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EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
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EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
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347.05
C669 Morales, Saúl Ernesto
El ofrecimiento y valoración de la prueba en el código procesal
sv civil y mercantil salvadoreño / Saúl Ernesto Morales, --1a ed.--
San Salvador, El Salv. : Unidad Técnica Ejecutiva del Sector Justicia
(UTE), 2016
348 p. ; 24 cm.
ISBN: 978-99961-977-1-0
Web: www.ute.gob.sv
Twitter: @UTEjusticia
Facebook: Unidad Técnica Ejecutiva del Sector Justicia
Dic. 2017
Autor:
Dr. Saúl Ernesto Morales
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EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
ÍNDICE
INTRODUCCIÓN……………………..……………….....………………………………………………………………………… 13
PRIMERA SECCIÓN
TEORÍA DEL CASO EN EL PROCESO CIVIL Y MERCANTIL……………………………….............…………………..15
SEGUNDA SECCIÓN
ANÁLISIS DEL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA PRUEBA REGULADOS EN EL
CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL SALVADOREÑO…………………………………………………………..33
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Fundamentos Constitucionales de la Prueba ……………………………………………………………….....…….…35
Aspectos doctrinarios de la Teoría General de la Prueba …………………………………………………....……..37
Los Principios que instruyen la prueba ……………………………………………………………………………………40
Principio de la necesidad de la prueba y de la prohibición de aplicar el
conocimiento particular del juez sobre los hechos......................................…………………………………………42
Principio de eficacia jurídica y legal de la prueba ………………………………………………….........……………43
Principio de unidad de la prueba art. 319 CPCM …..........…………………………………………………………….43
Principio de la comunidad de la prueba ………………………………………………………………....……………….44
Principio del interés público en la función de la prueba ……………………………………………………......….44
Principio de la lealtad y probidad o veracidad de la prueba, Art. 13 CPCM….……………………………….45
Principio de la contradicción de la prueba art. 4 CPCM …………………………..………………………………..46
Principio de igualdad de oportunidad para la prueba .................…………………………………………………..47
Principio de la publicidad de la prueba, art.9, 169, 288 inc.1 ° aportación de documentos……...……47
Principio de la formalidad y legitimidad de la prueba…………….....................……………………………………48
Principio de preclusión de la prueba arts. 143, 144 y 145 CPCM………………………….....…………………..49
Principios de la inmediación y de la dirección del juez en la producción de la prueba arts.
10 y 14 CPCM………………………………………………………………………………………………………..………………50
Principio de la imparcialidad del juez en la dirección y la
apreciación de la prueba art. 13 y 14 CPCM ……………………………………………………………...................…52
Principio de la originalidad de la prueba …………………………………………………………………...............……53
Principio de concentración de la prueba art. 403 CPCM …………………………………..............………………54
Principio de la libertad de la prueba art. 330 CPCM ………….............................………………………………….55
Principio de la pertinencia y conducencia o idoneidad de la prueba art. 318 CPCM……………………..55
Principio de naturalidad o espontaneidad y licitud de la prueba y del respeto a la
persona humana arts. 2 inc. 3, 316, 330 inc. 2° CPCM……………………………………………………………....56
Principio de la obtención coactiva de los medios materiales de prueba …………………………...……..….57
Principio de la carga de la prueba y de la autorresponsabilidad
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EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
CAPÍTULO TERCERO
ACTIVIDAD PROBATORIA SECCIÓN PRIMERA NORMA GENERALES SOBRE LA PRUEBA…………...……61
El derecho de probar art. 312 CPCM…………………………………………………………...........................……….....61
Carga de la prueba art. 7 en relación con el art. 321 CPCM……………………..................……………………..62
La prueba para mejor proveer Art. 7 Inc. Ultimo en relación con el Art. 321 Inc. 1º CPCM………........63
Diferencias entre la prueba para mejor proveer entre el Derecho procesal penal y
el Derecho procesal civil y mercantil ……………………………………………………………..………………………..67
Objeto de prueba art. 313 CPCM ……………………………………………………………………………………....……73
Hechos afirmados (art. 313.1º CPCM 7 inc.1° CPCM) y controvertidos
(306, 309, 312, 313 N°1, 319, 354, 355 Inc. 2°, 402 Inc. 2° CPCM) ….....………………………………………75
Art. 313 N° 2 CPCM, la costumbre, siempre que las partes no se pongan de acuerdo
sobre su existencia o sobre su contenido …………………………………………………………….......………….…..76
Prueba del derecho extranjero, arts. 313 ord. 3º y 315 inc. 1º CPCM………………………………..…………77
Derecho extranjero como pretensión de las partes ………………………………………………….............………78
Cómo se aporta y se prueba el derecho extranjero en el proceso civil y mercantil……..................……78
Cómo se clasifican los instrumentos que plasman el derecho extranjero……………..............…….………80
Procedimiento para introducir prueba del derecho extranjero en el proceso
civil y mercantil salvadoreño……………………………………..………………………..……………………....…………..81
Aclaraciones para introducir prueba del derecho extranjero en un proceso civil y mercantil….....….81
Cómo debe interpretarse el derecho extranjero por el juez………………………………………...........…….….86
Interpretación de la ley e interpretación del contrato y la interpretación
del derecho extranjero ………………………………………………………………………………..………………………...87
7
Los métodos de interpretación de las normas jurídicas………………………………....………………….………..88
Reglas básicas para interpretar los contratos …………………………………………………………………………...92
Interpretación y aplicación del Derecho extranjero……………………………………………………………………93
Consideraciones para la Valoración del Derecho Extranjero, con relación a la
interpretación de las normas vigentes por el juez natural y en su caso la interpretación
de los contratos …………………………………………………………………………………………………....………….….....94
La excepción de prueba art. 314 CPCM …………………………………………………………..………………….……..95
Prueba del derecho, art. 315 CPCM ……………………………………………………………………………………..…104
Licitud de la prueba, arts. 2 inc. 3, 316 CPCM…………………………………………………………………………..105
Nulidad de la prueba art.232 literales b) y c) CPCM………………………………………....……………………….110
Proposición de Prueba art. 317 CPCM …………………………………………………………………………………....110
Pertinencia de la prueba, art. 318 CPCM ……………………………………………………………………………...…111
Utilidad de la prueba, art. 319 CPCM ……………………………………………………………………………..………116
Rechazo de la Prueba, art. 320 CPCM ………………………………………………………………..…………….……..118
Carga de la prueba y regla de juicio, art. 321 CPCM ………………………………………………………....……..122
Cadenas de Custodia de Prueba, art. 322 CPCM ………………………………………………………….…………..126
Aseguramiento de la Prueba, art. 323 CPCM ………………………………………………………….…………….....131
Procedencia del aseguramiento de la prueba, art. 324 CPCM ……………………………….....………….……134
Acreditación de Prueba Material o tangible, art. 325 CPCM…………………………………………...…………136
Procedencia del Anticipo de Prueba, art. 326 CPCM ……………………………………………………….….…….141
Prueba que puede anticiparse, art. 327 CPCM…………………………………………………………………..……..143
Solicitud de Anticipo a Prueba, art. 328 CPCM …………………….………………………………………..………..146
Procedimiento del Anticipo de Prueba, art. 329 CPCM …………………………………………………….....……147
CAPÍTULO CUARTO
MEDIOS PROBATORIOS......................................................................................................................................................151
Medios Probatorios, art. 330 CPCM……………………………………………………………………………….………..151
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Razón del conocimiento. Testigo de referencia, art. 357 CPCM……………………….……………………… 211
Proposición, art. 359 CPCM………………………………………………………………………………………….……….213
Presentación de testigos, art. 360 CPCM…………………………………………………………………………..……215
Número de declarantes, art. 361 CPCM………………………………………………………………………………….216
Obligaciones del testigo, art. 362 CPCM………………………………………………………….………………..…….216
Derechos del Testigo, art. 363 CPCM……………………………………………………………………………..………219
Identificación del Testigo, art. 364 CPCM……………………………………………………………………...………..221
Concurrencia de varios testigos, art. 365 CPCM……………………………………………………………………...223
Interrogatorio Directo, art. 366 CPCM……………………………………………………………………..….………….225
Contrainterrogatorio, art. 367 CPCM…………………………………………………………………………......………227
Admisión de preguntas y dinámica del Interrogatorio, art. 368 CPCM……….……………….………...….229
Interrogatorio Aclaratorio, art. 369 CPCM………………………………………………………….……………..……230
Exención del deber de responder del Abogado, art. 370 CPCM ……………………………….….…………….231
Exención del deber de responder del Médico, art. 371 CPCM …………………………………….....…………233
Otras exenciones del deber de declarar, art. 372 CPCM…………………………………………….……………..235
Declaración fuera de la sede del tribunal, art. 373 CPCM ……………………………..…..……………………..238
Efectos de la violación del privilegio, art. 374 CPCM …………………………………………......……………….241
Prueba pericial………………………………………………………………………………………………...……...………..242
Procedencia de la prueba pericial, art. 375 CPCM………………………………………………....…………242
Contenido del dictamen pericial, art. 376 CPCM………………………………………………………….……244
Perito de parte, art. 377 CPCM………………………………………………………………………………………...245
Acuerdo de partes, art. 378 CPCM …………………………………………………….…………………………….246
Anticipo de gastos, art. 379 CPCM …………………………………………………………………………...........247
Perito judicial, art. 380 CPCM……………………………………………………………….…………………………..249
Momento de proposición de prueba pericial judicial, art. 381 CPCM ..................................250
Puntos de la pericia, art. 382 CPCM………………………………………………………………....………………253
Capacidad para ser perito, art. 383 CPCM ……………………………………………………………………….255
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Objeciones a las conductas de las partes, art. 410 CPCM ………………………………………..307
SENTENCIA………………………………………………………………………………………………………………310
Motivación………………………………………………………………………………………………………………310
Requisitos de Contenido y Forma de la Sentencia. ………………………………………………….312
Congruencia……………………………………………………………………………………………………………314
VALORACIÓN DE LA PRUEBA …………………………………………………………………………………..315
SENTENCIA………………………………………………………………………………………………………………319
RECURSO DE REVOCATORIA…………………………………………………………………………………….322
Procedencia…………………………………………………………………………………………………………….322
Plazo y forma ………………………………………………………………………………………………………….323
Tramitación y decisión……………………………………………………………………………………………..324
Irrecurribilidad………………………………………………………………………………………………………...325
Revocatoria oral……………………………………………………………………………………………………….326
RECURSO DE APELACION………………………………………………………………………………….………327
Efecto suspensivo……………………………………………………………………………………….……………337
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EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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INTRODUCCIÓN
La presente investigación tiene como objeto de estudio “EL OFRECIMIENTO
Y VALORACIÓN DE LA PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESO CIVIL Y MERCANTIL
SALVADOREÑO”, auspiciada por la Unidad Técnica del Sector Justicia, con la
finalidad de proponer las reformas pertinentes para mejorar los procedimientos
para establecer los hechos alegados, utilizados por las partes y el juez en el proceso
civil y mercantil.
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De tal manera, esta investigación aborda con enfoque integral los temas básicos de
su objeto, considerando necesario dedicar un estudio especial a la teoría del caso
del proceso civil y mercantil, con el cual se sientan las bases para plantear los temas
esenciales del ofrecimiento, proposición, admisión y práctica de la prueba, que
siendo los momentos de la actividad probatoria de las partes, son el preámbulo de
la valoración de la prueba que formará la convicción judicial, con la cual el juez se
pronunciará en la sentencia sobre la estimación o desestimación de las pretensiones
debatidas en el proceso.
El autor.
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EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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PRIMERA SECCIÓN
TEORÍA DEL CASO EN EL
PROCESO CIVIL Y MERCANTIL
1. Sentido de la teoría del caso
en esta investigación
El concepto “teoría del caso” ha encontrado en nuestro ámbito jurídico nacional,
prioritariamente, sus aplicaciones dentro del proceso penal, constituyendo para el
sistema acusatorio una metodología para el análisis, la recopilación de prueba y
el planteamiento del caso, tanto en la etapa de investigación inicial de la fiscalía y
órgano policial, como en las distintas fases judiciales del proceso.
1 La oralidad es la expresión verbal básica del sistema de comunicación de los seres humanos, sin embargo, el sentido técnico
de la oralidad en el proceso judicial comprende, además, el aspecto adversativo surgido del derecho de defensa, en virtud
del cual las partes pueden contradecir los hechos, el derecho y los medios probatorios presentados en su contra, siendo por
este motivo la oralidad uno de los principios rectores de los sistemas procesales modernos de todas las materias, tal como
rige en el proceso civil y mercantil, según los arts. 4 y 8 CPCM.
2 Aunque no con la plenitud del proceso penal, los tribunales superiores civiles y mercantiles comienzan a referirse al marco
fáctico, marco jurídico, marco probatorio y pretensión como elementos de la teoría del caso integrados en la demanda; así
tenemos el ejemplo siguiente: “...Pues es en la demanda donde se fija la litis de parte del actor, y de la que el Juzgador debe
partir para resolver en forma favorable o desfavorable, todo ello en virtud del principio de congruencia, estimándose que
en el caso de marras, los hechos en que funda su demanda el actor se contraen a describir la terminación de una relación
contractual verbal con la Administración Pública, y de ello solicita el pago de las prestaciones que detalla en el petitorio de
la misma; resultando que la premisa enunciada por el actor no es una consecuencia de lo solicitado en la misma; es decir,
la teoría del caso sostenida en la demanda no trae como consecuencia el pago de emolumento alguno por lo que la
demanda es improponible. Verbigracia, los hechos que sustenta la demanda no son el sustrato fáctico del derecho de solicitar
pago alguno, razón por la cual se torna estéril hacer prevención alguna, y este Tribunal se ve compelido a emitir una resolución
de carácter especial declarando la patología que padece la demanda, la cual aún cuando se tramitara el proceso no podría
satisfacer la pretensión...” Cámara Tercera de lo Civil de la Primera Sección del Centro, San Salvador, Auto definitivo de las
15:30 hrs. del día 06/01/2012, Ref. 220-A-11.-subrayado y negrillas fuera del texto-. En esta línea también pueden verse la
Sentencia de las 10 hrs. del día 27/06/2013, con Ref. 126-DM-13-RR; y la Sentencia de las 10 hrs. del día 13/10/2011, con
Ref. 153-DPQCM-11, ambas emitidas por la misma Cámara. Como puede verificarse, en estas sentencias se maneja un marco
conceptual propio de la teoría del caso, con los mismos elementos del proceso penal.
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a través de la metodología de una adecuada teoría del caso podrían los abogados
litigantes preparar de mejor manera sus planteamiento ante el juez, y hacer una
mejor defensa y contradicción ante su contraparte; introduciendo los hechos para
fundamentar la pretensión y oposición, de acuerdo al lugar ocupado en el proceso,
ya sea como demandante, demandado o tercero, de conformidad al principio de
aportación del art. 7 CPCM.
3 De este enfoque académico como método de enseñanza de la teoría del caso, trata la opinión doctrinaria siguiente: “…El
problema de la “teoría del caso” se puede resumir en tres situaciones: la primera es que algunos académicos han confundido
la “teoría del caso”, propia del método del caso, con las técnicas de litigio para el proceso acusatorio. La segunda es que
algunos académicos han confundido “teoría del caso” con “alegato de apertura”. La tercera, y más preocupante, porque al
reducir el proceso acusatorio a teoría del caso, los académicos centran la “teoría del caso” –que es un método de enseñanza
para el litigio- en la etapa de juicio. HIDALGO MURILLO, José Daniel. (pag. -1). Es importante aclarar que este planteamiento
no se desecha, ni mucho menos, solo que en esta investigación la teoría del caso se destaca como una herramienta practica
para elaborar el plan de trabajo de las partes, y de guía de verificación de las pretensiones y de su acreditación.
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EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
La teoría del caso sirve para elaborar de forma metódica el plan de acción con el
cual el abogado litigante debe preparar su caso para presentarlo ante los tribunales,
y ante su contraparte, con el propósito de lograr una decisión judicial definitiva,
conveniente a los intereses de su representado, quien puede comparecer y actuar en
el proceso como demandante, demandado o tercero. Este plan de acción incluye la
estrategia para desarrollar los componentes fácticos, jurídicos y probatorios sobre
los cuales se fundamenta el caso, y además, contiene las líneas de respuesta contra
los planteamientos adversos de la contraparte, para lo cual se definen objetivos
concretos y se prevén soluciones jurídicas de incidentes provocados, que podrían
afectar las pretensiones y peticiones que se quieran alcanzar, es decir, se anticipa
a las eventualidades que podrían surgir en el proceso atendiendo al caso concreto.
Debido a ello el abordaje de este tema es importante para el análisis del ofrecimiento
y valoración de la prueba en el Código Procesal Civil y Mercantil salvadoreño,
siendo éste el objeto de estudio de la presente investigación, ya que la prueba es
el corazón de la teoría del caso, así como de todo proceso judicial; delimitando
dicha teoría los momentos procesales de ofrecimiento, admisión, producción y
valoración de la prueba, regulados en los arts. 7, 276 ords. 7º y 9º, 281, 292, 311,
317, 321, 402 al 410, 416, 418 y 428 CPCM; siendo la prueba el medio legal para
establecer en el proceso los hechos o excepciones debatidos por las partes, que
servirán para estimar o no sus pretensiones.
La teoría del caso desarrolla la idea esencial de la postura jurídica asumida por
las partes en el planteamiento de su caso, dando cuenta de la teoría legal y de los
medios de prueba para acreditar las alegaciones iniciales, por medio de pruebas
veraces, creíbles y coherentes para apoyar cada una de las proposiciones fácticas,
con las cuales se introducen al proceso los hechos de carácter jurídico que sirvan
para fundamentar la pretensión, ya sea identificándola, ya sea dirigiéndose a su
estimación, tal como lo prescribe el art. 91 inc. 1º CPCM.
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3. Regulación jurídica de los elementos de la
teoría del caso, integrados en las demandas de
los procesos prescritos en el Código Procesal
Civil y Mercantil
La teoría del caso está constituida por cuatro elementos, los cuales son: marco
fáctico, marco jurídico, marco probatorio y pretensión. Esta última no es
considerada por la doctrina como componente de esta teoría4. De la misma manera,
debe considerarse la situación de que la pretensión se estructura en los aspectos
factico, jurídico y probatorio, y además, se incorpora a esta investigación por estar
vinculada al principio de defensa y contradicción, art. 4 CPCM, al principio de
aportación, tanto de los hechos como de la prueba, arts. 7, 312 y 321 CPCM, a la
causa de pedir, Art. 91 y 94 CPCM, a los requisitos de la demanda, art. 276 ords. 6º
y 8º CPCM, a la sentencia y sus posibles impugnaciones, arts. 217 inc. 5º, 232, 510
y 523 ords. 10º, 11° y 12° CPCM.
En un primer momento debe destacarse que estos cuatro elementos de la teoría del
caso constituyen requisitos de admisibilidad de la demanda del proceso declarativo
común, ya que ésta debe contener un marco fáctico, un marco jurídico, un marco
probatorio y la pretensión. Estos requisitos aparecen regulados en el art. 276 CPCM,
prescribiendo en el ordinal 5º el marco fáctico, consistente en los hechos en que
el demandante funda su petición, enumerándolos y describiéndolos con claridad
y precisión, de tal manera que el demandado pueda preparar su contestación y
defensa.
El marco jurídico está prescrito en el ordinal 6º del art. 276 CPCM, según el cual en
la demanda deben plantearse los argumentos de derecho y las normas jurídicas que
sustenten su pretensión. El marco probatorio lo contiene los ordinales 7º y 9º de
dicha disposición, en virtud de los cuales junto a la demanda deben presentarse los
documentos para acreditar el cumplimiento de los presupuestos procesales, y para
fundamentar la pretensión, así como los informes periciales; y debe efectuarse el
ofrecimiento y determinación de la prueba. En cuanto a la pretensión, el ordinal 8º
del art. 276 CPCM, exige las peticiones que se formulen, indicándose el valor de lo
demandado; y cuando sean varias las pretensiones planteadas, se expresarán en la
petición con la separación debida, según el art. 276 inc. 3º CPCM.
4 Citar como clasifican la teoría del caso algunos tratadistas
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EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
Ahora bien, además de la demanda principal, estos cuatro elementos son también
requisitos de la reconvención o mutua petición, propuesta por el demandado de
manera separada a la contestación de la demanda, según el art. 285 CPCM, y es
entonces que aquél adquiere la condición de demandante, y como tal propone
un objeto procesal adicional a la demanda para debatirse en el mismo proceso,
fundamentando la pretensión en los motivos fácticos, jurídicos y probatorios de la
teoría aplicada a su caso.
De la misma manera, estos cuatro elementos son aplicables a la teoría del caso de
la demanda y solicitudes de los procesos especiales, por regirse éstos con arreglo
a lo previsto para el proceso abreviado, siendo esto así en la demanda ejecutiva
en virtud de los arts. 459 y 467 último inciso del CPCM; en la demanda posesoria,
según el art. 472 inc. 1º CPCM; en la demanda de inquilinato, de conformidad al
19
art. 478 inc. 1º CPCM; solicitud y demanda del proceso monitorio por deudas de
dinero, y para obligaciones de hacer, no hacer o dar, según los arts. 496 y 500 inc.
1º CPCM.
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EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
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En cuanto a la oportunidad procesal para introducir las afirmaciones fácticas de
los hechos, según el art. 91 inc. 2º CPCM, si fueran varios los hechos, las partes
deberán alegarlos o hacerlos valer en el periodo de alegaciones iniciales, que puedan
integrar la causa de pedir y que fueran conocidos al tiempo de presentarlos, sin
perjuicio del derecho de poner de manifiesto en la audiencia preparatoria cualquier
hecho relevante de nuevo conocimiento que pueda afectar la delimitación de la
pretensión o para la fijación de los términos del debate, siempre que tales hechos
hubieran ocurrido con posterioridad al momento en que se formularon las
alegaciones iniciales o, de haber acontecido antes, se hubiesen conocido por las
partes con posterioridad a dicho momento, de conformidad a los arts. 91 ult inc.
y 307 CPCM.
Con respecto a la narración de los hechos, el art. 276 ord. 5º CPCM, exige una
enumeración y descripción clara y precisa, de tal manera que el demandado pueda
preparar su contestación. Para algún sector de la doctrina esta exigencia no solo
responde a motivos de ilación lógica de los hechos para presentarlos de forma
ordenada, con la finalidad de procurar el derecho de defensa de la contraparte,
sino además de ello, el orden, precisión y claridad en la exposición de los hechos,
constituye una necesidad técnica de delimitación del objeto de prueba, y sobre
todo, por principio de congruencia, es con base a los hechos alegados en los
escritos iniciales, y las pruebas propuestas y practicadas, que el juez juzgara en la
sentencia la estimación o no de la pretensión, esto según los arts. 217 inc. 3º, 218
y 91 inc. 1º del CPCM 9.
8 Entre las dos afirmaciones contradictorias expuestas por cada una de las partes, el juez decide por aquella acreditada con la
mejor prueba, al respecto se hace la citación siguiente: “…, en el proceso, la verdad (o la falsedad) no se predica de los hechos
en tanto que acaecimientos de la realidad material, que, como tales, no llegan al mismo. En él se opera con enunciados de
los que aquéllos son objeto. Enunciados debidos a diversos sujetos que interaccionan entre sí y con otro sujeto, que es el
juez. Por lo que el desarrollo de la actividad probatoria acusa una carga inevitable de elementos difícilmente controlables,
que se filtran en los enunciados relativos a los hechos que concurren en el momento probatorio y en el de la decisión y su
motivación.” –IBAÑEZ Perfecto Andrés; Guia de trabajo para los textos de apoyo del curso: Valoración de la Prueba en el
Proceso Penal. Consejo Nacional de la Judicatura, 2003, pag. 127.
9 En este criterio se apoya en la opinión doctrinaria siguiente: “En lo que se refiere a los hechos…, la Ley establece que se
narraran de forma ordenada y clara con objeto de facilitar su admisión o negación por el demandado al contestar a la
demanda. La razón que da la Ley no es la única, pues es evidente que el orden y la claridad se exigen igualmente para que
el órgano judicial pueda delimitar, una vez efectuada las peticiones de las partes, cual va a ser el objeto de la prueba y,
sobre todo, concretar los hechos que hay que juzgar y sobre los que hay que basar la sentencia. El orden y la claridad en la
exposición contribuye, además, a favorecer el derecho de defensa del demandado, pues la oscuridad y, en menor medida,
el desorden propicia situaciones en las que el demandado puede no saber con exactitud de qué se tiene que defender y, en
consecuencia, cuál debe ser su posición procesal.” CORTES DOMÍNGUEZ, Valentín y otro, DERECHO PROCESAL CIVIL. Parte
General, 4ª edición, editorial tirant lo Blanch, Valencia, España, 2010, pag. 128.
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EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
Cabe mencionar que en la práctica forense en muchos casos las partes omiten
hechos haciendo oscuro o contradictorio algún punto esencial de sus alegaciones
iniciales, surgiendo la necesidad de que el juez pueda ordenar diligencias para
mejor proveer con el fin de esclarecerlos, según los arts. 7 inc. 3º y 321 inc. 1º
CPCM, y en la situación de que el resultado de dichas diligencias no concuerde
con lo planteado en la demanda o su contestación, se corre el riesgo de no poder
modificarse de llegar a estarse ante hechos que las partes debieron conocer y
plantear desde el inicio, en virtud del deber de alegarse o hacerlos valer en el
periodo de las alegaciones iniciales, establecido en el art. 91 inc. 3º CPCM, que
regula la prohibición de la mutatio libelli, referido a la inalterabilidad del objeto
procesal, regulada en el art. 94 inc. 3º CPCM10.
De esta manera el discurso del marco jurídico se caracteriza por plantear en forma
de enunciados jurídicos los hechos presentados como fundamentos de la pretensión
en el marco fáctico; enunciados construidos a partir del derecho sustantivo o
material alegado, haciéndose valer a través del procedimiento estipulado por el
derecho procesal para su aplicación11.
