1

BOLILLA 8: DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL

DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL

Promoción o facilitación de la corrupción de menores

ARTÍCULO CP: 125

BIEN JURÍDICO

El delito de corrupción de menores protege la intangibilidad o indemnidad sexual de los menores de 18 años, es
decir, el derecho que tienen los menores a un desarrollo de la sexualidad progresivo, a un trato sexual acorde a su
edad y libre de injerencias indebidas. Este delito afecta la integridad sexual en cuanto al “modo” de llevar a cabo
las prácticas sexuales. Por lo tanto, los menores de 18 años, al no haber alcanzado una plena madurez física,
psicológica y sexual, se los resguarda para que no sean sometidos a tratos sexuales anormales en sus modos de
realización, cuya práctica puede afectar el futuro desarrollo personal en el ámbito de la sexualidad del menor.

CORRUPCIÓN

¿Qué significa corrupción? Es la depravación de los modos en que se realiza la práctica sexual, por medio de acciones
con significancia sexual y aptitud para producir una alteración en la personalidad sexual de la víctima. Estas
acciones corruptoras que depravan el modo de llevar a cabo el acto sexual pueden ser:

1) Actos perversos: es un acto que en sí mismo es depravado (ej.: el sujeto que previo a eyacular, le exige al menor que tomara
su semen, diciéndole que era leche; o, el sujeto que accede carnalmente a su hija en varias oportunidades, e incluso tiene hijos con ella).

2) Actos prematuros: es el acto que se lleva a cabo antes del tiempo debida. Es una forma de corrupción
relacionada con la inmadurez de la víctima para llevar a cabo todo tipo de actividad sexual. (ej.: las prácticas sexuales
llevadas a cabo con niños de 5 y 6 años).

3) Actos excesivos: es un acto que implica una exageración de lujuria (ej.: un acto sexual es excesivo con un menor, por
ejemplo, cuando se involucra a este en conductas sexuales que se prolongan durante lapsos excesivamente extensos -seis, siete o más horas,
días o meses-).

ACCIÓN TÍPICA

La conducta consiste en promover o facilitar la corrupción de menores de 18 años.

a. Promover: significa hacer nacer en el menor la idea de corromperse. Promueve quien incita o lleva inicialmente
a la víctima hacia una actividad sexual deprava o la mantiene en el estado de corrupción. La conducta admite
tanto acciones de tipo material (sobre el cuerpo de la víctima) como intelectuales (ej.: consejos, exhibir al menor revistas,
fotos o videos obscenos, etc.).

La promoción de la corrupción es siempre activa, por lo tanto, no se puede promover la corrupción mediante
una omisión.

b. Facilitar: aquí la iniciativa parte de la víctima, en quien ya existe la idea de corromperse. Por lo que, facilitar
es hacer más fácil o posible la corrupción del menor. Es darle al menor los medios (ej.: revista, videos, aparatos, etc.)
aunque no sean indispensables; o, quitarle obstáculos para que continue su corrupción (ej.: sujeto que presta su
habitación para que los menores hagan actos de pederastia).

JUAN MANUEL OLIVA

 2

La facilitación admite la forma activa y omisiva -comisión por omisión- (ej.: padres que omiten las correcciones
indispensables, estando en conocimiento de las prácticas sexuales de sus hijos; o, el directos de un colegio, que está en conocimiento de la
prácticas sexuales aberrante que realizan los alumnos, no tomando las medidas necesarias para hacerlas cesar).

SUJETOS

 Sujeto activo: puede ser cualquier persona, tanto varón como mujer.
 Sujeto pasivo: puede serlo persona de uno u otro sexo, siempre que tenga menos de 18 años.

El consentimiento de la víctima es ineficaz para excluir el delito. El legislador presume iuris et de iure que
el menor de 18 años, debido a su falta de madurez física, psicológica y sexual, no pude comprender la
naturaleza, el significado y las consecuencias de los actos del sujeto activo, por ende, el consentimiento del
menor no es válido.

El menor ya corrompido también es sujeto pasivo, dado que el delito castiga también a quien facilita la
corrupción del menor, es decir, a quien colabora con la obra del menor ya depravado o a quien refuerza
(aumenta) ese estado de corrupción en el que ya se encuentra el menor.

CONSUMACIÓN

Es un delito de pura actividad -o inactividad, en el supuesto de comisión por omisión-, que se consuma con la
ejecución de actos idóneos para depravar la conducta sexual de un menor, sin que sea necesario que el menor
efectivamente se corrompa o vea facilitada su propia corrupción.

Se admite la tentativa, la cual se da en aquellos casos en los cuales el autor comenzó a ejecutar la acción de
promoción o facilitación de la corrupción y no la consuma por circunstancias ajenas a su voluntad (ej.: el sujeto que
comienza a mostrar un video obsceno, interrumpiendo su reproducción por el ingreso de otras personas al lugar ante de comenzar las escenas
obscenas).

TIPO SUBJETIVO

Es un delito doloso, el sujeto activo debe tener conciencia de que los actos que realiza sobre el menor son aptos
para promover la corrupción o facilitarla.

Agravantes
ARTÍCULO CP: 125 2do y último párr.

El delito de promoción o facilitación de la corrupción de menores se agrava:

1) Por la edad de la víctima (art. 125 2do párr.): cuando la víctima es menor de 13 años.

2) Por los medios utilizados por el autor para viciar el consentimiento de la víctima (art. 125 último párr.):

 Engaño: es una mentira tendiente a llevar a que la víctima caiga en un error.

 Violencia: energía física ejercida por el autor sobre la persona de la víctima, con la finalidad de vencer su
resistencia y poder llevar adelante el actos con lo que se está promoviendo su corrupción.

 Amenaza: anuncio de un mal futuro, grave, cierto, ilegítimo, determinado y dependiente de la voluntad del
autor, sobre la persona de la víctima o terceros. Son actos que tiene que tener la idoneidad y entidad
suficiente como para producir en el ánimo de la víctima un temor o miedo tal que logra vencer su resistencia
y la obliga a actuar, contra su voluntad, en la forma indicada por el autor.

