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FACULTAD DE DERECHO
ÁREA DE DERECHO PRIVADO
UBICACIÓN DE LA MATERIA.
El curso de derecho civil obligaciones se ocupa de los derechos personales o de crédito de contenido
patrimonial. El artículo 666 del Código Civil define los derechos personales o de crédito: “Derechos
personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo
o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas; como el que tiene el
prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos
derechos nacen las acciones personales.” En oposición a los derechos reales que se ejercen sobre las
cosas, estos se pueden exigir a otra u otras personas. Además tienen un contenido patrimonial por
regla general, es decir que se ubican en el patrimonio de las personas y son apreciables en dinero o
pecuniariamente.
La definición de obligación:
Encuentra antecedente en el mismo derecho romano y ha perdurado la vigencia de la definición de
obligación dado por Justiniano: Obligatio est iuris vinculum, quo necessitate adstringimur alicuius
solvendae rei secundum nostrae civitatis iura. La obligación es un vínculo del derecho, por el cual
somos compelidos a pagar alguna cosa según las leyes de nuestra ciudad.
Así las cosas, la obligación es un vínculo por medio del cual una persona, el deudor, se compromete
para con otra, que se denomina el acreedor, al cumplimiento de una prestación, que consiste en dar,
hacer o no hacer algo. El origen de la palabra desentraña su sentido, ob- ligare un ligamen sobre la
cosa. Se han identificado por la doctrina entonces varios elementos de la obligación, a saber:
- Un sujeto activo: El deudor, quien se compromete a dar, hacer o no hacer algo a favor del
acreedor. El deudor tiene en su patrimonio un pasivo, una deuda, y está obligado a cumplirla.
1
Nota: esta relatoría busca facilitar a los estudiantes unos apuntes mínimos sobre los temas vistos en la clase
de Derecho Civil obligaciones, pero no es exhaustiva del contenido del curso ni pretende sustituir algunos
aspectos complementarios estudiados en las clases o el propio del contenido de la asignatura. En los parciales
o exámenes o preparatorios se incluirá y exigirá el conocimiento de aspectos adicionales tratados en las clases
correspondientes al curso. En el parcelador del curso de obligaciones aparecen las lecturas complementarias
y obligatorias de cada tema. Este es un documento de carácter académico y de uso interno exclusivo en la
Facultad de Derecho de la Universidad Militar Nueva Granada, su divulgación y transmisión está sometida a
derechos de autor.
- Un sujeto pasivo: El acreedor, persona que tiene la expectativa de que el deudor cumpla la
prestación debida a su favor, dando, haciendo o no haciendo. El acreedor tiene un activo en
su patrimonio, una expectativa patrimonial a su favor.
- El objeto de la obligación que es la prestación debida, que consiste en dar, hacer o no hacer.
Aquí nos encontramos además con la primera y más básica clasificación de las obligaciones,
examinemos el contenido de las obligaciones de dar, hacer y no hacer. Dar en términos jurídicos
consiste en transferir el derecho de dominio o cualquier otro derecho real a favor de otra persona. Así
por ejemplo, adquiere una obligación de dar el vendedor frente al comprador al tener que transferirle
el derecho de dominio de la cosa vendida. La obligación de hacer consistirá en la ejecución de
cualquier acto positivo diferente a la constitución o transmisión de un derecho real. Adquiere por
ejemplo una obligación de hacer el arrendador frente al arrendatario al tener que cederle el uso y goce
del bien arrendado. Igualmente tiene una obligación de hacer el constructor, todo aquel que presta un
servicio, entre otros. La obligación de no hacer consiste por su parte básicamente en una abstención,
y este tipo de obligaciones pueden aparecer en diferentes situaciones, por ejemplo cuando una persona
se obliga a no construir a más de determinada altura, y algunas cláusulas frecuentes en contratos
mercantiles consisten en abstenciones, como aquella que pueden pactar las partes en la enajenación
de un establecimiento de comercio para no hacerse competencia durante un determinado tiempo y
dentro de un espacio, por lo que la cláusula de no competencia implica una obligación de no hacer.
Igualmente sucede con las cláusulas de confidencialidad por ejemplo.
Un cuarto elemento de la obligación es el vínculo, y se afirma que este vínculo es jurídico. El vínculo
es el elemento por medio del cual una parte queda atada frente a otra, ese ligamen, atadura, nexo que
al ser además protegido por el derecho le concede al acreedor el elemento “acción”, es decir, el poder
de acceder a la administración de justicia para obtener el cumplimiento de la obligación cuando esta
no sea satisfecha voluntariamente. Ese nexo en el derecho romano, nos dice la doctrina que tenía un
carácter material, por lo que el acreedor podía pagarse incluso con la persona del deudor haciéndolo
esclavo o entre varios acreedores repartiéndose su cuerpo, acción ultima que además al parecer nunca
pasó de ser teórica.
Una vez vista la definición y los elementos de la obligación conviene ocuparnos de revisar las fuentes
de las obligaciones.
Fuentes de las obligaciones:
Se entiende como fuente el origen de donde mana algo, y en cuanto a las obligaciones las fuentes de
las obligaciones nos permiten conocer los fenómenos jurídicos a partir de los cuales una persona
queda obligada patrimonialmente para con otra. Evidentemente no es de la nada que surge ese vínculo
y las fuentes nos permiten entender cuándo y en virtud de qué figuras jurídicas aparecen las personas
vinculadas para con otras.
Es claro que en el derecho romano, el cual se distinguió por su carácter pragmático más que por su
sistematicidad, es decir por su capacidad para definir y clasificar el derecho, no hubo una clasificación
de las fuentes de las obligaciones en el sentido que las entendemos en el derecho actual. Fue después
que la doctrina sobre todo se ocupó en clasificar esas fuentes de las obligaciones, existiendo entre los
estudiosos del derecho tantas clasificaciones de las fuentes de las obligaciones como textos existen
del tema. Así, no faltaron quienes distinguieron solamente las originadas en actos lícitos y aquellas
derivadas de actos ilícitos. Igualmente algunos autores prefirieron el criterio de voluntariedad, para
así decir que las obligaciones se clasifican entre las que derivan de actos voluntarios del hombre y
aquellas derivadas de actos involuntarios. No faltó quien terminó afirmando que solamente existe
como fuente de las obligaciones la ley, por ser esta el instrumento jurídico a través del cual se les
reconoce valor a las demás fuentes de las obligaciones. Este último criterio claramente es cierto pero
acaba con la discusión acerca de las fuentes de las obligaciones, ya que deben mirarse aquellas fuentes
inmediatas y no la ley como fuente última de las obligaciones.
Para este curso de pregrado asumiremos primero las fuentes legales de las obligaciones, para luego
fijar aquellas fuentes aceptadas mayoritariamente por la doctrina colombiana como las fuentes
modernas de las obligaciones en el derecho patrio.
Las fuentes legales de las obligaciones:
El Código Civil colombiano en sus artículos 14942 y 23023 no dice que las obligaciones pueden
emanar ya sea de los contratos, ya sea de los cuasicontratos, de los delitos, de los cuasidelitos o de la
ley. Esta clasificación que tiene antecedente remoto tiene validez pero ha sido corregida por la
doctrina para definir unas fuentes más acordes con los avances que ha tenido el derecho civil en los
últimos decenios. Conviene por lo tanto encontrarlas identificando a su vez la crítica que se la ha
hecho a las fuentes legales ya enunciadas.
En primer lugar frente a la noción de contrato se ha dicho que existe una noción más amplia, la noción
de acto jurídico, en la que se pueden encontrar cobijados los actos jurídicos unilaterales y aquellos
de formación plurilateral. Pareciera sugerirse además que el Código Civil colombiano se olvidó de
los actos jurídicos de formación unilateral, lo cual no resulta cierto, pues en el mismo artículo el
Código Civil se refiere a los legados, a lo que se aúna la regulación minuciosa de las asignaciones
testamentarias. Es claro eso sí, que la noción de acto jurídico, comprensiva de las manifestaciones de
voluntad unilaterales y plurilaterales, resulta de mayor amplitud y por lo tanto más acorde con
naturaleza de una fuente de las obligaciones.
En segundo lugar, la noción de cuasicontrato ha sido criticada en cuanto a la forma, básicamente en
lo referente a la utilización de esa expresión que puede inducir a error en cuanto a su nombre, ya que
algún neófito podría entender que se trata de una categoría conceptual cercana al contrato, lo cual no
resulta cierto, por lo menos en lo relativo a su origen, porque los cuasicontratos no corresponde a
acuerdos de voluntades, característica principal del contrato. Tal vez en cuanto a los efectos sí se
pueden aproximar contrato y cuasicontrato porque los dos producen obligaciones. Por ello algunos
doctrinantes como el maestro Tamayo Lombana prefirieron denominarlos “actos lícitos capaces de
crear obligaciones”. Se reitera entonces que la crítica es de forma y no de fondo ya que los
cuasicontratos son claramente fuente de las obligaciones en el derecho colombiano.
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ARTICULO 1494. FUENTE DE LAS OBLIGACIONES. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las
voluntades de dos o más personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la
persona que se obliga, como en la aceptación de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a
consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona, como en los delitos; ya por disposición
de la ley, como entre los padres y los hijos de familia
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ARTICULO 2302. <DEFINICION DE CUASICONTRATO>. <Artículo subrogado por el artículo 34 de la Ley 57 de
1887. El nuevo texto es el siguiente.> Las obligaciones que se contraen sin convención, nacen o de la ley o del
hecho voluntario de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.Si el hecho de que nacen es lícito,
constituye un cuasicontrato. Si el hecho es ilícito, y cometido con intención de dañar, constituye un delito. Si
el hecho es culpable, pero cometido sin intención de dañar, constituye un cuasidelito o culpa.
En lo atinente a los delitos y los cuasidelitos, la diferencia entre estas dos categorías estriba en el
carácter voluntario del daño ocasionado en el primero frente a la falta de voluntad predominante en
el segundo. Lo que sucede frente a estas categorías realmente es que los actos generadores de daños
han sido incluidos en el derecho privado moderno en una categoría de mayor amplitud, en la que en
ámbitos como la responsabilidad civil extracontractual no importa si el daño se causó con intención
al predominar el principio de la reparación integral del daño. Así, la doctrina actual ha preferido
hablar de la responsabilidad civil como fuente de las obligaciones, fuente que entre otras cosas ha
tenido importantes desarrollos en el siglo precedente y que adquiere gran predominancia en la
actualidad.
La ley como fuente de las obligaciones ha sido aceptada pacíficamente y no genera reparos
doctrinales.