10 En cambio cuando se trata de aspectos de forma que no alteren o modifiquen sustancialmente la pretensión, en la fase
de saneamiento de los defectos procesales de la audiencia preparatoria, según el art. 292 CPCM, podrá el demandante
o reconviniente hacer las precisiones, aclaraciones y concreciones que estime oportunas en relación con la pretensión
deducida en la demanda o reconvención, de conformidad al art. 305 inc. 1º CPCM. De lo contrario, de no estar en este caso
de excepción, es decir, que los defectos no permitiesen determinar con claridad las pretensiones del demandante, el juez
dictara auto en el que se ponga fin al proceso, con archivo de las actuaciones, esto según el art. 304 inc. 2º CPCM, o bien, en
el peor de los casos de evidenciar los defectos la falta de presupuestos materiales o esenciales y otros semejantes, según el
art. 277 CPCM, podría el juez poner fin al proceso por improponibilidad sobrevenida, según el art. 127 CPCM.
11 En este punto debe considerarse que el juzgador aplica el derecho sustantivo a través del procedimiento regulado en el
derecho procesal, de tal manera que no cabe la aplicación aislada de una norma sustantiva o de una norma procesal, por
tanto, el litigante que tiene la carga de alegar los fundamentos jurídicos de su pretensión debe exponerlos a través de
enunciados jurídicos, que comprenden las normas sustantivas y procesales del caso, al respecto la teoría kelseniana plantea
lo siguiente: “…es usual distinguir: las normas del derecho de forma y las normas del derecho de fondo (o sustantivo, o
material). Como derecho de forma se denomina a las normas generales que regulan la organización y actuación de los
organismos judiciales…, como los llamados códigos de procedimientos civiles…Por derecho de fondo, material o sustantivo,
se entiende las normas generales que determinan el contenido de los actos judiciales…, llamadas directamente derecho
civil,…El derecho de fondo y de forma están inescindiblemente entrelazados. Sólo en su enlace orgánico configuran el
derecho regulador de su propia producción y aplicación. Todo enunciado jurídico que describa en forma completa a
este derecho tiene que contener tanto el elemento formal como el material.” KELSEN Hans, TEORIA PURA DEL DERECHO,
traducción del original en alemán, 11° edición, Editorial Porrúa, México, 2000, pag. 241.
23
Algunos autores distinguen los fundamentos de derecho, identificados con las
alegaciones jurídicas, de los fundamentos legales referidos a las disposiciones
legales que contienen el derecho o pretensión reclamados12. Esta distinción puede
servir para trazar límites a la aplicación del principio iura novit curia, en virtud del
cual sin alterar la pretensión, y con respecto a los hechos alegados por las partes
como base de sus causas de pedir, el juzgador podrá emplear los fundamentos de
derecho o las normas jurídicas que considere más adecuadas al caso, aunque no
hubieran sido invocados por las partes, según los arts. 218 inc. 3º y 536 CPCM, y 8
del Código Civil.
Es decir, el principio iura novit curia significa emplear las disposiciones legales
o normas jurídicas, omitidas o mal invocadas por las partes, pero no implica
liberar a éstas de la carga de alegar los argumentos de derecho que sustenten su
pretensión, según el art. 276 ord. 6º CPCM, pues, los argumentos de derecho y de
hecho sólo pueden introducirse al debate por las partes, por ser elementos de la
causa petendi de la pretensión, y de llegar a utilizar fundamentos de derecho no
alegados, el juzgador corre el riesgo de provocar un daño jurídico a la imparcialidad
y la congruencia de la sentencia13.
Entonces, cuando el litigante hace una cita incorrecta de una disposición legal, o
bien, los hechos planteados no corresponden a la norma jurídica invocada, el juez
con base al principio iura novit curia está facultado para emplear el artículo del
Código Civil, Mercantil o Procesal, adecuado al hecho alegado, en cambio, si el
demandante o demandado omite los elementos fundamentales del tipo jurídico
reclamado, y que no son congruentes con los hechos, el juez no podría suplir esta
situación, por el principio de aportación y congruencia, regulados en los arts. 7 y
12 Por ejemplo el autor siguiente: “Cuando la Ley habla de fundamentos de Derecho…sean éstos atinentes a la forma o al fondo,
se está refiriendo a lo que en teoría general del proceso se llama alegaciones jurídicas, distintas a lo que son los fundamentos
legales; éstos últimos son los artículos o disposiciones legales en los que está recogido y regulado el derecho o la pretensión
del actor o del demandado…”, CORTES DOMÍNGUEZ, Valentín y otro, DERECHO PROCESAL CIVIL. Parte General, 4ª edición,
editorial tirant lo Blanch, Valencia, España, 2010, pag. 128.
13 Este criterio jurídico se apoya en la opinión doctrinaria siguiente: “Distinto de los fundamentos de Derecho son los
fundamentos legales: es decir, la expresión de la norma jurídica concreta en la que se encuentran apoyo legal las peticiones
efectuadas según la fundamentación jurídica y fáctica expuestas. La ley expresa la diferencia que existe entre uno y otro.
La diferencia entre una y la otra fundamentación no sólo está en su naturaleza, sino, en el orden procesal, en el hecho de
que así como los fundamentos legales no es necesario expresarlos en la demanda, puesto que rige en nuestro proceso el
principio iura novit curia, los fundamentos jurídicos y fácticos constituyen objeto de la carga de la alegación de las partes
en el proceso.. Si el actor quiere obtener la tutela jurídica concretada en la petición efectuada en la demanda, debe aportar
al proceso los fundamentos jurídicos y fácticos en los que apoya tal petición. Igualmente la diferencia está,…, en que así
como el órgano judicial en su sentencia debe atenerse a los fundamentos de hecho y derecho que han sido alegados por
las partes, resolverá, en cambio, el asunto de acuerdo con las normas jurídicas aplicables al caso, aunque no hayan sido
acertadamente citadas en la demanda o ni tan siquiera alegadas por los litigantes.” CORTES DOMÍNGUEZ, Valentín y otro,
DERECHO PROCESAL CIVIL. Parte General, 4ª edición, editorial tirant lo Blanch, Valencia, España, 2010, págs. 131 y 132.
24
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
14 La articulación de medios de prueba, fuente de prueba, argumentos de prueba y convicción judicial, se expone en lo siguiente:
“…Desde un primer punto de vista, la expresión “prueba” denota esa peculiar actividad que corresponde desplegar durante
el transcurso del proceso y que tiende a la finalidad mencionada. Pero también abarca, por un lado, el conjunto de modos u
operaciones (medios de prueba) del que se extraen, a raíz de la “fuente” que proporcionan, el motivo o motivos generadores
de la convicción judicial (argumentos de prueba), y, por otro lado, el hecho mismo de esa convicción, o sea el resultado de
la actividad probatoria…” PALACIO, Lino Enrique; Manual de derecho civil, 17ª ed., Buenos Aires, Argentina, Abeledo Perrot,
2003, pág. 392
25
en esta fase se debe acudir a métodos y técnicas de investigación auxiliándose
de instituciones oficiales, documentos, pericias o fuentes legales que puedan
corroborar la veracidad de un hecho obtenido de una fuente informal, esto en
virtud del principio de libertad probatoria, regulado en el art. 330 CPCM, y de la
carga de la prueba, establecida en los arts. 7 inc. 2º, 312 y 321 CPCM.
Por tanto, el abogado demandante deberá evaluar si cuenta con los medios de prueba,
necesarios para construir los argumentos de derecho y acreditar los presupuestos
procesales, tal como lo exige el art. 276 ord. 7º CPCM, de lo contrario deberá iniciar
previo a la presentación de la demanda, las diligencias preliminares pertinentes
con el fin de preparar el proceso, interponiendo en este caso, la correspondiente
demanda en el plazo máximo de un mes, contado a partir de la conclusión de las
diligencias preliminares, de lo contrario las diligencias practicadas perderán su
eficacia y no podrán ser invocadas.
15 El equivalente de las actuales diligencias preliminares reguladas del art. 255 y siguientes, del Código Procesal Civil y Mercantil,
son los actos previos a la demanda establecidos del art. 134 en adelante, del Código de Procedimientos Civiles derogado.
26
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
Ahora bien, el art. 288 CPCM, prescribe varias reglas especiales sobre la aportación
de la prueba documental, pues de no disponerse de los documentos probatorios,
se describirá su contenido, indicando con precisión el lugar en que se encuentra, y
serán solicitadas las medidas pertinentes para su incorporación al proceso; entre
estas medidas tenemos el aseguramiento de prueba, en virtud de la cual el abogado
litigante solicita la adopción de medidas para proteger o conservar las fuentes
de prueba relevantes, debiendo argumentar en el marco probatorio el riesgo de
desvirtuarse por una conducta humana o acontecimiento natural, según el art.
323 CPCM, y especificar en qué consiste dicho riesgo, y de ser posible, aportar la
prueba idónea para acreditarlo, o al menos dar los argumentos para tenerse por
justificado.
Asimismo, el art. 288 inc. 3º CPCM, regula el deber de aportar con la demanda, y
la contestación, y con la reconvención y la contestación de ella, los dictámenes
periciales en que las partes apoyen sus pretensiones. Esta clase de dictámenes
periciales, son aquellos elaborados por perito de parte, según el art. 377
CPCM, que comprueben el valor de la cosa litigiosa, a efectos de competencia
y procedimiento, según el art. 288 inc. 1º CPCM, o bien, para fundamentar la
pretensión, de conformidad al art. 276 ord. 6º CPCM. En cambio, los dictámenes
periciales solicitados de consuno por las partes, no podrían ser presentados con las
alegaciones iniciales, por tratarse de un caso especial en que las partes de común
acuerdo proponen al perito y puntos de peritaje, no estando obligadas hacerlo
27
in limine litis, pudiendo solicitarlo ambas por escrito en cualquier momento del
proceso, y hasta la audiencia preparatoria, según el art. 378 CPCM.
Además, en los casos en que la parte sea representada por la Procuraduría General
de la República, no hay obligación de aportar el dictamen con los escritos iniciales,
bastando con anunciarlo o solicitarlo, según el art. 288 inc. 3º CPCM. El dictamen
de perito judicial debe proponerse en las alegaciones iniciales, para controvertirse
en la audiencia preparatoria, sin perjuicio de solicitar su práctica por la urgencia
del caso, identificando el objeto de la prueba, según lo prescribe el art. 381 CPCM.
En todos los anteriores casos, al proponer la prueba pericial y el nombramiento
de perito judicial, la parte indicará la especialización que ha de tener el perito y
propondrá los puntos de pericia, según el art. 382 CPCM.
16 Este efecto procesal se fundamenta en el antiguo principio de preclusión, según el cual los actos procesales no efectuados
en el momento señalado por la ley, pierden eficacia en el proceso, a propósito se cita lo siguiente: “Con respecto al orden
en que deben cumplirse los actos procesales existen, en la legislación comparada, dos principios básicos: el de unidad de
vista o de indivisibilidad y el de preclusión…Según el segundo, que tiene su raíz histórica en el proceso romano canónico…,
el proceso se halla articulado en diversos períodos o fases dentro de cada uno de los cuales deben cumplirse uno o más
actos determinados, con la consecuencia de que carecen de eficacia aquellos actos que se cumplen fuera de la unidad de
tiempo que les está asignada…” PALACIO, Lino Enrique; Manual de derecho civil, 17ª ed., Buenos Aires, Argentina, Abeledo
Perrot, 2003, pág. 70
28
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
Esta preclusión no opera para los hechos nuevos o de nuevo conocimiento, puestos
de manifiesto en la audiencia preparatoria por las partes, siempre que tales
hechos hubieran ocurrido con posterioridad al momento en que se formularon
las alegaciones iniciales o, de haber acontecido antes, se hubiesen conocido por
las partes con posterioridad a dicho momento, o bien, se haya imposibilitado su
conocimiento por fuerza mayor o por otra justa causa, según los arts. 289 inc.
1º y 307 CPCM; también no hay preclusión de esta oportunidad en la situación
de hechos puestos de manifiesto a consecuencia de alegaciones efectuadas por
el demandado en la contestación de la demanda; pudiendo en todos estos casos
presentarse en la audiencia preparatoria los documentos, medios, instrumentos,
dictámenes e informes, relativos al fondo del asunto, de conformidad al art. 289
inc. 2º CPCM; y en el caso de pretensiones accesorias o consecuenciales, es decir,
sin relación con lo principal del asunto, las cuales de conformidad al art. 305 inc.
2º CPCM, puedan las partes añadir en la etapa de saneamiento de los defectos
procesales de la audiencia preparatoria, regulada en el art. 292 CPCM.
5. Pretensión
La pretensión representa el objeto del proceso, según lo prescribe el art. 217 inc. 2°
CPCM, al ordenar que en el encabezamiento de la sentencia se indicara la petición
que conforma el objeto del proceso. Asimismo, según el art. 276 ord. 8º CPCM, la
pretensión se formula en la sección petitoria como requisito de la demanda, lo cual
es corroborado por el art. 276 inc. 3º CPCM, al establecer que cuando sean varias
las pretensiones planteadas, se expresaran en la petición con la separación debida.
En este ejemplo del art. 1360 del Código Civil, puede visualizarse sin dificultad
el elemento subjetivo de la pretensión, identificado por el contratante que ha
cumplido lo pactado, por su contraparte, el contratante que no lo haya cumplido,
y por el juez que hará el enjuiciamiento o declaración de lo pedido. El objeto de la
pretensión sería la declaratoria de la resolución o el cumplimiento del contrato, con
18 En la doctrina se habla de dos elementos, el subjetivo constituido por las partes y el juez; y el objetivo, por el objeto
y la causa, al respecto se cita lo siguiente: “La pretensión se halla integrada por un elemento subjetivo (sujetos) y por
dos elementos objetivos (objeto y causa), e involucra, necesariamente, por otro lado, una determinada actividad (lugar,
tiempo y forma)… consta de tres sujetos: la persona que la formula, la persona frente a quien se formula y la persona ante
quien se formula. Las dos primeras son los sujetos activo y pasivo de la pretensión (actor-demandado…), y la tercera está
representada por un órgano que reviste el carácter de destinatario de la pretensión y tiene el deber de satisfacerla, ya sea
acogiéndola o rechazándola. El objeto de la pretensión (petitum) es el efecto jurídico que mediante ella se persigue y puede
ser considerado desde dos aspectos: el inmediato y el mediato. El primero es la clase de pronunciamiento que se reclama
(condena, declaración, ejecución, etc.), y el segundo el bien de la vida sobre el cual debe recaer el pronunciamiento pedido
(v.gr., la suma de dinero o el inmueble cuya restitución se solicita…etc.)… La causa, fundamento o título de la pretensión
consiste en la invocación de una concreta situación de hecho a la cual el actor asigna una determinada consecuencia
jurídica…No debe confundirse la causa con los simples argumentos expuestos por el actor, ni mucho menos, con la norma o
normas jurídicas invocadas, pues no son éstas las que individualizan la pretensión sino los hechos afirmados, en la medida
de su idoneidad para producir un determinado efecto jurídico” PALACIO, Lino Enrique; Manual de derecho civil, 17ª ed.,
Buenos Aires, Argentina, Abeledo Perrot, 2003, pág. 96 y 97.
30
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
Existe una tercera posición doctrinaria en este tema, representada por la escuela
italiana, según la cual para fundamentar la pretensión es necesario atender caso
por caso, teniendo como criterio la clase de pretensión tratada como objeto del
proceso20
19 Este criterio judicial es aplicado por los tribunales superiores, que exigen de la teoría del caso el planteamiento de los
presupuestos procesales del art. 1360 C.C., lo cual deberá hacerse en el marco fáctico, marco jurídico y marco probatorio
de la demanda, para satisfacer las pretensiones fundamentadas en la referida disposición legal, esto puede constatarse en
el antecedente jurisprudencial siguiente: “…el objeto de la pretensión contenida en la demanda es que se declare resuelto
el contrato de promesa de venta, siguiendo el supuesto regulado en el artículo 1360 del Código Civil, dicha disposición
contiene sustancialmente los presupuestos que procesalmente se requerirán para estimar o no la pretensión misma,
debiendo probarse las circunstancias propias de la causa que produce el efecto de resolución de un contrato como lo es
el incumplimiento de las partes.- Por lo que el incumplimiento de la obligación es lo que ha dé probarse para alcanzar
la obtención estimativa de la pretensión de la actora que ha promovido; Siendo para ello atendible lo dispuesto en el
Art. 1422 C.C., en el sentido de cuando uno de los sujetos que formularon el negocio jurídico, se puede entender que ha
incumplido con la prestación a la, que se obligó a realizar, y es precisamente la mora, por lo que ésta debe probarse dadas
las circunstancias propias del tipo de relación contractual que se ha generado…, el cual como se puede apreciar en autos es
un documento privado, que reúne las exigencias de legitimidad del Art. 1425 N° 1 C.C., de cuyas estipulaciones se aprecia la
relación bilateral, del cual el Art. 1423 C.C., fija el momento de la mora, puesto que en este tipo de contratos bilaterales, es
exigido determinar que una de las partes ha caído en la mora del cumplimiento de la prestación a la que se obligó, mientras
que el otro contratante acredite que por parte de él, ha cumplido, por ende, no está en mora, pues la mora purga la mora.”
–negrillas fuera del texto- Sentencia Definitiva, Ref. 106-17C1-08, de las 15:10 hrs. del 14/10/2008, emitida por la CÁMARA
PRIMERA DE LO CIVIL DE LA PRIMERA SECCIÓN DEL CENTRO, SAN SALVADOR.
20 En la doctrina hay tres criterios en relación a este asunto, según lo siguiente: “…hay que alegar los elementos necesarios para
concretar el objeto del proceso. Pero ¿todos?, ¿cuáles? La doctrina ha perfilado a lo largo del tiempo dos posibles soluciones al
problema de la identificación del objeto del proceso. La solución que ha venido llamándose de la sustentación ha mantenido
que basta para identificar la pretensión, el objeto del proceso, exponer todos y cada uno de los hechos que fundamentan la
petición sin que sea necesario hacerlo así con la relación jurídica. Por su parte, la teoría de la individualización se sustenta en
la idea de que basta expresar con concreción la relación jurídica de donde nace el derecho que se pide para que la demanda
esté bien fundamentada e identificada…En realidad, la dificultad de una solución unitaria ha hecho (fue CHOVENDA el
primero que lo hizo de forma sistemática) que la doctrina más solida haya buscado la solución caso por caso, intentado,
tras la sistematización de las pretensiones procesales, buscar la fundamentación esencial de la pretensión para distinguirla
de aquello que es simple prueba de ella.” CORTES DOMÍNGUEZ, Valentín y otro, DERECHO PROCESAL CIVIL. Parte General, 4ª
edición, editorial tirant lo Blanch, Valencia, España, 2010, pág. 132.
31
Por lo tanto, La importancia de conocer y manejar la clasificación y sus divisiones,
de la pretensión, se verifica en la fundamentación adecuada que deberá plantearse
en la demanda, pues, de tratarse del proceso declarativo común o abreviado el
tipo de pretensión siempre será declarativa, pudiendo ser meramente declarativa,
de condena o constitutiva, entonces, según el caso, deberá fundarse solo los
hechos esenciales para identificarla, o solo la relación jurídica, o ambas a la vez21.
En cambio, cuando se trata de la pretensión ejecutiva del proceso ejecutivo o
monitorio, esta clase de pretensión se fundamenta en el titulo jurídico o causa
legal, según corresponda, de conformidad al art. 91 inc. 1º CPCM, constituyendo
en este caso la causa de pedir, el titulo ejecutivo o documento en que conste la
obligación, por lo que, es la relación jurídica la que fundamenta la pretensión,
debiendo establecerse solo el hecho de la mora, para surtir los efectos propios del
incumplimiento de las obligaciones.
CONCLUSIONES:
3. En la demanda debe ofertar de una sola vez todos los medios probatorios que
tenga, porque de lo contrario, una vez contestada la demanda, le precluye la
oportunidad procesal de ofertar nuevas pruebas, a excepción que estemos ante
hechos nuevos o de nuevo conocimiento, como lo menciona el art. 307, y de
declaración de perito, 387 CPCM.,
32
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
SEGUNDA SECCIÓN
ANÁLISIS DEL OFRECIMIENTO
Y VALORACIÓN DE LA PRUEBA
REGULADOS EN EL CÓDIGO PROCESAL
CIVIL Y MERCANTIL SALVADOREÑO
1. Teoría de la Prueba regulada en el Código
Procesal Civil y Mercantil
1.1 Nociones elementales de la Prueba
La prueba es el modo confiable para descubrir la verdad real y a la vez, la mayor
garantía contra la arbitrariedad de las decisiones judiciales Art.15,86,172, de la
Constitución de la República de El Salvador, y en la ley secundaria en los Arts.2
Inc.3°,7, 312,313, 316,317,321 CPCM. Siempre relacionando la teoría del caso en
correspondencia con el marco fáctico, jurídico y pretensiones, la prueba se puede
complementar, el propósito o hipótesis planteadas.
22 .FERRER BELTRÁN Jordi.” Estudios Sobre la Prueba” (Verdad de los Enunciados Probatorios Justificación de la Decisión).
Editado por UNIVERSIDAD NACIONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO 2006. Pag.1-4. Dos formas de establecer la relación entre
prueba y verdad. Este tratadista es importante ver como enfoca esa tarea y de mucha importancia para el juzgador al
momento que emitirá su sentencia. La relación o relaciones entre prueba y verdad en el derecho y, en particular, en el
proceso judicial, ha sido objeto de mucha controversia y también de algunos lugares comunes asumidos generalmente
como verdades indiscutibles. Se dice, por ejemplo, que interesa al proceso penal el descubrimiento de la verdad material,
mientras que el proceso civil estaría dirigido al establecimiento de una verdad jurídica (cuya relación con lo realmente
acaecido es totalmente contingente). Otros autores, en cambio, han defendido la total independencia entre las nociones de
prueba jurídica y de verdad de los enunciados sobre los hechos. Parece, no obstante, que una de las intuiciones básicas del
ciudadano que acude a un proceso judicial es que lo realmente ocurrido, la verdad de los enunciados sobre los hechos, tiene
mucho que ver con la justificación de la decisión judicial en lo que a la prueba se refiere. Vale la pena analizar con algún
detalle las relaciones entre prueba y verdad y determinar bajo qué condiciones o hasta qué punto la verdad de los enunciados
sobre los hechos es condición necesaria para poder considerar justificada la decisión sobre su prueba. Una diferencia entre
las dos tesis que muchas veces se olvida: la primera de las tesis supone la vinculación entre la verdad y la prueba como
resultado, esto es, plantea una de terminada posición acerca de la posibilidad de que una proposición sobre un hecho esté
probada y resulte, contemporáneamente, falsa, En cambio, la segunda de las tesis plantea una relación entre la verdad y la
prueba como actividad probatoria. Si no se percibe esta diferencia entre las dos tesis presentadas, cayendo en la trampa de
la ambigüedad del término prueba, se tiende a vincular ambas tesis, ya sea para sostenerlas ambas indistintamente, ya sea
para rechazarlas. En particular, por lo que aquí interesa, es importante percibir que los argumentos que se hacen necesarios
para el rechazo o la defensa de una u otra de las tesis son claramente distintos. 33
Que la prueba es la búsqueda de la verdad22, se desarrolla tendiendo a la
reconstrucción conceptual del acontecimiento histórico sobre el cual versa el
proceso (marco fáctico relación circunstanciada de los hechos.) así como también
la prueba es el único medio seguro para que se logre la reconstrucción conceptual
de un modo comprobable y demostrable. (Marco jurídico doctrinario) la convicción
de culpabilidad o responsabilidad, necesaria para condenar o absolver, únicamente
puede derivarse de la prueba legítimamente incorporada al proceso. Art. 2 Inc.3 en
relación con el Art.316 CPCM.
Se refiere este principio a la necesidad de que los hechos los cuales debe fundarse
la decisión judicial, estén demostrados con pruebas aportadas al proceso por
cualquiera de los interesados o por el juez, si éste tiene facultades, sin que dicho
funcionario pueda suplirlas con el conocimiento personal privado que tenga sobre
ellos, porque sería desconocer la publicidad y la contradicción indispensable para
la validez de todo medio probatorio y el Derecho de Defensa: Art. 4 CPCM., Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos Art. 9 y 14. Convención Americana
sobre Derechos Humanos, Art. 7 y 8.
36
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
Debe tomarse en cuenta el principio de enjuiciar dos veces por la misma causa
a una persona art.17 Cn. “Ne bis in ídem” en especial cuando las partes quieren
utilizar algunos medios probatorios y pretensiones que ya han sido juzgadas en
otro proceso.
Tomar en cuenta los preceptos constitucionales en el ofrecimiento y valoración de
la prueba tiene relevancia en los procesos que regula el CPCM, pues obviamente
como norma fundamental y fundamentadora, toda la actividad jurídica de los
juzgadores como de los particulares debe estar acorde con los derechos, garantías
y principios fundamentales que regula la Constitución de la República. 30
Este apartado tiene que ver con el núcleo central de todo proceso judicial, como es
el tema de la prueba, y para esta investigación con las bases que se han sentado
en el apartado anterior en relación a la teoría del caso, nos centraremos en esta
oportunidad en la teoría de la prueba, desde el punto de vista doctrinario legal y
la práctica forense.
de la República’, dicha categoría contiene una sub escala jerárquica dentro de la cual el tratado internacional goza de un
rango superior al de las leyes de derecho interno. Por otra parte, la segunda idea que se deduce del inciso en referencia,
y que es consecuencia de la primera, consiste en señalar la prevalencia del tratado internacional sobre la ley interna, lo
cual lleva al denominado principio o criterio de prevalencia. En conclusión, siendo que los tratados internacionales no son
parámetro de control de constitucionalidad pues no integran materialmente la Constitución ni forman con ella un bloque
de constitucionalidad; y habiéndose reiterado que la solución de los conflictos entre normas corresponde al aplicador del
derecho en cada caso concreto –incluida por supuesto esta Sala– sin que ello signifique per se una inconstitucionalidad, se
advierte que el conocimiento de la pretensión en el presente proceso (...) escapa de la competencia de esta Sala, debiendo en
consecuencia sobreseerse en relación a este aspecto” (Sentencia de 26-IX-2000, Inc. 24-97, Considerando V 6).