 Abuso de autoridad: situaciones en las que una de las personas se encuentra en un plano de superioridad
respecto de otra, la cual le está subordinada o le debe obediencia, tanto en el ámbito público como privado.

JUAN MANUEL OLIVA

 3

La víctima debe encontrarse bajo las órdenes del autor del hecho. En estos supuestos, el sujeto activo se
aprovecha de esta relación de subordinación para lograr que la víctima se someta a la acción depravadora,
entonces, valiéndose de esa superioridad, chantajea a la víctima, amenazándola con sufrir males y de esta
lograr quebrar la voluntad, obteniendo un consentimiento viciado.

 Otro medio de intimidación o coerción: para doblegar la voluntad de la víctima.

3) Por el vínculo que media entre el autor y la víctima (art. 125 último párr.):

 Ascendiente: por consanguinidad, matrimonial o extramatrimonial, sin limitación de grado (padre, madre,
abuela, abuelo u otros).
 Cónyuge: son cónyuges aquellos que han contraído matrimonio legítimo y válido celebrado de acuerdo con
lo dispuesto por la leyes del país (art. 401 y ss. CCyC), no disuelto por divorcio.
 Hermano o hermana: sea matrimonial o extramatrimonial.
 Persona conviviente: quien vive con la víctima bajo el mismo techo (ej.: concubino de la madre que promueve la
corrupción de la hija de esta).

4) Por la existencia de ciertos deberes especiales (art. 125 último párr.):

 Tutor: tutor es el encargado de custodiar la persona y bienes del menor que todavía no ha alcanzado la
plena capacidad civil cuando no haya persona que ejerza la responsabilidad parental (art. 104 CCC).

 Persona encargada de la educación: es aquella persona que tiene a su cargo la tarea de enseñar, instruir,
educar, corregir, impartir lesiones, etc. a otra persona. Dicha relación puede surgir de la ley, de un acto
jurídico o de una situación de hecho. La relación puede ser permanente, transitoria o circunstancial (ej.:
profesor universitario, secundario, maestro de escuela, preceptor, maestro particular, etc.).

 Persona encargada de la guarda: es aquel que tiene a cargo el cuidado del sujeto pasivo, sea que la
relación provenga de un acto jurídico o de una situación de hecho. La relación puede ser permanente o
transitoria, pero nunca circunstancial (ej.: circunstancial sería el caso del amante de la madre de la víctima que lo cuida
mientras ella no está).

Delitos vinculados a la prostitución

BIEN JURÍDICO

En los delitos vinculados a la prostitución el bien jurídico protegido es la autodeterminación sexual de la persona
en cuanto a los motivos que tiene para tener sexo, que ya no es la búsqueda del placer, la atracción física, el deseo
de procrear o el amor, sino la satisfacción de un lucro propio o ajena.

CONCEPTO DE PROSTITUCIÓN

La prostitución es el trato sexual, promiscuo, habitual y por precio. Por lo tanto, se caracteriza por la:

a. Venalidad: la prestación sexual se debe llevar a cabo con el objeto de cumplir un fin de lucro propio o ajeno.
Es un trato sexual pactado por dinero u otros bienes susceptibles de apreciación económica.

b. Habitualidad: aquel trato sexual por dinero debe constituir un modo de vida, o sea, que la persona se
acostumbre y se dedique a practicarlo.

c. Promiscuidad: el trato sexual además de ser venal y habitual, para que se puede hablar de prostitución, debe
ser indeterminado, en cuanto a los sujetos a los que la persona se entrega sexualmente. Ello significa que se
debe tratar al menos de una prestación sexual con personas más o menos determinadas.

JUAN MANUEL OLIVA

 4

SISTEMAS LEGALES SOBRE LA PROSTITUCIÓN

En materia de prostitución y para resolver el problema social que ella plantea, existen tres sistemas:

1) Sistema prohibicionista: este sistema prohíbe totalmente la prostitución. Pretende el castigo de la

prostitución considerándola delito y aplicando una pena a las personas que la ejercen, quienes son consideradas
delincuentes.

2) Sistema reglamentarista: es el sistema más antiguo, no prohíbe la prostitución, considerándola un mal

necesario y, por ello, debe ser tolerada y reglamentada. Por lo tanto, el Estado reglamenta el ejercicio de la
prostitución, somete a inspecciones sanitarias las casas de tolerancia (toda casa o local donde se ejerza la prostitución o
se incite a ella, con carácter habitual y con libre acceso al público) y a las mujeres que trabajan en ellas, como así también,
cobra impuestos por su funcionamiento.

En nuestro país rigió este modelo hasta la sanción de la ley 12.331 de Profilaxis Antivenérea.

3) Sistema abolicionista: este sistema no persigue el castigo de la prostitución en sí misma, sino sólo de aquellos
hechos que surgen a su alrededor: proxenetismo, trata de personas, contagio venéreo, instigación a la
prostitución, etc. La prostitución es libre, no es delito, sino simplemente un hecho que la ley no castiga siempre
que no trascienda la esfera privada, no perjudique a terceros ni afecte el orden o la moral pública.

La ley 12.331 de Profilaxis Antivenérea (1936), impuso el sistema abolicionista y prohibió la instalación de
establecimientos de lugares donde se ejerza la prostitución o se incite a ella (art. 15) y se sanciona a quienes
los administren o sostengan (art. 17). Sin embargo, no se prohíbe el ejercicio de la prostitución.

Promoción o facilitación de la prostitución

ARTÍCULO CP: 125 bis

ACCIÓN TÍPICA

La conducta consiste en promover o facilitar la prostitución de una persona.

d. Promover: significa hacer nacer en la persona la idea de prostituirse. Es iniciar a la persona en prácticas
sexuales por dinero e incitarla a mantener contacto con terceros en las mismas condiciones.

e. Facilitar: aquí la iniciativa parte de la víctima, en quien ya existe la idea de prostituirse. Facilita quien ayuda
o contribuye a que una persona siga prostituyéndose. Es darle a la persona los medios o allanarle los obstáculos
para que continue su prostitución (ej.: quien cede una habitación o un lugar para que ejerza la prostitución o le proporciona clientes).

