CARPETA : 17-2023-503

FISCAL : Dr. Javier Adrián Luque Salas

SUMILLA : PRESENTO RECURSO DE
ELEVACION

SEÑOR FISCAL DE LA PRIMERA FISCALIA PROVINCIAL PENAL

CORPORATIVA DE AREQUIPA DE CERRO COLORADO.

JOSE CENTNO COPARA con CAA 9467, abogado de

HIGIDIO PUMA ZAA, con domicilio ubicado en Urb.
Villa Gloria Mz. A, Lote 2, Dpto. 2, Cercado de Arequipa,
correo electrónico centenoyasesores@gmail.com y Telf.
956362618, en la investigación seguida en contra de
AYME EMMA RIEGA RIVEROS, por la presunta
comisión del delito de USURPACIÓN, ante usted me
presento y digo:

I. PETITORIO
Al amparo de lo dispuesto por el artículo 334° inciso 5 del Código Procesal
Penal, artículo 12° de la L.O.M.P. concordante con la Directiva N° 009-2012-
MP-FN y Sentencia del Tribunal Constitucional Exp. N° 02445-2011-PA/TC-
LAMBAYEQUE y dentro del término de ley, SOLICITO SE SIRVA USTED
ELEVAR LAS ACTUACIONES AL FISCAL SUPERIOR, en vista que no me
encuentro conforme con lo dispuesto mediante la Disposición De No
Formalización de la Investigacion Preparatoria de fecha 19 de enero del 2023
emitida por vuestro Despacho mediante la cual dispone en el punto
SEGUNDO: “(…)SEGUNDO: NO FORMALIZAR NI CONTINUAR CON LA
INVESTIGACION PREPARATORIA EN CONTRA DE AYME EMMA RIVEROS
RIEGA, POR LA PRESUNTA COMISIÓN DEL DELITO CONTRA EL PATRIMONIO
EN LA MODALIDAD DE USURPACION, TIPIFICADO EN EL ART. 202 DEL
CÓDIGO PENAL EN AGRAVIO DE HIGIDIO PUMA ZAA(...)”, a efecto de que el
FISCAL SUPERIOR EN GRADO declare fundado el pedido, en el
extremo que declara no procede a formalizar investigación
preparatoria en agravio de Higidio Puma Zaa, en contra de Ayme
Emma Riega, reformándola, se ordene la Formalización de la
investigación preparatoria por el delito de Usurpación en agravio de
Higidio Puma Zaa, en contra de Ayme Emma Riega y los que resulten
responsables, así también se DISPONGA la EXCLUSION FISCAL a
cargo del caso por otro Fiscal, SUBSIDIARIAMENTE DE NO
AMPARARSE LA REVOCATORIA solicito la NULIDAD de la disposición por
los defectos de restricción al derecho de defensa y motivación aparente, para
 tal efecto me amparo en los siguientes fundamentos:

II. ANTECEDENTES. –

Se tiene que conforme la intervención policial se tiene:

“(…) En la ciudad de arequipa distrito de cerro colorado siendo las 13.20 horas
del dia 14 de nov 2022, el suscrito encantados de servicio como operador de la
móvil pl-20956, por orden superior y solicitud de la señora ayme emma riega
riveros (42) arequipa, independiente, soltera con dni° 40743313 domiciliada en
pp jj villa san juan mz. f, lt. 4 cerro colorado, la misma que refiere que una
persona de sexo femenino ingreso a su domicilio por el domicilio de su vecina de
nombre verónica, la solicitante presento copias un acta de constatación de
posesión y un certificado, el suscrito constituido en el domicilio se observó una
vivienda de ladrillos y cemento, un portón de metal color negro, y con n° de
medido 206648, ingresando al domicilio se observó una persona de sexo
femenino la señora ventura ramos lidia isabel (54) apurímac, su casa,
conviviente, con dni n° 29594379, domiciliada en tiabaya, quien refiere ser la
dueña de dicho domicilio sin presentar ninguna documentación, así mismo el
suscrito constato que dentro del domicilio se observó un cuarto de bloquetas y
cemento con techo de calamina donde la solicitante refiere que vive su prima
daniela medina garcia, con sus dos menores hijos de 10 y 8 años, en icho cuarto
se observó una cama de madera con su colchón y frazadas sobrepuestas, así
como prendas de vestir sobre la cama y el suelo, ingresando a un segundo
ambiente de material de bloquetas con cemento y techo de calamina, donde la
solicitante refiere que vive con su hija de 17 años, ingresando al dormitorio donde
se observo una cama de madera con su colchón y frazadas sobrepuestas, un
televisor de 65 pulgadas sobre una mesa, un ropero de madera, y prenda de
vestir en el piso, el suscrito observo un cuarto pre fabricado donde se encuentra
la cocina la misma que se encontraba cerrada y no se habría con la llave, mirando
por la ventana se observó una mesa con utensilios de cocina, una cocina con un
balón de gas y un refrigerador, se invitó a la señora ventura ramos lidia isabel a
que nos acompañe a la comisaria pnp ciudad municipal, en donde presento los
siguientes documentos una invitación para conciliar de fecha 27oct2018 del
centro de conciliaciones extrajudicial soluciones seguras norte, un esquela de
designación de conciliador de fecha 27oct2018, un contrato de obra de asfaltado
de fecha 21 set2010, de la municipalidad distrital de cerro colorado, 02 dos
copias de recibo de la municipalidad distrital de cerro colorado por la descripción
de asfalto, seis fotocopias de recibo de seal con n° de contrato 206648, copias de
impuesto al patrimonio predial de los años 2014, 2015, 2016, 2017, 2018, cinco
copias de recibo de caja de la municipalidad distrital de cerro colorado por
descripción de mantenimiento parques y jardines, seguridad ciudadana de los
años 2014, 2015, 2016, 2017, 2018, una constancia de posesión nro. 4481-2015-
gidu-mdcc, de fecha 12sep2014, de la municipalidad distrital cerro colorado, una
constatación de posesión para la instalación de servicios básicos n° 1310-2018,
de fecha 10jun2018, por la municipalidad distrital de cerro colorado y una
consulta de predios urbanos de cofopri, así mismo la señora ayme emma riega
riveros (42) presento los siguientes documentos un acta de constatación de fecha
22mar2000 del jugado 295943790, de paz, un acta de constatación de fecha
13abr2010 del juzgado de paz de yura, un acta de verificación dista de ojos de
fecha 11ago2011, del juzgado de paz de cono norte, una certificación de fecha
16jun2022 de la notaria morote valenza, una constancia de posesión para la
facturación de servicios básicos n° 1887-2022 de (…)”

III. FUNDAMENTOS DE LA DISPOSICION DE ARCHIVO

En el Considerando Tercero despacho fiscal concluye de forma concreta

lo siguiente:

(…) por otro lado , en el extremo de los hechos señalados por la persona
de Higidio Puma Zaa, en relación a que no se podría abrir con una llave la
chapa de la puerta del inmueble submateria y que esta habría sido
cambiada por las personas que se encontraban en el interior del inmueble,
invocando la comisión del delito de usurpación, al respecto se debe indicar
que el delito de usurpación , en la modalidad de despojo, sanciona el
ingreso de manera violenta o mediante amenaza a un inmueble con la
finalidad de tomar posesión de este, situación que no se advierte, en el
caso concreto, téngase en cuenta que no se hace alusión al día ni la hora
en el cual se habría producido el ingreso a su inmueble, tanto mas si la
parte en su misma declaración a nivel policial ha expresado que tuvo que
salir de este inmueble donde vivía por motivos de trabajo.

En este sentido, al no contarse en ambos extremos con las denuncias

 presentadas por -la señora Ayme Emma Riega y el señor Higidio Puma
Zaa, con elementos que ayuden a presumir el accionar violento con la
finalidad de despojar o perturbar la posesión de un bien (…).

FUNDAMENTOS DE HECHO Y DERECHO

DE LOS HECHOS DENUNCIADOS

1. Mediante acta de intervención policial de fecha 14 noviembre del

2022, Ayme Emma Riega, denuncia la presunta usurpación por parte de
una persona de sexo femenino que fuera identificada dentro el inmueble
ubicado en Pueblo Joven Villa San Juan Mz F, Lote 4, distrito de Cerro Co-
lorado.

