1.

EL DEPÓSITO Y EL SECUESTRO

1.1. NOCION Y NATURALEZA DEL DEPÓSITO

ARTICULO 838º (Noción).- El deposito es el contrato por el cual el

depositario recibe una cosa ajena, con la obligación de guardarla, custodiarla y
devolverla al depositante.

En conclusión el depósito es un contrato principal, real, unilateral o bilateral,

gratuito u oneroso, según los casos, por virtud del cual una persona entrega a otra
una cosa para que lo guarde y custodie, con la obligación de devolverla a la
primera, cuando esta la reclame.

Es real por que para que se forme una relación jurídica y nazca la obligación del
depositario, la cosa que es objeto debe serle entregada.

Es gratuito, aunque no esencialmente, pues no afecta a su naturaleza que puede

hacer retribuido, (art. 840º)

Es unilateral y bilateral, según la gratuidad u onerosidad. Cuando es retribuido es

bilateral desde su origen; cuando es gratuito es unilateral, porque el depositante
no tiene obligación ninguna al tiempo de celebrar el contrato, por más que
después resulten para las obligaciones de indemnizar los gastos ocasionados por
el depósito.

La obligación de custodiar, como elemento principal y característico de este

contrato, permanece, conforme a su finalidad y contenido propio verdaderamente
invariable en todas las modalidades que el contrato adopte. El deber de custodia,
propio del depositario, al que queda confiado el resultado de la restitución.

No existe deposito, cuando un objeto se trae a la casa de alguien, aun con el

consentimiento de esta persona, si explícita o implícitamente no sea obligado
asegurar su guarda y custodia, como puede ocurrir en los casos del obrero que
deja sus herramientas en la casa del patrono, visitante que deja su abrigo o el
bastón en el colgador o bastonera en la casa visitada. 1

1.2. FORMAS

Art. 839º (COSAS SUSCEPTIBLES DE DEPOSITO), puede ser objeto de

depósito las cosas muebles o inmuebles.

Los códigos de Argentina y México, lo regulaban para muebles o inmuebles como

en este art.

1.3. OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO

Art. 844º (Diligencia en la custodia)

En el depósito gratuito el depositario debe emplear en la custodia de la cosa

depositada la diligencia que pone en la guarda de las propias.

En los dos artículos examinado (844 y 845), mantiene los principios de la culpa
levis in

Concreto y de la culpa levis in abstracto, de los arts. de 1927-1928(Cód. Francés)

En el primer caso de primer artículo, no se espera del depositario para la cosa

depositada, más cuidados que los que acostumbran dispensar a las suyas
propias. Si el depositante, a pesar de ello, le entrega su confianza, tiene que
conformarse con la diligencia habitual de su depositario. En el caso de segundo
artículo y sus supuestos, el depositario debe conducirse con la prudencia normal
que la ley atribuye a todo buen padre de familia y su responsabilidad,
consiguientemente, se graduara con mayor rigor que en el supuesto el art. 844º.

Culpa levis, significa “culpa leve”. En materia de contratos, también se emplea

para referirse tanto a la culpa en la que no incurriría el buen padre de familia
(culpa levis in abstracto: criterio intermedio obtenido de un modelo abstracto),
como a la culpa en que incurriría un deudor por no tener en los negocios ajenos
1
Cfr. Guillén Morales Carlos. CODIGO CIVIL “concordado y anotado” TOMO I y II, Editorial “Don Bosco”
1977, pág. 924-954
las diligencias que pone en los asuntos propios (culpa levis 2 in concreto: Por
referencia al comportamiento personal del deudor).

Art 845 (Extensión de la diligencia)

El depositario empleará la diligencia de un buen padre de flia:

1) Si se ha ofrecido espontáneamente para recibir el depósito

2) Si el depósito se ha hecho también en su interés, sea por el uso del depósito,

sea por la retribución u otro motivo.

3) si se ha convenido expresamente en que se responderá por toda clase de

culpa.

Art 846 (depósito de encofre cerrado o paquete sellado)

El depositario no debe registrar las cosas depositadas, si lo han sido en cofre

cerrado o paquete sellado, salva autorización del depositante. Se presume culpa
del depositario en caso de fractura o forzamiento.