SUJETOS

 Sujeto activo: puede ser cualquier persona, tanto varón como mujer.
 Sujeto pasivo: puede serlo persona de uno u otro sexo, siempre se debe tratar de un mayor de 18 años, pues
si es menor de dicha edad corresponde aplicar la agravante del art. 126 último párr.

El consentimiento de la víctima a partir de la reforma efectuada por la ley 26.842 carece de relevancia, por
lo tanto, no excluye el delito.

CONSUMACIÓN

Es un delito de pura actividad -o inactividad, en el supuesto de comisión por omisión-, que se consuma con la
ejecución de actos idóneos para promover o facilitar la prostitución, sin que sea necesario que la persona
efectivamente se prostituya. Se admite la tentativa.

JUAN MANUEL OLIVA

 5

TIPO SUBJETIVO

Es un delito doloso, el sujeto activo debe tener conocimiento de que los actos que realiza sobre la persona son
aptos para promover o facilitar la prostitución y la voluntad de hacerlo.

Agravantes

ARTÍCULO CP: 126

El delito de promoción o facilitación de la prostitución se agrava:

1) Por los medios utilizados por el autor para viciar el consentimiento de la víctima (art. 126 inc. 1):

 Engaño, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidación o coerción, abuso de autoridad: ya
explicados en la figura de corrupción de menores.

 Abuso de una situación de vulnerabilidad: de acuerdo a las Reglas de Brasilia sobre el acceso a la justicia
de las personas en condición de vulnerabilidad, se consideran causas de vulnerabilidad: la edad, el género,
la discapacidad por algún padecimiento físico, psicológico o emocional, la pertenencia a alguna etnia
determinada, la pobreza, la falta de educación, etc. El autor debe conocer y abusar de esta situación de
vulnerabilidad de la víctima, es decir, aprovecharse de esa condición para llevar a cabo cualquiera de las
acciones descriptas en el tipo penal.

 Concesión o recepción de pagos o beneficios: se refiere al sujeto que entrega o admite dinero, otros
bienes susceptibles de apreciación económica o cualquier utilidad o provecho, con la finalidad de obtener
el consentimiento de una persona que tenga potestades o ascendencia sobre la víctima.

2) Por el vínculo que media entre el autor y la víctima (art. 126 inc. 2):

 Ascendiente, descendiente, cónyuge, afín en línea recta, colateral (cuñado, cuñada) o conviviente: ya
explicados en las agravantes de la corrupción menores y del abuso sexual.

3) Por la existencia de ciertos deberes especiales (art. 126 inc. 2):

 Tutor, curador, encargado de la educación de la guarda de la víctima: ya explicados en las agravantes de la

corrupción de menores y del abuso sexual.

4) Por la calidad del autor (art. 126 inc. 3):

 Autoridad o ministro de cualquier culto reconocido o no: ya explicados en las agravantes de la corrupción de menores
y del abuso sexual.

 Funcionario público: de acuerdo al art. 77 CP, el funcionario público es toda aquella persona que participa
accidental o permanentemente en el ejercicio de funciones públicas, sea por elección popular o por
nombramiento de autoridad competente.

 Miembro de una fuerza de seguridad, policial o penitenciaria: ya explicados en las agravantes de la corrupción de
menores y del abuso sexual.

5) Por la edad de la víctima (art. 126 último párr.): se agrava por la especial situación de indefensión de la
víctima, por su menor edad, que para que se configure la agravante debe tratarse de una persona menor de
18 años. Esta circunstancia le debe constar al sujeto activo.

JUAN MANUEL OLIVA

 6

Rufianería
ARTÍCULO CP: 127

ACCIÓN TÍPICA

La conducta típica consiste en explotar económicamente el ejercicio de la prostitución de una persona, o sea,
quien se aprovecha del dinero obtenido a partir del comercio sexual practica por una persona. Se refiere a obtener
una utilidad o de lucrar con el ejercicio de la prostitución de una persona.

No se requiere que al autor se “haga mantener” por una persona que ejerce la prostitución (como sí se requería en la
legislación penal anterior), es decir, que viva a expensas de quien se prostituye, de modo tal que esta proveyera del
dinero para todo tipo de gastos económicos para poder subsistir (comida, ropa, vivienda, etc.), como para los gastos
superfluos (diversión, vicios, etc.), incluso para el desarrollo de su vida intelectual (estudios, libros). El tipo penal sólo
requiere que se explote económicamente a quien se prostituye sacando provecho de esa actividad. Basta con que
el autor se apodere con toda o parte de la ganancia proveniente del ejercicio de la prostitución por parte de una
persona.

SUJETOS

 Sujeto activo: puede ser cualquier persona, tanto varón como mujer.
 Sujeto pasivo: puede serlo persona de uno u otro sexo, siempre se debe tratar de un mayor de 18 años, pues
si es menor de dicha edad corresponde aplicar la agravante del art. 127 último párr.

El consentimiento dado por la víctima para ejercer la prostitución y entregar parte de lo ganado, resulta
irrelevante. Ahora, si el autor obtiene un consentimiento viciado de la víctima a causa de los medios utilizados
para obtenerlo (amenaza, violencia, engaño, fraude, etc.), la figura de la rufianería se agrava de acuerdo a lo que
establece el art. 127 inc. 1 2do párr.

CONSUMACIÓN

Como el delito no requiere que el autor se haga mantener por una persona que ejerce la prostitución, el delito se
consuma con la primera percepción de ganancias.

Se admite la tentativa. El sujeto activo puede desplegar los medios típicos con el propósito de obtener ganancias
del ejercicio de la prostitución ajena, sin lograrlo por circunstancias ajenas a su voluntad.

TIPO SUBJETIVO

El tipo penal es doloso. Se exige el conocimiento de que se está explotando el ejercicio de la prostitución de una
o más personas, y la intención de realizar esos elementos desvalorizados por la norma.

Agravantes

ARTÍCULO CP: 127 2do párr.

La rufianería se agrava por las mismas circunstancias que se aumenta el injusto penal del delito de promoción y
facilitación de la prostitución.