30 El fundamento de las anteriores excepciones a la cosa juzgada, según el tribunal, es “el valor justicia, ya que se trata de
circunstancias en las que resultaría más gravoso, desde la perspectiva constitucional, interpretar al pie de la letra el principio
de cosa juzgada -sabiendo que existe la posibilidad de una violación constitucional en un proceso- que sobrepasar ese
principio a fin de examinar y corregir, en caso de ser necesario, tal violación (…); lo anterior se encuentra estrechamente
vinculado con lo que se conoce como aplicación directa de la Constitución, la cual, como ya manifestó esta Sala en ocasiones
anteriores, significa que los jueces y, en general, todos los llamados a aplicar el derecho han de tomar la norma constitucional
como una premisa de su decisión, igual que cualquier otra norma. En consecuencia, lo que se pretende es lograr que todos
los tribunales, no sólo la Sala de lo Constitucional, apliquen la Constitución en los procesos bajo su conocimiento y con
mucha mayor razón, si se les ha invocado un derecho de rango constitucional” (Sentencia de 14-VII-1998, Amp. 28-C-95,
Considerando II 1).
37
el efecto de poder tener efectividad y eficiencia en el caso que se plantea ante
los juzgadores, partiendo de lo teórico a lo práctico de poder arribar a la verdad
procesal del caso que propuesto.
Dentro de los códigos modelos para Iberoamérica tanto en materia civil como
penal, en algunas reglas de evidencias que funcionan en sistemas anglosajones
como Estados Unidos, Inglaterra y Puerto Rico, buscan la unificación de una sola
31 Obra colectiva Cabañas García Juan Carlos España, Garderes Gasparri Santiago Uruguay y Canales Cisco Oscar Antonio El
Salvador. Cuando se comenta el Código Procesal Civil y Mercantil Salvadoreño en el 2011 en su segunda edición. Pág. 349
definen la palabra “prueba” y plantean que este concepto ofrece en la Ciencia del proceso varios significados, bien que todos
ellos interconectados entre sí. La prueba es, ante todo, una actividad del proceso dirigida a la obtención de datos relevantes
para la comprobación de los hechos litigiosos. Si en segundo lugar se contempla en función de su resultado, la prueba
equivale a un estado de convicción psicológica del juez por el que éste cree, sin ninguna duda razonable, que los hechos han
sucedido del modo como se desprende de la actividad probatoria. Excepcionalmente, sin embargo, la fijación de la certeza
vendrá impuesta por la ley dado el valor tasado o preeminente del medio utilizado, en cuyo caso la convicción judicial será
irrelevante aunque siempre se necesita el control del juez para adverar la corrección de lo practicado. La prueba, en fin,
también se utiliza como sinónimo de los soportes, medios o instrumentos, humanos e inanimados, que sirven para trasladar
la versión de la realidad a los autos: esto es, los llamados medios de prueba. Como veremos, todas esas acepciones están
presentes en la ley y de acuerdo al contexto de cada norma se emplea una u otra. Como actividad procesal, la prueba tiene
dos protagonistas: de un lado las partes, que son las encargadas de proponer qué medios de convicción han de practicarse;
y de otro lado, el juez, que vela por la limpieza de los derechos y garantías de los sujetos, autorizando la entrada del medio
–si ya está pre constituido u ordenando su realización dentro del proceso, dentro de los límites que marca la ley. Desde
esa perspectiva, la prueba se configura como un derecho pero en muchas ocasiones también como una carga procesal. Ahí
donde resulta necesaria la prueba para la fijación de un hecho litigioso como cierto, la parte a la que interesa su unión a los
autos tendrá el derecho de pedir que así se acepte, salvo que concurran impedimentos legales o materiales que lo hagan
inviable. A la vez, sin embargo, para el sujeto que pretende que se le reconozcan derechos o se constituyan, modifiquen
o extingan situaciones jurídicas a su favor, la prueba es una carga, pues pasa a ser de su responsabilidad el formular la
respectiva solicitud para su aportación o práctica en la litis, y de no hacerlo, será sobre dicha parte sobre quien recaerán las
consecuencias negativas de la inactividad. Quien, por el contrario, se limita a resistirse a la pretensión de la partes contraria,
no tiene carga de la prueba, salvo que base su defensa en hechos afirmativos exculpatorios, y sí tiene derecho a la prueba,
en el sentido de poder demostrar la irrealidad de las alegaciones de su contraparte. En este momento nos ocuparemos de la
prueba. Diferentes autores en materia penal dan diferentes aplicaciones a la terminología de prueba como el caso ASENCIO
MELLADO, José María: “Prueba Prohibida y Prueba Preconstituida”, Madrid, Trivium, 1989, Pág. 15. VELEZ MARICONDE,
38 Alfredo: “Derecho Procesal Penal”, T. 1., 3a. Ed., la., reimpresión, actual (por los doctores Manuel N. Ayan y José Cafferata
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
teoría general de la prueba. Por ello podría hacerse la siguiente pregunta: ¿Existe
una teoría general de la prueba aplicable a los procesos civiles, penales, laborales,
contencioso administrativo, etc.? Las importantes diferencias que existen entre
los procesos mencionados, es similar a la discusión que se realiza con la discusión
doctrinaria que existe con la unidad de jurisdicción, en la cual a pesar de sus
diversas ramas se ha concluido que es una, siendo que las diferencias entre las
distintas ramas, es cómo se manifiesta ésta. De la misma manera la teoría general
de la prueba es aplicable a todos los procesos, pues el ofrecimiento y valoración de
la prueba es indistintamente igual en materia penal como en civil.
39
En conclusión, para el desarrollo de este tema debemos arribar que esta es una para
todos los procesos; es un tema doctrinario con implicaciones en la práctica forense
y esta teoría se ve plasmada en nuestro CPCM.
Eso significa que los operadores del sistema, especialmente los abogados litigantes
que representan a las partes arts.67al 75 CPCM y los juzgadores arts. 30, 32, 212,
216, 217, 218 en relación con el art.416 CPCM, deben manejar claramente cómo
operan cada una de estas figuras y cuáles son las reglas procesales que se deben
respetar a efecto de utilizar adecuadamente el tema de la prueba en los procesos
judiciales.
Como se dijo al inicio de este apartado, para tener claro en qué consiste la teoría
de la prueba, se deben desarrollar, según la práctica forense de nuestros juzgados
y tribunales, los temas que tienen que ver con la teoría de la prueba y que se
enuncian y se desarrollan a continuación:
En materia procesal hay reglas que deben respetarse en cada acto, atendiendo a los
presupuestos procesales que la ley exija como es el caso del art. 276 N° 7 CPCM.36 En
34 los principios que instruyen a la prueba y que están regulados en el Código Procesal Civil y Mercantil, los podemos identificar
en los arts.1 al 16,146, 169, 232, 234. El derecho de probar art. 312. Carga de la prueba art.7 en relación con el art. 321, el
objeto de prueba art. 313, las excepción de prueba art. 314, prueba del derecho arts. 313 N° 3 y 315, licitud de la prueba
arts. 2 inc. 3, 316, nulidad de la prueba arts. 318, 232 literales b) y c), la utilidad de la prueba art. 319, rechazo de prueba
arts. 292,428, 320, carga de la prueba y regla de juicio art. 321, cadena de custodia de la prueba art. 322, aseguramiento
de prueba art.323, procedencia del aseguramiento de la prueba art. 324, acreditación de prueba material o tangible art.325,
ofrecimiento y proposición de la prueba arts. 276 N 9°, 292, 419,423 inc. Último, 428 Inc. 1°, introducción de hechos nuevos
o de nuevo conocimiento, como una nueva manera de ofrecer y proponer prueba una vez precluido los plazos que la ley
establece para ofrecerla art. 307; de la valoración de la prueba art.416, la parte impugnativa de la prueba arts.510 N 1°,2°,3°
y 4°, en relación con los art.522, 523 N 11°,12°,13°, y 14° en relación con el art.217. todos los artículos referidos del CPCM.
35 Obra colectiva Reyes Medina César. Técnicas del Proceso Oral, en el Sistema Penal Acusatorio Colombiano Manual General
para Operadores Jurídicos Segunda Edición República de Colombia, Bogotá, marzo de 2009. USAID/Colombia. Pág. 68 Esta
investigación desarrolla los Principios probatorios y establece que los principios probatorios son premisas, antecedentes
generales, postulados de la razón nacidos de la experiencia, o valores jurídicos universales, de los cuales se parte en el
proceso de interpretación y aplicación de las normas que regulan la prueba en cualquier sistema de juzgamiento. Bien se
dice que los principios son “…verdadera fuente del derecho que prescribe cómo se deben crear, interpretar e integrar las
normas que lo componen”
36 Salgado Alí Joaquín;“Derecho Procesal Civil – Métodos de Casos”; Prueba Anticipada. Edit. Astrea, Buenos Aires, Argentina,
1993. Pág. 26. Hay presupuestos procesales de forma y de fondo son requisitos ineludibles para que se genere una relación
jurídica procesal válida y para que, por consiguiente, exista proceso válido para resolverse sobre el fondo de lo pretendido y
no dictar sentencias meramente inhibitorias.
40
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
materia probatoria debe respetarse esas reglas por precepto constitucional como
en el caso del principio de legalidad regulado en los arts.15, 86 y 172 Inc.3° de la
Constitución, en relación con los arts.1, 2 y 3 CPCM.37Cada acto que se realiza debe
estar revestido de esa legalidad.
Los principios procesales de la prueba38, son directrices a las normas jurídicas, dan
las ideas fundamentales al derecho y además el legislador los incorpora para suplir
las lagunas del ordenamiento jurídico. Es por esto que los principios, aunque si
bien es cierto no son abarcados en su totalidad en una ley procesal, se encuentran
presentes en toda función jurisdiccional, ya sea de una materia u otra. Estos
principios podemos encontrarlos en la Constitución, en la legislación ordinaria y en
la jurisprudencia. Su valor como fuente del Derecho es vital a la hora de interpretar
las normas escritas.
37 E l art.19 del CPCM permite que los jueces puedan realizar integración de las normas procesales, esto está relacionado con
el art.24 parte final del Código Civil Salvadoreño. En el Derecho Procesal Civil se plantea indirectamente que los principios
jurídicos se integran por aquellos postulados, producto de la reflexión lógico-jurídica, que orientan a la realización de los
valores jurídicos, principalmente de justicia, seguridad y bien común. Los Principios Generales del Derecho son una especie
del género “conceptos jurídicos fundamentales”, en virtud de que su validez universal se preserva a través del tiempo y
del espacio. Son útiles para crear las normas jurídicas, para interpretarlas y para realizar labores de integración jurídica. La
precariedad en la regularización legislativa da lugar a la presencia de las llamadas “lagunas legales” y estás son susceptibles
de superarse a través de los Principios Generales del Derecho que desempeñan una misión complementaria o integradora
del derecho, para el logro de lo que se denomina el orden hermético de lo jurídico.
38 Giacometto Ferrer Ana. Teoría General de la Prueba Judicial. Consejo superior de la judicatura Escuela judicial “Rodrigo
la Rabonila” Impresión: Imprenta Nacional de Colombia. Bogotá, D.C., 2003. Pág. 46. Principio: Aquellas orientaciones de
índole filosófica reconocidas por la legislación o por la Carta Política, que se erigen como normas imperativas que guían el
desarrollo del proceso judicial y la actuación de los sujetos procesales, cuya aplicación no se discute ni admite salvedades.
39 Quintero, Beatriz y otro, “Teoría General del Proceso, Tomo I”, Editorial Temis, Colombia, 1998, págs. 66 y 67. El tratadista
en este caso desarrolla la utilidad de los principios en el sentido de que como regla de interpretación hace alusión, del
razonamiento por analogía y la interpretación extensiva de la ley. Este tipo de interpretaciones se subsumen en hipótesis
descritas en la norma aunque en su tenor literal no se señale expresamente y tácitamente se encuentran principios que
pueden interpretarse y que se vuelven norma para el juzgador y las partes.
40 Palacio Lino Enrique. Manual de Derecho Procesal Civil. Décimo Séptima Edición Actualizada. Editorial. Abeledo-Perrot
Buenos Aires. Argentina. Pag.62-74.
41
Defensa y Contradicción art. 4 CPCM en relación con los arts. 11 y 12 Cn.; Principio
de Igualdad Procesal art. 5 y 312 CPCM en relacionad con el art. 3 Cn., Principio
Dispositivo art. 6 en relación con el art. 194 CPCM; Principio de Aportación art. 7
en relación con el art. 321 CPCM, Principio de Publicidad art. 9 relacionado con el
Principio General de Notificaciones art. 169 al 192 CPCM; Principio de Inmediación
art 10 CPCM; Principio de Concentración art. 11 en relación con los arts. 217,
288, 292, 402 y siguientes, todos CPCM; Principio de Veracidad, Lealtad, Buena
Fe y Probidad Procesal art. 13 CPCM, Principio de Dirección y Ordenación del
Proceso art. 14 CPCM, Principio de Pertinencia de la prueba art. 318 en relación a
los arts. 292 y 428 todos CPCM; en materia de impugnación están el Principio de
Especificidad art. 232 lit. b) y c) CPCM, Principio de Trascendencia art. 233 CPCM,
Principio de Conservación art. 234 CPCM.
41 Hernando Davis Echandía Principios que instruyen a la prueba tomados del Libro “Compendio de Derecho Procesal, Tomo
I”, Pruebas Judicial,” Quinta Edición, Editorial ABC-Bogotá, 1977. Este tratadista en su Capítulo VI. Principios Generales
de la Prueba Judicial.Pag.115-141. Existen principios generales aplicables a la prueba civil, penal, laboral o administrativo.
42
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
En el caso del juez si éste emitiera una decisión, estaría violentando algunas
garantías del debido proceso, como por ejemplo el principio de legalidad, publicidad,
defensa y contradicción, porque emite una decisión sin que existan evidencias. Por
lo tanto en la práctica forense este es uno de los principios de mayor importancia
en todo proceso tanto para el juez como para las partes.42
Este principio tiene que ver con dos principios adicionales como son el Principio
de Pertinencia, regulado en el art. 318 CPCM, y el Principio de Legalidad del art.
3 CPCM. Lo que significa en primer lugar que el juez no debe de admitir pruebas
que no tienen relación con la pretensión. Y en segundo lugar cuando hablamos
del Principio de Legalidad, también se relaciona con el Principio de Formalidad,
que se refieren a las solemnidades de forma y de fondo que deben de respetarse
para producir y ofertar una prueba conforme a los arts. 3 y 14 CPCM. Por tanto, si
se violenta este principio referido a la eficacia y legalidad, debe de rechazarse la
admisión de la prueba con base a los arts. 319 y 320 CPCM.
43
inc. 4 CPCM. Esto tiene que ver con el Principio de Concentración, que consisten
que en un solo acto deben realizarse todos los actos procesales como lo establece
el art. 11 CPCM, y se puede extraer este principio de los arts. 406, 417 y 430 CPCM.
Siendo el fin de la prueba llevar la certeza a la mente del juez para que pueda fallar
conforme a justicia, hay un interés público indudable y manifiesto en la función
que desempeña en el proceso como lo hay en éste, en la acción y en la jurisdicción,
a pesar de que cada parte persiga con ella su propio beneficio y la defensa de su
pretensión.
Esa sentencia definitiva como producto del debate que se ha dado de las pruebas
aportadas en el proceso, garantiza seguridad jurídica que el juez ha argumentado
adecuadamente su decisión, ha valorado las pruebas y que esta sentencia es
congruente con lo planteado por las partes; y como consecuencia cumplir con
todos los requisitos de una sentencia en forma o contenido.
Una vez dictada esa sentencia de conformidad al art. 331 CPCM y 1570 C.C., tiene
la calidad de un documento auténtico, porque emana de un funcionario público en
el ejercicio de sus funciones como es el juez, y además es un documento que tiene
la calidad de plena prueba que da certidumbre jurídica.
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EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Es por ello que puede decirse que una sentencia emanada por el órgano jurisdiccional
tiene efectos internos dentro del proceso esto lo vemos plasmado en los arts. 212,
216, 217, 218 y 416 CPCM, pero además tiene efectos externos porque tiene fe
pública frente a terceros y puede ejercerse el Principio de Completa Satisfacción
del Ejecutante art. 552 CPCM considerado como un título de ejecución art. 554 N
1° CPCM.
Como fin último este principio permite la paz pública, en un sistema democrático
en el cual los ciudadanos han reconocido y se han sometido al Estado como el
único que puede dirimir sus conflictos y no hacerse justicia por su propia mano,
ya que de conformidad al art. 172 y siguientes de la constitución, el único órgano
facultado para resolver conflictos judiciales es el órgano judicial.
45
principio de veracidad, lealtad buena fe y probidad procesal, como puede verificarse
en el art. 13 CPCM. En materia procesal penal, esto está regulado en el art. 129
CPP, y adicionalmente el código procesal penal la conducta de los litigantes en el
comportamiento que tienen en el proceso de una forma indecorosa, podrían caer
en la figura denominada litigación temeraria art. 132 N 3°CPP cuyo propósito es,
que la actividad que realizan las partes y todos los sujetos procesales, deben de
obrar con probidad dentro del proceso; inclusive en materia de derecho penal se
ha elevado a la figura de un delito que se denomina fraude procesal regulado en
el art. 306 C.Pn.
Todo ello significa que, en la actualidad, los convencionalismos sociales ya no son
suficientes para contener conductas que antes la ley de la conciencia obligaba a
no realizarlas. Es una valiosa facultad del juez la de sacar conclusiones utilizables
en la valoración de las pruebas, acerca del comportamiento procesal de las partes,
y, concretamente, en la fase probatoria de la causa.
Significa que la parte contra quien se opone una prueba debe gozar de
oportunidad procesal para conocerla y discutirla, es decir, que debe llevarse a la
causa con conocimiento y audiencia de todas las partes, lo que puede verificarse
en los requisitos de la demanda art. 276 inciso 3° CPCM, en el que se exige que
las pretensiones estén bien determinadas, igual sucede con la ampliación de la
46
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Se relaciona íntimamente con el anterior, pero no se identifica con él. Para que haya
esa igualdad es indispensable la contradicción; con todo este principio significa
algo más: que las partes dispongan de idénticas oportunidades para presentar o
pedir la práctica de pruebas y para contradecir las dudas, por el contrario. Es un
aspecto del principio más general de la igualdad de las partes ante la ley procesal
art.3 Constitución arts. 5, 276, 284, 285, 428, y 312 CPCM.
47
En consecuencia, de los principios relacionados, no podrían estos concretizarse
si no es por el correcto conocimiento que las partes deben tener de las pruebas
ofertadas por sus adversarios. Ello pues implica que debe darse en forma oportuna
un estricto cumplimiento al principio general de notificaciones que regula el art.
169 CPCM.
Significa que debe permitirse a las partes conocer las pruebas, intervenir en su
práctica, objetarlas si es el caso, discutirlas, y luego analizarlas para patentizar
ante el juez el valor que tienen, en alegaciones oportunas; pero también significa
que las conclusiones del juez sobre la prueba deben ser conocidas de las partes
y estar al alcance de cualquier persona que se interese en ello, cumpliendo así la
función social que les corresponde y adquiriendo el carácter social.
Cuando hablamos del principio de publicidad, hay que hacer la diferencia entre
lo que es la publicidad externa y la publicidad interna del proceso. La publicidad
externa no es absoluta, puede en algunas ocasiones limitarse el acceso al proceso,
porque no se refieren a las partes principales del proceso. Pero en el caso de la
publicidad interna del proceso, si debe ser absoluta, no se puede limitar a ninguna
de las partes al conocimiento de los actos que se realizan en el proceso. Esto
se puede extraer del art. 9 CPCM, en el que se puede verificar que la publicidad
externa se puede limitar, pero no así para las partes principales dentro del proceso.
Por lo que cualquier limitación a este principio, podría caer en graves violaciones
de derechos, garantías y principios fundamentales por parte del juzgador.
Tiene relación con los principios anteriores mencionados. Las formalidades son de
tiempo, modo y lugar, y se diferencian según la clase de proceso y el sistema oral
o escrito, inquisitivas o dispositivas, consagrado para cada uno.
48
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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No importa el interés personal que haya originado la prueba, sino que quien la
aduzca tenga legitimación abstracta para intervenir en la actividad probatoria del
proceso, y que ella se haya tomado en tiempo oportuno, en la forma y en el lugar
adecuado.
Todo está vinculado a temas como la cadena de custodia de la prueba que contempla
el art. 322 CPCM, el aseguramiento de la prueba art. 323 al 325 CPCM. Eso significa
que, si el juez no respeta esas solemnidades y formalidades de las pruebas, podría
recaerse en una prueba ilícita que habla el art. 2 inciso 3 en relación con el art. 316
CPCM y como consecuencia objeto de una impugnación por vía de las nulidades
de las actuaciones judiciales que habla el art. 232 CPCM, una revocatoria del acto
que prescribe el art. 503 al 507 CPCM, o una apelación de conformidad al art 510
CPCM, y una casación como lo prescribe el art. 523 N 12° CPCM.
49
general de la preclusión en el proceso, también denominado de la eventualidad,
indispensable para darle orden y disminuir los inconvenientes del sistema escrito.
Pero significa también este principio que el Juez no debe permanecer inactivo,
no hacer el papel de simple órgano receptor de la prueba, sino que debe de
estar provisto de facultades para intervenir activamente en su práctica. Solo así
puede decirse que el Juez es director del debate probatorio. Es el complemento
indispensable de la inmediación. Se trata en realidad de dos principios, pero tan
íntimamente vinculados, que es preferible reunirlos en un solo enunciado.
50
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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En la práctica forense del CPCM, se divide en dos actos: 1.) En cuanto a la admisibilidad
de la prueba en la que se califica aspectos de forma, y de fondo que puedan viciar
la admisión de una prueba, y el juez en ese acto de inmediación debe de calificarlo
partiendo de lo que establece el art. 2 inc. 3 ° en relación con el art. 316 CPCM,
que servirá de parámetro para verificar si la prueba ofertada es o no admisible.
Este acto primero su máximo expresión se observa en la audiencia preparatoria,
en la que se califican esos elementos de admisibilidad de una prueba regulado en
el art. 292 CPCM, relativo al proceso común, y en el proceso abreviado, se advierte
en audiencia única regulada en el art. 428 CPCM. 2.) Debe de identificarse como la
fase de producción de la prueba en el caso de los procesos comunes desde la fecha
que se hizo la audiencia preparatoria, en donde se hubieren ordenado pericias que
deben de realizarse antes de llegar a una audiencia probatoria art. 402 en relación
con el art. 406 CPCM; y en el proceso abreviado la producción de la prueba puede
comenzar antes de la audiencia única como lo prescribe el art. 419 CPCM, que
se refiere a proposición de prueba para practicarla antes de la audiencia como
durante la misma regulada en el art. 428 CPCM.
Es de hacer la aclaración que por regla general en todos los actos de producción
de prueba el juez debe de estar presente, pero el legislador no aclaró en aquellas
experticias que son eminentemente técnicas y científicas en donde el juez
únicamente juramenta al perito y se le proporcionan los materiales para que realicen
la experticia, no necesariamente tendrá que estar el juez en todo el procedimiento
técnico o científico cuando se realiza la producción de la prueba, como el caso de
ver calidades de sustancias, experticias caligráficas, dactilares, y lo único que debe
realizar el legislador es cuando se toma la muestra para realizar la experticia, pero
eso no obsta para que las partes pidan como derecho de contradicción pedir la
presencia del juez en todo el procedimiento cuando hubiesen peritos en discordia,
teniendo claro qué es una pericia de parte art. 377 CPCM y la pericia judicial art.
380 CPCM, puesto que la primera no es necesario que esté presente el juez, pero
en el caso de la segunda si es necesaria su presencia, y dependiendo el caso de
esta última, deberá estar el juez presente desde la toma de muestra hasta la
finalización del procedimiento científico o técnico.
51
una excepción cuando se refiere a diligencias probatorias que deban realizarse
fuera de la circunscripción del tribunal, en cuyo caso el juez podrá encomendarla
mediante comisión procesal a un juez distinto que practicará la misma.
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EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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53
A manera de ejemplo puede aportarse los siguientes: art. 1279 C.C. referente
a las donaciones entre vivos; art. 1605 inc. 2 C.C. la venta de los bienes raíces,
y servidumbres, y la de una sucesión hereditaria, serán otorgadas en escritura
pública; art. 1883 C.C relativo al mandato que se relaciona con el art. 68 CPCM; art.
2025 C.C. relativa al contrato de renta vitalicia; art. 2159 C.C relativo- La hipoteca
deberá otorgarse por escritura pública. Para todos estos casos de conformidad
al art. 2 de la Ley de Notariado, el documento original que deberá presentarse
es el testimonio de escritura matriz; y en el caso para probar la propiedad de un
bien inmueble y una hipoteca, será por medio de una certificación extractada del
Registro de la Propiedad Raíz e Hipotecas, para establecer el estado familiar de una
persona de conformidad al art. 195 C. Fam., deberá acreditarse con la certificación
de partida de matrimonio, divorcio, nacimiento y de muerte según el caso, con la
certificación del Registro Familiar.
Este principio quiere decir que debe procurarse practicar la prueba de una vez, en
una misma etapa del proceso. La práctica de la prueba por partes o repetida, “pone
en peligro no pocas veces la averiguación de la verdad”, impide el debido cotejo, la
mejor apreciación.
Justifica este principio, que se procure la práctica de la prueba en primera instancia,
restringiéndola en segunda a cuando no ha sido posible en aquella o se trate de
hechos ocurridos con posterioridad o fue denegada por el juez injustificadamente,
como ocurre, por fortuna, en nuestros procesos civiles, ordinarios y especiales.
Igualmente que se practique en una audiencia o en varias continuas.