En regla del artículo, se refiere al depósito de cosas que el depositante 3 quiere

mantener en reserva y de cualquier modo que conste de la voluntad de este: caja
cerrada o paquetes lacrados u otro modo cualquiera determinado al fin de la
reserva, el depositario, debe respetar esa voluntad del deponente y abstenerse de
fisgonear .si abriese la caja cerrada o el paquete lacrado, cometerá, en rigor un
acto doloso e ilícito, cuyas consecuencias sería responsable. Puede calificarse el
hecho inclusive como delito (art 346 c.p.), porque el caso presentaría manifiesto
de abuso de confianza.

Art 849 (deterioro, perdida, aviso)

I. No corre a cargo del depositario los deterioros o pérdida de la cosa que

hayan sobrevenido sin culpa

2
www.Directorios Dr. Leyes.com
3
Comentarios del Dr. Carlos Morales Guillen (Código Civil Tomo I y II), 930
 II. Si el depositario por causa que no le es imputable se ve privado de la
cosa, queda liberado de restituirla; mas si hubiera recibido un precio o
compensación u otra cosa en su lugar, debe entregar lo recibido al
depositante, quien se sustituye en los derechos del depositario.
III. El depositario debe dar aviso inmediato al depositante acerca del hecho
que lo ha privado del tenencia, bajo sanción de resarcimiento del daño
en caso contrario

No responde el depositario por los deterioros de la cosa que se han

producido sin culpa, extremo que debe demostrar para exonerarse de
responsabilidad. Si la cosa perece sin culpa, solo está obligado a
devolver los accesorios que quedaren, por ejemplo las pieles de
animales, herraduras, etc., si la cosa depositada era un caballo que
hubiese muerto durante el depósito.
Siendo la perdida consecuencia de un caso de fuerza mayor,, como una
expropiación o requisición , por ejemplo, el depositario restituirá el precio
percibido, si no ha sido consignado directamente a nombre del
propietario, caso en el cual el depositario no tiene responsabilidad y el
depositante debe ocurrir donde corresponda para su cobro,
demostrando su carácter de propietario. La obligación de dar aviso al
depositante, en los casos previsto por el artículo, es elemental. Si no se
le hace, carga con la responsabilidad de resarcir los perjuicios que su
negligencia haya ocasionado al depositante 4 .
Esta forma de restitución o equivalente se presenta también en el caso
del artículo 855 cuando el heredero del depositario que ignoraba el
depósito, enajena o consume, de buena fe, la cosa depositada. Debe
restituir el precio recibido o subrogar el crédito en caso de enajenación y
en caso de haberla consumida, el precio de la cosa.
Jurisprudencia

4
Comentarios de Carlos Morales Guillen, 933
 “Quienes deben restituir o entregar las cosas que se les ha confiado, no
están obligados a hacerlo cuando ellas se han perdido por causa fortuita
o de fuerza mayor, esto es, sin culpa “(G.J Nº 1229 P. 9)
Art. 850 (Restitución y retiro de la cosa)
I. El depositario debe restituir la cosa al depositante, luego que este la
reclame, aun cuando el contrato fije un término, a menos que ese
término se hubiese convenido en interés del depositario, o que este
cuente con una orden de retención o una oposición judicial a la entrega;
o bien si, tratándose de arma, crea prudentemente que el depositante
pueda ir a cometer alguna falta o delito.
II. El depositario puede pedir en cualquier tiempo que el depositante retire
la cosa depositada, a menos que se hubiese convenido un término en
interés del depositante; pero aun en este caso, el juez puede conceder a
este un plazo prudencial para recibir la cosa.