Delitos vinculados a la pornografía infantil

BIEN JURÍDICO

Las figuras penales relacionadas a la pornografía infantil protegen la intangibilidad o indemnidad sexual del
menor de 18 años, o sea, su derecho a un desarrollo de la sexualidad progresivo y libre de injerencias indebidas.

JUAN MANUEL OLIVA

 7

El principal objetivo de la incriminación reside en reprimir la explotación de niños, niñas y adolescentes en la

producción de imágenes sexualmente explícitas (imágenes pornográficas). De esta manera, la ley protege a los menores
de 18 años para que no sean utilizados en producciones, publicaciones o espectáculos que, por su contenido sexual
explícito, puedan afectar el normal desarrollo psíquico y sexual de los menores.

PORNOGRAFÍA INFANTIL

El Protocolo relativo a la Venta de Niños, la Prostitución Infantil y la Utilización de los Niños en la

Pornografía, en su art. 2, nos dice que se entiende por pornografía infantil toda representación, por cualquier medio,
de un niño dedicado a actividades sexuales explícitas, reales o simuladas, o toda representación de las partes genitales
de un niño con fines predominantemente sexuales.

El concepto se refiere tanto a imágenes reales como simuladas. Son imágenes reales aquellas en donde se
representa “realmente” a un menor de 18 años dedicado a actividades sexuales explícita o de sus partes genitales.
La imágenes simuladas (ej.: una persona mayor de edad que simula ser menor de edad en un video pornográfico) no son receptadas
por el art. 128, por ende, no configuran ninguna de las figuras típicas de dicha norma.

Producción, financiamiento, ofrecimiento, comercialización, publicación, facilitación,

divulgación o distribución de representaciones de menores de 18 años dedicados a actividades
sexuales explícitas o de sus partes genitales con fines predominantemente sexuales
ARTÍCULO CP: 128 1er párr.

OBJETO MATERIAL DEL DELITO

El objeto materia del delito son representaciones, o sea, figuras o imágenes, tales como los dibujos, pinturas,
fotografías, retratos, películas, etc. de menores de 18 años, o sea, a personas que no han cumplido esa edad.

La figura se refiere a representaciones donde se exhiban:

 A menores de 18 años realizando actividades sexuales explícitas: esto ocurre cuando se muestra a dichos
menores practicando clara y determinadamente actos de trato sexual.

 Las partes genitales de menores de 18 años: se da cuando se muestran los órganos sexuales externos, o sea,
el pene, testículos, vulva, clítoris, etc. de estos menores. “Partes genitales”, son aquellas conforman el aparato
reproductor del ser humano, por ello se discute si la cola, el ano y los senos, por más que sean partes con
connotación sexual, puedan ingresar dentro de la descripción típica.

La representaciones en las que se muestran los genitales deben tener una finalidad predominantemente
sexual, o sea, un propósito preponderantemente relacionado con el trato sexual orientado a la obtención de
placer de la misma índole (ej.: no encuadraría dentro de este delito la imágenes de genitales de menores de 18 años que se encuentren
en un libro de medicina que tienen fines eminentemente educativos).

ACCIÓN TÍPICA

La conductas típicas son las de:

a. Producir: produce representaciones la persona que las fabrica, las hace o las crea por medio mecánicos o
electrónicos. La actividad comprende la reproducción o la reimpresión de la imagen, así como otros
comportamientos, tales como editar, filmar, retratar, dibujar, etc.

b. Financiar: financia quien aporta el dinero necesario para garantizar la realización de las representaciones
sexuales de menores.

c. Ofrecer: ofrece quien presenta y da voluntariamente a un tercero las representaciones sexuales de menores.

JUAN MANUEL OLIVA

 8

d. Comerciar: comercia quien pone el producto en el comercio, es decir, quien negocia con las representaciones
sexuales de menores, realizando una actividad de facilitación y promoción dentro del circuito comercial, con
ánimo de lucro, ya sea comprándolas, vendiéndolas o de alguna otra forma que implique una circulación de dinero
o bienes de naturaleza económica.

e. Publicar: publica quien hace difundir, hace conocer la representaciones a un número indeterminado de
personas. Como el tipo penal dice que el autor haga conocer esas representaciones por “cualquier medio”, no
sólo se refiere a un medio físico, sino que se incluiría también a quien las publica, subiéndolas y poniéndolas a
disposición en Internet.

f. Facilitar: facilita aquel que proporciona las representaciones o hace entrega de ellas a otra persona.

g. Divulgar: divulga quien extiende o pone al alcance del público las representaciones sexuales de menores.

h. Distribuir: distribuye quien entrega las representaciones, por sí o por terceros, a sus adquirentes o
destinatarios.

SUJETOS

 Sujeto activo: puede ser cualquier persona, tanto varón como mujer.
 Sujeto pasivo: puede serlo persona de uno u otro sexo, siempre que sea un menor de 18 años.

CONSUMACIÓN

El delito se consuma con la sola realización de las conductas típicas, sin necesidad que se produzca resultado
material alguno. Se admite la tentativa (ej.: cuando el sujeto comienza la ejecución del delito al indicar a los menores que se desvistan
y comiencen a tener relaciones sexuales para obtener sus imágenes mediante fotografía, pero no logra la consumación, con la creación de estas
imágenes, porque llega justo la policía).

TIPO SUBJETIVO

Es un delito doloso. El autor debe tener conocimiento del contenido de las figuras o imágenes a producir, financiar,
ofrecer, comerciar, etc. Basta con la mera representación de la edad de los menores.

Organización de espectáculos en vivo de representaciones sexuales explícitas en que participan

menores de 18 años
ARTÍCULO CP: 128 1er párr. parte final

OBJETO MATERIAL DEL DELITO

El objeto del delito son los espectáculos en vivo de representaciones sexuales explícitas, o sea, funciones
públicas celebradas en un teatro o en cualquier otro edificio o lugar donde se reúne la gente para presenciarlos,
en las que se exhibe en el escenario manifiesto o inequívocos actos de trato sexual donde participen menores de
18 años, es decir, personas que no han alcanzado esa edad.