2. Mediante ACTA DE CONSTATACION POLICIAL DE FECHA 14 DE NO-

VIEMBRE DEL 2022, HIGIDIO PUMA ZAA, acompañado de su defen-
sa solicitan una constatación policial, debido a que cuando se constituye-
ron a su domicilio ubicado en Pueblo Joven Villa San Juan Mz F, Lote 4,
distrito de Cerro Colorado, constatándose que en dicho inmueble que la
llave no ingresaba y que estas fueron cambiadas por las personas que se
encontraban en el interior de dicho bien, en dicha diligencia se presentó
documentación pertinente que acreditaba la posesión de dicho predio.

Con fecha 24 de noviembre del 2022, se ha llevado a cabo la declaración

de HIGIDIO PUMA ZAA, quien a la pregunta 14° manifiesta lo siguiente:
(…) PREGUNTADO DIGA: ¿SI TIENE ALGO MAS QUE AGREGAR
QUITAR O MODIFICAR A SU PRESENTE DECLARACION?
--- Que deseo que se investiguen a las personas que han usurpado mi
predio ubicado en PP JJ Villa San Juan F-4 y leída la que fue mi declara-
ción.

DE LOS ELEMENTOS DE CONVICCION APORTADOS EN LA

INVESTIGACION FISCAL

1. Declaración de Ayme Emma Riveros Riega, de fecha 18 de noviembre del

2022, de la misma, donde da a conocer que ella es posesionaria del lote
Pueblo Joven Villa San Juan Mz F Lt. 4.

2. Así también se tiene la declaración del señor Higidio Puma Zaa, de fecha 24
de noviembre del año 2022, donde en la pregunta 14 señala que “deseo que
se investigue a las personas que han usurpado mi predio ubicado en villa
san juan f-4”
 3. El recibo de servicios SEAL numero de contrato 206648, a nombre del señor
Puma Zaa Higidio, apareciendo como dirección Pueblo Joven Villa San Juan,
Mz F, Lt, 4, de fecha agosto del 2016, por el monto de S/. 5.40.

4. El recibo de servicios SEAL numero de contrato 206648, a nombre del señor

Puma Zaa Higidio, apareciendo como dirección Pueblo Joven Villa San Juan,
Mz F, Lt, 4, de fecha febrero del 2022, por el monto de S/. 37.10.

5. Consulta de predios urbanos – COFOPRI, donde se advierte que la propie-

dad esta a nombre de Lidia Isabel Ventura Ramos, esposa de Higidio Puma
Zaa.

6. Constancia de posesión 4481-2014-GIDU-MDCC, la misma que es otorgada

por la gerencia de infraestructura y desarrollo urbano de la municipalidad de
cerro colorado, a favor de Higidio Puma Zaa identificado con DNI 29502908,
esto con fecha 12 de setiembre del 2014.

7. Constancia de posesión de instalación de servicios básicos, Nro. 1310-2018,

emitido por la gerencia de infraestructura y desarrollo urbano de la munici-
palidad de cerro colorado, con fecha 1 de junio del 2018

8. Constancia de contribuyente Nro. 02-2022, a favor de Higidio Puma Zaa de

fecha 21 de noviembre del 2022.

9. Constancia Nro. 011-2022-GAD-MDCC a favor de Higidio Puma Zaa, donde

se advierte el pago del impuesto predial, esto con fecha 21 de noviembre
del 2022.

10. Declaración jurada de autovaluo, periodo 2022 en folios 3.

11. Contrato de obra de asfaltado, de fecha 21 de setiembre del 2010, el

mismo que fue suscrito por el gerente de administración de la municipalidad
de Cerro Colorado y el señor Higidio Puma Zaa.

12. Registro de padrón de socios de la asociación pueblo joven villa san

juan, donde en el registro 82 aparece el señor Higidio Puma Zaa como po-
seedor del predio Villa San Juan Mz F, Lt 4.

13. Paneaux fotográfico a folios 4.

14. Copia del DNI de Ayme Emma Rivero Riega, donde aparece su domicilio
en Urb. Nueva Esperanza, Mz. D. Lt. 17, domicilio distinto al manifestado en
su declaración en sede policial.