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EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Para que la prueba cumpla su fin de lograr, la convicción del juez, sobre la
existencia o inexistencia de los hechos que interesan al proceso, en forma que se
ajuste a la realidad, es indispensable otorgar libertad, para que el juez y las partes
puedan obtener todas las que sean pertinentes, con la única limitación de aquellas
que por razones de moralidad versen sobre hechos que la ley no permite investigar,
o que resulten inútiles por existir presunción legal que las hacen innecesarias (en
cuanto se persiga con ellas probar lo presumido; no cuando se intenta desvirtuar
la presunción, a menos que en el último caso sea iures et de iure) o sean claramente
impertinentes o inidóneas.
55
lo absoluto para los medios propuestos y aparezcan claramente improcedentes o
inidóneos. De esta manera, se contribuye a la concentración y a la eficacia procesal
de la prueba.
Hubo una larga época en que se ejercía sobre los testigos las más absurdas y
hasta crueles coacciones para obligarlos a declarar de acuerdo con el querer del
funcionario, y en que el tormento era institución oficial para obtener a todo trance
la confesión del acusado de delitos. Su abolición se obtuvo hace relativamente
poco tiempo y constituye uno de los más firmes avances hacia la civilización de
la justicia. Sin embargo, en las tiranías modernas han surgido otros métodos, que
afectan en igual forma la voluntad del acusado, pues consisten en tortura física y
psíquica que conducen al colapso moral, o en drogas que eliminan la conciencia
y personalidad, como el narcoanálisis. Ambos métodos se dirigen a obtener del
sujeto afectado las declaraciones que se le exijan; el moderno solo se diferencia del
antiguo tormento en el refinamiento con que se aplica.
56
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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Debe tenerse cuidado de no confundir este principio con el anterior, para que no
resulte una aparente contradicción entre ellos. En virtud de él, los documentos, las
cosas y, en ocasiones la persona física, cuando el objeto de prueba (para exámenes
médicos, por ejemplo), deben ponerse a disposición del juez, cuando se relacionan
con los hechos del proceso. Es consecuencia de los principios ya vistos sobre la
comunidad de la prueba, la lealtad y probidad de las partes y el interés público
que en ella existe; permite al juez el allanamiento de inmuebles, el acceso a los
archivos públicos y privados, e imponer ciertas coacciones a las partes y testigos
57
para que comparezcan a absolver interrogatorios o a reconocer firmas, y para que
suministren los objetos, escritos o libros de contabilidad, cuya exhibición se ha
decretado. Es más efectivo en los procesos penales y en los civiles inquisitivos, pero
tienen aplicaciones importantes en el civil dispositivo. Si la suerte del proceso y de
la justicia que con él se quiere impartir depende de la prueba, es absurdo que el
juez carezca de facultades para obtenerla.
Por otro aspecto, implica este principio la autorresponsabilidad de las partes por su
conducta en el proceso, al disponer que, si no aparece en éste la prueba de los hechos que
las benefician y la contraprueba de los que, comprobados a su vez por el contrario, pueden
perjudicarlas, recibirán una decisión desfavorable; puede decirse que a las partes les es
posible colocarse en una total o parcial inactividad probatoria, por su cuenta y riesgo.
Se trata de un principio fundamental en el proceso civil, aplicable también en el penal
y laboral, en virtud del cual se le permite al juez cumplir su función de resolver el litigio
o la acusación, cuando falte la prueba, sin tener que recurrir a un non liquet, es decir, a
abstenerse de resolver en el fondo, lo cual pecaría contra los principios de la economía
procesal y de la eficacia de la función jurisdiccional. En lo penal el primer aspecto se
confunde con el principio de in dubio pro reo, porque significa que si el Estado no prueba
plenamente la responsabilidad del procesado, éste debe ser absuelto. Pero el in dubio pro
reo es más amplio, pues se refiere a todos los aspectos procesales y sustanciales.
58
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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Como un aspecto del sistema oral o escrito del proceso, puede enunciarse este principio
en relación con la prueba.43
23) Principio Inquisitivo en la ordenación y práctica de las Pruebas. art. 7 Inc. 3 en relación
al art. 321 Inc.1°
Es uno de los fundamentos, no sólo de la prueba, sino del proceso en general; significa
que el juez debe tener facultades para decretar y practicar pruebas oficiosamente, y que
es un deber suyo ver la verdad real de los derechos alegados o investigados. En el CPCM
se encuentra regulada la figura de la prueba para mejor proveer art. 7 Inc. 3 en relación
al art. 321 Inc.1° además se encuentran artículos que tienen que ver con la oficiosidad en
relación a la prueba que son art.141 Inc. 2°, 192, 194, 201, 225 Inc. 2°, 226, 235, 268 Inc.
ultimo, 304, 334 inc. Ultimo, 390 Inc. Ultimo CPCM. Aparte de los artículos que refieren a
la prueba para mejor proveer art. 7 Inc.3 en relación al art.321 Inc.1°
43 Fairén Guillé Víctor “Teoría General del Derecho Procesal” Universidad Nacional Autónoma de México. Primera edición: 1992,
universidad nacional autónoma de México ciudad universitaria, México, d. f. instituto de investigaciones jurídicas impreso
y hecho en México. Pág. 399.
59
Conclusiones
Se ha hecho especial énfasis en el tema de los principios de la prueba, tanto los que
la ley prevé y describe claramente como los que son de carácter doctrinario que se
han enunciado, ya que en la práctica es común que tanto usuarios del sistema como
juzgadores, hacen uso excesivo de la parte formalista de la ley, pero se deja de lado la
utilidad de los principios procesales de la prueba como herramienta de interpretación y
orientación de cómo debe de arreglarse la actividad probatoria desde su ofrecimiento,
admisión, producción, valoración de la prueba y su argumentación en la sentencia. Ya que
estamos en código principialista y no normativista.
60
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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CAPÍTULO TERCERO
ACTIVIDAD PROBATORIA SECCIÓN
PRIMERA NORMAS GENERALES
SOBRE LA PRUEBA.
En este apartado se trata de verificar el tema de la teoría de la prueba desde el
enfoque del CPCM.
61
2. Carga de la prueba art. 7 en relación con el
art. 321.
El CPCM, en el art. 321 establece que la carga de la prueba es exclusiva de las partes.
Por tanto podemos plantear que la carga de la prueba constituye la atribución
impuesta por la ley para que cada una de las partes proponga y proporcione
los medios de prueba que confirmen sus propias afirmaciones de hechos que se
propuso acreditarle al juzgador.44
La carga de la prueba, determina lo que cada parte tiene interés en probar para
obtener las pretensiones que se propone en el proceso, es decir, cuáles hechos,
entre los que forman el tema de la prueba en ese proceso, necesita cada una
que aparezcan probados para que sirvan de fundamento a sus pretensiones
o excepciones o defensas, orientando al juez cómo debe fallar en caso de que
esas pruebas falten. Ya que el principio de necesidad de la prueba prohíbe que un
juez dicte sentencia sin que se hayan aportado evidencias en el caso, y sólo le da
facultad de no aportar pruebas en las exenciones del art. 314 CPCM.
La carga de la prueba por regla general corresponde a las partes y por excepción
lo permite la ley que lo realice el juez art. 7 Inc. 3° en relación con el art. 321
Inc.1° CPCM, esto en doctrina y en la ley se le conoce como prueba para mejor
proveer. Este último tema genera mucha controversia cuando un juez ordena
prueba oficiosamente, por la imparcialidad que el juez debe guardar en el proceso,
ya que si un juez ordena pruebas bajo esta figura, podría estar construyéndole o
44 La carga de la prueba. Los juristas de todos los tiempos se preocuparon por establecer una regla rígida que determinara
cómo se distribuye la carga de la prueba entre los litigantes y las consecuencias de la falta de prueba. Todos sabemos
que las normas jurídicas son la expresión de los que tienen mayor poder; no obstante resulta asombrosa la regla sobre
carga de la prueba en los procesos germanos primitivos; según señala Lessona, ella recaía sobre la parte más débil social y
económicamente. Es a partir de la edad media cuando se empieza a sistematizar el concepto y a enunciar concretamente
las reglas sobre carga de la prueba. Más tarde se formularon otros principios mejor elaborados, como el propuesto por
Chiovenda según el cual el actor tiene que probar los hechos constitutivos y el demandado los modificativos, impeditivos
o extintivos y que siguieron otros autores. La regla no es totalmente exacta; así, por ejemplo, si el actor promueve una
demanda para que se dicte una sentencia meramente declarativa que decida que una obligación está prescrita, él tendrá
la carga de probar el hecho extintivo en que funda su pretensión. Es interesante la regla que establece que la carga de la
prueba la tiene quien pretende modificar una situación jurídica o quien alega un hecho contrario a la posición que adquirió
su contrincante. La crítica a este principio se centra en la dificultad para determinar en cada caso quien alega la innovación.
El gran avance en materia de carga de la prueba lo constituyó la teoría elaborada por Rosenberg según la cual cada parte
debe acreditar los presupuestos de hecho de las normas sin cuya aplicación no puede tener éxito en su pretensión. Ella tuvo
el mérito de haber desplazado el tema a la faz normativa; la teoría fue, de alguna manera, complementada por Michelli al
decir que la carga de la prueba se distribuye según el efecto jurídico exigido. CARGA DINÁMICA. Ante la falta de prueba,
es importante que el juez valore las circunstancias particulares de cada caso, apreciando quien se encontraba en mejores
condiciones para acreditar el hecho controvertido, así como las razones por las cuales quien tenía la carga de la prueba no
la produjo, a fin de dar primacía a la verdad jurídica objetiva, de modo que su esclarecimiento no se vea perturbado por un
excesivo rigor formal.
62
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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Si la carga de la prueba corresponde a las partes, otro tema que se debe tener
cuidado cuando el juez valora prueba que no ha sido ofertada por las partes ni
admitida legalmente dictando sentencia sin ninguna evidencia. Esto estaría
transgrediendo el principio de necesidad de la prueba y la prohibición que el juez
utilice el conocimiento particular de las cosas, por lo tanto, el valorar prueba sin
haber sido aportado por las partes en legal forma, en las fases procesales que
establece la ley para poder tener legalidad el principio de aportación tal como lo
regulan en el proceso común el art. 276 N° 9, 292 y 307, en los procesos abreviados
art. 418 Inc. último, 423 Inc. último, 428 CPCM.
63
Previo a ello, resulta necesario preguntarse a qué verdad se pretende alcanzar
a través del proceso civil y mercantil, en un sistema oral adversativo vigente45.
En razón de su fuerte influencia inquisitiva, el código de procedimientos civiles
derogado en el año de 2010, hacía referencia a la averiguación de la verdad real o
material (o histórica) como su objetivo, incidiendo muchísimo en esa finalidad la
participación del juez en la averiguación de dicha finalidad.
64
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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48 La exposición de motivos del Código Procesal Penal, que entro en vigencia en 1997 cuando habla de la “DUDA”, advierte
que esta se puede dar por diversos motivos y “La Duda”, lleva como consecuencia el “In dubio Pro-reo” que en la valoración
de la prueba, conforme a la “Libre Convicción”, el Juez debe hallarse al final de su deliberación, en tres posibles estados:
1º) Certeza, en la cual el Juez está plenamente convencido de su verdad; sea la inocencia o la culpabilidad del acusado;
2º) Duda, situación en la cual, en el ánimo del Juez concurren igualmente elementos de convicción en contra y a favor del
imputado; y 3º) La Probabilidad, en cuyo caso el Juez tiene a su haber mayores elementos de convicción en contra que a
favor del imputado. Sólo el estado de certeza absoluta, puede fundamentar una decisión condenatoria del imputado, ni la
duda, ni la probabilidad son suficientes para emitir un juicio de culpabilidad, esto es lo que se conoce como: “El Principio de
In dubio Pro-reo”, y su aplicación se refiere a elementos de convicción positivos o negativos, pero de hecho, no de derecho,
por lo que el antes el art.5 hoy el art. 7 C. Pr. Pn. nos lleva a lo que establece el art. 12 de la Constitución, de lo favorable al
reo. Frente al análisis de la prueba y la valoración de ésta, La Constitución de la República establece la presunción de que el
imputado es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio público En la sentencia sólo existen
dos formas de fallar: culpable o inocente, no existe una tercera posibilidad, por eso el legislador en el artículo 7 del Código
Procesal Penal, la presunción de inocencia la encontramos regulada en el art. 12 Cn, relacionada en la declaración Universal
de los Derechos Humanos art. 11, en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos art. 14 N° 2.En la declaración
Americana de los Derechos y deberes del Hombre Art. XXVI, en la Convención Americana sobre Derechos Humanos art. 5 N°4
y 8 N°2. La duda debe valorarse a la luz del principio de in dubio pro reo, como consecuencia de la garantía de la presunción
de inocencia, la cual debemos interpretar en una forma armónica con las garantías antes citadas, significa que en todos
aquellos casos en los que no se tenga la certeza suficiente para probar algo en contra del imputado o para condenarlo, es
decir que exista duda, debe aplicársele lo más favorable al reo. En materia procesal civil, de los códigos modernos no está
regulado la duda.
49 Gimeno Sendra, Vicente: La Detención, Bosch, Barcelona, 1977; Respecto del derecho general de libertad y su relación con
la dignidad, la Sala de lo Constitucional entiende que “la Constitución Salvadoreña califica de derecho fundamental no sólo
a determinadas libertades –v. gr., libertad de expresión, libertad religiosa– sino que también confiere un derecho general
de libertad, como se deduce tanto del art. 2 como del art. 8, ambos de la Constitución (…). Para dar contenidos concretos a
ese derecho general a la libertad, es indispensable recurrir al principio de la dignidad de la persona humana, art. 1 Cn. (…).
Si se vinculan ambos conceptos –dignidad y libertad– puede afirmarse que en la Constitución Salvadoreña subyace una
concepción de la persona como ser ético-espiritual que aspira a determinarse en libertad” (Sentencia de 14-XII-1995, Inc.
17-95, Considerandos XII y XIII).
50 La sala de lo Constitucional de el Salvador, Sobre la prohibición de prisión por deudas, este tribunal ha afirmado que la
misma “no sólo adquiere un reproche en el marco constitucional salvadoreño sino también a nivel jurídico internacional;
sin embargo a la vez se advierte que el contenido de dicha prohibición no se encuentra uniformemente establecido, puesto
que, por un lado se hace referencia a deuda, obligación contractual, obligaciones de carácter netamente civil, y por otro se
65
En la doctrina se ve corroborada este argumento como lo expone Ana Giacometto
Ferrer, quien sostiene porque no opera la figura de la duda y el indubio pro reo en
los procesos civiles y mercantiles. La noción general es que en el proceso civil estas
dudas se deben aclarar, mientras que en el proceso penal existe el indubio-pro reo,
en el cual el sindicado es absuelto porque prima la duda, es decir, al equiparar los
argumentos que absuelven con los que condenan, no hay una seguridad del autor
del hecho y por lo tanto esa indeterminación se vuelve favorable para el sindicado
así existan razones para culparlo.51
66
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
Para comprender mejor como deben obrar los operadores del sistema judicial en
materia de Derecho Procesal Civil y Mercantil frente a la prueba para mejor proveer,
se debe hacer un recuento histórico y luego como opera esta figura en el CPCM.
67
aún de oficio, la recepción de cualquier prueba, si en el curso de la audiencia
surgen nuevos hechos que requieran su esclarecimiento”. Es de hacer notar que no
importa que no haya sido ofertada previamente prueba que sirve como base para
esa diligencia, basta que surjan los nuevos hechos.
Desde el texto se puede inferir que el momento procesal en que se puede dar la
prueba para mejor proveer y las circunstancias que se plantean en CPCM, son
distintas a las previstas en el Código Procesal Penal, pues tienen presupuestos
procesales distintos para su producción en ambas ramas. Por ello debe ser cuidadoso
el juzgador en materia procesal civil y mercantil en el sentido que las partes no
pueden solicitarle este tipo de diligencia como una obligación imperativa de la
norma de tener que realizar dicha diligencia, ya que al que le surgen los puntos
oscuros o contradictorios es al juez al momento de la valoración de la prueba y no
las partes si debe tomar la opción personal de ordenar este tipo de pruebas.
53 El tema de la prueba en relación a la imparcialidad tendrá incidencia en la argumentación de la sentencia art. 216, 217, 218
y 416 CPCM. Ello implica que ha de ser el propio juez el que, personalmente, dicte sentencia con absoluta imparcialidad e
independencia. La Constitución de El Salvador va más allá de garantizar la imparcialidad e independencia del juez, puesto
que incluso se refiere en el artículo 186, inc.5°, a que el juez ha de cumplir las funciones jurisdiccionales sin influencia alguna.
Este es un matiz importante sobre el que cada uno ha de reflexionar. Las resoluciones, en general, del juez y en particular, las
sentencias, han de ser razonadas. Ello implica no solamente que ha de exponerse el precepto sustantivo en virtud del cual se
da la razón a una u otra parte contendiente, ello es obvio. Ha de efectuarse, además una valoración de la prueba practicada
en el procedimiento, en atención al principio de la carga de la prueba, u onus probandi, recogido en los artículos 237, 238
en relación con los artículos 416 todos CPCM, valorando que pruebas plenas y semiplenas se han practicado en caso de
igualdad de conformidad al art.3 de la constitución en relación con el art. 5 CPCM, y el orden de prelación establecido en
el artículo 415 CPCM. En fin, han de examinarse y valorarse, para dictar una sentencia razonada, todas y cada una de las
pruebas practicadas, por el actor y el demandado, y por excepción cuando estemos en el caso justificado de la prueba para
mejor proveer respetando los requisitos que deja entrever los art. 7 y 321 CPCM.
68
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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54 Kelsen Hans. “Teoría Pura del Derecho”. Traducción del original en alemán. Roberto J. Vernengo 1° edición Editorial Porrúa.
Av. República Argentina-Mexico.2000. Ver pag.28 tema d) Regulación positiva y negativa: obligar, facultar y permitir.
Ver pag.115, tema: normas categóricas. Se dice que las normas jurídicas con reglas de conducta bilaterales o imperativo
atributivas, sus características es que son exteriores coercibles y heterónomas. Que estas normas seas bilaterales o
imperativo-atributivas significa que una obligación jurídica a cargo de determinada persona trae aparejado un derecho a
favor de otra persona para exigir el cumplimiento de la misma. Las obligaciones jurídicas “constituyen deudas, toda vez que
su observancia puede ser exigida en ejercicio de un derecho, por un sujeto distinto del obligado.
55 Garderes Gasparri Santiago Código Procesal Civil y Mercantil Comentado, pág. 348 Para mencionar algún ejemplo que se
han planteado en la jurisprudencia uruguaya, en relación al daño consecuencial este autor explica y permite entender en
qué consiste el daño consecuencial: son las secuelas dañosas no conocidas al momento de la demanda que podrán alegarse
en la audiencia preparatoria como hecho nuevo, siempre que se hayan manifestado con posterioridad a la demanda y estén
vinculadas causalmente con los mismos hechos que fundan la pretensión.
69
Pese a haber sido ofertada ya la prueba, hay una excepcionalidad de aportar
un hecho nuevo posterior a la contestación o reconvención de la demanda sin
estar frente a la circunstancia del art. 307 CPCM, sino también en el caso del
art. 292 en relación con los arts.91 inc. Final y 94 CPCM que refiere a las partes
para permitir el saneamiento de los defectos procesales que pudieran tener las
alegaciones iniciales, pues como fue expuesto en el párrafo anterior, cuando
se está frente a un daño consecuencial respecto del daño directo alegado
inicialmente por las partes, posibilitaría la necesidad de ordenar prueba para
mejor proveer y corroborar esas pretensiones nuevas y accesorias cuando no
existiere proposición de evidencias por el que ha introducido el hecho nuevo.56
3. Los motivos únicos que justifican el ordenar una prueba para mejor proveer
son para esclarecer algún punto oscuro o contradictorio57 de conformidad a lo
56 Ob. Col. Garderes Gasparri Santiago Código Procesal Civil y Mercantil Comentado (Uruguay) colectiva Pág.348 -350.
Apropósito de este numeral está planteando argumentos jurídicos que permiten visualizar que tipo de hechos nuevos son
admisibles en el C.P.C.M. permite añadir en la audiencia preparatoria nuevas pretensiones accesorias, y aun cuando pueda
resultar dudoso el carácter accesorio de la nueva pretensión en el ejemplo mencionado (nuevo daño consecuencial respecto
del alegado inicialmente), las normas citadas (arts. 305 – nuevas pretensiones accesorias- y 307 –hechos nuevos-) están
inspiradas en los mismos principios de economía procesal y continencia de la causa, que procuran evitar la necesidad de
nuevos procesos sobre cuestiones conexas, permitiendo que sean resueltas en el mismo proceso y por una misma sentencia.
Esa es, por otra parte, la interpretación acorde a la pauta contenida en el artículo 18 del C.P.C.M. De otro modo, la parte
debería plantear una nueva demanda para reclamar los nuevos perjuicios causados por el mismo hecho, y podría luego
solicitar la acumulación de ambos procesos (art. 106 y ss.), lo que no parece razonable si el mismo resultado puede obtenerse
sin necesidad de iniciar un nuevo proceso. Aunque la norma (art. 307) no lo indique expresamente, la parte contraria deberá
contar con una razonable oportunidad de defensa (art. 4º) respecto de la alegación de hechos nuevos, por lo que deberá
ser oída previo a que el juez resuelva acerca de la incorporación de esos hechos al objeto del proceso y de la prueba; en
ese sentido, la oposición de la contraparte podrá fundarse en la condición del hecho, por no tratarse de un hecho nuevo
o desconocido al momento de presentar la demanda o la contestación, o en la irrelevancia de ese hecho a los efectos de
la resolución del litigio. La resolución que admitiere o rechazare la incorporación del hecho nuevo no admite recursos, de
acuerdo a lo previsto en el artículo 308, aunque en el supuesto de rechazo podrá presentarse nuevamente la petición ante la
cámara de segunda instancia, al apelar la sentencia. Sobre los hechos nuevos admitidos, podrá la parte ofrecer prueba en la
etapa prevista al efecto durante la audiencia preparatoria (art. 310: luego de fijado el objeto de la prueba).
57 Oscuro: Dicho del lenguaje o de una persona: confuso falto de claridad, poco inteligible, Diccionario de la Lengua Española,
Vigésima Primera Edición, tomo II, Madrid, 1992. Confuso, ininteligible. Claro, evidente. Contradictorio: en general absurdo
o incompatible con algo, De Santo, Víctor, “Diccionario de Derecho Procesal”, Editorial Universidad, Buenos Aires, 1991,
pág. 84 .Eso es diferente a plantearse una modificación de esencia de lo que se ha planteado en la demanda, ampliación,
contestación o reconvención. Es cuestión de forma y no de fondo.
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EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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dispuesto a los arts. 7 inc. 3, 321 y 304 CPCM. Estas son las razones esenciales
no puede idear otro motivo el juzgador.
4. Una vez tramitada y producida la prueba el juez debe de evaluar las diligencias
y tener claro que no se está con dicha diligencia introduciendo hechos nuevos,
art. 307 CPCM.58
58 Ob. Cit. Obra colectiva Garderes Gasparri Santiago (Uruguay) y otros. Código Procesal Civil y Mercantil Comentado del El
Salvador. 2011 segunda edición. Pág.347-349. Nos da una definición clara que debemos de entender por hechos nuevos.
De acuerdo al artículo 307, las partes podrán poner de manifiesto en la audiencia cualquier hecho relevante para la
determinación de la causa de pedir de la pretensión o para la fijación de los términos del debate, siempre que tales hechos
hubieran ocurrido con posterioridad al momento en que se formularon las alegaciones iniciales o si, de haber acontecido
antes, hubiesen sido conocidos por las partes con posterioridad a dicho momento. La oportunidad para hacerlo durante la
audiencia preparatoria, será al fijarse los términos de la pretensión, oportunidad en la que, como vimos, las partes podrán
formular aclaraciones o precisiones y, de acuerdo a la norma que ahora comentamos, alegar hechos nuevos. La característica
que define al hecho nuevo, radica en su acaecimiento posterior a la presentación de la demanda (si es el demandante quien
pretende introducirlo) o de la contestación a la demanda (si es el demandado quien lo pone de manifiesto), lo que justifica
su planteo posterior a los actos de alegación inicial; debe tratarse, además, de un hecho relevante, que tenga relación con
la cuestión debatida en el proceso y que pueda influir en ella. Si bien ambas categorías se admiten en el C.P.C.M., el hecho
nuevo puede distinguirse conceptualmente del hecho desconocido, que si bien ocurrió con anterioridad a la demanda o la
contestación (según el caso), era desconocido por la parte al momento de presentar la demanda o la contestación; en ese
caso, la parte deberá justificar razonablemente esa circunstancia (desconocimiento del hecho al momento de presentar la
demanda o la contestación) para que su planteo en audiencia sea admisible. La incorporación de hechos nuevos al proceso,
plantea una interesante cuestión interpretativa en torno a su aptitud para modificar el objeto del proceso. En general, se
admite la alegación de hechos nuevos siempre que no modifiquen sustancialmente la pretensión; bajo esa premisa, la
doctrina formula una distinción entre los hechos nuevos, relativos a la misma situación jurídica alegada en la demanda, y
los hechos diversos, que suponen una modificación de la pretensión y que, por ello, no pueden admitirse en esta etapa del
proceso. En sistemas procesales análogos al del C.P.C.M., como el C.G.P. uruguayo, la jurisprudencia admite la alegación de
hechos nuevos en la audiencia preparatoria, siempre que no modifiquen sustancialmente la pretensión. Para mencionar
algunos ejemplos que se han planteado en la jurisprudencia uruguaya, en un proceso reparatorio por daños y perjuicios, las
secuelas dañosas no conocidas al momento de la demanda podrán alegarse en la audiencia preparatoria como hecho nuevo,
siempre que se hayan manifestado con posterioridad a la demanda y estén vinculadas causalmente con los mismos hechos
que fundan la pretensión.