Algunos doctrinantes agregan otra fuente a las anteriores, el enriquecimiento sin causa como fuente
de las obligaciones, dado que el Código Civil no lo incluye como principio y prefirió la inclusión
casuística de algunos eventos en que se aplica el principio como lo veremos adelante. Por su amplitud
entonces lo incluiremos como un principio que será objeto de estudio.
Así las cosas las fuentes de las obligaciones aceptadas por la doctrina colombiana y cuyo estudio se
emprenderá a continuación son las siguientes:
- El acto o negocio jurídico.
- La responsabilidad civil
- Los cuasicontratos
- El enriquecimiento sin causa.
- La ley.
Una vez estudiadas las fuentes de las obligaciones el curso se extenderá al estudio de la clasificación
de las obligaciones para luego examinar los efectos, los modos de transmitir y los modos de extinguir
las obligaciones.
Se trata de la principal fuente de las obligaciones y de ahí su importancia pues constituye la base de
la comprensión de la teoría de los contratos. Veremos que el legislador quiso que la voluntad libre
del individuo sea la fuente de las obligaciones por excelencia.
Acto jurídico:
Definición: Manifestación de la voluntad encaminada a producir efecto en derecho.
Diferencias con:
Acto no jurídico: hay muchas manifestaciones de voluntad del hombre que son intrascendentes para
el derecho.
Hechos jurídicos: Son acontecimientos de la naturaleza independientes de la voluntad del hombre
que producen efectos jurídicos, ej. Nacer, morir, cumplir 18 años.
Para la doctrina de origen alemán también lo son los actos involuntarios o ilícitos del hombre que
producen efectos jurídicos, por ejemplo los eventos de responsabilidad civil. En todo caso el hecho
jurídico tiene como característica que sin ser querido por la persona la ley le reconoce efectos jurídicos
de tipo patrimonial.
Hechos no jurídicos: Acontecimientos independientes de la voluntad del hombre que no producen
efectos jurídicos.
Clases de actos jurídicos:
- Actos jurídicos de formación unilateral: interviene la voluntad de una sola persona, ej: el
testamento, SAS unilateral, la oferta.
- Actos jurídicos de formación plurilateral: interviene la voluntad de dos o más personas. Ej:
contrato, SAS plurilateral.
Negocio jurídico: Noción amplia de origen alemán e italiano, que comprende todas las
manifestaciones de voluntad licitas y queridas por el autor que generan obligaciones, de origen
contractual y no contractual. El Código de Comercio colombiano se inspira y acoge esta teoría por su
influencia del Codice civile italiano de 1942.
Distinción entre contrato y convención: La convención modifica o extingue obligaciones, el contrato
solamente crea obligaciones. Sin embargo el artículo 864 del código de Comercio parece revaluar esa
distinción porque dice que mediante le contrato se crean modifican o extinguen obligaciones.
El Contrato: Acuerdo de voluntades para crear, modificar o extinguir obligaciones, la mejor
definición de este se encuentra en el artículo 964 del Código de Comercio colombiano.
La etapa precontractual:
Es la que comprende la génesis del contrato, es decir, la etapa de negociaciones, tratos previos o
tratativas en la cual las partes intercambian voluntades con miras a ponerse de acuerdo en el contenido
del contrato a través del cual se vincularán patrimonialmente.
La Oferta:
Es el proyecto de un negocio jurídico que una persona formule a otra. (art. 845 Código de Comercio).
Todo contrato comienza con una oferta, como manifestación de voluntad exteriorizada que el oferente
o proponente dirige a persona determinada o indeterminada.
Requisitos de la oferta:
1. Firme e inequívoca: No admite dudas, debe ser bajo una voluntad clara y decidida.
2. completa: Requiere elementos esenciales que son deducidos como la cosa y el
precio.
3. Emana de la voluntad del oferente o su representante.
4. Dirigirse al destinatario: Llegar a su conocimiento.
Toda aceptación condicionada es considerada una contraoferta o nueva oferta (art 846 Código de
comercio).
La aceptación puede ser expresa o tácita, producen los mismos efectos, sin embargo la tacita se debe
dar a entender por mediante hechos, estos deben mostrar su voluntad a obligarse porque el mero
silencio nunca equivale a aceptación.
Momento de la aceptación:
Entre presentes o tiempo real debe aceptarse en el acto de oírse o cuando estipule el oferente.
En tiempo diferido si no se fija plazo se presume que debe aceptarse en el término de 6 días más el
término de la distancia (Art. 850 C Co).
La Licitación
- El art. 860 del Código de Comercio se refiere solo a licitaciones en contratación privada.
- Es la invitación que hace un particular a personas determinadas o indeterminadas con miras
a celebrar un contrato bajo unas condiciones que propone el licitante adjudicando a la mejor
propuesta la celebración del contrato.
- Corresponde al mecanismo de adjudicación de contratos entre particulares por concurso.
- Según la norma: El pliego de condiciones constituye una oferta de contrato y las posturas
contratos sometidos a condición de que no haya mejor postura. La condición de que se celebre
el contrato es que este sea adjudicado al mejor postor o mejor postura. Según la doctrina sería
mejor entender que el pliego de condiciones es invitación a que se hagan ofertas y cada
postura una verdadera oferta (Ospina Fernández).
-
A) LA PROMESA DE CONTRATO:
Contrato preparatorio de otro contrato por medio del cual las partes se obligan a celebrar un contrato
futuro o posterior. Permite dar firmeza a la celebración del contrato que buscan las partes porque estas
no pueden o no quieren celebrar el contrato inmediatamente. Se puede realizar una promesa de
cualquier tipo de contrato si así lo acuerdan las partes, no se limita a la venta de inmuebles aunque
este es el más común.
Requisitos para que la promesa de contratos sea fuente de obligaciones (art 1611 Código Civil):
1. La promesa debe constar pos escrito, es un contrato solemne (no necesita ser escritura
pública ni estar autenticado).
2. Que el contrato al que se refiere cumpla las condiciones establecidas en el artículo
1502 del Código Civil (las partes sean legalmente capaces, el consentimiento no
adolezca de vicio, objeto lícito y causa lícita).
3. Debe contener un plazo o condición que fije la época de celebración del contrato. La
condición indeterminada no permite cumplir este requisito según la Corte Suprema
de Justicia.
4. Que se determine de tal suerte el contrato, que para perfeccionarlo sólo falte la
tradición de las formalidades legales o la cosa (la promesa debe tener inserto el
contrato mismo, las generalidades, precio, linderos, matrícula inmobiliaria etc…) Por
lo menos se deben determinar los requisitos esenciales del contrato prometido. Este
requisito también ha planteado la pregunta sobre la validez de la promesa de contrato
de contratos consensuales. Existen dos tesis: a) Se confunde con el contrato
prometido y no es válida. b) Es válida y no se confunde con el contrato prometido,
siempre y cuando las partes establezcan claramente en la promesa que el contrato no
se perfecciona con el solo acuerdo de voluntades y el imponen por ejemplo una
solemnidad para que se perfeccione.
La Corte ante las faltas de requisitos ha generado la nulidad absoluta de la promesa (se invalida el
contrato). Cuando una de las partes incumple se hace valer la promesa (obligación de hacer), se puede
demandar iniciando proceso ejecutivo por obligación de hacer; (2) demandar pidiendo la resolución
en los dos casos pidiendo los perjuicios (como consecuencia jurídica del incumplimiento).
Artículo 861 del Código de Comercio: La promesa de celebrar un negocio producirá obligación de
hacer. La celebración del contrato prometido se someterá a las reglas y formalidades del caso.
Artículo 824 del Código de Comercio: Los comerciantes podrán expresar su voluntad de contratar u
obligarse verbalmente, por escrito o por cualquier modo inequívoco. Cuando una norma legal exija
determinada solemnidad como requisito esencial del negocio jurídico, este no se formará mientras
no se llene tal solemnidad.
Principio libertad de forma. En materia mercantil, los contratantes pueden celebrar contratos a su
gusto de la forma en la que más convenga debido a que la ley no impone forma sino de manera
excepcional. En conclusión la promesa en materia comercial/mercantil es consensual no se requiere
ponerla necesariamente por escrito, verbal también es válida; sin embargo hay otros autores en la
doctrina que afirman que es solemne. La teoría más aceptada en el medio es la primera, consensual.
Artículo 119 del Código de Comercio: La promesa de contrato de sociedad deberá hacerse por escrito,
con las cláusulas que deban expresarse en el contrato, según lo previsto en el artículo 110, y con
indicación del término o condición que fije la fecha en que ha de constituirse la sociedad. La condición
se tendrá por fallida si tardare más de dos años en cumplirse.
Los promitentes responderán solidaria e ilimitadamente de las operaciones que celebren o ejecuten
en desarrollo de los negocios de la sociedad prometida, antes de su constitución, cualquiera que sea
la forma legal que se pacte para ella.
Se deduce que el legislador quiso que solamente el contrato de promesa de sociedad fuese escrito,
pero de lo contrario como lo estipula el artículo 861 y 824 puede ser consensual y no se hace necesario
remitirse al Código Civil según el artículo 822, adecuándose más a la postura de que la promesa en
materia mercantil puede ser consensual. No toda la doctrina colombiana comparte esta posición y
existen autores que manifiestan que debe constar por escrito.
La promesa de matrimonio.
Artículo 110 del Código Civil: Los esponsales o desposorios, o sea la promesa de matrimonio
mutuamente aceptada, es un hecho privado que las leyes someten enteramente al honor y ciencia del
individuo, y que no produce obligación alguna ante la ley civil.
No se podrá alegar esta promesa ni para pedir que se lleve a efecto el matrimonio, ni para demandar
indemnización de perjuicios.
Quiere decir que la promesa de matrimonio entre los prometidos de matrimonio no produce
obligación alguna ante la ley, es decir, que la ley lo deja al honor y conciencia de los individuos
involucrados (prometidos en matrimonio) cumplir la promesa de ir a casarse. Sí el novio o la novia
no cumple no hay una sanción entre las partes, no se puede obligar a alguien a casarse, ni demandar
por daños y perjuicios por incumplimiento (Art 111 Código civil).
Artículo 111 del Código Civil: Tampoco podrá pedirse la multa que por parte de uno de los esposos
se hubiere estipulado a favor del otro para el caso de no cumplirse lo prometido.
Pero si hubiere pagado la multa, no podrá pedir su devolución.
B) La Opción
La define el jurista Valencia Zea como una obligación que un contratante adquiere de celebrar un
contrato en caso de que la otra parte se decida.