Por la regla del artículo, el depositante puede poner fin al depósito

cuando lo desee, aun cuando se haya fijado un término en el contrato.
El precepto se funda, en la misma naturaleza del contrato de depósito
que reposa, fundamentalmente, en la confianza.
No se aviene a la naturaleza del contrato, la excepción relativa aquel
termino haya sido establecido en favor del depositario, salvo el supuesto
del deposito oneroso, implica una ganancia para el depositario de la cual
no debe ser privado intempestivamente, cuando el termino se estableció
en su favor.
Respecto de la suspensión de la entrega, debida a una orden de
retención o una oposición judicial, la primera razón del precepto
responde a la doctrina general de las obligaciones, examinadas en la
anotación al artículo 301, según el cual no será válido el pago hecho al
acreedor por el deudor, después de haberse ordenado judicialmente la
retención de la deuda, (en este caso, la cosa depositada).
La posición a la entrega puede no ser judicial en el caso II) del artículo
sgte 851. El depositario, puede descubrir de la cosa dada en depósito
fue sustraída y una de las formas de alcanzar ese descubrimiento es
que el propietario notifique sus pretensiones al depositario.
Prohibiéndole su restitución al depositante, mientras se aclare la
cuestión, caso en el cual el depositario no puede restituir la cosa sin
incurrir en responsabilidad, si no espera la aclaración del caso.
La última parte del párrafo I del artículo, no autoriza también al
depositario a no devolver la cosa depositada cuando prudentemente
juzgue el depositante ha d usarla en la comisión de un delito. Caso
puede tratarse de arma blanca o de fuego y el precepto está fundado en
el interés social de prevén la comisión de todo delito, prevención
atribuida a todos.
Según el parágrafo II del artículo, el depositario que tenga justos
motivos para no conservar el depósito, puede restituirlo aun antes del
término designado o consignarlo mediante intervención judicial. Si no ha
señalado el termino, es indudable que la obligación del depositario no
puede ser indefinida y se ha señalado el termino, así sea en favor del
depositante, es evidente que el carácter de confianza que
fundamentalmente informa las relaciones derivadas de depósito, hace
que el depositario no deba ser gravado innecesariamente cuando, por
razones de diversas índole que puede presentarse, la persistencia en el
deposito puede ocasionar perjuicios para el depositario.

Jurisprudencia
1. “el depositario está obligado a restituir la misma cosa depositada
“( G.J.Nº 328, P.3108)
2. “Los mandatos emanados de la ley o del juez, siendo
obligatorios constituyen fuerza mayor… la entrega del depósito
fue efectuada mucho antes de ser requerido en virtud de orden
del juez (lo que) constituye fuerza mayor “(G.J Nº 542, p.9).
 3. “ es necesario la prueba literal, e insuficiente por si sola la
testimonial ( art 928 del código abrg = al 1328) para demandar
que el depositario devuelva especies recibidas por el deposito
voluntario “ (G.J Nº 774 p.4)
4. “el deposito voluntario, que implica un acto de confianza debe
ser devuelta a petición del depositante, sin necesidad de termino
ni de incurrir en mora, según el art. 1302 (850)del c.c, no siendo
aplicable al caso 1258 (899) del mismo, que regula el contrato
del mutuo que es inconfundible con el deposito”(G.J Nº 1248, P.
53)
ART. 851 (A quien se le restituye el deposito)
I. El depositario debe restituir debe restituir el deposito al
propio depositario , o aquel a nombre de quien se hizo el
deposito a quien se haya sido indicado para recibirlo, no
pudiendo exigir para ello que el depositante pruebe ser el
depositario de la cosa depositada.
II. Sin embargo, si descubre que la cosa dada el depósito ha
sido substraída y sabe quién es el dueño, debe denunciar
el depósito a este, pero queda liberado si restituye la cosa
al depositante transcurrido 15 días de dicha denuncia, sin
que se le haya notificado oposición.

La restitución ha de hacerse a quien efectuó el depósito. Esa es la regla. Si el

depositante hace el deposito a su propio nombre, la restitución deba serla hecha
personalmente. Si se hizo a nombre de otra persona, esta es quien deba recibir el
depósito, sin que en ningún caso, el depositario pueda compelir al depositante o al
receptor de la cosa, a que demuestre su carácter de propietario de la cosa
depositaria. Tal precepto explícito del párrafo I es consecuencia obligada de la no
necesidad de que el depositante, sea precisamente, el dueño de la cosa, según la
noción del contrato (art. 338).
En el parágrafo II, es el complemento de esta doctrina y que impone al depositario
la obligación de dar aviso al verdadero propietario, cuando se sabe que la cosa
depositada es efecto de un hurto y conoce al dueño, quedando liberado si
restituye la cosa al depositante5.