ACCIÓN TÍPICA

La conducta consiste en organizar espectáculos en vivo en los que se exhiban escenas pornográficas realizadas
por menores de 18 años o en las que participen dichos menores.

La norma se refiere al organizador del espectáculo, es decir aquella persona que se encuentra a cargo de la
coordinación de todos los medios, ya sea personas, técnicos e infraestructura, para poder llevar a cabo el espectáculo.
Además, lo que se incrimina es la organización de un espectáculo en vivo, esto es, actuado directamente ante el
espectador y no la exhibición de un film, grabaciones, fotografías, etc. de escenas pornográficas en las que
participan menores de 18 años.

JUAN MANUEL OLIVA

 9

SUJETOS
 Sujeto activo: puede ser cualquier persona, tanto varón como mujer.
 Sujeto pasivo: puede serlo persona de uno u otro sexo, siempre que sea un menor de 18 años.

CONSUMACIÓN

Se consuma con la realización de la conducta típica, o sea, con la mera organización del espectáculo en vico en el
que participen menores independientemente de que el espectáculo se haya realizado o no.

TIPO SUBJETIVO

Es un delito doloso. El autor debe tener conocimiento del carácter sexualmente explícito de la actuación en la que
intervienen los menores. Basta con la mere representación de la edad de ellos.

Tenencia de representaciones de menores de 18 años dedicado a actividades sexuales explícitas o

de sus partes genitales con fines predominantemente sexuales
ARTÍCULO CP: 128 2do párr.

OBJETO MATERIAL DEL DELITO

El objeto del delito es el mismo que en la figura del art. 128 1er párr. (representaciones de menores de 18 años donde se
exhiben a estos realizando actividades sexuales explícitas o sus partes genitales con fine predominantemente sexuales).

ACCIÓN TÍPICA

La conducta consiste en tener bajo su poder, es decir, mantener bajo el ámbito de custodia del sujeto activo,
representaciones de menores de 18 años dedicados a actividades sexuales explícitas o de sus partes genitales con
fines predominantemente sexuales.

Al ser tipificada solo la tenencia bajo el propio poder del autor, no cometería el delito quien navega por página
web que contienen pornografía infantil, siempre que no se las difunda, divulgue, ofrezca, etc.

SUJETOS
 Sujeto activo: puede ser cualquier persona, tanto varón como mujer.
 Sujeto pasivo: puede serlo persona de uno u otro sexo, siempre que sea un menor de 18 años.

CONSUMACIÓN

Se consuma cuando comienza la tenencia. No se admite la tentativa.

TIPO SUBJETIVO

Es un delito doloso. El autor debe saber que tiene tales imágenes de abuso infantil en su poder, y la voluntad de
tenerlas.

Tenencia de representaciones de menores de 18 años dedicado a actividades sexuales explícitas o

de sus partes genitales con fines predominantemente sexuales, para su inequívoca distribución
o comercialización.
ARTÍCULO CP: 128 3er párr.

OBJETO MATERIAL DEL DELITO

JUAN MANUEL OLIVA

 10

El objeto del delito es el mismo que en la figura del art. 128 1er párr. (representaciones de menores de 18 años donde se
exhiben a estos realizando actividades sexuales explícitas o sus partes genitales con fine predominantemente sexuales).

ACCIÓN TÍPICA

La conducta consiste en tener bajo su poder, es decir, mantener bajo el ámbito de custodia del sujeto activo,
representaciones de menores de 18 años dedicados a actividades sexuales explícitas o de sus partes genitales con
fines predominantemente sexuales.

Al ser tipificada solo la tenencia bajo el propio poder del autor, no cometería el delito quien navega por página
web que contienen pornografía infantil, siempre que no se las difunda, divulgue, ofrezca, etc.

SUJETOS
 Sujeto activo: puede ser cualquier persona, tanto varón como mujer.
 Sujeto pasivo: puede serlo persona de uno u otro sexo, siempre que sea un menor de 18 años.

CONSUMACIÓN

Se consuma cuando comienza la tenencia. La distribución o comercialización no es necesario que se concreten, sólo
hace al agotamiento del delito y se deben tener en cuenta sólo a los fines de la ponderación de la pena.

No se admite la tentativa.

TIPO SUBJETIVO

Es un delito doloso. El autor debe saber que tiene tales imágenes de abuso infantil en su poder, y la voluntad de
tenerlas. Pero al tratarse de un delito de tendencia interna trascendente, mutilado en dos actos, requiere, además,
de un elemento subjetivo distinto del dolo que trasciende la mera posesión de representaciones de menores en
actividades sexuales explícitas, o de sus parte genitales, y está dado por la ultra-intencionalidad del autor: la
clara voluntad de distribuirlas o ponerlas en el comercio, sin que importe el medio utilizado para lograr tales
objetivos. Concretamente, alcanza con que, al momento de la tenencia, el autor tenga la intención de realizar más
tarde la distribución o comercialización de la representaciones.

Facilitación de acceso a espectáculos pornográficos y suministro de material pornográfico a

menores de 14 años
ARTÍCULO CP: 128 4to párr.

BIEN JURÍDICO

Esta figura protege la intangibilidad o indemnidad sexual del menor de 14 años, o sea, su derecho a un desarrollo
de la sexualidad progresivo y libre de injerencias indebidas. La ley presume que estos niños carecen de madurez
necesaria -en razón de su falta de desarrollo físico, psicológico y sexual- para contemplar espectáculos
pornográficos o material de esa índole, sin riesgos de afectar el desenvolvimiento de su personalidad.

OBJETO MATERIAL DEL DELITO

El objeto del delito es un:

 Espectáculo pornográfico: son funciones públicas celebradas en un teatro o en cualquier otro edificio o lugar
donde se reúne la gente para presenciarlos, en las que se exhibe cualquier representación sexual explícita en
escena, en vivo, en directo o por imágenes, de menores de 14 años, es decir, personas que no han alcanzado
esa edad.

JUAN MANUEL OLIVA

 11

 Material pornográfico: son representaciones gráficas, escritas o videográficas de actos susceptibles de

excitar o satisfacer instintos libidinosos.