15. El DNI del señor Higidio Puma Zaa 29502908 donde aparece su direc-
ción en Villa San Juan, Mz. F. Lt. 4

DE LA RESOLUCION DE AGRAVIOS
 Se aprecia de la presente disposición en considerando 3, página 6 de la
disposición venida en grado que el hecho denunciando lo subsume en el delito
de Usurpación en la modalidad de despojo, respecto de Higidio Puma Zaa, sin
embargo, como puede apreciarse de los hechos denunciados, Higidio Puma,
nunca menciono una situación de ingreso a su inmueble mediante violencia y/o
amenaza en contra de él, sino más bien, tal como se encuentra en su propia
declaración de Higidio Puma, este señala que estas personas ingresaron a su
inmueble rompiendo la chapa y de forma posterior fue cambiada la misma, dicha
situación ha sido advertida mediante constatación policial de fecha 14 de
noviembre del 2022.
De lo mencionado, es necesario manifestar que el delito de Usurpación no solo
se configura con la presencia de violencia contra las personas, pues dicho
supuesto normativo, establece en su contenido lo siguiente:

Art. 202° USURPACION

Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor
de cinco años:
1. El que, para apropiarse de todo o en parte de un inmueble, destruye
o altera los linderos del mismo.
2. El que, con violencia, amenaza, engaño o abuso de confianza, despo-
ja a otro, total o parcialmente, de la posesión o tenencia de un inmue-
ble o del ejercicio de un derecho real.
3. El que, con violencia o amenaza, turba la posesión de un inmueble.
4. El que, ilegítimamente, ingresa a un inmueble, mediante ac-
tos ocultos, en ausencia del poseedor o con precauciones para
asegurarse el desconocimiento de quienes tengan derecho a oponerse.
La violencia a la que se hace referencia en los numerales 2 y 3 se ejer-
ce tanto sobre las personas como sobre los bienes.

Bajo ese entendido, el fiscal a cargo del caso omitiendo una debida valoración de los
elementos puestos a consideración del mismo (ELEMENTOS DE CONVICCION), solo
se ha limitado a examinar el tipo penal desde una perspectiva restringida y vaga,
pues como se advierte de los hechos denunciados (ACTA DE CONSTATACION POLI-
CIAL- DECLARACION DE HIGIDIO PUMA), el agraviado HIGIDIO PUMA ZAA, mani-
festó que en su ausencia estas personas ingresaron a su inmueble cam-
biando las chapas.

Dichos hechos se encuentran perfectamente encajados en tipo penal 202° inciso 2 y

4 del Código Penal, empero, el despacho fiscal, considera que estos no se advierten
de tal modo.
Es menester también de manifestar que el transcurso de la investigación, se ha ad-
juntado documentación certificada que acredita una posesión previa por parte de Hi-
gidio Puma Zaa, tales como constancias de posesión, constancias de contratación de
servicios básicos, pagos realizados a dichas entidades entre otros.

Dichos documentales, no fueron puestas a valoración, esto con lo ya expresado

pues, con ello abona nuestra tesis que el bien materia de usurpación estuvo bajo la
conducción del señor Higidio Puma Zaa, maxime, que conforme puede advertirse de
la denuncia verbal interpuesta por la supuesta agraviada Ayme Emma Riega, al mo-
mento de realizar la denuncia manifestó contar con documentación que acreditada
su posesión, sin embargo, véase en el contenido de la carpeta Fiscal, no existe al
menos algún documento que acredite mínimamente lo alegado en denuncia verbal.

Así también, es necesario mencionar que el fiscal exige se precise hora y fecha de los
hechos, sin embargo, conforme ya se ha señalado, los hechos sucedieron en ausen-
cia del legitimo posesionario – propietario, maxime que esta no es una exigencia que
requiera el tipo penal.

Lo señalado precedentemente, se acredita una posesión previa, que en adelante

debió merituar una investigación preliminar, para efectos de acreditar si la posesión
previa fue ostentada por Higidio Puma Zaa, acreditar mediante un peritaje, si las
chapas fueron cambiadas, tomar declaraciones testimoniales para acreditar lo
alegado, realizar una inspección fiscal en el lugar de los hechos, requerir información
a la entidad Municipalidad de Cerro Colorado, requerir a la Entidad SEAL y otros para
que informen los trámites realizados por Higidio Puma, requerir la declaración del
presidente de la Asociación Pueblo Joven San Juan entre otras pertinentes.