71
de la introducción de hechos nuevos59 cuando la se da la circunstancia del
daño consecuencial antes visto cuando se analizó la prueba para mejor proveer
en relación al art. 292 CPCM, y la situación que plantea el art. 307 CPCM. Todas
estas oportunidades están vinculadas con las partes.
Los efectos que debe verificar el juez una vez tramitada una prueba para mejor
proveer, luego de haber relacionado los presupuestos para ordenarla, si hace surgir
hechos nuevos, estaría modificando la teoría del caso de una de las partes y podría
tener como uno de sus efectos el surgimiento de una improponibilidad sobrevenida,
debiendo en ese caso darle el trámite que establece el art. 127 inc. 4° CPCM60.
59 Puede destacarse como fases procesales en las que se podría incorporar un hecho nuevo: 1. para el actor podría incorporar
un hecho nuevo después de haber presentado la demanda y la parte demandada no haya contestado la demanda que
se relaciona en los arts. 280 y 282 CPCM. 2. Para la parte demandada tendría como momento procesal para incorporar
hechos nuevos desde que presenta su reconvención hasta antes de que conteste la reconvención el demandante conforme
al art. 285 y 286 en relación a los arts. 280 y 282 CPCM. 3. Para ambas partes podrían incorporar un hecho nuevo en la
audiencia preparatoria en la fase de saneamiento de los defectos procesales que pudieran tener las alegaciones iniciales
art. 307 en relación al art. 292 CPCM. 4. Finalmente podría agregarse un hecho nuevo durante la audiencia probatoria por
ambas partes. Esto podría provocar una posible interrupción de la audiencia de conformidad al art. 211 N 1°, 2° y 5° CPCM
para poder practicar las pruebas que tengan que ver con la nueva circunstancia. En este caso cabe hacer la precisión de
porque se considera que podría incorporarse un hecho nuevo en la audiencia probatoria: en materia de interpretación de las
normas hay un aforismo jurídico que se usa en la práctica forense que refiere a que “si se puede lo más se puede lo menos”,
por cuanto si puede surgir un hecho nuevo cuando ya existe una sentencia definitiva y que la ley da como procedimiento
impugnativo la figura de la revisión de sentencias art. 541 N 1, 2, 3 y 4 en relación a los arts. 544, 545, 546 y 548 CPCM,
cuanto más si se está en audiencia probatoria y surgiere un hecho nuevo, lo que se analiza a la luz de la integración de las
normas jurídicas art. 19 CPCM en relación con el art. 24 C.C. En conclusión el hecho nuevo se puede incorporar en cualquier
estado del proceso hasta antes de finalizar la audiencia probatoria, siempre y cuando reúna los presupuestos procesales para
ser un hecho nuevo que regula el art. 307 CPCM, y la excepción que habla el art. 292 CPCM.
60 Cuando se habla de la improponibilidad sobrevenida de conformidad al art. 127 CPCM, este es una circunstancia que no
sólo el juez la puede advertir, sino que las partes, pero en este caso, al haberse ordenado una prueba para mejor proveer, ha
implicado que se respete el principio de publicidad del art. 9, principio de defensa y contradicción art. 4 CPCM, que les da
el derecho a las partes e alegar una improponibilidad sobrevenida porque han participado en la producción de la evidencia.
72
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Davis Echandía citando a Carnelutti define el objeto de la prueba como “el hecho
que debe verificarse y donde se vierte el conocimiento motivo de la controversia. La
noción lógica de la prueba supone una relación de sujeto a objeto, lo que permite
dividirla en mediata e inmediata, esto en atención al concepto.”61
61 Devis Echandía, Hernando. Teoría General de la Prueba Judicial. Año 1987. Biblioteca Jurídica Dike. Editorial Crucigrama.
Medellín – Colombia. Pág. 25.
62 Ob. Cit. Ídem.
73
prueba que contempla el CPCM en el art. 313, es que permite delimitar sobre qué
deberá caer la prueba, ya que este artículo prevé tres circunstancias básicas sobre
lo que deberá recaer la prueba, y no da lugar a interpretar que puedan existir otros
supuestos más del numerus clausus que la disposición contiene.
Tomando en cuenta la anterior afirmación se cita el art. 313 CPCM que indica que:
“La prueba tendrá por objeto:
1º. Las afirmaciones expresadas por las partes sobre los hechos controvertidos.64
2º. La costumbre, siempre que las partes no se pongan de acuerdo sobre su
existencia o sobre su contenido.65
3º. El derecho extranjero, en lo que respecta a su contenido y vigencia; pudiendo
valerse el tribunal de cuantos medios de averiguación estime necesarios para
asegurar su conocimiento.66”
63 Serrano Armando Antonio. “Manual de Derecho Procesal Penal”. Publicación del proyecto PNUD Primera Edición 1998
pág.495Entonces, el objeto de la prueba no pueden ser los hechos sino las afirmaciones que respecto de tales hechos realizan
las partes, afirmación que constituye el fundamento fáctico de la propia pretensión.
64 A esta primera circunstancia se corrobora con los arts. 312, 7 inc.2°,186 inc. último, 261 N°2.
65 Artículos relacionados con la costumbre en Código Civil art. 2, 543 Inc. 1°, 589, 1274, 1332 Inc. ultimo, 1338 inc. último, 1346
inc. último., 1417, 1726, 1728, 1732, 1739, 1742, 1774 y 1877; Código de Comercio art. 1inc. 2°, 248. III, 411 IV, 487 III, 488,
965, 1069 y art. 1518; Código procesal civil y mercantil art.314 N°4.
66 Código Civil art.17 en relación con el art.313 y 315CPCM.
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EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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En materia de prueba, esencialmente, son los hechos afirmados por las partes en
sus correspondientes alegaciones (demanda y contestación), puesto que éstos
evidentemente y salvo excepciones (ej. hecho notorio)67 no son conocidos por
el juez, pero además resultan controvertidos pues no existe conformidad entre
las partes sobre ellos, lo que obliga a abrir una actividad procesal dirigida a
proporcionar al juzgador una versión fidedigna de lo acontecido. Ciertamente, si
están controvertidos es porque cada parte sostiene un relato al menos en parte
divergente o contrapuesto al de la otra, lo que tanto significa como que ambos
relatos no pueden resultar simultáneamente verdaderos en su totalidad, pues tal
cosa sería físicamente imposible. La prueba, así, contribuye a despejar cuál ha de
considerarse por el juez la versión más creíble.68
67 La sentencia numero 104-2000. Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia: catorce horas y cuarenta y cinco
minutos del ocho de octubre de dos mil uno. La sala desarrolla que es un hecho notorio.Un hecho se vuelve notorio cuando
es público y de todos sabido. Según Guillermo Cabanellas, en un sentido más relativo y exacto es aquél en el cual se releva de
prueba, por constituir conocimientos generalizados en el lugar y tiempo donde se litiga. Un hecho se vuelve notorio cuando
es público y de todos sabido. Según Guillermo Cabanellas, en un sentido más relativo y exacto es aquél en el cual se releva
de prueba, por constituir conocimientos generalizados en el lugar y tiempo donde se litiga.En lo procesal, la consecuencia de
los hechos notorios es que por admisión expresa del legislador o a consecuencia de un aforismo latino “notoria non agent
probatione” se relevan de prueba y basta su cita para que el tribunal los acepte. Para Carnelutti, estímense públicamente
notorios los hechos cuya existencia es conocida por la generalidad de los ciudadanos, en el tiempo y lugar en que se
juzga. Calamandrei, atenuando la noción, se limita a aquellos hechos cuya existencia es conocida por la generalidad de los
ciudadanos de cultura media en el tiempo y lugar donde se juzga. Según Chiovenda, son notorios los hechos que por el
conocimiento humano general son considerados como ciertos o indiscutibles, pertenezcan a la Historia, a las leyes naturales,
a la ciencia o a las vicisitudes de la vida pública actual; los hechos comúnmente sabidos en el distrito, de suerte que toda
persona que lo habite esté en condiciones de conocerlos.
68 Extracto del caso dado por la sala de lo civil Expediente Numero 1-1-4°CM-11-A. Hace referencia que la prueba versara
sobre los hechos afirmados (Contrato de arrendamiento). [Imposibilidad de declarar la nulidad del instrumento por el cual
las partes acordaron la modificación del contrato por no ser de competencia de la autoridad jurisdiccional sino del tribunal
arbitral acordado por las partes]. “5. Los documentos como medios probatorios, están dirigidos a la demostración de los
hechos, y según el art. 313 Ord. 1° CPCM, tienen por objeto las afirmaciones expresadas por las partes sobre los hechos
controvertidos. Asimismo, el art. 336 CPCM impone a las partes el deber de exhibición de los instrumentos que se encuentren
en su poder y de cuyo contenido dependa algún elemento del objeto del proceso, y es por tal razón que el juez inferior,
[…], requirió a la parte actora la presentación del documento señalado por el recurrente, y si bien es cierto no fue la parte
demandada quien lo aportó, una vez agregado al proceso cumple su objetivo de instruir al juez en su función decisoria como
medio probatorio válido apegado al art. 330 CPCM; por tanto, este punto debe desestimarse.
75
2) Art. 313 N° 2 La costumbre, siempre que las partes no se pongan de
acuerdo sobre su existencia o sobre su contenido.
La costumbre tiene sin duda una base ineludiblemente fáctica, y desde esa
perspectiva el Código opta por una solución intermedia: releva de prueba sobre su
existencia y contenido si ambas partes lo aceptan así, prescindiendo con ello del
criterio del juez, y siempre que no infrinja el orden público. Pero en cuanto resulte
negada por la contraparte de quien la alega, pasa a tratarse como una afirmación
de hecho más requerida por tanto de actividad probatoria. En la misma situación
se halla la prueba del derecho consuetudinario, en los casos donde la ley reconozca
su aplicabilidad (art. 315 Inc. 2° CPCM).
69 Las Fuentes del Derecho: Costumbre. La costumbre y los usos. La nota distintiva fundamental entre la ley y la costumbre
como fuentes del derecho se encuentra en el origen del que proceden. Mientras la Ley es fuente del Derecho que procede
de la organización política que la sociedad se da a sí misma, la costumbre procede de la propia sociedad no organizada
que, mediante la observancia reiterada de una conducta, acaba imponiéndola preceptivamente. La costumbre es el modelo
concreto de conducta observado reiteradamente en una comunidad que, de acuerdo con el ambiente social en el que nace
y se desenvuelve, se desea que sea observado en lo sucesivo. Por eso, se habla de que en la costumbre hay un elemento
material (la reiteración de un comportamiento) y un elemento espiritual (la elevación de un comportamiento a modelo de
conducta). Este segundo elemento permite distinguir las costumbres jurídicas de los meros usos sociales. Para poder hablar
de la costumbre como fuente del derecho. Elemento objetivo un uso externo reiterado constante y uniforme por parte de
la Comunidad. Clasificación por alcance territorial. Costumbre Jurídica general. En todo el ámbito territorial de un estado
o en una amplia extensión- costumbre nacional (decretos supremos). Clases de Costumbre: Por su relación con la ley la
costumbre puede ser Costumbre secundum legem específica y concreta lo mandado por la legislación. Convalidada por la
ley existe cuando el legislador remite la solución a la costumbre. Así la costumbre deja de ser una fuente subsidiaria para
transformarse en fuente principal. Antes de la ley, puede ser aplicada como regla ante vacío o lagunas de la ley, siempre que
no sea contrario a la moral y al orden público. El orden público es el núcleo, el aspecto central y más sólido y perdurable,
del orden social. Es el conjunto de aquellas características y valores de la convivencia que una sociedad considera como
“no negociables”. Se lo considera sinónimo de convivencia ordenada, segura, pacífica y equilibrada. Es objeto de una fuerte
reglamentación legal, para su tutela preventiva, contextual, sucesiva o represiva. En el Derecho Constitucional se lo considera
como el límite para el ejercicio de los derechos individuales y sociales. En el Derecho Privado, es el límite para la autonomía
negociadora de las partes. En el Derecho Internacional Privado, es el límite para la aplicación de la norma extranjera, que sería
viable según otros criterios, no resulta aplicable si afecta el orden público del país de aplicación. El Derecho Internacional
Público también considera la existencia de un orden público internacional, formado por los principios constitucionales de
la comunidad de naciones; es considerado el límite de la actividad contractual y de la práctica consuetudinaria interestatal.
Código de Comercio.- Artículo 1 Régimen jurídico del acto de comercio• Los actos de comercio, sean o no comerciantes los
que los ejecuten, y estén o no especificados en este Código, se regirán por las disposiciones contenidas en él; en su defecto,
por los usos del comercio observados generalmente en cada plaza; y a falta de ambas reglas, por las del derecho común.
Art.2 del código civil. Costumbre en contra de la ley o contra legem. Es la costumbre contra la ley o derogatoria. La eficacia
de la costumbre contra legem depende de la solución que se dé a la jerarquía de la fuente. En el derecho moderno donde la
costumbre básicamente es una fuente subsidiaria, pues la fuente principal es la ley, no es viable la vigencia de la costumbre
contra legem. Costumbre en ausencia de ley o praeter legem. Es la costumbre que se aplica cuando no hay ley exactamente
aplicable al caso; o sea que es la norma jurídica en virtud de la cual se soluciona el conflicto no reglado legalmente.
76
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70 Devis Echandia Hernando Teoría General De La Prueba Judicial Tomo I. Bogotá Colombia. 1998 Pag.194. ROSENBERG. Que el
principio jura novit curia. No se aplica cuando se trata de derecho extranjero, es decir, “que no rija en parte alguna del Estado
o Estados para los que ha sido designado el tribunal de conocimiento”, y estima que el juez puede utilizar otras fuentes de
conocimiento, distintas de las pruebas aportadas por las partes.
71 Cabañas García Juan Carlos. Garderes Gasparri Santiago. Canales Cisco Oscar Antonio. Obra colectiva Código Procesal Civil
y Mercantil Comentado. El Salvador. 2011. Segunda Edición, Aunque no lo precise el Código, pues al fin y al cabo no es
necesario, dado que la jurisdicción de los tribunales salvadoreños se limita, por razón del territorio y del ordenamiento
sustantivo y procesal, a la aplicación de las normas nacionales, Código Procesal Civil y Mercantil comentado de El Salvador,
2011. Con lo que la facultad del iura novit curia a la que aluden los arts. 218 Último párrafo y 536, se refiere a estas
últimas, las normas jurídicas salvadoreñas en cualquiera de sus rangos (Constitución, leyes orgánicas, leyes, reglamentos,
etc.), aunque no estén actualmente en vigor si son sustantivas (importará que lo estuvieran a la fecha en que se produjo el
conflicto); pero no comprende las normas del derecho positivo de los demás países del mundo. La consecuencia a deducir
de ello no es, desde luego, la imposibilidad de tener en cuenta tales disposiciones extranjeras en un caso concreto, lo que
puede devenir necesario precisamente porque así lo impongan las propias normas nacionales, sino que su tratamiento por
el juez será el propio que da a los “hechos”. Por tanto, el derecho extranjero exige prueba, tanto de su contenido como de su
vigencia en el país de que se trate, para lo cual el Código opta por la plausible decisión de no limitar los medios de prueba
que pueden ser útiles al efecto, si bien en la práctica la prueba más adecuada es una pericial, esto es, el testimonio de uno o
más juristas de ese país (abogados, jueces, notarios, cuya condición a su vez quede acreditada documentalmente) que deje
constancia de que el texto que se reproduce corresponde en efecto a la norma en cuestión, y que la misma se hallaba en
vigor a la fecha en que se produjo el conflicto material sobre el que se pretende aplicar.
77
a) Derecho extranjero como pretensión de las partes.
Con relación a este primer punto uno de los aspectos a aclarar es si el derecho
extranjero es una norma más que debe interpretar y aplicar un juzgador a un
caso determinado, o simplemente son hechos aportados por las partes como una
pretensión. Si se analiza a la luz del CPCM partiendo del principio de aportación
regulado en el art. 7 inc 1 CPCM en lo referente a los hechos que estos son aportados
por las partes, y como ya se analizó anteriormente en esta investigación cuáles son
los elementos de la teoría del caso, las pretensiones de las partes, no es más que la
concentración del marco fáctico, jurídico y probatorio, que debe ser acreditado en
el proceso como pretensiones y los hechos aportados.
El art. 315 inc. 1 CPCM, prescribe que las partes pueden sustentar sus pretensiones
en el derecho extranjero, lo que significa que en el ordenamiento jurídico
salvadoreño, considera al derecho extranjero como hechos aportados como una
pretensión. Pero eso no quiere decir que estas no sean normas extrañas a nuestro
ordenamiento jurídico y que requieren indudablemente de interpretación, debiendo
el juzgador verificar que no contradigan la Constitución ni el ordenamiento jurídico
secundario, debido a que el derecho extranjero no se le podría aplicar la regla que
establece el art. 144 Cn. que estemos frente a un tratado suscrito por el estado de
El Salvador, y el derecho extranjero esta sobre las leyes secundarias, pues no está
en esa categoría.
Sobre este aspecto puede concluirse que no es obligación que el juez conozca el
derecho extranjero, lo único que deberá verificarse que las partes que lo invoquen
lo hayan acreditado en legal forma tal como lo regula el art. 315 en relación con
el art. 313 N 3 CPCM.72
Sobre este tema se considera que debería el legislador ser preciso en indicar los
pasos que pudieran agotarse para poder probar el contenido y vigencia del derecho
72 En el Código de Procedimientos Civiles de 1882, derogado en el 2010 por el CPCM. En ese cuerpo legal también contemplaba
cuando alguien fundamente una pretensión en el derecho extranjero art. 239.- El que apoye su derecho en leyes extranjeras,
debe comprobar su existencia en forma auténtica.
78
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extranjero en el proceso. Los arts. 313 N 3 y 315 CPCM, prescriben que las partes
que sustentan sus pretensiones en normas de derecho extranjero deberán probarlo.
Esto es un problema en la legislación salvadoreña, pues tenemos regulado como
se ha de probar únicamente los instrumentos que proceden del extranjero pero no
específicamente el protocolo que se seguirá con relación al derecho extranjero. El
art. 17 C.C., prescribe la autenticidad de documentos se probará según las reglas
establecidas en el código de procedimientos.
79
c) Como se Clasifica los instrumentos que plasman el derecho extranjero.
75 Concepto de Funcionario, Empleado Público y Municipal, Autoridad Pública y Agente de Autoridad. art. 39. C. Penal define
que, se consideran: 1) Funcionarios públicos todas las personas que presten servicios, retribuidos o gratuitos, permanentes
o transitorios, civiles o militares en la administración pública del Estado, del municipio o de cualquier institución oficial
autónoma, que se hallen investidos de la potestad legal de considerar y decidir todo lo relativo a la organización y realización
de los servicios públicos; 2) Autoridad pública, los funcionarios del Estado que por sí solos o por virtud de su función o cargo
o como miembros de un tribunal, ejercen jurisdicción propia.
80
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76 En nuestra legislación salvadoreña la forma de acreditar el contenido y vigencia de una norma una vez promulgada la norma
es por medio del Diario Oficial no obstante que nadie puede alegar ignorancia de la ley art.8 del Código Civil. Por ello la
publicación de una ley debe de hacerse y una vez realizada esa publicación en el Diario Oficial es ley de la Republica. art. 7
del Código Civil esto está relacionado con el art. 139 y 140 de la Constitución de la Republica en relación con el Reglamento
y tarifa del diario oficial. decreto nº 45. el art.16 del Reglamento de la imprenta nacional, que es la responsable de editar
el Diario Oficial, para fundamentar la Constitución de España de 1978. dispone en su artículo 9.3 que «La Constitución
garantiza... la publicidad de las normas». Es por tanto un imperativo legal la publicación de las normas, canalizándose dicha
publicación a través de los distintos boletines oficiales, el BOE en su caso. De acuerdo con el Real Decreto 181/2008, de 8 de
febrero, de ordenación del diario oficial Boletín Oficial del Estado, el BOE es el diario oficial del Estado español, el medio de
publicación de las leyes, disposiciones y actos de inserción obligatoria. Contiene además las leyes aprobadas por las Cortes
Generales, las disposiciones emanadas del Gobierno de España y las disposiciones generales de las Comunidad Autónoma.
81
una autoridad y en esa calidad lo hace y a la vez es funcionario público porque
también ejerce funciones administrativas que son propias de un funcionario
público, verbigracia en el ejercicio de sus funciones, como es el nombramiento de
un empleado del juzgado o tribunal, suscribir acuerdos administrativos propios de
la administración del juzgado o tribunal a su cargo, esos son actos administrativos
propios de un funcionario público el art. 39 del Código Pena salvadoreño, define
que es un funcionario y que es autoridad, esto en relación con el art. 331 CPCM en
su parte final establece que los documentos auténticos expedidos por autoridad
o funcionario público, en el caso que nos ocupa el derecho extranjero procede de
un órgano de Estado que es una autoridad y está compuesta por funcionarios que
pertenecen a este. Por lo tanto el instrumento que contiene el derecho extranjero
en cuanto a su contenido y vigencia es un instrumento autentico lo que debe
tomarse en cuenta como es presentado ante el juzgado o tribunal que valora dicha
prueba del derecho extranjero. Será prueba tasada art. 416 inc.2 CPCM en relación
con el art.1571 C. Civil.
Lo que varía es que no es una norma de derecho positivo vigente, para el país
donde se está juzgando el caso, el juzgador salvadoreño según lo establece el
art.172 Cn solo está sujeto a las leyes y la Constitución y en su caso los tratados
internacionales art. 144 de la Constitución.
82
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fin al proceso y los laudos arbitrales extranjeros reconocidos por El Salvador, debe
aplicarse el proceso de exequátur, 77para ser reconocidos por el estado de El Salvador,
tal como prescribe el art. 555 al 558 CPCM, en relación con los arts. 28 N° 1, y art.
182 N° 4 Cn., sobre el reconocimiento de títulos de ejecución extranjeros a falta
de tratados internacionales. Esto tiene que ver con la legalización de documentos
vinculados a sentencias, resoluciones y arbitrajes internacionales, pero el legislador
no se refiere al tema cómo debe de acreditarse el derecho extranjero y en el caso
que nos ocupa no pasa como presupuesto procesal previo por un tribunal superior
como lo indica los art. 28 N° 1 y 557 CPCM78 . Lo único que tendrá que respetar el
formato de cómo viene la documentación y que se haya seguido el procedimiento
consular del país de origen, en su caso su traducción correspondiente y que conste
su contenido y su fecha de vigencia sin tener que pasar a calificación por un
tribunal superior.
77 Diccionario de la Lengua Española, Real Academia vigésima primera edición Tomo I. define la palabra Execuátur de la palabra
latina exequatur, que significa “ejecútese” muy a menudo utilizada en la forma exequator, es el conjunto de reglas conforme
a las cuales el ordenamiento jurídico de un Estado verifica si una sentencia judicial emanada de un tribunal de otro Estado
reúne o no los requisitos que permiten reconocimiento u homologación. Esta figura está contemplada en nuestra legislación
en el art.182 N° 4 de la Constitución y el CPCM. art. 28 N° 1 en relación con los artículos 555 al 558.
78 Relación de Convenios internacionales que eximen de la legalización de documentos.1. Convenio de la Haya de 1961 sobre
la eliminación del requisito de legalización de documentos públicos extranjeros. (Convenio de la Apostilla de la Haya). 2.
Convenio N° 16 de la Comisión Internacional del Estado Civil de 8 de septiembre de 1976, sobre expedición de certificaciones
plurilingües de las Actas del Registro Civil. (Convenio de Viena).3. Convenio N° 17 de la Comisión Internacional del Estado
Civil de 15 de septiembre de 1977, sobre dispensa de legalización de documentos. (Convenio de Atenas). 4. Convenio N° 63
del Consejo de Europa de 7 de junio de 1968, relativo a la supresión de la legalización de documentos extendidos por los
Agentes Diplomáticos y Consulares. (Convenio de Londres). 5. Convenios bilaterales suscritos por España. a.) Canje de notas
constitutivo de Acuerdo entre el Gobierno de España y el de la Unión de Repúblicas Socialistas Soviéticas hecho en Madrid
el 24 de febrero de 1984 sobre supresión de legalización y expedición de Certificados de Registro Civil. b.) Convenio Bilateral
de Cooperación Judicial en Materia Civil, Mercantil y Administrativa entre el Reino de España y el Reino de Marruecos,
de 1997. Instrucción DGI/SGRJ/06/2008, sobre la aportación de documentos públicos extranjeros para la tramitación de
procedimientos en materia de extranjería e inmigración.
83
Puede utilizarse el Código de Derecho Internacional Privado. (Código De
Bustamante). Suscripción 20/02/1928 Fecha de Ratificación: 30/03/1931 por el
estado de El Salvador. El Convenio de la Haya suscrito por El Salvador por medio
del Decreto 811 el cual consiste en la eliminación del requisito de legalización de
documentos públicos extranjeros, fue adoptado en la Haya el 5 de octubre de 1961,
que bajo el marco de este Convenio los documentos públicos que deberán eximirse
del requisito de legalización.79
Eso como parte de la libertad probatoria que regula el art. 330 CPCM, para respetar
el protocolo de cómo deben de enviarse los instrumentos vinculados al derecho
internacional, pero adicionalmente para corroborar el contenido de esa norma y su
vigencia, también podría acreditarse en un proceso por un juez o un abogado que
compruebe su calidad como tal, del país de origen del derecho extranjero que se
invoca, los cuales deberán confirmar el contenido y vigencia del mismo.
84
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tener presente el principio de necesidad de la prueba y la prohibición de aplicar su
conocimiento particular de las cosas, de lo contrario estaría violentando el principio
de legalidad, contradicción y defensa, derechos y garantías fundamentales de las
partes.
Junto con las leyes se encuentran los Tratados Internacionales, luego siguen los
reglamentos (normas que desarrollan a profundidad el contenido de las leyes), luego
los decretos (normas emitidas por el órgano ejecutivo), ordenanzas municipales
(siempre y cuando regulen aspectos concernientes al municipio de su jurisdicción),
las normas especializadas (normas emitidas autónomas), entre otras. Con esto
se crear un esquema de prevalencia de las normas jurídicas, que la doctrina ha
llamado la Pirámide de Kelsen.