ACCIÓN TÍPICA

Las acciones típicas consisten en facilitar el acceso a espectáculos pornográficos y en suministrar material
pornográfico.

a. Facilita el acceso a espectáculos pornográficos quien hace fácil o posible el ingreso del menor a los mismos,
ya sea no controlando su documento de identidad, o directamente permitiéndole la entrada por precio o en
forma gratuita, o allanándole los obstáculos materiales que dificultan o impiden el acceso (ej.: el sujeto activo distrae
la atención de quien entrega los tickets de entrada a un espectáculo pornográfico, con e fin de que el menor de 14 años acceda el mismo).

b. Suministra material pornográfico quien provee al menor de éste, para que lo lleve consigo o lo vea en el lugar.

SUJETOS

 Sujeto activo: puede ser cualquier persona, tanto varón como mujer.
 Sujeto pasivo: puede serlo persona de uno u otro sexo, siempre que sea un menor de 14 años.

CONSUMACIÓN

El delito se consuma con la facilitación del ingreso del menor al espectáculo pornográfico, aun sin que lo vea, o con
a entrega del material pornográfico, aunque este material se encuentre debidamente precintado. Carece de
relevancia típica si el suministro es a título oneroso o gratuito.

Se admite la tentativa (ej.: la persona que ha hecho entrega al menor de la entrada correspondiente para un espectáculo pornográfico,
pero quien controla los tickets en el ingreso pide el documento al menor y al verificarse la edad del menor, le impide la entrada).

TIPO SUBJETIVO

Es un delito doloso. El autor debe saber que se trata de un espectáculo pornográfico o de material de esa índole
y que se está facilitando el acceso o suministrándolo, respectivamente, a un menor de 14 años. Se admite el dolo
eventual.

Agravante común a todos los delitos vinculados a la pornografía infantil

ARTÍCULO CP: 128 último párr.

Las figuras del art. 128 de los párrafos primero al cuarto, se agravan si la persona es un menor de 13 años.
Aquí el legislador tiene en cuenta la especial vulnerabilidad del sujeto pasivo: debido a su corta edad, el menor se
ve expuesto a resultar afectado en el libre desarrollo de su sexualidad, en razón de la falta de pleno desarrollo
físico, psicológico y sexual.

Exhibiciones obscenas

ARTÍCULO CP: 129 1er párr.

BIEN JURÍDICO

La figura básica de exhibiciones obscenas (art. 129 1er párr.) y las exhibiciones obscenas a menores de 18 años
(art. 129 2do párr.) tutelan el derecho a la elaboración del propio plan de vida sexual.

JUAN MANUEL OLIVA

 12

El tipo agravado del art. 129 2do párr., protege la intangibilidad o indemnidad sexual de los menores de 13
años, es decir, su derecho al desarrollo progresivo de la sexualidad y libre de injerencias indebidas. Se protege a
estos frente a actos obscenos cuya visualización puede dañar el desarrollo de la personalidad de los menores.

OBJETO MATERIAL DEL DELITO

El objeto material del delito son actos de exhibiciones obscenas, esto se refiere a muestras impúdicas, torpes u
ofensivas al pudor, que pueden consistir en la exposición del cuerpo desnudo del autor, de sus partes sexuales (ej.:
mostrar el pene) o de acciones físicas que tengan significancia sexual (ej.: simular el coito en la vía pública, masturbarse a la vista
de un tercero, etc.). Por lo tanto, siempre se trata de hechos o actos obscenos, quedando excluidas la exhibiciones de
escritos, imágenes, objetos o palabras obscenas.

ACCIÓN TÍPICA

La conducta típica consiste en ejecutar o hacer ejecutar por otros actos de exhibiciones obscenas.

a. Ejecuta dichos actos quien los realiza por sí mismo.

b. Los hace ejecutar por otros, la persona que utiliza como instrumento a otro sujeto, que será quien va a
ejecutar el acto.

El delito castiga sólo aquel acto obsceno cuya exhibición está expuesta a que sea vista involuntariamente por
un tercero, es decir, cuando por características del lugar permiten o hacen posible que terceras personas
indeterminadas vean involuntariamente (sin que esa sea su voluntad, sin desearlo) la exhibición obscena, o cuando es
sorpresiva la mostración obscena a una persona determinada, convirtiéndolas en un objeto pasivo del goce sexual
del autor. Por lo tanto, no son punibles supuesto tales como, la exhibición del cuerpo desnudo, o partes de él, si se
trata de lugares donde tal exhibición es aceptada (ej.: playa nudista); o, si el tercero debe vencer algún obstáculo
para ver (ej.: trepar una medianera para ver un desnudo en sitio privado), porque en esas situaciones el tercero no actúa de
manera involuntaria, sino que se propuso ver y vio (ej.: elige entrar a una playa nudista y ver, elige trepar el muro para ver el denudo
del vecino).

El lugar donde se desarrollen las exhibiciones obscenas puede ser un sitio público (una plaza, en la calle, cines, bar etc.) o
un sitio privado (ej.: la persona que se desnuda y toca sus genitales mientras deja abierta la ventana de su habitación para que lo vean las
personas que pasan), pero siempre de manera tal que puedan ser vistas involuntariamente por terceros, de modo que
la publicidad del acto es un elemento típico, que si no existe no puede haber consumación.

SUJETOS

 Sujeto activo: puede ser cualquier persona, tanto varón como mujer.
 Sujeto pasivo: puede serlo cualquier persona de uno u otro sexo.

CONSUMACIÓN

Se consuma cuando el autor ejecuta o hace ejecutar a otro los actos de exhibiciones obscenas públicamente (de
tal forma que puedan ser vistas involuntariamente por terceros).

TIPO SUBJETIVO

El delito solo es imputable a título de dolo, debiendo el autor tener el conocimiento de que el acto es obsceno y
de que se encuentra expuesto a ser advertido involuntariamente por terceros, más la intención de mostrar la
obscenidad. Solo de admite dolo directo, no siendo posible el dolo eventual.

JUAN MANUEL OLIVA

 13

Agravante
ARTÍCULO CP: 129 2do párr.