Definición: Es un contrato en virtud del cual el propietario de una cosa o de un derecho concede a
otra persona por un tiempo fijo y en determinadas condiciones la facultad exclusiva de adquirirlo, de
transferirlo a un tercero obligándose a mantener mientras tanto lo ofrecido en las condiciones pactadas
(Angel Osorio y Gallardo citado por Vanegas Torres)
La opción es una figura que no está contemplada en el Código Civil sino en la ley 51 de 1918 Artículo
23 “La opción impone al que le concede la obligación de cumplir su compromiso. Si la opción no
estuviere sometida a un término o a una condición, será ineficaz. La condición se tendrá, por fallida
si tarda más de un año en cumplirse. Las partes pueden ampliar o restringir este plazo”.
Ejemplo tarjeta de crédito, contrato de apertura de crédito, no se está obligado a usarla (a pesar del
costo mensual de cuota de manejo) el propietario de la tarjeta tiene la opción de usarla en su beneficio
para que el banco le preste en una compra, con la obligación de que le retribuya el monto en préstamo
con los intereses correspondientes. El leasing y el pacto de retroventa también son ejemplos de figuras
con opción integrada al contrato.
C) El pacto de preferencia:
Es una figura contemplada en el artículo 862 del Código de Comercio: “El pacto de preferencia, o
sea aquel por el cual una de las partes se obliga a preferir a la otra para la conclusión de un contrato
posterior, sobre determinadas cosas, por un precio fijo o por el que ofrezca un tercero, en
determinadas condiciones o en las mismas que dicho tercero proponga, será obligatorio. El pacto de
preferencia no podrá estipularse por un término superior a un año. Si la preferencia se concede en
favor de quien esté ejecutando a virtud de contrato una explotación económica determinada, el
anterior plazo se contará a partir de la expiración del término del contrato en ejecución. Todo plazo
superior a un año quedará reducido, de derecho, al máximo legal.”
Ejemplo: Juan toma en arriendo un local en el que pacta preferencia con el propietario (arrendador)
que en el momento de ponerlo en venta se lo venderá a él, a menos que el tercero sea mejor postor
que supere la propuesta establecida en la preferencia, debido a que esta figura no es exclusiva y no
obliga a contratar o vender ante una mejor oferta.
No se puede estipular en un término superior a un año, las partes no pueden ampliar el pacto de
preferencia en ese plazo a diferencia de la opción.
La promesa de contrato, la opción y el pacto de preferencia son actos preparatorios como típicos
precontratos en la doctrina. Sin embargo existen otros documentos pre- contractuales que vinculan a
las partes.
La buena fe precontractual.
Principio de blindaje. Contrariar la buena fe con actos desleales, deshonestos con generación de
perjuicios es sancionado. Lo que puede llevar a responsabilidad precontractual o culpa in
contrahendo. Rudolf von Ihering desarrolló esta teoría desde una perspectiva de efectos de la culpa
in contrahendo en los contratos y posteriormente el italiano Fagella sentó la teoría desde la
perspectiva de la ruptura de los tratos previos. Aunque nadie está obligado a contratar con nadie,
como premisa, si alguna de las partes en la negociación la rompe de manera abrupta o arbitraria debe
indemnizar los perjuicios causados por el quebrantamiento al interés negativo o de confianza, los
cuales se manifiestan en el resarcimiento del daño emergente y el lucro cesante causados por la
frustración de las negociaciones.
Es el principio base de la teoría de los actos o negocios jurídicos, se parte de la premisa de que el
Estado reconoce a los individuos la posibilidad de ser los legisladores de sus propios contratos, de
dotarlos de contenido de manera libre y conforme a sus preferencias. El humanismo fruto de las ideas
de la ilustración dio lugar la reivindicación de la voluntad del individuo como fuente por excelencia
de las obligaciones, se trató de una reacción al absolutismo monárquico que dio lugar a la revolución
francesa en 1789. Los postulados del liberalismo y racionalismo que inspiraron los códigos
decimonónicos surgidos en la época de las codificaciones modernas inspiró el respeto a la libertad y
autodeterminación del individuo dentro de los márgenes de la ley como presupuestos fundamentales
de la teoría de las obligaciones y la teoría de los contratos. Aunque este principio nunca ha sido
absoluto y encuentra como limite la noción de orden público, constituye la base para la teoría del acto
o del negocio jurídico. Señala Nicolás Pájaro en el texto estudiado que es un “poder jurídico
normativo”. No obstante esta libertad no es absoluta, el mismo Código Civil dice que “el contrato
legalmente celebrado es ley para las partes” o sea que los contratantes se deben ceñir a la ley para
disponer y dotar de contenido sus acuerdos de voluntades.
El ser humano es racional y libre, por ende sería justo que este decidiera sobre su beneficio propio.
-El hombre es racional, sin embargo sus actos no son racionales, y no miden las consecuencias
-El Estado tiene que intervenir en los contratos y restringir la libertad contractual de las partes para
proteger intereses superiores.
En ese orden de ideas la autonomía de la voluntad privada se erige como un principio base de la
teoría del acto y del negocio jurídico, aunque tiene claras limitaciones que el Estado impone a través
de la noción de orden público con el fin de preservar intereses generales, entre ellos buena fe y el
equilibrio contractual.
(Este tema se explicó con fundamento en el libro la Autonomía privada y Constitucionalización del
derecho de Nicolás Pájaro Moreno leído por los estudiantes.)
Fundamentos constitucionales del derecho de las obligaciones y de la teoría del acto jurídico
Libertad de empresa: Aquella libertad para afectar bienes de cualquier tipo, por lo general de capital,
para la realización de actividades económicas.
Libertad de oficio: El derecho que se lo otorga a todos los ciudadanos de poder ejercer su profesión
u oficio de manera libre, siempre y cuando se encuentre en los términos de la ley.
Libertad de competencia: Es la libertad de que terceros puedan acceder a cierto comercio, para
competir con otras empresas para acaparar una mayor porción del mercado.
Propiedad privada: El estado respeta la propiedad de los particulares ya que esta tiene una función
social.
Consiste en la intervención del juez constitucional, sobre todo por vía de tutela pero también a veces
por medio del control de constitucionalidad, en las relaciones jurídicas de derecho privado. Una serie
de sentencias de la Corte Constitucional marcaron este fenómeno que implicó una forma de
socialización del contrato en el derecho colombiano cuando se atente contra derechos de rango
constitucional. Implica una lectura amplia del derecho privado, bajo la cual el Código Civil y el
Código de Comercio se deben adecuar a los postulados de la Constitución.
(para explicar este tema se acudió al libro La Constitucionalización del Derecho Privado de Jacobo
Calderón Villegas, remitirse a ese texto.)
LOS CONTRATOS.
Definición de contrato.
Artículo 864 del Código de Comercio: El contrato es un acuerdo de dos o más partes para constituir,
regular o extinguir entre ellas una relación jurídica patrimonial, y salvo estipulación en contrario, se
entenderá celebrado en el lugar de residencia del proponente y en el momento en que éste reciba la
aceptación de la propuesta.
Contratos consensuales: Son aquellos por los cuales solo se perfeccionan por el simple acuerdo de
las partes, constituyen la generalidad de los contratos.
Contratos solemnes: Son aquellos por los cuales se requieren que se consten por escrito que más
allá del mero consenso necesita una ritualidad adicional al mero acuerdo como la promesa de contrato.
Contratos reales: Son aquellos por los cuales solo se perfecciona con la entrega de la cosa (tradición)
como el depósito o el mutuo o préstamo de consumo.
Contratos de libre discusión: Son aquellos por los cuales las partes discuten libremente el contenido
del contrato. Ejemplo: venta de un vehículo usado entre un particular a un particular así como también
en un contrato de arrendamiento, donde las partes intercambian voluntades y llegan a un acuerdo
donde nace a la vida jurídica. En contratos civiles es común la libre discusión.
Contratos de adhesión: Son aquellos por los cuales una de las partes ofrece un contrato
estandarizado con sus condiciones en las cuales la otra parte se adhiere constatando si acepta o no los
términos y condiciones ofrecidas por la parte ofreciente. Ejemplo: contrato con telefonía celular.
Contratos individuales: Son aquellos por los cuales se encuentra una persona en cada extremo del
vínculo contractual.
Contratos colectivos: Aquellos que son celebrados por una multiplicidad de partes.
Contratos unilaterales: Aquellos en la que lo celebran dos partes pero solo una de ellas se obliga.
Ejemplo: el comodato.
Contratos bilaterales: Aquellos en los que las ambas partes se obligan recíprocamente por ejemplo
el contrato de compraventa, el arrendamiento.
Contrato gratuitos: Son aquellos en donde una de las partes le entrega una cosa a la otra sin una
contraprestación, ejemplo una donación.
Contrato oneroso: Aquellos que implican erogaciones económicas para las partes, ambas partes se
gravan, los cuales pueden ser conmutativos (equilibrio contractual, prestaciones por equivalencia, las
prestaciones se tienen por equivalentes) o aleatorios (se compra la suerte, el alea, la probabilidad).
Contratos de ejecución instantánea: Prestaciones de las partes que se hacen exigibles y se deben
cumplir inmediatamente.
Contratos de tracto sucesivo: Aquellos en que la ejecución de las prestaciones de las partes se
prolongan en el tiempo, como por ejemplo el arrendamiento.
Contratos innominados o atípicos: aquellos que no están estipulados o desarrollados por la ley,
ejemplo un contrato de franquicia.
Contratos principales: Aquellos que no necesitan de otro contrato, subsisten por sí mismos.
Contratos accesorios: Aquellos que para su existencia requieren de un contrato de otro contrato (el
principal), ej: la hipoteca, porque depende de un mutuo.
Contratos civiles: son los que celebran un particular frente a otro particular regulados por el Código
Civil.
Contratos comerciales: Son que se celebran entre comerciantes dentro del ámbito de sus negocios o
los tipificados como mercantiles por la ley y regulados por el código de comercio.
Contratos consumo: El que celebra un comerciante con un particular que no tiene una finalidad
comercial sino una finalidad privada, familiar o doméstica. Ejemplo compra de un portátil en una
tienda de electrodomésticos.
Mapa conceptual
Fuente: Elaboración propia
En todo contrato se distinguen tres clases de elementos según el artículo 1501 del Código Civil:
1. Esencia: Los elementos esenciales son aquellos sin los cuales no se produciría negocio
alguno. Ej: en la compraventa la cosa y el precio.
1. Capacidad
2. Consentimiento
3. Objeto (lícito)
4. Causa (lícita)
Dos clases:
Ejercicio: Capacidad para ejercer los derechos por sí mismo y contraer obligaciones
Ley 1996 de 2019: Los discapacitados tiene capacidad legal plena. Autonomía de las personas, se
transforma la definición de capacidad en Colombia, se elimina la noción de interdictos. Surge la figura
de apoyos para aquellas personas que necesiten asistencia para desarrollar su capacidad. Prima en
todo caso la voluntad del discapacitado.
Estas norma parte de la premisa que una discapacidad no es una limitación para el ejercicio de la
autodeterminación de la persona. Así se postula que prima la voluntad del discapacitado en la
celebración de actos y contratos.