De lo anterior podemos visualizar que el derecho extranjero no es una norma
jurídica reconocida dentro de la pirámide de Kelsen dentro del ordenamiento
interno de un estado constitucional de derecho, tampoco podemos considerar
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Estos son tres temas distintos y que en apariencia tienen su método de interpretación
y que es importante dejarlo claro para efectos de como el juzgador debe abordar
estos tres temas para comprender mejor como el juez deberá valorar la prueba del
derecho extranjero.
En este punto cabe realizarnos una gran pregunta: ¿las reglas de interpretación de
las leyes son similares a las reglas de interpretación de los contratos? La respuesta
no puede ser otra que negativa; aun cuando tengan análoga función, no debe
dejarse de reconocer que cada una de ellas tiene sus propios objetivos.
80 “El orden jurídico no es un sistema de normas de derecho situadas en un mismo plano, ordenadas equivalentemente, sino
una construcción escalonada de diversos estratos de normas jurídicas. Su unidad está configurada por la relación resultante
de que la validez de una norma, producida conforme a otra, reposa en esa otra norma, cuya producción a su vez está
determinada por otra; un regreso que concluye, a la postre, en la norma fundante básica presupuesta...Si, por de pronto, se
observa un orden jurídico estatal, el estrato superior jurídico positivo, está representado por la constitución…El nivel siguiente
a la constitución está constituida por las normas jurídicas generales producidas por vía legislativa o consuetudinaria. Las
constituciones de los Estados modernos establecen, casi sin excepciones, órganos legislativos especiales, competentes para
producir normas generales aplicables por los tribunales y los órganos administrativos, de suerte que al escalón de los
procedimientos constituyentes, sigue el escalón de la legislación, y a éste le sigue el de los procedimientos administrativos
judiciales y administrativos…La norma general que enlaza a un hecho determinado en abstracto, una consecuencia también
abstractamente determinada, requiere, para poder ser aplicada, individualizarse…De ahí que la aplicación de una norma
general a un caso concreto consista en la producción de una norma individual, en la individualización (o concretización) de
la norma general. Y de ahí que la función de la norma general aplicable pueda consistir también en determinar el contenido
de la norma individual que será producida por el acto judicial o administrativo, por la sentencia judicial o la resolución
administrativa…” KELSEN, Hans, TEORÍA PURA DEL DERECHO, Traducción del original de la 2ª edición en alemán por Roberto
J. Vernengo, 11º edición, Editorial Porrua, México, 2000; págs. 232, 235 y 240.
87
interpretación de los contratos; es decir, de un texto que el Derecho no puede
producir per se y dentro di se. Si bien es verdad que el Código Civil prevé y regula
el contrato de compraventa, sin embargo, la interpretación de las normas sobre
la compraventa es interpretación de la ley, no interpretación del contrato. Las
normas sobre la interpretación del contrato postulan la verificación de una
situación de hecho, previstas por otras normas legales. La interpretación de la ley
recae sobre textos que describen situaciones y efectos jurídicos; por el contrario la
interpretación del contrato observa lo sucedido conforme a la situación de hecho.
Restringiendo el contrato a fuente de relaciones jurídicas, la interpretación de él es
interpretación de un hecho conforme a la situación jurídica. Los efectos estatuidos
por la norma, que precisamente diseña el presupuesto de hecho a verificarse, ya que
la comprobación de ellos deriva, en línea inmediata o mediata, de la interpretación
de la ley, no de la interpretación del contrato.
81 El Código Civil salvadoreño a regulado estos métodos de interpretación en el art. 19 alguno de estos métodos de interpretación
partiendo del gramatical o literal y establece que cuando el sentido de la ley es claro, no se desatenderá su tenor literal a
pretexto de consultar su espíritu. Pero bien se puede, para interpretar una expresión oscura de la ley, recurrir a su intención o
espíritu, claramente manifestados en ella misma, o en la historia fidedigna de su establecimiento. También podemos extraer
el método lógico y analógico de los artículos 20 y 24 del Código Civil.
82 Oderigo, Mario A.: “Lecciones de Derecho Procesal” Tomo I. Editorial Depalma. Primera Edición. Buenos Aires, Argentina.
1981. Pág. 140.
83 Aunque el Método Lógico es la base para la elaboración de los demás métodos de interpretación, he podido advertir que los
autores en buena parte están de acuerdo en que es el Método Sistemático el que los combina al menos con sus principales
componentes.
88
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Se considera abordar de alguna manera este tema para verificar que al momento
de aplicar el derecho extranjero, el juzgador lo aplique adecuadamente y que no
se confunda la categoría de las normas como se interpretan estas, como es la
interpretación del derecho extranjero y como es la interpretación de los contratos
este tema tiene sus variables entre cada uno de ellos.
En síntesis, con las limitaciones que pudiera tener, el Método Gramatical, o Literal,
es aquél por el que, mediante su utilización, se persigue descubrir el significado y
sentido de la norma a través del estudio y análisis de la letra de su propio texto.85
84 Valencia Zea. Arturo. “Derecho Civil. Tomo I. Parte General y Personas. Novena edición. Editorial Temis.Bogota-Colombia.1981.
pág. 107 a la 169.
85 Trabucchi, Alberto: ob. cit. Tomo I, pág. 47.
89
legislativos, proyectos de ley, documentos que recogen los debates de quienes
presentaron el proyecto de Ley o los debates parlamentarios. Art. 19 C.C. inc. 2°
plantea que se puede, para interpretar una expresión oscura de la ley, recurrir a la
historia fidedigna de su establecimiento.
90
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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91
Reglas básicas para interpretar los contratos.
Las reglas de interpretación de los contratos sus parámetros son distintas a las
reglas de interpretación de las normas y obviamente la interpretación del derecho
extranjero tendrá sus limitantes en tanto no rompa el orden constitucional del
juez natural que está juzgando. En algunos casos puede que solo intervenga la
interpretación de las normas vigentes de un país determinado en relación con el
derecho extranjero.
a) Que los contratos han de ser interpretados presuponiendo una lealtad y una
corrección en su misma elaboración.
b) Que los contratos deben ser interpretados de manera que el sentido se les
atribuya, sea el más recomendable para llegar a un desenvolvimiento leal de las
relaciones contractuales y para llegar a las consecuencias contractuales exigidas
conforme a las normas éticas
c) Que las declaraciones de voluntad de las partes deban interpretarse en el sentido
más conforme con la confianza que hayan podido suscitar de acuerdo con la buena
fe.
Principio de la libre voluntad interna, nuestras verdaderas intenciones; es por ello
que muchas veces las partes celebrantes de un contrato quisieron algo, pero en el
contrato no se plasma lo que verdaderamente quisieron, sino que muchas veces se
le trata de dar un sentido diferente.
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El criterio básico que rige la interpretación y aplicación del Derecho extranjero obliga
al Juez natural a respetar las reglas vigentes en el Estado extranjero en materia de
fuentes del Derecho y de entrada en vigor y derogación de las normas jurídicas y
Derecho transitorio. El Juez debe respetar también los criterios establecidos en El
Estado extranjero en materia de constitucionalidad de las normas del ordenamiento
jurídico. Finalmente, el Juez debe seguir las reglas del ordenamiento extranjero
relativas a la interpretación de las normas jurídicas.
93
discute si en este caso cabe recurrir en casación, aunque tradicionalmente se ha
negado esta posibilidad, tanto por razones vinculadas con la naturaleza misma
del recurso de casación como por razones prácticas, frente a este criterio se van
abriendo paso a nuevas soluciones. Garantizar la seguridad jurídica evitar la
desnaturalización de la ley extranjera aplicable son algunos de los argumentos
empleados para permitir en casación el control de la aplicación del derecho
extranjero. Esto no está normado en nuestra legislación.
89 Ley de Enjuiciamiento Civil. Duodécima Edición 2001.jurisprudencia, comentarios y concordancias. Editorial C.OLEX.2001
94
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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95
exención probatoria.
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EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Son distintas las causas para que un hecho quede excluido de la necesidad de
probarlo o del tema de prueba, a pesar de formar parte del objeto concreto de
prueba en ese proceso.
Están exentos de prueba los hechos sobre los que exista plena conformidad de las
partes, salvo en los casos en que la materia objeto del proceso esté fuera del poder
de disposición de los litigantes.
Existen una categoría de hechos que no ameritan ser probados ya sea porque
las partes lo han admitido90 o porque según la definición de Prieto Castro por
pertenecer a la ciencia, a la vida diaria, a la historia o al comercio social son
conocidos y tenidos en cuenta por un circulo más o menos grande de personas de
cultura media. No admiten discusión alguna91.
Como ya se advirtió la prueba tiene por objeto demostrar los hechos que tengan
interés en la causa, sin embargo no todos deben ser necesariamente probados. Se
prevé entonces que existen ciertos hechos que no deben probarse en atención a su
90 Cabañas García Juan Carlos. Obra colectiva el código comentado en su segunda edición 2011 pág. 350 Sobre este tema
La admisión de hechos puede ser expresa o tácita por falta de oportuna controversia, y en ambos casos el hecho admitido
queda excluido del objeto de la prueba (arts. 309 y 314). En ese sentido, y en lo relativo a la admisión tácita, debe tenerse
presente lo dispuesto en el artículo 284: “el Juez podrá considerar el silencio o las respuestas evasivas del demandado
como admisión tácita de los hechos que le sean conocidos y perjudiciales”. La admisión tácita no rige en el supuesto de
falta de personación del demandado, conforme lo dispone el artículo 287, por lo que sólo sería de aplicación cuando el
demandado se presenta en plazo a contestar la demanda, pero guarda silencio respecto de determinados hechos alegados
por el demandante, o se pronuncia con evasivas, y aún en esos casos, sólo habrá admisión tácita respecto de hechos que le
sean conocidos y perjudiciales.
91 GIL GARCIA, F. JAVIER. Ob. Cit. Pág. 121.
92 CANALES CISCO, OSCAR ANTONIO. Ob. Cit. Pág. 242.
97
naturaleza, el caso de los hechos admitidos, evidentes, los notorios y la costumbre92.
En virtud del principio dispositivo, no solo se limita el conocimiento del juez al
material que las partes expongan, sino que también se reduce en ciertos casos la
extensión de la prueba en atención a la naturaleza de los hechos93.
Toda legislación procesal exige que para que un hecho sea acreditado debe
necesariamente ser probado por los medios previstos, porque su eficacia va a
orientar la decisión del juez, ya sea favorable o desfavorable a las pretensiones
del interesado. Sin embargo a ciertos hechos la ley ya les ha reconocido eficacia
jurídica sin imponer al interesado la obligación de probarlos para acreditarlos; esos
hechos son los que están exentos de prueba95.
98
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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En tal forma, la notoriedad de un hecho importa un grado especial y más intenso del
conocimiento que provoca en el que está destinado a recibirlo. Pues perteneciendo
el dato a la cultura o experiencia común de los hombres, su conocimiento positivo,
una vez que se logra, reviste extraordinaria garantía. No siendo así notorios
aquellos hechos que el órgano jurisdiccional pueda conocer oficial o privadamente,
sino aquellos que disfrutan de un reconocimiento general en el lugar y tiempo en
que el proceso se desarrolla. 98Se distingue también por su expansión o magnitud
una notoriedad general y una local, 99aunque tal distinción obviamente no pueda
determinarse en la realidad de manera absoluta.
Ahora bien, como para el caso del hecho imposible, el hecho notorio se encuentra
también limitado por el lugar y tiempo, pero, a diferencia del primero en que
estos criterios se determinan al momento de su acontecimiento, en el segundo
aquellos se analizan al momento en que se da el proceso, no siendo relevante aquí
la producción efectiva o no del hecho, sino el conocimiento generalizado de aquél,
el cual lo exime de prueba.100
Debemos precisar además que la notoriedad del hecho puede alcanzarse tanto por
medio de un conocimiento directo de aquél o bien a través de un conocimiento
indirecto de éste por haber sido difundido a través de medios de comunicación, o
haber sido transmitido por medio oral.102
98 Guasp, “Derecho…”, ob. cit., pág. 330. Incluyendo el autor dentro de los hechos notorios a aquellos que denomina “evidentes
o axiomáticos”.
99 Con tal parecer, Prieto Castro, ob. cit., pág. 148; con similar parecer, De Stefano, Giuseppe, “Fatto Notorio” en “Enciclopedia
del Diritto”, Vl. XVI, Varese, Giuffrè, 1967, pág. 1006. Entiende que “no está excluido que el juez pueda utilizar aquella fuente
de conocimiento la así denominada notoriedad local”. Podemos señalar como ejemplos de notoriedad local el hecho de
que un determinado alcalde sea conocido tan sólo en su distrito o provincia. Mientras que será un supuesto de notoriedad
general el hecho de que todo el país conozca quién es el presidente de la república.
100 En este sentido, Garcimartín, ob. cit., pág. 76.
101 Con tal parecer, De la Oliva, ob. cit., pág. 313.
102 Con similar criterio, Garcimartín, ob. cit., pág. 78.Será un hecho notorio por conocimiento directo, por ejemplo, un gran
incendio producido en un determinado pueblo y observado por la mayoría de sus habitantes. En tanto resultará un hecho
notorio por conocimiento indirecto, por ejemplo, la destrucción de una determinada autopista, la cual ha sido ampliamente
difundida por medios televisivos.
99
Podemos de todo lo expuesto señalar que se caracteriza el hecho notorio por su
generalidad, esto es, el conocimiento difundido y amplio de este dentro del ámbito
del cual se trate, o lo que es lo mismo, que se conozca o pueda ser conocido por
un número indeterminado de personas. 103En ese sentido, la notoriedad debe ser
general, no importando por ello que el hecho sea notorio para el juez, sino para
toda la comunidad, de la cual él es parte o no, razón por la cual no podemos
aceptar la así llamada notoriedad judicial, 104dado que la notoriedad supone que
un hecho sea conocido por un mayor o menor número de personas y entre ellas
por el juez105
Por otra parte, debemos señalar que el hecho notorio debe ser afirmado por las
partes como cualquier otro hecho, no pudiendo ser traído al proceso por mera
decisión del juzgador108
103 En tal sentido, Garcimartín, ob. cit., pág. 77; del mismo modo, De Stefano, ob. cit., pág. 1003. Entiende que “este requisito
se impone obviamente porque el reducir las características del notorio a la sola certeza individual del órgano jurisdiccional
colisiona contra los principios que prohíben reunir la calidad de juez y de testigo y de utilizar para la decisión, en cuanto
a los hechos singulares, el saber privado”; del mismo modo, Verde, ob. cit., pág. 619. Entiende que “por ser conocidos por
la comunidad de la cual el juez es componente, excluye que éste, al utilizarlos, asuma la posición de parte. Más bien la
pertenencia del hecho al patrimonio de la cultura común, si bien por un lado impide que el juez pueda allí llevar a cabo una
utilización arbitraria e incontrolable, por otro lado es garantía que sobre éste pueda darse confianza para fundar la decisión
judicial”.
104 De aceptar que el hecho sea sólo notorio para el juez, y no para la generalidad de sujetos, aquello importaría que, ante un
cambio de juzgador en un proceso, el cual no sea oriundo del lugar donde se producen los hechos, entonces aquéllos no
serían de manera alguna notorios frente a él. Del mismo modo, el colegiado que en apelación conozca de un determinado
proceso, y a su vez se ubique en lugar distinto al de los hechos, entonces tampoco debería aceptar como notorios tales
hechos frente a él. Consideramos por todo ello que la notoriedad del hecho no es respectiva al juez, sino a la generalidad
de individuos del ámbito del cual se trate, del cual el juzgador podrá formar parte o no, como en los dos casos antes vistos,
caso en el cual deberá procurarse por sus propios medios el conocimiento de tales hechos; en contra Prieto Castro, ob. cit.,
pág. 148; del mismo modo, De Stefano, ob. cit., pág. 101. Comprende existente a “la así denominada notoriedad judicial,
entendida como conocimiento que el juez tiene de ciertos hechos por razón de su oficio. Se considera que tales hechos
pueden ser utilizados por el juez sin prueba ni alegación de parte y no es dudoso que tal reconocimiento responda a motivos
de buen sentido, que sería absurdo negar”.
105 Con idéntica opinión, Ramos, ob. cit., pág. 328.
106 De Stefano, ob. cit., pág. 1003. Entiende que al “requisito de la generalidad, que parece así consustancial al de conocimiento
notorio, debe por esto añadirse aquel de certeza”.
107 De Stefano, ob. cit., pág. 1003. Entiende que al “requisito de la generalidad, que parece así consustancial al de conocimiento
notorio, debe por esto añadirse aquel de certeza”.
108 Garcimartín, ob. cit., pág. 78. Será un hecho notoriamente falso que los objetos no caen al suelo al ser atraídos por la
gravedad. En tanto será un hecho notoriamente verdadero que la tierra gira alrededor del sol.
100
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Finalmente, debemos indicar que la regla notoria non egent probatione hasta
ahora desarrollada posee una excepción y ésta viene dada para los supuestos en
que sea la ley misma la que exija la prueba de la notoriedad.
109 Devis Echandia. Hernando. Teoría General de la Prueba Judicial. Tomo I. Editor Buenos Aires Argentina. 1998. Pag.216. Autores
que eximen de prueba al hecho notorio, sin exigir que se alegue la notoriedad y sin que importe su discusión por una de las
partes. La doctrina alemana moderna acepta sin vacilación que los hechos notorios no necesitan prueba, principio que, como
ya dijimos, fue consagrado en la Ordenanza de 1898 y aparece como en la actual. Para ROSENBERG no solo es innecesaria
la prueba, sino que tampoco se requiere que el hecho notorio sea afirmado por la parte interesada. Dice: “El tribunal puede
y debe tener en cuenta hechos evidentes también cuando ninguna de las partes lo ha invocado o cuando su afirmación
fuere inadmisible en la instancia de revisión.” Sin embargo, reconoce que por lo general se exige su afirmación. Más adelante
advierte que si la notoriedad general es desconocida por el tribunal, se la debe demostrar por lo regular con testigos, y, sólo
cuando se basa en una convicción científica, mediante peritos; esa prueba debe practicarse con conocimiento y participación
de las partes. En consecuencia, comprobar la notoriedad es establecer los hechos y vincula al tribunal de revisión. Por el
contrario, ese tribunal “puede llegar a otra apreciación de una afirmación sobre hechos presentada en la instancia anterior,
sobre la base de su notoriedad general u oficial conocida por él”. Según esto, para el ilustre profesor alemán, cuando la
notoriedad sea conocida por el juez, no se requiere prueba alguna ni del hecho ni de tal notoriedad; cuando el juez no la
conozca, basta probar la notoriedad, sin que haga falta llevar prueba del hecho mismo. SCHÖNKE reconoce que los hechos
notorios están eximidos de prueba. KISCH dice, en igual sentido; “Los hechos notorios, de cualquier clase que sean, no
necesitan ser probados; se llevan a los fundamentos de hecho de la demanda, sin más.” LENT afirma que no necesitan prueba
aun cuando sean discutidos.
101
La enorme repercusión jurídica que tienen los hechos, sean estos fenómenos
naturales o actos del hombre, se plasman en un pronunciamiento de origen romano
que dice “mínima mutatio facti, mutat totum jus” (una mínima mutación del hecho
puede cambiar totalmente el derecho). -
Por lo demás, los principios fundamentales de los hechos en relación con el derecho
procesal, se exponen cuando estudiamos los conceptos de los hechos jurídicos y
hechos notorios, entre otros.
Podemos definir al hecho jurídico como aquél fenómeno, suceso o situación que
da lugar al nacimiento, adquisición, modificación, conservación, transmisión o
extinción de los derechos u obligaciones. -
Los hechos jurídicos se dividen en lícitos o ilícitos, según originen relaciones civiles
o responsabilidades simplemente pecuniarias o también criminales; en positivos o
negativos, según consistan en una acción o en una omisión, en potestativos, como
el matrimonio, u obligatorios, como la indemnización por el daño; naturales, como
el nacimiento y la muerte, o voluntarios, como la contratación; fortuitos como
una inundación, y necesarios, como la precedencia que para la viudez significa
el matrimonio. También podemos dividirlo en hechos controvertidos y hechos
notorios.
102
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
103
limitación, ya que existen hechos que deben ser probados y hechos que no deben
serlo. Entre estos últimos tenemos, por ejemplo, los hechos presumidos por la ley,
los hechos evidentes y los hechos notorios. Para los efectos del presente caso sólo
nos ocuparemos de los hechos notorios. -
Son los hechos conocidos por todos, cuya característica no es dudosa pero que se
puede de alguna manera demostrar. Ejemplo de ello: La noche es oscura y el día es
claro. También es un hecho evidente que un cuchillo sirva para cortar.
104
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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La prueba debe obtenerse en atención al principio de probidad, pero sobre todo bajo
el irrestricto respeto a los derechos fundamentales de la persona. No obstante ello
la parte tiene libertad probatoria, siempre ateniéndose a los principios y directrices
de la prueba112.
No es admisible bajo ninguna circunstancia hacerse valer pruebas que han sido
obtenidas de forma ilícita, valga decir, obtenidas en detrimento de los derechos
fundamentales113.
Cuando se dice que la parte tiene libertad probatoria, se quiere dar a entender
no que se va a escoger la prueba a gusto del interesado d manera arbitraria, sino
probar los hechos por cualquiera de los medios permitidos por la ley114.
Para desarrollar lo referente a este tema, haré una breve reseña del papel vital que
desempeña la carga de la prueba; Sus orígenes se remontan en el antiguo derecho
romano, y como puedo observarse en el procedimiento de la legís actio sacramento
y en general en el proceso per actiones, la carga de la prueba correspondía por
igual a ambas partes. En el período clásico existieron normas que asignaban
110 TORRES FERNANDEZ DE SEVILLA, JOSÉ MARÍA. “Los Procesos Civiles: Comentarios a la ley de Enjuiciamiento Civil”, Tomo I.
ed. primera. ED. Bosch. Barcelona, España, 2001. Pág. 166.
111 GIL GARCIA, F. JAVIER. Ob. Cit. Pág. 135.
112 HERNANDO, DEVIS ECHANDIA. Ob. Cit. Págs. 118 y 119.
113 ALSINA HUGO. Ob. Cit. Pág. 251.
114 BETANCUR JARAMILLO, CARLOS. “La Prueba Judicial”. ed. segunda. ED. Bedout S.A. Medellín Colombia. Pág. 59.
105
indistintamente la carga, en cada caso, con un criterio práctico “ de equidad, o le
dejaban esa tarea al juez, a manera de árbitro.
En la Edad Media, y por obra especialmente de los juristas de Bolonia, que reviven
el derecho romano, reaparece el concepto de carga de la prueba basado en el
principio de que incumbe al actor, pero se le da este carácter al demandado cuando
excepciona. La doctrina romana pasó también en términos generales, al derecho
canónico. En España aparecen estos principios en Las Partidas116.
106
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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Como podemos analizar en el artículo anterior, quien debe presentar las pruebas
por regla general son las partes, ya que estas son las encargadas de dar las pruebas
necesarias para establecer su inocencia por una parte y la otra la culpabilidad del
demandado, ya que en este punto radica el litigio; consistente en esclarecer quien
tiene la razón.
Pero también hace una aclaración que si ya han sido debidamente presentadas
las pruebas no puede agregarse nuevas pruebas o presentarse medios probatorios
que estén fuera del tiempo o plazo establecido, ya que distorsionarían el proceso
normal porque implicarían un atraso, porque si cada vez que a las partes se les
diera la gana presentar pruebas fuera del plazo establecido conllevaría a un atraso
y a un aumento del gasto procesal.
Pero el legislador hace una salvedad, a dicha regla, la cual consiste en que si el juez
considera necesario y pertinente una investigación relacionada al establecimiento
del caso, ordenara diligencias con el fin de esclarecer algún punto oscuro o
contradictorio, pero en tales diligencias no se pueden introducir hechos nuevos.
Para saber con claridad qué debe entenderse por carga de la prueba, es indispensable
distinguir los dos aspectos de la noción119: 1) por una parte, es una regla para el
juzgador o regla de juicio, porque le indica cómo debe fallar cuando no encuentre
la prueba de los hechos sobre lapso cuales debe basar su decisión, permitiéndole
107
hacerla en el fondo y evitándole el proferir un non liquet, esto es, una sentencia
inhibitoria por falta de prueba, de suerte que viene a ser un sucedáneo de la prueba
de tales hechos; 2) por otro aspecto, es una regla de conducta para las partes,
porque indirectamente les señala cuáles son los hechos que a cada una le interesa
probar (a falta de prueba aducida oficiosamente o por la parte contraria), para
que sean considerados como ciertos por el juez y sirvan de fundamento a sus
pretensiones o excepciones.
Pero la carga de la prueba no significa que la parte sobre quien recae deba ser
necesariamente quien presente o solicite la prueba del hecho que fundamenta su
pretensión o excepción; sino que señala apenas a quién interesa la demostración
de ese hecho en el proceso. Se exige que aparezca la prueba, mas no importa quién
la aduzca.
108
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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Es decir: indica a quién corresponde evitar que falte la prueba de cierto hecho,
si pretende obtener una decisión favorable basada en él, pero si el juez o la
contraparte la suministran, queda cumplido el interés de quien era sujeto de
tal carga y satisfecha ésta. Si es un hecho exento de prueba, no existe carga de
probado.
También en el art. 241 Código de Procedimientos Civiles, dice que los hechos cuya
prueba pida una de las partes serán expresados simplemente por una petición o
interrogatorio, sin discursos ni alegatos.
De esto se deduce que las partes deben ejecutar ciertos actos, adoptar determinadas
conductas, alegar hechos y hacer peticiones, todo ello dentro de los límites de
tiempo y lugar que la ley procesal señale, si quieren obtener buen éxito, y evitarse
perjuicios en el proceso.
121 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES. Decreto Ejecutivo de fecha 31 de diciembre de 1881; fecha de publicación 1° de
enero de 1882.