El delito de exhibiciones obscenas se agrava en razón de la edad de la víctima:

a. Cuando es un menor de 18 años, pero mayor de 13 años, donde el aumento de la pena se justifica en la
vulnerabilidad que, por su edad y falta de madurez, tiene el sujeto pasivo cuyo derecho a la elaboración del
propio plan de vida sexual se ve afectado.

Para que se configure la agravante no debe existir consentimiento del menor víctima para observar el acto
obsceno.

b. Cuando es un menor de 13 años, constituyéndose una agravante por la situación de vulnerabilidad en la cual
se encuentra la víctima que, por su edad, tiene un acotado desarrollo de su personalidad.

Para que se configure la agravante es irrelevante el consentimiento del menor, siendo coherente con lo
dispuesto en el art. 119 1er párr. (abuso sexual simple).

Grooming

La ley 26.904 (2013) incorporó al Código Penal la figura del “cibercontacto sexual infantil”, también conocida
como child grooming o cibergrooming, la cual se caracteriza por:

— Ser un delito que tiene como sujeto pasivo exclusivamente a los niños.
— Comprender la nuevas modalidades que utilizan lo pedófilos para contactarse con menores de edad.
— Referirse a acciones previas, llevadas a cabo para socavar o minar psicológicamente a un niño, con la finalidad
de conseguir su control emocional para poder abusar sexualmente de ellos.
— El medio utilizado por el sujeto activo: las comunicaciones electrónicas (tecnologías de información y
comunicación, TIC).

BIEN JURÍDICO

El bien jurídico protegido es la integridad sexual en cuanto al normal desarrollo psico-biológico sexual de los
menores de 18 años, es decir, se protege la intangibilidad o indemnidad sexual, aquel derecho al desarrollo de la
sexualidad progresivo y libre de injerencias indebidas.

También se intenta proteger la libertad sexual de menores de edad, esto es, el derecho que tiene toda persona
que no ha cumplido 18 años de edad, de ejercer libremente su opción sexual (derecho de autodeterminación sexual).

ACCIÓN TÍPICA

La conducta típica consiste en contactar, o sea, tomar contacto, comunicarse, entablar una conexión personal con
un menor de 18 años, a través de medios específicos: comunicaciones electrónicas, telecomunicaciones o cualquier
otra tecnología de transmisión de datos, es decir, usando computadoras, celulares, tablets, etc. que permitan
enviar mensajes, mails, chatear, recibir o enviar fotos, etc.; o utilizando en dichos dispositivos aplicaciones como
WhatsApp, redes sociales como Instagram, Facebook, entre otras.

La conducta describe un acto preparatorio de la comisión de un delito contra la integridad sexual (abuso sexual,
estupro, pornografía infantil, exhibiciones obscenas, rapto, etc.). No se trata de un contacto directo o material, sino de un
contacto indirecto, a través de los medios señalados (un contacto virtual).

El autor generalmente tiende contactar a la víctima mediante diversos modos de acercamiento, tales como:

— Utilización de seudónimos, ingreso a foros, chats, entre otros.

JUAN MANUEL OLIVA

 14

— Comienza por ganarse la confianza del menor intentando generar una amistad.
— Obtiene datos personales o información íntima sobre el menor.
— Utiliza técnicas de seducción.
— Realiza envíos de fotografías pornográficas. A su vez, engaña para lograr la exhibición de imágenes del
menor desnudo o insinuando actividades sexuales, las que finalmente son enviadas al sujeto activo.
— Realiza chantajes para obtener más imágenes o finalmente tener un encuentro personal.

SUJETOS

 Sujeto activo: puede ser cualquier persona, tanto varón como mujer, con capacidad penal, es decir, una persona
mayor de 16 años. No se exige cualidades o características especiales. Es un delito común, de titularidad
indiferenciada.
 Sujeto pasivo: puede serlo cualquier persona de uno u otro sexo, menores de 18 años. En relación a la edad se
critica el parámetro utilizado por el legislador en esta figura, en comparación con otros delito del mismo título
(abuso sexual, suministro de material pornográfico, etc.). Se reprocha la falta de armonía en las distintas
figuras penales.

Por lo tanto, Buompadre efectúa la siguiente distinción: haciendo un análisis sistemático y coherente con os
delitos contra la integridad sexual (art. 119, entre otros), cualquier comunicación, con la finalidad aludida por la
norma, con menores de 13 años configura el delito, sin importar el consentimiento. En caso de que sean mayores
de 13 años, sólo se configura el delito si han sido contactados de manera sorpresiva o mediante engaño
(doblegando la voluntad).

CONSUMACIÓN

El hecho delictivo se consuma cuando el autor hace contacto con el menor, o sea, cuando logra entablar la
comunicación con el menor a través de medios electrónicos y con la finalidad de luego cometer un delito contra la
integridad sexual del menor de edad. En caso de que dicha intención del autor aparezca con posterioridad, recién
en ese momento queda consumado el delito.

No se requiere que el delito contra la integridad sexual se consume, porque en ese caso el delito consumado va a
absorber a la figura del grooming (ej.: si un sujeto se contacta vía Instagram con un menor logrando tener un encuentro en la casa de
aquel, donde termina violando al menor, el delito de grooming quedaría absorbido por la figura de abuso sexual con acceso carnal).

Por tratarse de un delito de pura actividad y de peligro abstracto, la tentativa no podría admitirse.

TIPO SUBJETIVO

Es un delito doloso, de dolo directo. El autor debe conocer la clase de contacto que está realizando, que dicho
contacto es con un menor de 18 años, y, además, tener la voluntad de ejecutarlo. Pero, por tratarse de un delito
de tendencia interna trascendente, mutilado en dos actos, exige para que se perfeccione el delito la concurrencia
de un elemento subjetivo distinto del dolo, con ello se refiere a una ultra-intencionalidad en el autor que acompaña
al dolo: el propósito de cometer un delito contra la integridad sexual del menor de edad. Basta con que, en el
momento del contacto, esté presente la intención de perpetrar más tarde un ataque contra la integridad sexual
del menor (abuso sexual de menores, corrupción de menores, prostitución de menores, explotación económica de la prostitución de menores
-rufianería-, tráfico de imágenes sexuales de menores, exhibiciones obscenas o sustracción o retención de personas con fines sexuales -rapto-).