1. Impúberes: menores de 14 años, no pueden celebrar ningún acto jurídico por sí mismos, por
lo tanto, son incapaces absolutos.
2. Menores adultos: entre 14 y 18 años, son incapaces relativos porque pueden celebrar ciertos
actos como: testamento, ser empleados públicos, celebrar contrato de aprendizaje, contraer
válidamente matrimonio, etc.
2. EL CONSENTIMIENTO.
El consentimiento:
1. Es un requisito para obligarse.
2. El consentimiento debe ser libre por parte de quien se obliga o participa en un acto o
contrato, así no se obligue.
3. Es la manifestación de la voluntad de quien participa en un acto o contrato.
4. En materia contractual es el acuerdo de voluntades, se forma cuando se encuentran las
voluntades de los contratantes. El intercambio de voluntades es el consentimiento.
La premisa es solus consensus obligat, el consensualismo, la sola voluntad libremente expresada y
exteriorizada es suficiente para perfeccionar el contrato en los contratos consensuales.
El consentimiento debe ser expreso, excepcionalmente y cuando lo diga la ley puede ser tácito.
Valor jurídico del silencio: quien calla en derecho privado no ha dicho nada.
Debe ser libre de vicios: Vicios del consentimiento (Error –Dolo –Fuerza).
El dolo como vicio del consentimiento: Son los engaños, mentiras, fraudes, reticencias en
que una persona incurre para inducir a otra a la celebración de un acto o contrato. Aquí el error no es
propio sino provocado por la persona con la que se contrata.
Requisitos:
1. Que sea intencional o a sabiendas. Es decir que se actué con mala fe, con la intención de
engañar.
2. Que sea censurable o reprochable.
Dolus bonus: Noción doctrinal según la cual se permite decir mentiras a los comerciantes
que por ser exageradas no se pueden tomar literalmente como ciertas por una persona razonable. Hoy
en día revaluada por las reglas de la publicidad engañosa contenidas en el Estatuto del Consumidor
(Ley 1480 de 2011).
Dolus malus: Es el dolo que vicia el consentimiento. Son verdaderos actos de engaño.
3. Que sea determinante: Los actos constitutivos de dolo deben haber sido un factor fundamental
para contratar, de tal manera que aparezca claramente que sin él no se habría contratado.
Cabe distinguir entonces:
- Dolo determinante: En aquel en que aparece claramente que sin él no se hubiese contratado.
Aquellos actos que si no se hubieran llevado la persona engañada no hubiese celebrado el contrato
(artículo 1515 CC).
- Dolo accidental o incidental: No es determinante, no vicia el consentimiento. Da lugar a pago de
perjuicios, puesto que aún con los engaños se hubiese contratado, por lo tanto, no vicia el
consentimiento (artículo 1515 CC inciso 2).
4. Debe provenir de unos de los contratantes. El dolo de un tercero no vicia el consentimiento,
debe provenir de la persona con que se contrata, a menos que se pruebe que el tercero tenía
complicidad con el cocontratante.
Clases de dolo:
1. Positivo: Actos positivos de engaño.
2. Negativo: Dolo por reticencia. El silencio de mala fe, quedarse callado a sabiendas es
constitutivo de dolo.
Art. 1058 C Co, la reticencia en el contrato de seguro.
La fuerza o violencia como vicio del consentimiento: Es la presión o violencia física o moral que
se ejerce sobre una persona para inducirla a celebrar un contrato (Art. 1513 CC). Todo temor que
infunde una persona a otra para celebrar un acto o contrato. La manifestación de voluntad se ve bajo
una fuerza externa, no es libre. Se tiene conciencia de estar celebrando un contrato y es consciente de
que su voluntad está siendo viciada de alguna manera. Por tanto, se entiende que genera nulidad
relativa del acto o contrato. Incluso, la ley contempla la posibilidad de que la fuerza de un tercero
pueda viciar el consentimiento.
Tipos de fuerza:
1. Fuerza física: toda presión material para obligar a una persona a celebrar un contrato.
Constreñimientos materiales, es decir, actos sobre la persona (maltratos, violencia,
torturas, etc), que tienen por objeto, modificar el actuar e inducirlo a celebrar un contrato.
2. Fuerza moral: acción injusta y grave que se hace sobre una persona con el fin de obtener
su consentimiento en un negocio jurídico. Amenaza de verse en un mal irreparable o
grave sobre un hecho futuro sobre sí, sus bienes, sus familiares ascendientes y
descendientes, etc. El listado de la norma no es taxativo, es decir, puede recaer sobre otro
tercero que resulte de profundo afecto para esa persona.
El temor reverencial, es aquel miedo a desagradar o defraudar a ciertas personas a quienes se tiene
respeto o aprecio. Este tipo de temor no constituye fuerza.
LA REPRESENTACIÓN:
Es una figura por medio de la cual una persona llamada representante actúa por cuenta y nombre de
otra llamada representado en la celebración de un acto o contrato; de tal forma que los efectos del
acto celebrado radican en cabeza y en el patrimonio del Representado. Es una figura que se ubica
entra la capacidad y el consentimiento.
El representante va a ser un intermediario y no quien se va a obligar.
Algunos ejemplos de representación son cotidianos, acuden a ella las celebridades, las empresas,
padres sobre hijos, los abogados, etc. Representante legal: Designado por la ley. Representante
convencional: Designado por las voluntades de las partes. Ej, artistas. Los menores cuentan con
representantes legales (padres y en ausencia de los mismos, un curador) para la celebración de actos
y negocios jurídicos.
El representante únicamente es un intermediario para la celebración de uno o más negocios jurídicos.
Elementos:
a. Poder: es una facultad que tiene una persona para actuar en nombre y por cuenta de otra.
General: (Art. 2156 CC): Se da para todos los negocios del mandante. También para todos los poderes
exceptuando algunos. Alcance: no confiere poder para actos más allá de los actos de administración
que derivan de los negocios de representado. (Art 2158 CC- Art. 840 C Co)
Se otorga para celebrar una pluralidad de actos, puede representar en todos los actos o en todo con
algunas excepciones. En el caso de que no acordaron los actos en los que será representado, la ley
presume que será representado en todos los actos de administración.
Especial (Art. 2156 C.C.): Se otorga para la celebración de uno o más actos especialmente
determinados.
Límites del poder: Si se extralimita el representante, esos actos NO obligan al representado.
El representante debe actuar dentro de los límites del poder conferido, lo que haga por fuera de los
limites no obliga al representado, le es inoponible.
Clases de representación:
1. Legal: es originada por mandato de la ley. Ejemplo: los padres son representantes legales de sus
hijos menores de 18 años.
2. Convencional: surge de un acuerdo de voluntades entre las partes, ya sea un contrato o un
acto de apoderamiento.
3. Judicial: deriva o nace del mandato de un juez. Ejemplo: curador ad litem.
La regla general es que los actos que celebre o lleve a cabo el representante en nombre del
representado excediendo los límites del poder conferido o con ausencia de poder no obligan a este
último. Esta regla tiene una excepción:
El mandato aparente: Artículo 2199 del CC y artículo 842 del Código de Comercio (la representación
aparente).
Mandato aparente y representación aparente son figuras similares que implican una aplicación de la
apariencia como fuente de obligaciones, aun cuando la figura de la representación aparente tiene un
espectro de cobertura más amplio.
Todo lo que haga el mandatario o representante por fuera o con extralimitación del poder conferido
le es inoponible al mandante o representado.
Además el Art. 1521 CC señala que hay objeto ilícito en la enajenación de:
1. Las cosas que no están en el comercio,
2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona. Derechos
personalísimos.
3. De las cosas embargadas por orden de un juez.
4. En todo contrato prohibido por las leyes.(art. 1523 CC)
4. LA CAUSA:
Artículo 1524 CC. No puede haber obligación sin una causa que sea real y lícita. Se entiende por
causa el motivo que induce a la celebración del acto o contrato. Causa ilícita la prohibida por la ley,
contraria a las buenas costumbres o al orden público.
La causa de la obligación responde a una pregunta: ¿por qué se debe? el por qué de la obligación.
Escuelas sobre la causa en el derecho francés:
- Escuela causalista clásica: Domat y Pothier fueron sus creadores. Intentaron sistematizar la teoría
de la causa, objetivando la causa. La causa siempre es la misma dependiendo del acto o contrato de
que se trate. Según estos autores:
- En los contratos bilaterales la obligación de una de las partes es la causa de la obligación
de la otra parte.
- En los contratos reales, la causa de la obligación es la entrega de la cosa.
- En los contratos a título gratuito la causa de la obligación del donante es el animus
donandi o intención de donar.
- Escuela del anticausalismo: Planiol fue su principal exponente. Propugnaban por prescindir de la
noción de causa, por considerarla inexacta e inútil. Además se confunde la causa con el objeto y el
consentimiento.
- Escuela del neocausalismo: Josserand y Capitant fueron sus principales exponentes. La causa es
subjetiva y está ligada a los móviles determinantes que llevan a una persona a contratar u obligarse,
por lo tanto es una noción variable. Además debe ser conocida por ambas partes.
Utilidad según la doctrina francesa: El neocausalismo sirve para saber si la causa es lícita. El
causualismo sirve para saber si la causa existe.
La causa en derecho colombiano: El Código Civil no se manifiesta específicamente como causalista
o neocausalista, aunque algunos artículos tienen visos de una u otra escuela:
Art. 1524 causalista
Art. 1609 CC causalista
Art. 104 C Co. Neocausalista
Su aplicación depende del operador jurídico que aplique la norma a un caso en específico.
5. AUSENCIA DE LESIÓN ENORME
LA LESIÓN ENORME
Se llama lesión enorme el grave perjuicio que sufre una de las partes en un acto o contrato oneroso a
causa de la desproporción o iniquidad de las prestaciones en el momento de la celebración de este.
Es una figura de reequilibrio (económico) en los actos o contratos.
No tiene un tratamiento sistemático u ordenado en el derecho civil colombiano. Está regulada de
manera dispersa en las normas civiles.
Es como una especie de salvavidas que el legislador ofrece al contratante que se sienta lesionado en
un acto o contrato.
El artículo 1948 del Código Civil, enuncia y muestra cómo quedan ambas posibilidades cuando hay
lesión. (Este artículo trata de la lesión en compraventa de bienes inmuebles).
El comprador y vendedor, dependiendo de cuál se sienta lesionado, puede completar el justo precio
(aumentado en una décima parte) o consentir en la rescisión.
6. CUMPLIMIENTO DE SOLEMNIDADES.
La regla general es el consensualismo, la excepción la exigencia de solemnidades o formas para el
perfeccionamiento de los actos o contratos (ad solemnitatem).