Finalmente, es necesario manifestar que el Art 62° del Código Procesal Penal,
referente a la exclusión Fiscal, donde en su numeral 1 lo siguiente:

1 sin perjuicio de lo dispuesto en la Ley Orgánica del Ministerio

Público, el superior jerárquico de un fiscal, de oficio o a instancia
del afectado, podrá remplazarlo cuando no cumple
adecuadamente con sus funciones o incurre en
irregularidades. (…)

La ley Orgánica del Ministerio Publico señala lo siguiente en lo pertinente:

(…) Artículo 1.- El Ministerio Público es el organismo autónomo

del Estado que tiene como funciones principales la defensa
de la legalidad, los derechos ciudadanos y los intereses
públicos, la representación de la sociedad en juicio, para los
efectos de defender a la familia, a los menores e incapaces y el
interés social, así como para velar por la moral pública; la
persecución del delito y la reparación civil. También velará por la
 prevención del delito dentro de las limitaciones que resultan de
la presente ley y por la independencia de los órganos judiciales y
la recta administración de justicia y las demás que le señalan la
Constitución Política del Perú y el ordenamiento jurídico de la
Nación

Artículo 95 Atribuciones del fiscal provincial en lo Penal. -

1- Ejercitar la acción penal procedente cuando el Juez de la
causa pone en su conocimiento los indicios de un delito
perseguible de oficio cometido en la sustanciación de un
procedimiento civil.

Por su parte el Art 139 inciso 3 de la constitución Política del Perú, referente a los
principios de administración de Justicia, manifiesta la observancia al debido proceso y
a la tutela jurisdiccional efectiva.

Si bien, el debido proceso en su forma se extendería a manifestar la vulneración de

sendos derechos que le asiste a todo justiciable, no obstante, el debido proceso,
comprende desde su amplia perspectiva, la debida motivación de las
resoluciones judiciales, que, en el caso concreto, no se encuentra justificada,
pues a lo largo del desarrollo de agravios se ha podido evidenciar la transgresión al
principio de objetividad, este último, un deber intrínseco de la función Fiscal.

Ante ello, es necesario que el presente caso sea, atendido por un fiscal distinto, pues
se ha advertido de forma evidente las series deficiencias al momento de llevar una
investigación Fiscal.

Por los fundamentos antes expuesto SOLICITO se declare fundado el pedido, en el

extremo que declara no procede a formalizar investigación preparatoria en agravio
de Higidio Puma Zaa, en contra de Ayme Emma Riega, reformándola, se apertura,
investigación preliminar por el delito de Usurpación en agravio de Higidio Puma Zaa,
en contra de Ayme Emma Riega y los que resulten responsables, así también se
DISPONGA la EXCLUSION FISCAL a cargo del caso por otro Fiscal.

IV. FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA

Amparo la presente en lo dispuesto por:

1. Art. 12 de la L.O.M.P. concordante con la Directiva N°009-2012-MP-FN,
respecto si el Fiscal ante el que ha sido presentada no la estimase
procedente, se lo hará saber por escrito al denunciante, quien podrá
recurrir en queja ante el fiscal inmediato superior, dentro del plazo de
tres días de notificada la Resolución denegatoria, y Sentencia del
Tribunal Constitucional, Expediente N°02445-2011-PA/TC-LAMBAYEQUE
 donde se establece que el plazo para interponer el Requerimiento de
Elevación es de CINCO DÍAS.
2. Art. 139 inc.5 de la Constitución Política del Perú y el Art. 60 inc. 2 del
D. Leg. 957 respecto a la Motivación y especificidad de las decisiones
adoptadas.
3. Art. 09 y 11 de la L.O.M.P., el Art. IV del Título Preliminar del D. Leg.
957 y el Art. 60 inc. 1 del mismo cuerpo legal, referente a la titularidad
de la acción penal así como las funciones del mismo que es la de
defender la legalidad.
4. Art. 60 inc. 2 del D. Leg. 957 sobre la conducción de la investigación
fiscal.
5. Art. 61 inc. 2 del D. Leg. 957 sobre las atribuciones y obligaciones del
Ministerio Público.
6. Art. 337, Inc. 1. del D. Leg. 957 sobre la obligación Fiscal de realizar
diligencias de investigación.
7. Art. 2 inciso 6 del Nuevo Código Procesal Penal, sobre la aplicación de
la diligencia de acuerdo reparatorio.

V. AGRAVIO

La recurrida causa agravio puesto que se han inobservado presupuestos

referentes a la indebida valoración de elementos de convicción, así
también defectos motivación aparente.

POR LO EXPUESTO:
A usted señor Fiscal, sírvase brindar el trámite corres-
pondiente al presente escrito.

Arequipa, 21 de febrero del 2023