Articulo 852 (muerte, incapacidad o ausencia del depositante; deposito por el

administrador).

El artículo es simple aplicación de las reglas generales del código , sobre los
supuestos que contiene y no implica ninguna norma específica que altere o
modifique las normas respecto de la capacidad y particularmente, en este caso del
artículo 8436.

Jurisprudencia

“la finalidad fue la que deposito dichos bienes muebles y su devolución debe
hacerse al legitimo representante de la persona que hizo el deposito en
observancia al artículo 1297 (852) del c.c. “(G.J. Nº 820, p. 50)

Art. 853 (pluralidad de depositantes y depositarios)

Esta clase de depósitos a nombre de dos o más personas, tienen la práctica de

gran aceptación:

1) Por la facilidad que supone situar en distintas personas la facultad de retirar

total o parcialmente la cosas depositadas
2) La facilidad que proporciona en caso de fallecimiento de algunos de los
depositantes, la posibilidad de disponer, sin tener que esperar los dilatados
trámites de la testamentaria o partición y que, en alguna medida, permite
eludir el impuesto sucesorio.7

Art 854 (Lugar de la restitución y gastos)

5
Comentarios de Carlos Morales Guillen (Pág. 936 y 937 del libro Código Civil)
6
Comentarios de Carlos Morales Guillen (Pág. 938 del libro Código Civil)
7
Comentarios de Carlos Morales Guillen (Pág. 938 del libro Código Civil)
 El artículo del párrafo I reitera el principio de la autonomía de la voluntad, al
reconocer a los contratantes la facultad de designar el lugar de la restitución de
la cosa. Con carácter supletorio, a falta de pacto, remite el artículo a la regla
general que para la determinación del lugar del cumplimiento de las
obligaciones, señala el art. 310.

Justifica el párrafo II porque que se presupone hecho generalmente en

beneficio del depositante, corresponde a este satisfacer los gastos de la
restitución que pueda implicar, inclusive gastos de traslados o transporte. 8

Art 855 (enajenación por el heredero del depositario)

Cabe observar que el artículo 1776 del código modelo, dice con más propiedad
que el heredero haya vendido la cosa ignorando que ella estaba en depósito,
condición necesaria para apreciar la buena fe 9 .

1.4. Obligaciones del depositante

Art 856 (reembolso, indemnización y pago al depositario)

La obligación del depositante al reembolsar al depositario por todos los gastos

y pérdidas que le ocasione la conservación y la restitución del depósito, supone
los gastos necesarios o prescriptos por el depositante (Planiol y Ripert)

La indemnización de las perdidas, es una obligación común a todos los

depositantes que nace no del contrato de depósito, si no de las reglas
generales sobre el enriquecimiento sin causa. (Planiol y Ripert).

Art. 857 (derecho de retención del depositario y acción del depositante)

Como garantía de abono de estos gastos y de la retribución, si el depósito es

oneroso, el depositario puede retener la cosa depositada hasta ser
debidamente satisfecho. Si los gastos deben ser previamente determinados, el

8
Comentarios de Carlos Morales Guillen (Pág. 939 del libro Código Civil)
9
Comentarios de Carlos Morales Guillen (Pág. 940 del libro Código Civil)
 depositante, mediante garantía suficiente, puede retirar la cosa con la
autorización judicial respectiva10.

1.5. Cesación del depósito

Art. 861 (casos en que cesa el deposito)

Todos los casos señalados por este artículo han sido considerados en mayor o
menor medida de las reglas de las secciones anteriores excepto el 3 y 4.
Respecto del 1, ha de entenderse que la enajenación pone al depósito, si la
cosa ha sido restituida a tiempo de la enajenación, sea enajenante, sea
adquiriente con orden de aquel para retirar la cosa. Tocando al punto 4,
excepto el supuesto de confusión, propiamente, la cual no hay ni hubo
depósito. Porque es nulo, al menos como tal deposito, el contrato en que la
cosa depositada sea propia del depositario, ya que el artículo 838, que da la
noción de este contrato, exige para la formación del concepto el depósito, que
el depositario reciba cosa ajena11.

10
Comentarios de Carlos Morales Guillen (Pág. 940 del libro Código Civil)
11
Cfr. ibíd., Guillen 943