El error inevitable acerca de la edad de la víctima (acerca de la minoridad) excluye el tipo. Por no haber figura
culposa, el error evitable también lleva a la atipicidad del comportamiento.

JUAN MANUEL OLIVA

 15

LA ACCIÓN PENAL EN LOS DELITOS SEXUALES

Ejercicio de la acción

De acuerdo a lo dispuesto en el art. 72 CP en los delitos de los arts. 119, 120 y 130 (abuso sexual simple, gravemente
ultrajante, con acceso carnal, estupro y rapto) el ejercicio de la acción penal es pública pero dependientes de instancia
privada, siempre que no resultare la muerte de la persona ofendida o sufra lesiones graves (art. 72 inc. 1ro), en
cuyo caso el ejercicio de la acción penal es público, es decir, en esos supuestos cualquier persona podrá denunciar
y así la Justicia, a través de sus dependencias va a estar obligada a investigar.

En los delitos previstos en los arts. 119, 120 y 130, que la acción penal dependa de instancia privada significa, de
acuerdo a lo que surge del art. 72 CP 2do párr., que el proceso penal sólo se puede iniciar si existe acusación
(querella) o denuncia del agraviado (víctima capaz y mayor de 18 años), de su tutor, guardador o representantes legales.
Pero puede procederse de oficio (es decir, por denuncia de un tercero o a requerimiento del Ministerio Publico Fiscal):

a. cuando el delito fuere cometido contra un menor de 18 años (art. 72 2do párr. inc. a);
b. cuando el delito se comete contra un menor que no tenga padres, tutor ni guardador (art. 72 2do párr. inc. c);
c. cuando el delito fuere cometido por unos de sus ascendientes, tutor o guardador (art. 72 2do párr. inc. c);
d. cuando el menor sea declarado incapaz (art. 72 2do párr. inc. a);
e. cuando existieren intereses contrapuestos entre algunos de sus representantes legales o de hecho y el menor, en este
último supuesto el Fiscal actúa de oficio cuando resultare más conveniente para el interés superior del menor (art. 72
2do párr. inc. c).

Por su lado, el art. 132 CP le otorga a la víctima (capaz y mayor de 18 años) la facultad de contar el asesoramiento:

 Instituciones oficiales: por ejemplo, las defensorías o asesorías de incapaces, los centros de protección a la familia y
al menor, los centros estatales de asistencia a la víctima, etc.
 Organismos privados o sin fines de lucro: por ejemplo, las organizaciones no gubernamentales dedicadas a la
protección o asistencia de las víctimas.

De esta manera se pretende ar una mayor protección de la persona y sus derechos.

En el delito de grooming el ejercicio de la acción penal es pública (art. 71 CP), pudiendo ser promovida de oficio
por el Ministerio Público Fiscal. Se entiende que es un delito de acción pública ya que no se ha incluido dentro del
art. 72 CP (delitos cuyas acciones son dependientes de instancia privada).

Prescripción de la acción

La ley 27.206 modificó el art. 67 CP estableciendo que en los delitos sexuales de los art. 119, 120, 125, 125
bis, 128, 129 -in fine-, 130 -2do y 3er párr., 145 bis y 145 ter, se suspende el curso de la prescripción de
la acción penal mientras la víctima sea menor de edad hasta que haya cumplido los 18 años y formule la denuncia o
ratifique la formulada por sus representantes. Entonces, una vez formulada o ratificada la denuncia, el curso de
la prescripción continúa, debiendo computarse el tiempo ya transcurrido. Si, por el contrario, hubiere ocurrido la
muerte del menor como consecuencia del delito sexual, la prescripción comienza su curso desde la medianoche
del día en que menor hubiera cumplido los 18 años. Si el delito sexual, en cambio, hubiera sido cometido en perjuicio
de una persona mayor de 18 años, el computo del plazo de la prescripción de la acción penal se rige por lo que
establece el art. 63 CP.

Reglas sobre participación criminal

El art. 133 CP agrava la pena de los partícipes secundarios en todos los delitos contra la integridad sexual,
quienes va a tener la misma pena que los autores. Su fundamento radica en el vínculo o en la relación especial que
los une con las víctimas, dos situaciones que por la confianza que inspiran a la víctima, merecen un mayor reproche.

JUAN MANUEL OLIVA

 16

Para el caso de los parientes, en suficiente la sola calidad de tales, es decir, la sola existencia del vínculo parental.
Por su lado, en el caso de una relación de dependencia, autoridad o poder, de confianza o encargo, es necesario
que se haya abusado de esa situación.

Los partícipes secundarios que cooperan en delitos sexuales se le agrava la pena cuando:

a. Son ascendientes y descendientes de la víctima, matrimoniales o extramatrimoniales, sin limitación de grados.

b. Son cónyuges de la víctima, es decir, cuando están unidos en matrimonio celebrado de acuerdo a la ley civil, que no haya
sido disuelto.
c. Son convivientes, esto es, aquellas personas que viven bajo un mismo techo.
d. Cuando son parientes afines en línea recta, sin limitación de grados.
e. Cuando son hermanos, bilaterales o unilaterales.
f. Cuando reviste la calidad de tutor o curador.
g. Cuando abusan de una relación de:
— Dependencia: situaciones en las que el cómplice se encuentra en una relación de preminencia respecto de la víctima
dentro del ámbito laboral.
— Autoridad: cuando la víctima, en virtud de la ley debe obediencia al cómplice.
— Poder: se da cuando la relación proviene de la ley o cuando el cómplice tiene, de hecho, dominio sobre la víctima.
— Confianza: cuando el estado (ej.: ser sacerdote) o profesión (ej.: preceptor) del cómplice tiene un vínculo personal con la
víctima sobre una base de fe o seguridad depositada por esta última en aquel.
— Encargo: cuando el cómplice se encuentra al cuidado de la víctima (ej.: relación niño-niñera, demente-cuidador).

JUAN MANUEL OLIVA