122 CÓDIGO CIVIL. Decreto Ejecutivo de fecha 23 de agosto de 1859; fecha de Publicación 1° de mayo de 1860.
109
En ambos casos existe la carga procesal, pues aquellos derechos no excluyen la
posibilidad de que su ejercicio ocasione a la parte consecuencias adversas, aun
cuando no esté obligada a ejecutarlo.
Por esta razón existe la carga procesal de recurrir y de probar. No obstante que la
parte tiene indudablemente un derecho subjetivo para ejecutar esos actos en el
proceso123
El juez evaluará las solicitudes de las partes, declarara cuáles pruebas son admitidas
y rechazará las que resulten manifiestamente impertinentes o inútiles. La decisión
del juez no será recurrible, y las partes podrán solicitar que se haga constar en acta
su disconformidad, a efecto de interponer recurso contra la sentencia definitiva.
110
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
En consecuencia, los interesados en que se administre justicia son sobre los que
pesa esa necesidad de probar. Nótese que se menciona la palabra “necesidad”,
puesto que quien interviene en el procedimiento en calidad de parte tendrá que
demostrar que tiene la razón en consideración a que el juez debe ser convencido de
ello, al no constarle los hechos motivo de la controversia. Es decir, son los hechos
la materia de la prueba, ya que el derecho debe conocerlo el juez125.
Pertinencia de la prueba
Art. 318 CPCM. - No deberá admitirse ninguna prueba que no guarde relación
con el objeto de la misma.
111
los intervinientes dentro del proceso, o incluso las mismas partes pueden solicitar
al juez dicho término probatorio para establecer la verdad de los hechos.
Esta cuestión no es tan fácil como a primera vista pudiera creerse Bonnier dice que
los preceptos legales acerca de la eficacia de la prueba se deben clasificar entre
los medios de aplicación, mediante los cuales se hacen efectivas las disposiciones
de las leyes sustantivas, que crean o establecen los derechos y las obligaciones de
112
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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los ciudadanos, correspondiendo por lo mismo al género de las leyes que Bentham
llamó adjetivas.
Después de recordar cuáles son las leyes sustantivas y cuáles las adjetivas, agrega:
“La materia de pruebas entra evidentemente en la segunda de estas categorías,
porque no se trata ya, en efecto, de investigar cuáles serán las con-secuencias
legales de tales o cuales hechos, sino más bien de reconocer cómo se llegará a
consignar su existencia”. Fundado en estas razones, critica que en el CC francés, que
debiera ser una ley enteramente sustantiva, el legislador haya dedicado algunos
artículos a estudiar de la eficacia y el valor de las pruebas. El derecho fundamental
a utilizar los medios de prueba pertinentes para su defensa, siendo sus únicos
límites el respeto a los derechos fundamentales de las personas, su adecuación a
los fines del proceso, y su pertinencia, utilidad y no perjudicabilidad respecto a los
hechos objeto del proceso que han dado origen a la causa131.
Esto dependió, según él, que los legisladores quisieron seguir el método de Pothier,
de cuya preocupación se encontraron libres cuando se discutió el CP, en el que el
legislador, procediendo más racionalmente, no hizo más que clasificar los actos
penados por la ley, reservando todo lo concerniente a las pruebas y a la manera
de proceder respecto de ellas al código de instrucción criminal. Lessona sustenta
la misma opinión.
Hay que tomar en consideración que en todo proceso las partes intervinientes,
tienen el derecho de presentar medios de prueba. El derecho a la utilización de
medios de prueba, llamado por la jurisprudencia de la Sala de lo Constitucional
“Derecho a la libertad probatoria”, que como se sabe es inseparable del derecho
de defensa. Consiste básicamente en que los medios de prueba pertinentes sean
admitidos y las pruebas sean practicadas por el Juez o Tribunal, sin desconocer
u obstaculizar el derecho, incluso prefiriendo el exceso en la admisión que la
restricción en caso de duda132.
Tenemos que tomar en cuenta que a la hora de presentar una prueba debe darse en
la etapa probatoria, o en un momento adecuado o prudencial, ya que el juez puede
considerar que esa prueba no es pertinente y la puede omitir.
113
En la pertinencia de la prueba es necesario tomar en cuenta que no se debe
presentar pruebas solo por el hecho de llenar un espacio, o por el hecho de
presentar pruebas que no sean convenientes, o que no tenga relación con el hecho
que se está tratando.
Cuando se habla de los hechos que pueden probarse en juicio, la primera cuestión
que pasa por nuestra mente es ésta: ¿Podrán ser probados todos los hechos que
un litigante alegue en juicio, ya sea que se trate de definir algún derecho en los
asuntos civiles, o de demostrar la culpabilidad o la inocencia de un inculpado
en las causas criminales? O, lo que es lo mismo, ¿Tiene el juez la obligación de
aceptar todas las pruebas que se le presenten, aun cuando considere los hechos
que se intentan probar como inverosímiles e ineficaces para resolver la cuestión
propuesta?
También dicen los autores que aunque se trata de hechos cuya prueba deba
aceptarse, no pueden admitirse otros medios probatorios sino los que la ley ha
reconocido. Esto no está ordenado por la ley en virtud de la admisión de la teoría
legal de la prueba de que hemos hablado, sino en virtud de un principio más general
que explicaremos después. La teoría legal de la prueba consiste no sólo en que la
ley señale los únicos medios probatorios que los litigantes pueden emplear, sino
también en que determine la fe y crédito que cada uno de ellos ha de merecer, al
paso que la doctrina de que venimos hablando se limita a determinar los medios
de prueba que la ley admite, prescindiendo del asentimiento que el juez preste a
unos de ellos con preferencia a otros, dejando al juez en libertad para que juzgue
la realidad de los hechos por su criterio134.
114
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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Por tal motivo, el juez debe dar una valoración para determinar si la prueba a
presentar es pertinente o impertinente, por ello el juez se rige por dos sistemas: El
de la tarifa legal de pruebas generalmente llamado sistema legal, el cual consiste en
imponer al juez una cerrada y preestablecida valoración de la prueba, en forma que
la ley le ordena si debe darse por convencido o no ante ella; y el segundo sistema,
denominado de la libre apreciación, que otorga al juez la facultad de apreciar el
valor o fuerza de convicción de las pruebas fundado en una sana critica136. Es lo
mismo hablar de libre valoración que de valoración de acuerdo a la sana critica.
135 HERNANDO, ECHANDIA DEVIS. Ob. Cit. Pág. 44.
136 HERNANDO, ECHANDIA DEVIS. Ib ídem. Pág. 45.
115
Utilidad de la prueba
Art. 319 CPCM. - No deberá admitirse aquella prueba que, según las reglas y
criterios razonables no sean idóneos o resulte superflua para comprobar los hechos
controvertidos.
En relación a este artículo podemos observar que en el art. 235, del Código de
Procedimientos Civiles137, explica que la Prueba es el medio determinado, por la ley
para establecer la verdad de un hecho controvertido.
116
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Continúa diciendo este autor que para el estudioso del derecho, y particularmente
para el abogado o el juez, la prueba es el complemento indispensable de todos sus
conocimientos, pues sin ella no podrá ejercer su profesión, ni administrar justicia.
Ya que para poder cumplir su misión, el proceso necesita entrar en contacto con
la realidad del caso concreto que en él se presente, y sólo es posible conocer esta
realidad mediante la reconstrucción de los hechos y actos sucedidos con el pasado,
la cual se obtiene a través de la prueba. Ésta, por otra parte, cumple sus finalidades
no sólo dentro del proceso, sino que también lo hace en forma extrajudicial a
través de las múltiples manifestaciones que contempla la realidad jurídica.
Asimismo, es dable resaltar que aquí la vinculación del derecho con la psicología
y con la lógica es incontrastable, ya que resulta imposible que el juez conozca los
hechos que le permitan adoptar la solución legal y justa del caso concreto, sin
desarrollar los procesos psíquicos y lógicos que la realidad en examen requiera.
140 BENTHAM, JEREMÍAS. “Tratado de las Pruebas Judiciales”, Tomo I. ed. segunda. ED. Dykinson. Argentina, 2002. Pág. 10.
141 HERNANDO, DEVIS ECHANDIA. Ob. Cit. Pág. 13.
142 VARELA CASIMIRO. “Valoración de la prueba”. ed. segunda. ED. Astrea. Buenos Aires, Argentina, 1990. Pág. 329.
117
La norma establece que “para la valoración de la prueba se exige la expresión de la
convicción sincera sobre la verdad de los hechos juzgados, con desarrollo escrito
de las razones que llevan a aquella convicción. Esta regla rige para cualquier etapa
o grado de los procedimientos”.
Sin la prueba estaríamos expuestos a la irreparable violación del derecho por los
demás, y el Estado no podría ejercer su función jurisdiccional para amparar la
armonía social y restablecer el orden jurídico. Gráficamente expresa ese concepto
el viejo adagio: tanto vale no tener un derecho, cuanto no poder probado. Es
decir, la administración de justicia sería imposible sin la prueba, lo mismo que la
prevención de los litigios y de los ilícitos penales; no existiría orden jurídico alguno.
La prueba tiene, pues, una función social, al lado de su función jurídica, y, como
una especie de ésta, tiene una función procesal específica. De ahí que junto al fin
procesal de la prueba, que más adelante estudiaremos, ésta tiene un fin extraprocesal
muy importante: dar seguridad a las relaciones sociales y comerciales, prevenir y
evitar los litigios y delitos, servir de garantía a los derechos subjetivos y a los
diversos status jurídicos143.
Rechazo de la Prueba
Y en el art. 1580 inc. 2° dice que no será admisible la prueba de testigos en cuanto
adicione o altere de modo alguno lo que se expresa en el acto o contrato, ni sobre
lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o después de su otorgamiento,
aun cuando en alguna de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa
cuyo valor no alcance la suma referida.
118
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Aquello que debe probarse estará integrado por las afirmaciones de hecho realizadas
por las partes de cuya certeza depende que el juez aprecie la consecuencia jurídica
correspondiente. Algunas consecuencias de lo anterior aplicables al ordenamiento
procesal de El Salvador son las siguientes: a) en virtud del principio de aportación
de parte, la prueba ha de referirse a los hechos aportados por las partes al proceso,
no a otros, aunque existan en la realidad extrajurídica; b) las afirmaciones de
hechos145.
Cabe entender que sobre la base de aceptar una prueba no deben afectarse garantías
constitucionales que alteren el debido proceso, de lo contrario si vulneran o afectan
garantías dichos medios probatorios serán rechazados o no serán valorados por
el juez, el Código acepta la regla de una amplia libertad en la elección de los
medios de prueba, respondiendo a una moderna concepción en este sentido, ya
que los cambios que sufre la vida contemporánea con la introducción de nuevos
elementos técnicos, hace que en numerosas ocasiones queden obsoletos algunos
procedimientos que se encuentran vigentes tendientes a obtener el descubrimiento
de la verdad.
Rige en el caso el principio de la sana crítica, pudiendo el juez valerse de los medios
probatorios que las circunstancias y la naturaleza de los hechos a investigar
aconseje como más efectivos.
119
los hechos delictivos; la segunda, el interés de los ciudadanos en que sus derechos
fundamentales resulten suficientemente salvaguardados.
Es más, toda la historia del proceso penal ha fluctuado entre ambos intereses y el
cambio que trajo consigo el movimiento reformista del sistema penal, desarrollado
en el siglo XIX por influencia de la Ilustración, se concreta en el compromiso entre
la averiguación de la verdad, como fin último y primordial del proceso, y los límites
inherentes a la dignidad de la persona, como barrera infranqueable frente al
ejercicio del poder punitivo del Estado147.
De la existencia de tal compromiso no existe un ejemplo más claro que los límites a
la actividad probatoria: la averiguación de la verdad constituye una de las metas del
proceso penal, pero ella cede, hasta tolerar la eventual ineficacia del procedimiento
para alcanzarla, cuando los posibles caminos para lograrla son incompatibles
con los principios que inspiran la idea del Estado de Derecho. Del principio del
Estado de Derecho emana, por tanto, la obligación de averiguar la verdad, como
presupuesto de una sentencia justa, con una eventual limitación: la verdad sólo
puede ser objeto de averiguación de acuerdo con las propias reglas procesales.
120
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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realidad extrajurídica;
b. Las afirmaciones de hechos que han de ser probados en el proceso han de ser
exclusivamente aquellas que se han realizado en el momento procesal oportuno,
es decir, aquellos momentos en los que el ordenamiento procesal permita
hacerlo; los no introducidos en ese momento no es que sean susceptibles de
prueba, es que lisa y llanamente, no se permite sean probados en aras del
principio de contradicción e igualdad de armas en el proceso;
c. La prueba de las afirmaciones exige la existencia de una controversia, de modo
que si no existe, regirá la prohibición de articular prueba en torno a ellos. Esa
es la razón por la que no necesitan ser probados, ni los hechos admitidos por
una de las partes y afirmados por la otra, ni de los hechos que afirman ambas
partes, ni aquellos que sean notorios149.
d. En cuanto a los hechos notorios se establece que existen dos tipos de hechos
que no es que no deban de ser probados, sino que, en un recto entendimiento
de las normas sobre el objeto y el tema de la prueba, está prohibida que se
valoren, debido a que son hechos que son afirmados por ambas partes, y por
lo cual la cuestión no tiene dificultad alguna, porque si ambas partes están en
pleno acuerdo no hay nada que contradecir y por ende no hay nada que probar,
y aunque a una de las partes se le ocurra presentar un medio de prueba el juez
la rechazara porque no será relevante esa prueba e incluso no tendría sentido
presentarla.
121
Carga de la prueba y regla de juicio
Art. 321 CPCM. - La carga de la prueba es exclusiva de las partes. Sin embargo,
respecto de la prueba que ya fue debida y oportunamente aportada por las partes,
el Juez podrá ordenar diligencias con el fin de esclarecer algún punto oscuro
o contradictorio, en tales diligencias no se podrán introducir hechos nuevos,
bajo ninguna circunstancia, ni tampoco practicar ningún medio probatorio no
introducido oportunamente por las partes.
Para desarrollar lo referente a este tema, haré una breve reseña del papel vital que
desempeña la carga de la prueba; sus orígenes se remontan en el antiguo derecho
romano, y como puede observarse en el procedimiento de la legís actio sacramento
y en general en el proceso per actiones, la carga de la prueba correspondía por
igual a ambas partes. En el período clásico existieron normas que asignaban
indistintamente la carga, en cada caso, con un criterio práctico “ de equidad, o le
dejaban esa tarea al juez, a manera de árbitro.
122
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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más avanzado; por último, una teoría que, según Lessona, es digna de crédito, fue
expuesta por Declaureil; en ella se afirma que la prueba correspondía al más débil
social y económicamente, sea demandante o demandado.
En la Edad Media, y por obra especialmente de los juristas de Bolonia, que reviven
el derecho romano, reaparece el concepto de carga de la prueba basado en el
principio de que incumbe al actor, pero se le da este carácter al demandado cuando
excepciona. La doctrina romana pasó también en términos generales, al derecho
canónico. En España a parecen estos principios en Las Partidas152.
Otra disposición que se relaciona con la carga de la prueba es el art. 317 CPCM.
en el cual se establece que “La prueba deberá ser propuesta por las partes en
audiencia preparatoria o en la audiencia del procedimiento abreviado, salvo casos
expresamente exceptuados en este código”153.
Como podemos analizar en el artículo anterior, quien debe presentar las pruebas
por regla general son las partes, ya que estas son las encargadas de dar las pruebas
necesarias para establecer su inocencia por una parte y la otra la culpabilidad del
demandado, ya que en este punto radica el litigio; consistente en esclarecer quien
tiene la razón.
Pero también hace una aclaración que si ya han sido debidamente presentadas
las pruebas no puede agregarse nuevas pruebas o presentarse medios probatorios
que estén fuera del tiempo o plazo establecido, ya que distorsionarían el proceso
normal porque implicarían un atraso, porque si cada vez que a las partes se les
diera la gana presentar pruebas fuera del plazo establecido conllevaría a un atraso
y a un aumento del gasto procesal.
Pero el legislador hace una salvedad, a dicha regla, la cual consiste en que si el juez
considera necesario y pertinente una investigación relacionada al establecimiento
del caso, ordenara diligencias con el fin de esclarecer algún punto oscuro o
contradictorio, pero en tales diligencias no se pueden introducir hechos nuevos.
152 ECHANDIA, DEVIS HERNANDO. Ib ídem. Pág. 17.
153 COUTURE, EDUARDO. Ob. Cit. Págs. 143 y 157.
123
También se establece en dicho artículo la modalidad de anticipo de prueba, la cual
consiste, en que a petición de parte, se podrá solicitar que se haga la excepción de
que antes de la etapa probatoria, podrá presentarse pruebas ya sea de forma verbal
o por escrito, es decir, mediante la intervención de un testigo clave que se encuentre
en un estado de salud crítico y delicado y que se determine que su testimonio es
de vital importancia para el esclarecimiento de la verdad, o que dicho testigo deba
salir de emergencia fuera del país, como también al presentar documentos que
corran el riesgo de ser extraviados o que alguien pueda modificarlos o extinguirlos,
el juez deberá valorar dicha situación y si es necesario aceptara la presentación de
dicha prueba154.
Para saber con claridad qué debe entenderse por carga de la prueba, es indispensable
distinguir los dos aspectos de la noción: 1551) por una parte, es una regla para el
juzgador o regla de juicio, porque le indica cómo debe fallar cuando no encuentre
la prueba de los hechos sobre lapso cuales debe basar su decisión, permitiéndole
hacerla en el fondo y evitándole el proferir un non liquet, esto es, una sentencia
inhibitoria por falta de prueba, de suerte que viene a ser un sucedáneo de la,
prueba de tales hechos; 2) por otro aspecto, es una regla de conducta para las
partes, porque indirectamente les señala cuáles son los hechos que a cada una le
interesa probar (a falta de prueba aducida oficiosamente o por la parte contraria),
para que sean considerados como ciertos por el juez y sirvan de fundamento a sus
pretensiones o excepciones.
124
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
Pero la carga de la prueba no significa que la parte sobre quien recae deba ser
necesariamente quien presente o solicite la prueba del hecho que fundamenta su
pretensión o excepción; sino que señala apenas a quién interesa la demostración
de ese hecho en el proceso. Se exige que aparezca la prueba, mas no importa quién
la aduzca.
Es decir: indica a quién corresponde evitar que falte la prueba de cierto hecho,
si pretende obtener una decisión favorable basada en él, pero si el juez o la
contraparte la suministran, queda cumplido el interés de quien era sujeto de
tal carga y satisfecha ésta. Si es un hecho exento de prueba, no existe carga de
probado.
También en el art. 241 Código de Procedimientos Civiles, dice que los hechos cuya
prueba pida una de las partes serán expresados simplemente por una petición o
interrogatorio, sin discursos ni alegatos.
156 HERNANDO, DEVIS ECHANDIA. “Compendio de las Pruebas Judiciales”. ed. primera. ED. Rubinzal y Culzoni. Buenos Aires,
Argentina, 2001. Pág. 227.
157 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES. Decreto Ejecutivo de fecha 31 de diciembre de 1881; fecha de publicación 1° de
enero de 1882.
158 CÓDIGO CIVIL. Decreto Ejecutivo de fecha 23 de agosto de 1859; fecha de Publicación 1° de mayo de 1860. 159 HERNANDO,
DEVIS ECHANDIA. Ob. Cit. Pág. 30.
125
La relación jurídico-procesal impone a las partes o sujetos determinadas conductas
en el desarrollo del proceso, cuya inobservancia les acarrea consecuencias adversas,
más o menos graves, como la pérdida de las oportunidades para su defensa, la
ejecutoria de providencias desfavorables, e inclusive la pérdida del proceso.
De esto se deduce que las partes deben ejecutar ciertos actos, adoptar determinadas
conductas, alegar hechos y hacer peticiones, todo ello dentro de los límites de
tiempo y lugar que la ley procesal señale, si quieren obtener buen éxito, y evitarse
perjuicios en el proceso.
Por esta razón existe la carga procesal de recurrir y de probar. No obstante que la
parte tiene indudablemente un derecho subjetivo para ejecutar esos actos en el
proceso159.
Art. 322 CPCM. - La cadena de custodia tiene por objetivo evitar que la prueba
sea alterada, contaminada o que lleve error en la identificación de los objetos,
substancias, documentos o cualquier otro elemento relacionado, directa o
indirectamente, con el o los hechos que se estén queriendo probar.
126
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Según el art. 248 del Código de Procedimientos Civiles vigente, expresa “Los Jueces
recibirán la causa a prueba por todo el término de la ley, pero de consentimiento
de las partes pueden aminorarlo.
En el art. 249, dice “En ningún caso y por ningún motivo podrá extenderse la
ampliación del término probatorio más allá de los limites señalados por la ley”.
Para iniciar dicho estudio es necesario determinar que se entenderá por cadena de
Custodia de Prueba: es aquella secuencia de actos que conlleva la protección de
un medio de prueba. Es decir, todos aquellos pasos que se deben cumplir para el
cuidado de una prueba desde el momento en que dicha prueba es propuesta por
una de las partes (ya sea esta demandado o demandante).
127
La vigilancia que se debe brindar a dicha prueba, dado a que se pueden ofrecer
diferentes tipos de prueba ya sea testimonial, documental, pericial, etc., en tal
caso si se presenta un testigo se puede dar protección a testigos, ya que puede
ser un caso en el que corra peligro dicho testigo, pues su testimonio puede ser
fundamental para el esclarecimiento de un caso, o cuando se da el secuestro
preventivo de bienes, este se establece porque en muchas situaciones cuando
están en litigio bienes muebles estos pueden ser transferidos a otras personas
mediante donación, venta, permuta, etc., así que esto evita que se puedan utilizar
esos bienes para retribuir deudas u obligaciones, por tal motivo son retenidos por
parte del ejecutor de embargos.
Prosiguiendo con la explicación, este constituye una garantía para las partes en
el proceso, ya que ayuda a que el medio de prueba sea custodiado para evitar que
este sea alterado, contaminado, o que lleve error en la identificación de los objetos,
substancias, documentos o cualquier otro elemento relacionado ya sea directa o
indirectamente con los hechos que se quieran probar.
128
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Cualquiera de las partes que propone la prueba, podrá establecer inicialmente que
no ha sufrido ninguna modificación o alteración durante el tiempo que ha estado
en su poder, y si sobre los cuales se hubiere realizado examen pericial163.
Se habla de prueba ilícita, en sentido amplio, para identificar aquéllas que violan
las normas de garantía establecidas en favor del acusado, constituyendo todas
las normas que disciplinan la actividad probatoria instrumentos de defensa para
el imputado. Sin embargo, en sentido escrito, con la expresión prueba ilícita se
designa, únicamente, la obtenida o practicada con violación de los derechos
fundamentales establecidos en la Constitución.
163 CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL. Decreto Legislativo de fecha 27 de noviembre del 2008; entrara en vigencia 1º de
enero de 2010.
164 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES. Decreto Ejecutivo de fecha 31 de diciembre de 1881; fecha de publicación 1° de
enero de 1882.
129
Esta última es la orientación dominante, que permite distinguir entre prueba
ilícita, la realizada con vulneración de derechos fundamentales, y prueba irregular,
la realizada con infracción de las formalidades legales establecidas en normas
infraconstitucionales. Como ha observado Casado Pérez, cualquier infracción de la
legalidad no puede tener el mismo efecto invalidante de la prueba, porque una cosa
es la realizada con vulneración de derechos fundamentales y otra, muy distinta, la
irregularidad procesal que no provoque efectiva indefensión.
Es así como surge la figura de la cadena de custodia, que consiste en una garantía
de que la parte que tiene bajo su custodia la prueba no adulterará la misma
con el afán de que favorezca sus intereses en detrimento de los intereses de la
contraparte165.
130
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Aseguramiento de la Prueba
Art. 323 CPCM. - Las partes podrán solicitar del juez que esté conociendo del
asunto la adopción de las medidas que estime permitentes y adecuadas para
proteger o conservar las fuentes de prueba relevantes para ellas.
Se parte del supuesto que existe una demanda, y eventualmente una posible
reconvención y una contestación a esta última, dado que la fase o medio probatorio
ha de seguir naturalmente a la fase de alegaciones en que ha quedado fijado el
objeto del proceso y el tema probatorio.
131
Hay supuestos, en los que el temor a la pérdida de una fuente de prueba, determina
de que antes que exista tal alegación sea necesario dejar acreditada ya alguna
afirmación de hecho básica para la pretensión de la parte.
132
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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133
Procedencia del aseguramiento de la prueba
Art. 324 CPCM. - El tribunal, mediante auto, ordenara las medidas adecuadas
para asegurar la fuente de prueba si estima que el aseguramiento se refiere a
una prueba pertinente y útil, que es necesario para mantenerla disponible y en
condiciones para la celebración de la audiencia, y que la medida es la única manera
de lograr la conservación y disponibilidad de la prueba.
El tribunal podrá decidir que el solicitante preste caución para asegurar los posibles
daños y perjuicios que ocasione la medida y la persona que deba soportar esta
podrá oponerse a que se lleve a cabo, ofreciendo caución bastante para responder
de que la prueba pueda practicarse en su día.
Este artículo tiene como especial atención la protección de la prueba así mismo
la accesibilidad a esta, estas pruebas deben de ser pertinentes y útiles para la
celebración de la audiencia ya que es la única manera de conservarlas y mantenerlas
disponibles cuando sean solicitadas por los jueces que conocerán del caso171.
El tribunal o los jueces deben decidir que el solicitante de la caución preste las
medidas necesarias para asegurar los daños y perjuicios que sean ocasionados
por esta medida tomada por las autoridades la persona que debe soportar esta
decisión podrá oponerse a que se lleve a cabo ofreciendo bastante seguridad a la
prueba pretendida para el día que corresponda presentarla.
134
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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la parte que presente las pruebas acredite la pertinencia con respondiente a las
mismas ya que estas pruebas deben ser debidamente cuidadas, pues servirán para
aclarar el proceso en discusión en relación a un conflicto.