Clases de solemnidades o formalidades:
- Ad substantiam actus (ad solemnitatem) la que la ley establece como un requisito sine qua non, no
nace valido a la vida jurídica.
Utilidad de las formalidades: control de legalidad, publicidad.
- Ad probationem: Surge por voluntad de las partes, que quieren dejar prueba de la celebración y el
contenido del acto o contrato. Es una solemnidad para la prueba.
El consensualismo y las solemnidades generan tensión en el derecho privado en temas como la
promesa de contrato.
La falta del cumplimiento de los requisitos para la validez, la existencia, la eficacia o la publicidad
de los actos o contratos pueden generar un problema en su formación que deriva en la sanción al
mismo.
Existen varias manifestaciones de la sanción a los actos o contratos cuando no se cumplen esos
requisitos en su formación, estas son: a) La nulidad; b) La inexistencia; c) La inoponibilidad; d) La
ineficacia de pleno derecho.
A. Las nulidades.
Es la sanción que establece el legislador sobre un acto o contrato a consecuencia del no cumplimiento
de las condiciones legales en su formación.
La nulidad está ligada a los requisitos para la validez.
Art. 1740 CC
En el derecho colombiano las nulidades solamente las declara un juez. Nulidades de pleno derecho
no existen, debe ser declarada por un juez.
Una cosa es que el acto esté afectado de nulidad y otra que sea declarado nulo. El acto nulo es diferente
del acto viciado de nulidad. El primero es cuando el juez ya lo ha decretado y el segundo se da en el
intervalo en el que se celebró el contrato y al momento en que el juez lo decrete, pues mientras no se
haya declarado nulo se presume válido.
Hay nulidades sustanciales y procesales, nos estamos refiriendo a las primeras.
La Nulidad Relativa:
El artículo 1741 del Código Civil dice que cualquier otra clase de vicio genera nulidad relativa. La
nulidad relativa solo protege intereses de las partes.
Causales:
- La incapacidad relativa
- Los vicios del consentimiento
Titulares de la acción rescisoria por nulidad relativa:
Art. 1743 CC
Las partes, sus herederos o sus cesionarios (cesionarios: Aquellas personas en cuyo favor se hace una
cesión de derechos).
Tiempo de prescripción para demandar la nulidad relativa: 4 años
La anulabilidad en el Código de Comercio, así se denomina a la nulidad relativa en este estatuto.
Según el artículo 900 son causales:
- Vicios del consentimiento
- Incapacidad relativa
2. La prescripción: Tanto la nulidad relativa como absoluta pueden ser saneadas a través de la
figura de la prescripción extraordinaria.
En síntesis, la inoponibilidad no se limita a casos de falta de requisitos para la publicidad porque las
normas predican ese efecto en otros casos como los mencionados.
Excepciones:
Estipulación para otro: Art. 1506 CC
En un acto por medio del cual una persona llamada estipulante obtiene convencionalmente que otra
persona llamada promitente se obligue a dar, hacer o no hacer algo en favor de un tercero que se
designa como beneficiario de la prestación estipulada.
Tres partes_
Estipulante Promitente
Beneficiario
Otras excepciones a la relatividad de los actos jurídicos:
- La garantía del estatuto del consumidor
- La responsabilidad civil por productos defectuosos.
Son excepciones al principio de la relatividad porque se ven obligados los productores sin haber
participado en el contrato en ambos ámbitos.
Es una figura de reequilibrio contractual que a diferencia de la lesión enorme no se ubica en la etapa
inicial del contrato sino en la ejecución. Sólo se da en los contratos comerciales de tracto sucesivo
(aquellos en los que su ejecución se prolonga en el tiempo; ejemplo: arrendamiento). No aplica en los
contratos aleatorios ni en los de ejecución instantánea. Busca el reequilibrio o restablecimiento de la
ecuación económica del contrato.
Cuando en circunstancias extraordinarias, imprevistas o imprevisibles posteriores a la celebración de
un contrato comercial de tracto sucesivo alteren o agraven la prestación de futuro cumplimiento a
cargo de una de las partes en grado tal que se contemple excesivamente onerosa. El lesionado puede
acudir al juez para pedir la revisión del contrato por un presunto desequilibrio. El juez puede declarar
la terminación del contrato no hay la posibilidad de requilibrar.
Artículo 868 C Co.
Requiere los siguientes elementos:
- Circunstancias extraordinarias: que se salen de la esfera de los acontecimientos corrientes y
cotidianos.
- Imprevistas: es decir que no se previeron,
- Imprevisibles: es decir que no se podían prever.
- Que alteren o agraven la prestación de futuro cumplimiento de alguna de las partes, excesivamente
onerosa.
Consecuencia: pedir la revisión, si no se puede reajustar el juez puede decretar la terminación del
contrato.
Diferencia con la fuerza mayor, esta última se configura por eventos irresistibles. En imprevisión se
puede cumplir pero es excesivamente costoso.
Cláusula de hardship: es la cláusula que en contratos mercantiles internacionales busca prever
consecuencias en el contrato frente a eventos imprevistos o imprevisibles.
Los principios Unidroit, para los contratos mercantiles internacionales, también los reconocen. Art.
6.2.1.
No es fácil configurar la imprevisión, los jueces usualmente no la acogen pues tienden a respetar lo
pactado inicialmente en el contrato.
El Daño o perjuicio:
Se define genéricamente como la lesión a un interés protegido o legítimo. Es la lesión al patrimonio
o a intereses protegidos de naturaleza extrapatrimonial de una persona que es atribuida a otra u otras
personas.
Distinción entre daño y perjuicio: Se viene abriendo paso esta distinción según la cual el daño es la
consecuencia material del hecho generador de responsabilidad civil y el perjuicio es la manifestación
económica, cuantificable del daño.
Características del daño:
- Debe ser directo: la regla general es que sea una consecuencia directa de la inejecución de un
contrato o de la lesión a un interés legítimo
El perjuicio indirecto
- El daño debe ser cierto: Debe haber tenido una ocurrencia real. El perjuicio hipotético no se
indemniza.
La pérdida de oportunidad es indemnizable para la Corte Suprema de Justicia colombiana en la
medida que se pueda demostrar la probabilidad de haber tenido la oportunidad real de reportar un
provecho.
- Que el daño sea actual:
Los perjuicios futuros se pueden indemnizar si son ciertos.
Obdulio Velásquez (2009) señala como características del daño resarcible que sea cierto, personal (la
lesión a un derecho en cabeza de una persona) y antijurídico (contrario a derecho).
Recordemos que el principio que prima es la reparación integral del daño, la indemnización del daño
en todas sus manifestaciones. Igualmente se predica que no se puede indemnizar dos veces el mismo
daño y que la persona que sufre un daño debe evitar así mismo que este se aumente tomando las
medidas necesarias para tal fin.
La culpa:
Implica un reproche necesario a la conducta del individuo que causa el daño.
Planiol: incumplimiento o violación de un deber preexistente
Hermanos Mazeaud: error de conducta en que no habría incurrido una persona prudente y diligente
colocada en las mismas circunstancias. Este criterio no hace depender la culpa de una prohibición
preexistente.
Apreciación in concreto: se examina el elemento subjetivo, el estado de conciencia del individuo
Apreciación in abstracto: se mira el modelo de comportamiento, la persona prudente y diligente. Este
es el criterio vigente.
Puede ser considerado como un factor de atribución. Apreciación in concreto ¿qué sucedió? o
apreciación in abstracto ¿qué hubiera hecho una persona prudente y diligente en su lugar?
Recordemos la diferencia entra la culpa contractual y la extracontractual. La contractual es culpa
graduada (art. 63 CC) y la culpa extracontractual se mira como una sola culpa.
Tipos de culpa.
- Delictual.
- Cuasidelictual.
- Contractual.
Prueba de la culpa: aquella persona quien demanda es quien debe probar la culpa,
Le regla es quien demanda prueba la culpa. La excepción son los regímenes de RC con culpa presunta,
ej. La RC por el hecho de otro, la RC por el hecho de las cosas
1. Régimen general. Probar la culpa.
2. Culpa presunta. La ley presume la culpa del presunto autor y este de probar prudencia y diligencia
o se exonere a través de cada causa extraña.
Regímenes con culpa presunta:
- Responsabilidad civil por el hecho de otros.
- Responsabilidad civil por el hecho de las cosas inanimadas.
El nexo de causalidad:
La relación de causa a efecto que existe entre el hecho generador del daño y el daño mismo.
Teoría aceptada por la CSJ, la causalidad adecuada
La carga de la prueba y la carga dinámica de la prueba.
Teorías.
1. Equivalencia de condiciones.
2. Causalidad adecuada: es por medio de la cual se calcula cuál de las causas existentes fue la que
provocó el mayor daño.
Según esta teoría todos los hechos que concurrieron a la realización del resultado no tienen la misma
incidencia. Hay que buscar cuál de esos hechos tuvo la posibilidad de causar el daño, es decir el
comportamiento sin el cual el daño no se hubiera realizado.
Prueba de causalidad:
a. Quien demanda prueba.
b. Se deben apreciar por el juez indicios de causalidad. (la carga dinámica de la prueba puede operar)
Corresponde al régimen general consagrado en los artículos 2341, 2343 y 2344 CC.
Se responde no solamente por el daño causado por nosotros mismos, sino también por el causado por
las personas que legal o convencionalmente están bajo nuestra custodia y cuidado.
Consagrado en los artículos 2347 y 2349 del CC.
Se trata según el último inciso del artículo 2347 del CC de una responsabilidad civil subjetiva, con
culpa presunta, porque aunque pesa sobre ellos una presunción de culpa, pueden demostrar prudencia
y diligencia para exonerarse.
Casos:
1) Los padres son responsables solidariamente del hecho de los hijos menores que habiten en la
misma casa.
Los menores de 12 años no son civilmente responsables, responden sus padres.
Si el menor entre 12 y 18 años ocasiona daño a un tercero sus padres son solidariamente responsables
pero estos pueden demostrar prudencia y diligencia para exonerarse.
Según el art 2348 CC dice que estos responderán por las culpas o delitos causados por sus hijos
menores que provengan de la mala educación.
La doctrina y la jurisprudencia nos dicen que sobre los padres recae una doble obligación: a) En la
vigilancia; b) En la educación.
Cesa esa obligación cuando los hijos se emancipan.
2) El tutor o curador responde por el hecho de su pupilo.
3) Los directores de escuelas y colegios, se extiende a cualquier tipo de institución educativa.
Estos responden por el hecho de los estudiantes cuando estén bajo su cuidado, en horarios o
actividades escolares.
4) Los empleadores (personas naturales) responden solidariamente por el hecho de sus
empleados.
