del derecho de oposición caduca en el plazo
de treinta días de la fecha de la última publicación de
los avisos referidos y se tramita mediante un proceso
sumarísimo, se suspende la ejecución del acuerdo hasta
que la sociedad pague los créditos o los garantice a
satisfacción del juez.
CONCLUSIONES
Ø El capital social es considerado un elemento de marcada relevancia en el seno de las
sociedades comerciales, tal como surge de sus variadas funciones y diversos principios
con notoria injerencia en sus fases interna y externa.
Ø La reducción del capital está regulada en los artículo 215º de la LGS, regulación que
establece un conjunto de requisitos respecto a la forma en que debe adoptarse el
acuerdo y una serie de garantías a favor de los acreedores de la sociedad, esto último
para el caso en que la reducción del capital implique la devolución de aportes a los
accionistas o la exención de adeudos por razón de los aportes.
Ø En cuanto a la forma en que debe adoptarse el acuerdo, el Art. 217º de la Ley
General de Sociedades establece que el acuerdo de reducción de capital debe
expresar la cifra en que se reduce el capital, la forma cómo se realiza, los recursos con
cargo a los cuales se efectúa y el procedimiento mediante el cual se lleva a cabo,
mientras el Art. 215º señala que consta en escritura pública y se inscribe en el Registro;
siendo ello así, la reducción acordada a consecuencia necesaria de la separación del
accionista, requiriéndose de un acuerdo adoptado por la junta general.