Noten que en estos casos quien por ley o convención tiene a otro bajo su cuidado responde
solidariamente, es decir que responden quien causó el daño y quien lo tiene bajo su cuidado.
3) La responsabilidad civil por el hecho de las cosas:
El Código Civil además nos dice que respondemos por el hecho de las cosas que tenemos bajo nuestro
cuidado. Por regla general es un régimen de responsabilidad subjetiva con culpa presunta.
Las cosas animadas:
Responsabilidad Civil por el hecho de los animales
- Daños causados animal fiero (art. 2354 CC)
Requisitos:
- Que el animal sea fiero.
- Que no reporte utilidad para la guarda del predio
Es el único caso de responsabilidad objetiva pura del Código Civil, porque afirma que el dueño del
animal no será oído, es decir que siempre será responsable.
El artículo 127 del Código Nacional de Policía establece la responsabilidad civil de los propietarios
o tenedores de perros de razas peligrosas.
- Animal doméstico (no fiero)
El dueño del animal es responsable de los daños causados por el mismo animal aún después de que
se haya soltado o extraviado.
Es un régimen con culpa presunta.
Cosas inanimadas:
Dos eventos:
- La RC por las cosas que se arrojan o caen de la parte superior de un edificio.
Artículo 2355 CC
El daño es imputable a todas las personas que habitan en la misma parte del edificio y la
indemnización se dividirá entre todas ellas, a menos que se pruebe que el hecho se debe a la culpa o
mala intención de una persona exclusivamente. En este caso no hay solidaridad si el daño es imputable
a varias personas.
- La RC por los daños que ocasiona la ruina de un edificio: (art. 2350 CC)
Se trata de casos en que una parte del edificio se desprende y ocasiona daño a alguien. Hay una
excepción a la solidaridad, responden los propietarios a razón de la cuota parte de dominio que tengan
sobre el bien.
Caso de McPherson v. Buick Motor, se deja a un lado el tema de privity y comienza a hablarse del
concepto de peligro inherente a la cosa, donde la carga de la prueba se invierte. En el caso Coca Cola
Bottling Co, por un problema debido a la explosión de una botella se le aplica una garantía a terceros y
se permite hacer demandas por vía extracontractual. Progresivamente en el derecho anglosajón se dio
una evolución jurisprudencial que permitió levantar la barrera de la responsabilidad contractual y crear
obligaciones a los productores bajo el marco de la responsabilidad objetiva.
Características:
- Responsabilidad objetiva: En este caso el consumidor del producto debe probar el defecto, el daño y
el nexo causal (puede invertirse este último de acuerdo con lo establecido en el CGP).
El nexo de causalidad debe ser probado por el demandante.
En Colombia por parte de la Corte Constitucional, que ésta es una responsabilidad de mercado y que es
diferente a la contractual y extracontractual.
- Inversión de la carga: Quien afirma el o los hechos o sostiene pretensión alguna, en algunos casos se
le puede trasladar a la otra parte la obligación de facilitar la prueba en base a la facilidad probatoria.
Requisitos:
1. Debe haber un daño: Afectación de la salud, los bienes o la integridad física del consumidor
(muerte o lesiones físicas).
2. Debe ser causado por un producto defectuoso: Se debe tener en cuenta la diferencia entre:
Producto defectuoso: Aquel bien que por un defecto pone en riesgo la salud del consumidor.
Clases de defectos:
A. Defecto de fabricación.
B. Defectos de diseño.
C. Defectos de información.
D. Defectos de embalaje o conservación.
Debemos distinguir:
Producto peligroso o nocivo: Aquel bien que por su naturaleza causa un daño (un arma o un
cigarrillo).
Causales de exoneración: Artículo 22 de la Ley 1480 de 2011.
Fuerza mayor o caso fortuito.
Culpa exclusiva del afectado
Hecho de un tercero.
El defecto es consecuencia del incumplimiento de normas imperativas en materia de rotulación,
elaborado y empaquetado.
4
Sentencia del 25 de abril de 2018, Sentencia del 14 de mayo de 2019, sentencia del 18 de octubre de 2020.
5
Sentencia del 5 de agosto de 2014 de la Sala de Casación Civil de la Corte Suprema de Justicia.
3. EL ENRIQUECIMIENTO SIN JUSTA CAUSA COMO FUENTE DE LAS
OBLIGACIONES
Antecedentes:
Roma: Pomponius “por derecho natural es de equidad que nadie pueda hacerse más rico con
detrimento o daño de otro”.
Concepto: Es un desplazamiento patrimonial entre dos patrimonios que se da correlativamente y de
manera injustificada.
Principio: Nadie puede enriquecerse sin justa causa a expensas de otro.
En Roma había dos tipos de acciones:
• Condictio: Enriquecimiento sin justa causa de naturaleza contractual.
• Actio in rem verso: Enriquecimiento sin justa causa en naturaleza extracontractual.
En los Códigos modernos quedaron aplicaciones prácticas del principio, los cuasicontratos.
Sin embargo con la consagración de los cuasicontratos no fue suficiente y los jueces franceses
tuvieron que acudir a figuras reforzadas, como la agencia oficiosa anormal para corregir
enriquecimientos sin causa. Finalmente la sentencia Boudier 15 de junio de 1892 reconoció el
principio en Francia.
La Corte Suprema de Justicia colombiana reconoció el principio en la década de 1930 (Corte de Oro).
El Código de comercio colombiano (1971) lo contempló expresamente en el artículo 831 que reza:
“Nadie podrá enriquecerse sin justa causa a expensas de otro.”
Condiciones:
1. Que haya un enriquecimiento.
• Positivo: Aumento del patrimonio.
• Negativo: Enriquecimiento por dejar de pagar o gastar algo que normalmente se debía haber
gastado y no se hizo porque otro patrimonio soportó ese gasto, según Emiliani “la falta de disminución
de un patrimonio que no se presenta porque lo soporta un patrimonio distinto”.
2. Que haya un empobrecimiento correlativo.
• Positivo: Disminución neto del patrimonio
• Negativo: Se presta un servicio a una persona de manera equívoca, sin ánimo de liberalidad.
3. Ausencia de causa justificativa.
• Causa: Titulo justificativo del desplazamiento patrimonial, las fuentes de las obligaciones,
por ejemplo un contrato.
4. No se debe contar con otro tipo de acción para poder ejercer esa actio in rem verso. Si se
contaba con otra acción y esta prescribió no procede la actio in rem verso.
El enriquecimiento cambiario: artículo 882 inciso 3 del Código de Comercio, es una aplicación
específica en materia de títulos valores. “Si el acreedor deja caducar o prescribir el instrumento, la
obligación originaria o fundamental se extinguirá así mismo; no obstante, tendrá acción contra quien
se haya enriquecido sin causa a consecuencia de la caducidad o prescripción. Esta acción prescribirá
en un año.”
Para preparar este tema sirvió de base el libro El enriquecimiento sin causa como fuente de
obligaciones de Raimundo Emiliani Román (1996).
4. LOS CUASICONTRATOS
Dice Tamayo Lombana que se deberían denominar actos lícitos capaces de engendrar obligaciones.
Los cuasicontratos no tienen un origen convencional.
Son tres los contemplados en el Código Civil colombiano:
- La agencia oficiosa o gestión de negocios ajenos:
Artículo 2304 Código Civil: “el que administra sin mandato los bienes de alguna persona, se obliga
para con esta, y la obliga en ciertos casos”
“Hay agencia oficiosa cuando un agente oficioso o gestor realiza un acto en interés de otra persona,
llamada dueño del negocio o interesado, en forma espontánea y sin haber recibido mandato”
Elementos:
- Ausencia de mandato
- Actuación espontánea y desinteresada del agente oficioso
- Creación de obligaciones para las partes.
Efectos:
Obligaciones del agente oficioso o gestor:
- Emplear en la gestión los cuidados de un buen padre de familia (art. 2306 CC)
- Continuar la gestión que haya comenzado hasta que el interesado pueda tomarla o encargarla a otro
(art. 2307 CC)
- En caso de fallecimiento del dueño del negocio continuar la gestión hasta que los herederos
dispongan (art. 2307 CC)
- Rendir cuentas al igual que el mandatario e indemnizar perjuicios si el negocio ha sido mal
administrado.
El plazo es un hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad o la extinción de una obligación.
Los plazos se determinan a través de fechas por regla general.
Clasificación de los plazos:
- Plazo determinado e indeterminado
Determinado es el que se sabe la época en que va a llegar.
Indeterminado es el que necesariamente ha de llegar y no se sabe cuándo (art. 1139 CC)
- Expreso y tácito
Expreso el que pactan las partes, el testador o la ley.
Tácito el que se presume, el indispensable para cumplirlo (art. 1551 CC)
- De acuerdo a su origen puede ser: convencional, legal y judicial
Convencional es el que estipulan las partes
Legal el que establece la ley
Judicial, establece el juez cuando la ley lo autorice, eventualmente lo autoriza para dar plazos
procesales pero no contractuales (art. 1551 CC)
- Plazo suspensivo y plazo extintivo
El suspensivo suspende el ejercicio de la obligación, no su nacimiento.
El plazo extintivo cuando se cumple le pone fin a la existencia de la obligación.
La extinción del plazo:
Tres causales de extinción:
a) Vencimiento del plazo: es la llegada de la época establecida para el cumplimiento de la
obligación
b) Caducidad del plazo: Por regla general el plazo se entiende establecido a favor del deudor.
El acreedor queda atado al plazo. No obstante, la ley le permite en ciertos casos al acreedor
la extinción anticipada del plazo, esto se llama la caducidad del plazo.
Artículo 1553 CC
1) Deudor en concurso de acreedores o liquidación obligatoria, o en notoria insolvencia.
2) Al deudor cuyas cauciones (garantías) se hayan extinguido o disminuido de valor por
culpa suya.
Figura contractual que permite la llegada anticipada del plazo, la cláusula aceleratoria
(Ley 45 de 1990 art 69).
c) La renuncia del plazo:
El deudor por regla general puede renunciar al plazo y pagar antes.
Artículo 1554 CC: “El deudor puede renunciar el plazo, a menos que el testador haya
dispuesto o las partes estipulado lo contrario, o que la anticipación del pago acarree al
acreedor un perjuicio que por medio del plazo se propuso manifiestamente evitar.”
En contratos de mutuo financiero, créditos hipotecarios (Ley 546 de 1999) y en créditos con
entidades financieras se permite el pago anticipado de la obligación sin penalidad o multa
alguna (Ley 1555 de 2012 y Sentencia C- 313 de 2013).
d) Obligaciones modales:
Artículo 1147 CC
“Si se asigna algo a alguna persona para que lo tenga por suyo, con la obligación de aplicarlo
a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicación
es un modo y no una condición suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende la
adquisición de la cosa asignada.”
El modo solamente aplica en materia testamentaria. Un pacto de esta naturaleza por acto entre
vivos es una condición resolutoria.
Efectos de la solidaridad entre los obligados solidarios cuando uno de ellos paga la obligación:
Hay que considerar tres eventos:
- Un codeudor solidario paga la obligación contraída en un exclusivo interés, los otros que no
aprovecharon no le deben nada.
- Un codeudor solidario paga totalmente la obligación contraída en provecho de todos Art.
1579 C.C. Se trata la obligación como conjunta entre ellos y el que pagó se subroga y puede pedirles
a los otros su cuota parte de lo pagado descontando la suya.
- Un codeudor solidario paga la totalidad de la obligación contraída en beneficio exclusivo de
otro de los obligados solidarios. Se subroga por la totalidad de lo pagado en contra de quien aprovecho
la obligación y si hay un tercer codeudor que no haya aprovechado este adquiere la calidad de fiador.
Art. 1579 C.C
La Teoría de los Riesgos: El riesgo es la posibilidad de pérdida o deterioro del cuerpo cierto cuya
entrega se debe a causa de un evento de fuerza mayor o caso fortuito.
¿Quién debe soportar la pérdida? Según el artículo 1607 del Código Civil el riesgo es a cargo del
acreedor. En una compraventa el comprador soporta la pérdida de la cosa cuya entrega se debe.
La teoría de los riesgos:
/_____________________/______________
Contrato Plazo entrega
Res perit domino: las cosas perecen para su dueño, es la regla general. Sin embargo el Código Civil
colombiano contiene una extraña excepción a la regla haciendo recaer el riesgo del cuerpo cierto en
cabeza del acreedor de la obligación de entrega, en una compraventa el comprador, pues este aun no
es el dueño y debe soportar la pérdida del bien quedando aún obligado frente al otro contratante. La
regla ha sido criticada por injusta y se acusó un mal trasplante del código civil francés, en el cual no
existe la teoría del título y el modo por parte de Andrés Bello. No obstante una teoría que defiende la
posición tomada en el código de Bello pregona que el mismo equilibró la regla dando al comprador
los frutos y apreciaciones de la cosa que le deben. El Código de Comercio contiene una postura más
razonable haciendo recaer el riesgo en el deudor, en una compraventa el vendedor, el dueño de la
cosa y en caso de ausencia de culpa declarando el contrato resuelto.
Civil: art. 1607 CC res perit creditoris perece para el acreedor.
Art. 929 C Co.- art. 930 C Co. El riesgo lo sufre el deudor.
OBLIGACIONES DE OBJETO MÚLTIPLE
Son obligaciones en las cuales se deben varias cosas, hay pluralidad de cosas debidas.
Se dividen en:
Facultativas: se debe algo determinado, pero se puede pagar con otra cosa 1562 y siguientes del CC.
En realidad se debe una cosa pero se concede la facultad de pagar con otra que pactan las partes desde
el momento en que nace la obligación. La segunda sirve como un modo de pago.
Alternativas: Artículo 1556 del Código Civil. Se deben varias cosas de tal manera que la ejecución
de una de ellas exonera del pago de la otra, para efectos del pago solo se debe una
Art. 1594 CC
Antes de la mora: solo se puede pedir cumplimiento
Una vez en mora, si las partes no han pactado en contrario, sólo se puede pedir la pena o la obligación
principal. Las partes pueden pactar que la exigibilidad de la cláusula penal no impide la exigencia del
cumplimiento de la obligación principal
Art. 1600 CC
No se puede pedir a la vez la pena y los perjuicios, a menos de haberse pactado expresamente que
son exigibles las dos. Sin embargo las partes pueden pactar que la cláusula penal y los perjuicios se
deban de manera independiente
(Fuente: Ospina Fernández)
Clases de intereses:
a) Según su origen:
Convencionales; pactado por las partes; con unos límites definidos que no trasgredan los derechos
y límites de usura. Tasa de usura es 1.5 veces el interés bancario corriente.
Legales: Son los dispuestos por la ley, por ejemplo el Código Civil dice que el interés moratorio
corresponde al 6% anual.
Corrientes: es el que se cobra en un mercado en un momento determinado, certificado por la
Superintendencia financiera. Se cobra cuando la ley lo estimare.
b) De acuerdo a la época en que se causan:
Remuneratorios o de plazo es el que se devenga durante el tiempo que medie entre el surgimiento
de la obligación y el plazo establecido para su cumplimiento:
Ejemplo: se pacta un préstamo con una tasa de interés xx % mensual hasta la fecha xxx- la suma
xxxx , lo quiere decir que esa remuneración que se pactó desde el inicio de la obligación hasta la
fecha que se pactó el como plazo para el pago constituye en un interés remuneratorio.
Moratorios: es un interés sancionatorio y cumple una función de indemnización de perjuicios, este
surge por la mora del deudor
Paralelo entre los intereses civiles y los intereses en materia comercial:
convencional
El corriente en materia civil se cobra cuando el código civil lo autorice, ej: artículos 513, 2171 y
2182 del CC.
Anatocismo: cobrar interés sobre intereses: La razón que fundamenta la prohibición inicial es la
necesidad de mantener una proporcionalidad entre capital e intereses, que el anatocismo rompería,
pudiéndose entrar en usura.
/_______________remuneratorio____//________interés moratorio____/
Pacto Plazo
Convencional Legal: 1 ½ veces el BC
En las obligaciones financieras se expresan otros tipos de obligación como son : el interés nominal,
el que se expresa en una tasa determinada por un periodo de tiempo; y el interés efectivo, el que
incluye el costo real del dinero en el tiempo con costos y gastos de operación (Bonivento Ocampo,
esquemas de derecho civil, derecho de las obligaciones Tirant Lo Blanch).
El artículo 886 del Código de Comercio permite en dos casos la capitalización de intereses: “Los
intereses pendientes no producirán intereses sino desde la fecha de la demanda judicial del acreedor,
o por acuerdo posterior al vencimiento, siempre que en uno y otro caso se trate de intereses debidos
con un año de anterioridad, por lo menos.”
Deudor cedido
Cambia el acreedor pero no el contenido de la obligación. Puede ser a título gratuito u oneroso.
Requisitos para la validez entre las partes (cedente y cesionario)
- Debe cumplir los requisitos del 1602 CC
- El cedente debe entregar el título al cesionario y hacer la nota de cesión. Entiéndase por título el
documento en que consta la obligación.
Ojo: los títulos valores (letras, cheques, pagarés, facturas, se ceden mediante endoso, el cual tiene una
reglas propias en el código de Comercio)
Requisitos frente al deudor cedido o terceros:
- La cesión debe ser notificada por el cesionario al deudor cedido. Será inoponible mientras no se
haga la notificación con exhibición del título (art. 1960 y 1961 CC).
SI no se ha hecho la notificación los acreedores del cedente pueden embargar el crédito (artículo 1963
CC).
La aceptación puede ser expresa o tácita (art. 1962 CC).
Responsabilidad del cedente: (art. 1965 CC) El que cede un crédito a título oneroso:
Se hace responsable de la existencia del crédito.
No se hace responsable de la solvencia del deudor.
La responsabilidad va hasta el monto del crédito.
Cabe plantearse una pregunta: ¿Puede el deudor ceder libremente su deuda? ¿Es decir ceder su calidad
de deudor a un tercero?
Crédito viene de confianza (credere).
La cesión de la deuda o asunción de la deuda no opera de manera libre, debe hacerse con el
beneplácito del acreedor.
Lo consagra como regla general para los contratos mercantiles de ejecución sucesiva y
excepcionalmente para los de ejecución instantánea cuando no han sido cumplidos en todo o en parte.
Consiste en que cualquiera de los contratantes puede hacerse sustituir por un tercero en la totalidad o
en parte de las relaciones derivadas del contrato. No hay necesidad de aceptación expresa del
contratante cedido, basta la notificación. Esta regla aplica si las partes no han pactado nada en
contrario (Artículo 887 del Código de Comercio).
Tiene ventajas frente a la circulación del contrato pero puede también afectar los intereses de las
partes. Esto pone de manifiesto que en materia mercantil las cláusulas relativas a la cesión son
necesarias, sobre todo en contratos de tracto sucesivo.
¿A qué se obliga el que cede un contrato?
Se obliga a responder de la existencia y validez del mismo y de sus garantías.
No se responde del cumplimiento por parte del otro contratante o garantes. (art. 890 c Co)
El contratante cedido puede al ser notificado manifestar la reserva de no liberar al cedente. (art 893
C Co.) Además la sustitución contractual debe hacerse de la misma forma en que se hizo el contrato
inicial.
Otras formas de cesión en materia mercantil:
Arrendamiento de local comercial, art. 523 Código de Comercio. La cesión del contrato (por el
arrendatario) será válida cuando la autorice el arrendador o cuando sea consecuencia de la enajenación
del establecimiento de comercio.
Artículo 528 C Co. Cesión con respecto a los acreedores del establecimiento de comercio en caso de
enajenación de este.
Estas dos formas de cesión en materia mercantil operan por virtud de la ley, no se necesita pactarlas.
c) Otras formas de cesión convencional de obligaciones:
- La cesión de derechos litigiosos (art. 1969 y ss CC)
¿Qué es un derecho litigioso? Son aquellos atados a una controversia judicial y que dependen del
resultado incierto de la litis. También definidos como un “acto jurídico por medio del cual el cedente
transfiere al cesionario sus derechos personales ciertos controvertidos en un juicio”. El derecho es
litigioso desde que se notifica judicialmente la demanda. La cesión es de carácter aleatoria.
- La cesión de derechos herenciales: (art. 1967 y 1968 CC): Es el acuerdo de voluntades por medio
del cual una persona cede a título oneroso a un tercero su derecho de herencia o legado.
Se pueden individualizar los bienes o no y dependiendo de esto puede ser conmutativa o aleatoria.
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES:
Se entienden como efectos de las obligaciones los derechos que la ley confiere al acreedor para exigir
del deudor el cumplimiento exacto, íntegro y oportuno de la obligación, cuando este no cumpla en
todo o en parte o esté en mora de cumplir.
Son tres clases de derechos:
1) Un derecho a la ejecución forzada de la obligación.
2) Un derecho a la indemnización de perjuicios.
3) Unos derechos auxiliares para dejar afecto el patrimonio del deudor al cumplimiento de la
obligación.
La acción de simulación.
La simulación: Simular en fingir total o parcialmente un acto o negocio jurídico. Las partes en un
acto o contrato se ponen de acuerdo para simular en todo o en parte el mismo. Mientras hacen público
el acto o contrato simulado existe un acuerdo secreto entre estas que contiene su verdadera voluntad
negocial, el código civil se refiere a este como las “contraescrituras privadas”. Puede haber dos clases
de simulación:
- Simulación absoluta: Las partes fingen un contrato sin que haya un verdadero contenido negocial,
en realidad no quieren que haya nada.
Simulación relativa: Las partes fingen uno de los elementos del contrato, esto es simulado en cuanto
a uno de sus elementos. Puede ser sobre la naturaleza del contrato, por ejemplo dicen que es
compraventa y es en realidad una donación; sobre un elemento del contrato, como cuando hacen
público un precio de una compraventa que no corresponde al real; o sobre la persona, cuando se
celebra un contrato por interpuesta persona, se dice que se celebra el contrato con Pedro pero en
realidad es María la destinataria de ese contrato.
Efectos entre las partes: las partes quedan atadas por su verdadera voluntad.
Efectos frente a terceros: frente a esta prima lo que se hace público. Lo secreto no produce efectos
frente a terceros (art. 1766 CC).
Acción de simulación: Tiene como finalidad sacar a flote la verdadera voluntad de las partes, ir ante
el juez para que desenmascare el verdadero acuerdo de las partes.
Titulares de la acción de simulación:
- Las partes contratantes.
- Los causahabientes de las partes, acreedores, herederos o legatarios.
Termino de prescripción de 10 años.
Cómo se prueba la simulación : La CSJ ha dicho que es a partir de pruebas indiciarias.
El Pago:
Pagar es cumplir la prestación debida que consiste en dar, hacer o no hacer.
Art. 1626 CC y ss
¿Por quién puede hacerse?
Se puede hacer por el deudor o por un tercero. Salvo que la obligación sea intuitu personae pues se
necesitaría autorización expresa del acreedor.
Cuando un tercero hace el pago podemos encontrar tres escenarios:
- Se paga con el consentimiento del deudor: Subrogación (1rt. 1668 CC)
- Se paga sin el conocimiento del deudor: agencia oficiosa
- Se paga contra la voluntad del deudor: solamente a quien paga le queda la posibilidad de pedirle al
acreedor satisfecho que los subrogue convencionalmente. (art. 1632 CC)
¿A quién debe hacerse el pago? Art 1634 CC
Debe hacerse al acreedor o la persona que este señale (pago por diputación)
Las personas que la ley o el juez autoricen a recibir por el acreedor.
Dación en pago:
“Consiste en la solución de la obligación con una prestación diferente a la debida, ejecutada por el
deudor o por un tercero” (Velásquez Gómez, estudios de obligaciones).
Es una convención entre acreedor y deudor por medio de la cual el acreedor consiente que le paguen
con una prestación diferente a la debida.
Requisitos:
- Animo de pagar: las partes acuerdan para pagar, con ánimo de extinguir la obligación.
- Consentimiento del acreedor y deudor (es convencional)
- Prestación diferente a la debida.
Para la Corte Suprema de Justicia es un modo autónomo de extinguir obligaciones. No está regulada
en el código, es atípica.
La prelación de créditos:
En materia de obligaciones existen créditos de mejor categoría que otros, ya que algunos pueden tener
privilegios o preferencias según la ley. Así en casos de concursos de acreedores o casos de liquidación
del patrimonio o insolvencia de personas naturales o jurídicas, en los cuales hay varios acreedores de
un solo deudor y se tiene que decidir a quién se le paga primero con el patrimonio del deudor, se tiene
que entrar a mirar el orden de prelación de los créditos. Estas normas las da el código civil, el cual
debe leerse conjuntamente para estos efectos con normas que regulan los procesos de insolvencia,
reorganización o liquidación de personas naturales y jurídicas.
PRELACIÓN DE CRÉDITOS
CRÉDITOS DE PRIMERA Los alimentos que se deben a Prelación:
CLASE menores (Ley 1098 de 2006 art. Se aplican en el orden de su
(Artículo 2495 CC) 134 y sentencia C 092 de 2002 enumeración.
Corte Constitucional).
Afectan todos los bienes
Los créditos laborales (salarios, embargables del deudor, incluso
sueldos y prestaciones sociales) los de segunda y tercera clase si no
hay otros bienes con qué pagar al
Las costas judiciales. acreedor.
CRÉDITOS DE SEGUNDA 1. El posadero sobre los efectos Afecta a los bienes (efectos) que
CLASE del deudor, introducidos por éste se encuentre en manos del
en la posada, mientras posadero u hotelero, del
permanezcan en ella, y hasta acarreador o de los dados en
concurrencia de lo que se deba por prenda. En este caso el acreedor
alojamiento, expensas y daños. puede afectar esos bienes para el
pago de la obligación, con
2. El acarreador o empresario de excepción del caso en que no
transportes sobre los efectos existan otros bienes para cubrir los
acarreados que tenga en su poder de primera clase.
o en el de sus agentes o
dependientes, hasta concurrencia
de lo que se deba por acarreo,
expensas y daños; con tal que
dichos efectos sean de la
propiedad del deudor. Se presume
que son de la propiedad del
deudor, los efectos introducidos
por él en la posada, o acarreados
de su cuenta.
CRÉDITOS DE QUINTA Comprende los créditos que no A esta clase entran todos los
CLASE tienen preferencia créditos que se llaman
“quirografarios”, aquellos que no
cuentan con una garantía o
preferencia que los respalden. Se
pagan sin consideración a su
fecha.
Los créditos con preferencia (2ª y
3ª clase) que no se cubran en su
totalidad, el saldo o remanente por
pagar pasa a la quinta clase.
- La novación:
Artículo 1687 CC: La novación es la sustitución de una nueva obligación a otra anterior la cual queda
por tanto extinguida. Es un acuerdo por el cual las partes de una obligación vigente que las une
convienen darla por extinta para crear otra sustancialmente diferente que la sustituye.
Requisitos:
- Existencia de una obligación destinada a extinguirse
- Creación de una nueva obligación destinada a reemplazar a la antigua
- Diferencia (sustancial) entre ambas obligaciones
- Intención de novar. Si las partes no tienen esa intención puede que se den otras figuras y que queden
vinculados por dos obligaciones coexistentes.
- Capacidad de las partes para novar
(Cubides Camacho, Obligaciones sexta edición)
Clases de novación:
- Por cambio de objeto de la obligación
- Por cambio de deudor o acreedor.
La novación y la dación en pago se diferencia fundamentalmente en que en esta última el cambio en
el objeto de la obligación se da con una finalidad de pago, de extinguir la obligación, por eso la dación
en pago es una convención netamente extintiva de obligaciones; mientras que en la novación la
intención es crear una nueva obligación que va a nacer con vocación a subsistir porque puede
someterse a plazos.
La compensación:
Se presenta cuando dos personas son deudoras una de otra, se compensan ambas deudas (artículo
1714 CC).
Opera por virtud de la ley siempre y cuando se reúnan los siguientes requisitos:
- Que ambas sean en dinero o cosas fungibles.
- Que ambas deudas sea liquidas.
- Que ambas obligaciones sean exigibles.
La confusión:
Se presenta cuando en una misma persona coinciden o concurren la calidad de deudor y acreedor al
mismo tiempo.
Artículo 1724 CC.
La remisión o condonación
Consiste en el perdón que hace el acreedor al deudor o deudores de la deuda.
Art. 1711 CC “La remisión o condonación de una deuda no tiene valor sino en cuanto al acreedor es
hábil para disponer de la cosa que es objeto de ella.”
Art. 1712 CC “La remisión que procede de mera liberalidad, está en todo sujeta a las reglas de la
donación entre vivos y necesita de insinuación en los casos en que la donación entre vivos la necesita.”
Puede ser expreso o tácito
La transacción:
Artículo 2469 CC.
“La transacción es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o
precaven un litigio eventual. No es transacción el acto que sólo consiste en la renuncia de un derecho
que no se disputa.”
Señala Cubides que “la transacción es un acto por medio del cual las partes, mediante concesiones
reciprocas, ponen fin a un litigio o previenen no que pueda surgir entre ellas”. Dado que se trata de
un arreglo, dice este autor, al lado de la extinción de obligaciones puede producirse la creación de
obligaciones.
El mutuo disenso:
Hay que distinguir entre el mutuo disenso, el mutuo disenso tácito y el mutuo incumplimiento en
contratos bilaterales.
El mutuo disenso expreso es el acuerdo o convención de las partes tendiente dejar sin efectos el
contrato celebrado.
El mutuo disenso tácito abandono reciproco que hacen los contratantes de sus obligaciones
contractuales, del cual se puede inferir que no quieren continuar con el contrato. La premisa es que
ambas partes en un contrato bilateral incumplen sus obligaciones. En este caso cualquiera de las partes
puede demandar pidiendo resolución por mutuo disenso tácito pero no tiene la posibilidad de pedir
perjuicios aplicando el artículo 1609 del código civil.
El mutuo incumplimiento en un contrato bilateral consiste en el incumplimiento de ambas partes del
cual no se puede inferir que haya la intención de deshacer el contrato, porque a pesar de ello una o
ambas partes de manera expresa o tácita mantienen la voluntad contractual, pero que deja en un limbo
o estancamiento la relación contractual.
La prescripción:
La prescripción es un modo de adquirir derechos y extinguir acciones (art. 2512 CC). Se coincide con
posiciones como la de Cubides Camacho que no la considera una forma de extinguir obligaciones
sino que esta recae sobre las acciones. Se podría afirmar que la obligación se extingue como civil
pero pasa al mundo de las obligaciones naturales en virtud de la prescripción, en concordancia con lo
contemplado en el artículo 1527 del código civil.
Para que opera la prescripción liberatoria se requieren varios requisitos:
- Inacción del acreedor
- Transcurso del tiempo
- Que la ley no impida la prescripción
La pérdida de la cosa debida:
La pérdida de la cosa debida es causal de extinción de la obligación cuando se produce por eventos
de fuerza mayor o caso fortuito. Si la cosa perece porque se destruye o porque deja de estar en el
comercio o desaparece, se extingue la obligación (art. 1729 CC). Si la cosa perece por culpa del
deudor o cuando este está en mora de entregar la cosa no se extingue la obligación, por el contrario
este queda obligado a responder ya no por la entrega de la cosa sino por su precio y la eventual
indemnización de perjuicios (art. 1731 CC).
Otras formas de extinguir obligaciones (ya estudiadas):
Finalmente no debe olvidarse que eventos como la declaratoria de nulidad, inexistencia o ineficacia;
o la resolución por incumplimiento de un contrato extinguen las obligaciones del mismo a
consecuencia de estas figuras que implican la aniquilación del contrato hacia el pasado, la mayoría
de veces, y hacia el futuro. La muerte del deudor en ciertos tipos de contratos intuito personae también
implica la extinción de las obligaciones adquiridas por este.