Ya que esto será valorado por el juez quien tendrá a su venia poder ordenar
las medidas adecuadas para asegurar la fuente de prueba si estimare que el
aseguramiento se refiere a una prueba pertinente y útil, y que es muy necesario que
ésta se mantenga disponible y en condiciones para la celebración de la audiencia,
pues como ya sabemos hay ciertos tipos de prueba que según sea su importancia
así también será el debido cuidado o guardamiento que la misma debe tener para
que la misma no se pierda, y no sé de ningún contratiempo en el proceso y que
las partes no incurran en algún tipo de discordia respecto de una cierta prueba172.
135
Acreditación de Prueba Material o tangible
Para la admisión de esta clase de prueba, la parte deberá solicitar que se autorice
la identificación de la prueba material correspondiente, mostrará a la parte
contraria la prueba identificada y lo hará también al testigo, para que éste, previo
interrogatorio, establezca las bases necesarias para su admisibilidad. Al finalizar
el interrogatorio, la parte solicitará al juez o tribunal que se considere marcada y
admitida la prueba identificada.
Luego de que la parte ofrezca la prueba, el juez o el presidente del tribunal deberá
hacer una determinación sobre su admisibilidad, preguntando previamente a la
parte contraria si tiene objeciones al respecto. Si no es objetada, el juez o tribunal
tomará su decisión y ordenará que se marque la prueba como admitida o no
admitida, según sea el caso.
• Inc. 1º: Esta figura es una innovación en el nuevo código; ya que, en el Código
de Procedimientos Civiles, esta figura no aparece de una manera expresa.
136
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Ahora bien, todos estos medios probatorios mencionados en tal artículo, son
admisibles, siempre que estas pruebas presentadas, en la audiencia probatoria
sean acreditarles; es decir, que todos estos medios probatorios mencionándolos
en el artículo son admisibles. Ahora bien, según el artículo 276 nº 7 del CPCM.
que la demanda en todo proceso judicial deberá contener los documentos que
acrediten el cumplimiento de los presupuestos procesales, los que fundamenten
la pretensión y los informes periciales173.
Es necesario que la parte demuestre que este tipo de pruebas no han sido vertidas,
a su beneficio, para verificar, que, en el caso de un video, la imagen de la persona
“X”, no ha sido distorsionada para causarle un agravio a la otra parte, de igual
manera con las fotografías, imágenes, de voz, etc. Porque si hablamos de acreditar,
este tipo de pruebas tiene que ser abarcada completamente para no violentar los
derechos y garantías de cualquiera de las partes y que el proceso, sea claro y
preciso.
• Inc. 2º: Este inciso nos hace referencia a que la parte cuando presente o
pretenda presentar cualquier tipo de pruebas de las antes mencionadas en el
proceso, también con la acreditación se llevará aparejada, la pertinencia con el
hecho controvertido en el proceso, de decir que el ofrecimiento de esta prueba
en el proceso es pertinente, además que debe especificarle al juez que es lo que
se pretende probar con ello, esto en base al respecto y no transgredir principios
173 CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL. Decreto Legislativo de fecha 27 de noviembre del 2008; entrara en vigencia 1º de
enero de 2010.
174 Ib ídem.
137
procesales, tales como el principio de especificidad de la prueba, principio de
congruencia, principio de pertinencia, etc., principios que tratan de especificar
la pertinencia de la prueba del porqué ésta es vertida en el proceso, para efectos
de que ésta quede y sea clara dentro de el mismo, hace cuando que esta prueba
debe ser congruente, concordar con los hechos vertidos, apoyar más que
todo lo que se busca es el hecho a ser aprobado, así mismo, que esta prueba
tiene que ser pertinente, ya que la prueba es el conjunto de razonamientos o
conclusiones que los medios y de los procedimientos establecidos por la ley.
Llevan al convencimiento al juez y permiten que se dé certeza a los hechos
discutidos en el juicio.
Por lo cual esta prueba tiene que ser pertinentemente acreditada para que el
juez no se confunda al momento de darle una sentencia y le cause algún agravio
a la otra parte, si se presentan testigos deberá demostrar su suficiencia para
comparecer, así como lo de los demás medios probatorios que sean utilizados o
que se pretendan utilizar en el proceso, el legislador se quedó corto al no referir
precauciones, respecto de los peritos, es decir, al no enmarcar sobre la identidad
de los mismos pudiéndolos tachar o advertir al menos del interés que se tenga en
el proceso y de la verdad que se declare.
• Inc. 3º: Sabemos que en toda demanda para iniciar el proceso pertinente,
se exigen pruebas, y después viene la exhibición de las mismas, es decir la
identificación , de estas pruebas, para el conocimiento no solo del juez, sino de
la parte interesada, y también el de la parte contraria y en su caso al testigo
para efectos del interrogatorio y así determinar o establecer las bases que sean
necesarias para su admisibilidad, el legislador no mencionó que es necesario,
la cadena de custodia de la prueba según el art. 322CPCM., en donde nos habla
de que esta tiene por objeto evitar que la prueba sea alterada o contaminada,
o que lleve errores en la identificación de los objetos, sustancias, documentos
o cualquier otro elemento relacionado, directa o indirectamente con el o los
hechos que se estén queriendo probar, para efectos de comprobar que esta
prueba determinada es legal, aunque este tipo de prueba podría ser que no se
haya observado antes.
138
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Así como también en cuanto al principio de publicidad que nos dice que esta va
encaminada a que la prueba debe ser introducida al proceso con conocimiento
de todas las partes que están interviniendo, puesto que la recepción de la prueba
debe ser publica, todas las partes involucradas y con interés en el proceso debe de
hacerse de su conocimiento, la admisión de la prueba , porque se requiere es que
la recepción de la prueba no sea un acto privado sino público, a la cual puedan
asistir las partes si lo desean, para que estas puedan alegar sobre la admisibilidad o
inadmisibilidad de la prueba, después se solicita al juez que sea admitida la prueba
que se ha identificado.
• Inc. 4º: Si tiene objeciones al respecto, sino es objetada el juez o tribunal tomará
su decisión y ordenará que se marque la prueba como admitida o no admitida
según el caso.
Esto es de suma importancia, puesto que la parte contraria tiene derecho
a contradecir la prueba sobre los hechos vertidos, así como que se respete
el principio de contradicción de la prueba, cuando se presenta la prueba
cualquiera que sea el proceso, las partes que están anteviniendo en el proceso
tienen derecho de participar, trata más que todo de que la prueba tiene que ser
debatida, no basta solo con introducir la prueba al proceso, sino que también
las partes en su caso la contraria tiene derecho a debatirla es decir, a ponerla
en tela de juicio, participar de ella.
El Juez o respectivo Tribunal tendrá a bien tomar una decisión con relación a que,
si esta es admitida o no en el proceso, juicio, etc. y ordenará para que su decisión
se enmarque si la prueba fue admitida o no según el caso y es en ésta parte cuando
comienza a tomar camino el proceso respecto de las pruebas, que éstas no sean
malversadas o trastornadas, para que el mismo no se confunda para dar el fallo.
139
• Inc. 5º: Este inciso es muy general ya que luego de que la prueba fue admitida,
es decir, que se convenció al juez para la admisión de la misma, y la parte
contraria no admitió objeción alguna, dice que la parte que presentó la
prueba deberá continuar con el interrogatorio al testigo sobre el contenido
de la evidencia , lo cual no deberá ser así puesto que el legislador debió haber
dicho, dar paso a que ésta prueba debe ser debidamente acreditada, y valga la
redundancia probada, que ésta prueba no sea alterada, oscura, o que este tipo
de prueba sea falsa y que su admisión no esté causando daño tanto a la parte
contraria como también a que el proceso siga su curso.
Luego de que todo esto haya sido comprobado, se podría pasar a continuar con el
interrogatorio por la parte que presentó la prueba, hacia el testigo sobre el contenido
de la evidencia para que éste, también pueda ser acreditado mediante saber que
este testigo tiene concordancia con los hechos alegados o que éste realmente sea
claro y sincero, y tenga conocimientos de los hechos que versan en el proceso
por los cuales hay un conflicto entre las partes ya sea demandado o demandante,
para que éste acredite la existencia de la evidencia que esté utilizando la parte
que lo presentó o la parte contraria, además que todo lo anterior es importante,
si se quiere que el proceso siga una formalidad, por lo tanto el legislador debió
haber sido más claro, concreto y conciso para seguir en determinado parámetro,
una línea que respetar, un paso a paso, desde un pequeño acto para llegar al más
grande, que es la resolución, que en su caso el juez dictará, ya sea en beneficio de
una o ambas partes, pues el juez valorará todo lo que fue vertido en el proceso,
tanto pruebas materiales como las testimoniales, y la acreditación de los testigos
según sea el caso que se esté planteando. De esta forma, se asegura la igualdad del
proceso y la bilateralidad del mismo, pues las partes tienen derecho de objetar las
pruebas vertidas por la contraria; sin embargo, es el juez quien al final decide si la
prueba se introduce al proceso o no, en este caso el testimonio. De tal forma, que
al ser admitido el interrogatorio, la parte quien lo presenta es quien lo continúa,
no sobre cualquier parte de la prueba, sino sólo sobre aquella que se considera
sustantiva.
140
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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precepto, dice que se permite que pueda contrainterrogar al testigo, pero hay
algo que el legislador impuso, como un tipo de fuerza ya que menciona que
podrá contrainterrogar al testigo pero solamente en base a la suficiencia de la
prueba que este hubiere aportado, es decir que está limitando a la parte que
objetó.
Lo anterior mencionado no tendría que ser de esa manera, puesto que atentaría
contra la libertad probatoria y el principio de oportunidad, pues tantos derechos
tiene la parte que no objetó como la parte que sí lo hizo, es decir, que el precepto
de este inciso es importante e interesante, pero también debe hacerse referencia
a que en su comienzo se basó por un buen camino pero luego tiende a confundir,
pues no está dando oportunidad a una igualdad y lo está poniendo muy complejo
y enredado, de difícil resolver el caso según el proceso que se esté siguiendo,
pues lo que se busca con el ofrecimiento de la prueba es que tanto demandado
como demandante tengan derecho a probar sus pretensiones, para que ninguno
sea perjudicado y que las pruebas sean legalmente declaradas, admisibles o
inadmisibles, y que puedan hacer uso de todas las pruebas que han sido introducidas
al proceso, y poder interrogar o contrainterrogar al testigo sin ninguna limitación,
extendiéndose hasta donde lo consideren pertinente y el juez lo permita, sin que
ninguna parte transgreda a la otra.
Con base a esto, se puede advertir que la parte que objeta sobre la administración
de la prueba, al finalizar el interrogatorio, tiene la facultad de influir sobre la
decisión del juez respecto a la admisibilidad o inadmisibilidad de la prueba, es
decir, esta parte brinda su posición respecto de este asunto, influyendo de cierta
manera en la decisión del juez.
Art. 326 CPCM. - Cuando por las circunstancias del caso sea de temer la pérdida
de un medio de prueba por la imposibilidad de reproducción de los hechos en la
audiencia probatoria, sea por la situación de las personas o el estado de las cosas, y
aún no se hubiese iniciado el proceso en el que habría de producirse ésta, el futuro
demandante, o demandado, que pretenda establecer la existencia de un hecho,
podrá acudir al juez competente a efecto de que sea practicada anticipadamente.
141
Lo mismo podrá hacer cualquiera de las partes cuando, encontrándose en trámite
el proceso, no estuviere en la etapa procesal oportuna para ello.
• Inc. 1º: Este artículo además de ser una innovación es un adelanto que se
hace en cuanto a la prueba puesto que además de que se permita en el nuevo
Código Procesal Civil y Mercantil, el anticipo de prueba también la parte que lo
pida o que la presente en su caso deberá acreditar la procedencia del anticipo
de cualquier medio probatorio o prueba con la que cuente y le sea necesaria a
la parte, pero todo esto en concordancia con que la etapa procesal probatoria
donde las pruebas serian vertidas no haya iniciado y esta prueba corra peligro
sea en sentido de una persona si es testimonial o la cosa si es un instrumento175,
etc.
175 GOMEZ ORBANEJA, HERCE QUEMADA. “Derecho procesal Civil I”. ed. octava. Madrid, España, 1976. Pág. 287.
176 PEDRAZ PERALTA, ERNESTO. “Comentarios al Código procesal penal”. Consejo Nacional de la Judicatura. El Salvador, 2003.
Págs. 130 a 140.
142
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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• Inc. 2º: En este inciso, nos hace referencia a que el legislador, nos dice que de
acuerdo con el principio de la igualdad procesal, en el que nos hace referencia
a que ambas partes en el proceso tienen los mismos derechos y que el juez
competente tienen que hacer que cada una de las partes y en su caso defensores,
respeten este precepto y no atenten contra la pretensión de cualquiera de las
partes; como nos dice el inciso primero del art. 326 CPCM que debido a las
circunstancias o posible pérdida de la prueba la parte podrá pedir al juez que
esta prueba adelantada, aunque no se estuviera en la etapa procesal pertinente
para su admisión, el juez tendrá que hacer su valoración sobre este tipo de
prueba y así dar su permiso para que esta prueba pueda ser presentada antes.
143
Tratándose de instrumentos públicos o privados, el anticipo de prueba sólo
procede cuando, habiéndose ya iniciado el proceso donde se anunciaron y al que
se pretende su incorporación, no haya llegado aún la etapa procesal probatoria y
se tema por la destrucción u ocultación de los mismos.
Por tanto las partes están supeditadas de acuerdo con el principio de formalidad
que debe seguir el juez competente en el juicio respectivo, a que el juez nos legalice
la admisión del anticipo de prueba; ya que el objeto de la prueba es el núcleo
donde rige el panorama probatorio, para que el juez nos legalice la admisión
del anticipo de prueba; ya que el objeto de la prueba en el núcleo donde rige el
panorama probatorio, para qué y qué se debe probar, ya que hay hechos que no
necesitan prueba como los admitidos y los confesados o notorios, es decir que la
prueba busca esclarecer los hechos, mediante medios probatorios para llegar al
convencimiento del juez, respecto de las pretensiones de cualquiera de las partes
involucradas en un proceso.
Por lo tanto, se considera que se debió dejar más amplio el criterio respecto de los
demás medios probatorios para poder anticiparse según sea el caso.
144
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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• Inc. 2°: El presente artículo es una de las innovaciones que nos da el nuevo
código de procedimientos civiles y mercantiles, ya que en este inciso, el
legislador se quedó un poco restrictivo en el sentido de solo hablar de los
instrumentos públicos o privados; ya que hay ciertas pruebas que pueden
anticiparse, como la declaración de un testigo y que éste fuere un anciano y se
hallare enfermo de gravedad o tuviere que ausentarse a mucha distancia y por
tiempo indeterminado puede pedirse que se reciba desde luego su declaración,
con citación contraria y será firme y valedera esto es de acuerdo con el artículo
162 del código de procedimientos civiles177, con respecto de los actos previos
a la demanda.
Ahora también en este inciso el legislador nos dice que cuando se trate de
instrumentos públicos, entendidos como el autorizado con solemnidades legales por
el competente funcionario, otorgado ante notario o juez cartulador e incorporado
en un protocolo o registro público, en escritura pública; instrumentos privados a
aquellos que otorgan los particulares pueden producir efectos jurídicos y que para
su celebración no se requiere la concurrencia de mayores solemnidades. Toda esta
clase de instrumentos se presumen como ciertos y con fe pública mientras no se
prueba en juicio la falsedad de los mismos.
Además, que en el presente inciso, no nos deja claro cuánto tiempo nos deja para
presentar la demanda, ya que solo menciona que procederá el anticipo de prueba
de los instrumentos antes mencionados cuando no haya llegado aún la etapa
procesal probatoria, es decir, donde serán mostradas las pruebas que versan sobre
los hechos litigados en el proceso y además que se tema por la destrucción o la
ocultación de dichos instrumentos privados o públicos.
177 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES. Decreto Ejecutivo de fecha 31 de diciembre de 1881; fecha de publicación 1° de
enero de 1882.
145
Solicitud de Anticipo a Prueba
• Inc. 1°: En este precepto legal, se puede deducir que el legislador está regulando dos
momentos procesales; el primero de ellos se refiere a un futuro ,es decir , cuando
el proceso aún no ha comenzado, esto se deduce de la frase “el futuro demandante
o demandado”; el segundo momento se refiere a aquel que se presenta cuando
el proceso ya ha comenzado, lo cual se deduce de la frase “ante el juez que está
conociendo del mismo”; de cualquier forma antes que se inicie el proceso o una
vez comenzado , cualquiera de las partes puede pedir ante el juez competente un
anticipo de prueba, en el cual la parte que la solicita debe exponer las razones
por las cuales la solicita, exponiendo claramente aquellas razones de peso por las
cuales la parte considera que la prueba podría perderse y sin la cual el juez no
podrá llegar a un razonamiento claro para emitir una resolución.
Para la parte que solicitó el anticipo a prueba, esto podría generar seguridad jurídica,
en virtud de que en el proceso ya se cuenta con los medios probatorios necesarios
para solucionar el conflicto; si el juez rechazare la petición de anticipo a prueba
por la parte se puede generar en ella una situación de incertidumbre puesto que la
parte estará expuesta a la pérdida de la prueba, y por lo tanto el conflicto podría no
solucionarse satisfactoriamente para sus intereses.
146
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Por ejemplo: se practica la prueba en el mes de julio, el día tres del corriente año,
entonces deberá iniciarse el proceso el día tres de agosto del corriente año. Esto se
podría afirmar que es así para garantizar la legalidad de la prueba y asegurar los
intereses tanto de la parte interesada como los de la contraparte.
A tal efecto, cuando se pidan antes de iniciarse el proceso, el solicitante deberá precisar
de manera suficiente los hechos que justifican su petición y designar a la persona a
quien pretenda demandar, que será citada con suficiente antelación para que pueda
intervenir en la audiencia extraordinaria que se habrá de celebrar para tal efecto.
La prueba anticipada podrá practicarse de nuevo si en el momento de la audiencia
probatoria pudiera realizarse y alguna de las partes lo solicitará.
147
Si se hubiese obtenido prueba testimonial anticipada y el testigo estuviera disponible,
éste comparecerá a la audiencia probatoria y verterá su conocimiento sobre los hechos
en el correspondiente interrogatorio. Lo anterior no tendrá lugar cuando el testigo no
está disponible para declarar en la audiencia probatoria porque se halla en peligro de
muerte o ya hubiera fallecido o está física o síquicamente impedido para comparecer.
La prueba testimonial anticipada será admisible si en la práctica de la misma hubiese
existido la posibilidad real de contrainterrogar al testigo.
• Inc. 1°: Además de que el nuevo Código Procesal Civil y Mercantil, nos trae como
innovación el anticipo de prueba, también nos dice que hace, cómo procede, su
procedencia, es decir los casos o circunstancias por los cuales se tiene o puede
anticiparse, los tipos de pruebas que pueden anticiparse, etc. También trae
aparejado un procedimiento que se debe seguir y respetar para dar validez al
anticipo de prueba, asimismo seguir un orden, una formalidad.
Cada una de estas figuras, medios probatorios además de que alguna de las partes
tenga el interés de anticiparle por cualquier causa que sea justificable y que se
demuestre su procedencia, es decir, que la parte propondrá ante el juez el anticipo de
prueba, ya sea porque esta prueba es un peligro de perderse y que el valor que tenga
en cuanto al proceso, en los hechos vertidos cause daño que esta se pierda y cambie
el curso del proceso, es decir que produzca oscuridad y no se pueda esclarecer de una
manera clara el proceso, es cuanto el valor probatorio de las pruebas.
Todo lo anterior seguirá un proceso, según el nuevo código se pedirá ante el juez,
competente que por el tipo de prueba se pueda anticipar y también se deberá esclarecer
y demostrar que es necesario que sea permitido el anticipo de la prueba ya que esta
corre peligro de perderse, ante lo expresado por la parte es pertinente y si, además
procede o acepte que se dé el anticipo de prueba, siempre y cuando la misma no cause
agravio, a la otra parte, y se siga las formalidades correspondientes.
148
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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• Inc. 2°: Este inciso, es muy claro al decirnos que cuando la parte, solicite, pida
que proceda el anticipo de prueba en el proceso, la parte que lo haya solicitado
además de que debe acreditar los hechos que sean necesarios, para justificar su
petición como ya lo hemos mencionado, también deberá citar a la persona que
pretenda demandar, persona a quien será citada con la suficiente anticipación
para que esta tenga o haga valer su derecho de poder intervenir en la audiencia
extraordinaria que sea celebrada, para efectos del anticipo de la prueba, cuando
esta figura se haya pedido antes de iniciarse el proceso.
Todo esto hace relación con el principio de igualdad procesal, es decir que ambas
partes tienen los mismos derechos procesales, para actuar en el proceso según sea el
caso, es decir que tanto derecho tiene la parte demandante de solicitar el anticipo de
prueba como la parte demandada de ser notificada de tal decisión, siempre y cuando
esté el principio de formalidad; para efectos de que una de las partes presentes prueba
en audiencia extraordinaria, y la otra parte esté presente, en la audiencia y pueda
intervenir según esta lo considere pertinente, ya que podría ser que esta prueba le
cause algún agravio o que esta prueba deje vacíos legales en cuanto a su acreditación,
legalidad, comprobación de la misma, es decir, que esta no haya sido alterada y que
además esta prueba sea verdadera.
Además de que el legislador dejó que esta prueba también podrá practicarse de nuevo
si al momento de la audiencia probatoria, alguna de las partes lo solicitara, pero
también el legislador no mencionó que podría ser que esta prueba anticipada ya se
pudo haber perdido o que haya sido declarada en el proceso.
Que el resultado de esta prueba anticipada, cualquiera que fuera, según las cuales
menciona y permite el nuevo Código Procesal Civil y Merv vzcantil, es decir el
medio probatorio o prueba que se considere un peligro que se pierda y que es
necesaria en el proceso y que el juez haya valorado su pertenencia y la admisión
de la misma.
149
Es decir, al proceso en sí, legalmente el cual deberán seguir las partes para defender
sus pretensiones, siempre que este se iniciare en el plazo que establece el código, el
cual es del mes posterior a la práctica de la prueba. Nos da un plazo, un beneficio
para cualquiera de las partes para que si la prueba que ya ha sido anticipada, pero
por cualquier motivo sea indiferente a él, es decir, que éste no haya tenido nada que
ver, el proceso todavía no se haya iniciado o que éste no estuviere aún en trámite,
el legislador le da un mes posterior a la práctica de la prueba, todo lo anterior es
muy congruente, ya que para efectos del principio de legalidad y formalidad en
el proceso todo lo mencionado tiene que ser respetado, y que además, sirve para
que el proceso esté ordenado, es decir que siga sus etapas y una línea visible que
esclarezca el curso del proceso.
• Inc. 4°: Este inciso nos hace referencia a que cuando se haya obtenido prueba
testimonial anticipada y el testigo esté disponible, se le pedirá que comparezca
a la audiencia probatoria para que vierta sus conocimientos sobre los hechos,
en el interrogatorio.
150
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CAPÍTULO CUARTO
MEDIOS PROBATORIOS
Medios Probatorios
Art. 330 CPCM. - La prueba podrá producirse por cualquiera de los medios
probatorios regulados en este código.
Los medios no previstos por la ley serán admisibles siempre que no afecten la
moral o la libertad personal de las partes o de terceros y se diligenciarán conforme
a las disposiciones que se aplican a los medios reglados.
178 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES. Decreto Ejecutivo de fecha 31 de diciembre de 1881; fecha de publicación 1° de
enero de 1882
151
Entendemos que la prueba es un acto procesal, porque además de ser un medio
probatorio que se puede producir en el proceso, porque la voluntad de las partes de
demostrar un hecho que es cierto y puede producir por los medios que contempla
nuestro Código ya que es el aporte o adicción como prueba de la pretensión o la
excepción que hace una de las partes y para conocer cualquier cosa o hecho.
Incluyendo además de los hechos, actividades como la Inspección Jurídica, el
dictamen de peritos, la declaración de un tercero, la confesión, etc.
Es decir, que la prueba es la totalidad de los medios que pueden servir de conductas
para que el juez obtenga conocimiento de la cuestión debatida.
Pero debemos entender que la prueba es un medio probatorio, es decir que estas
son dos diferentes cada cual hace alusión a determinada cosa en particular.
En cambio, la prueba judicial se tiene como los motivos o razones que sirven para
llegar al juez a la certeza sobre los hechos. Es decir, que la prueba es un medio
probatorio, razones o motivos contenidos en ellos y el resultado de estos.
• Directos aquellos que por sí mismo proporcionan al juez la certeza del hecho
que se pretende probar.
• Indirectos los que por sí mismo no proporcionan la certeza del hecho que se
pretende probar.
152
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Para la admisión de cualquier medio de prueba las partes deben de proceder del
modo establecido para los incidentes. O lo que es igual, en el procedimiento formal
la parte que propone un medio de prueba, cita a la parte contraria para ante el
juez delegado para los incidentes y en los procedimientos ordinarios, la demanda
se propone con escrito en la primera fase de la audiencia ante el juez delegado en
su caso179.
Instrumentos Públicos
Art. 331 CPCM. - Instrumentos públicos son los expedidos por notario que da fe
179 CHIOVENDA, GIUSSEPE. Ob. Cit. Págs. 226 - 229.
153
y por autoridad o funcionario público en el ejercicio de su función.
El instrumento debe estar revestido de las solemnidades que la ley requiere para
cada caso, las que resultan sacramentales, que no pueden cambiarse por otras con
el fin de que sea autentico y valido ante la ley, siendo la principal que el funcionario
que la expide tenga la competencia necesaria conferida por la misma ley 180.
Es decir, que la falta de instrumentos públicos no puede suplir por otra en los
actos y contratos en que la ley requiera de esas solemnidades, además que la
competencia es un requisito esencial y depende del funcionario que actué, por
ejemplo: a los notarios se las otorga la Corte Suprema de Justicia y la tiene en
todo el territorio de la república, por tanto, todas las solemnidades que exige la
ley deben ser cumplidas para que este instrumento haga plena prueba así como
el uso del papel sellado de la ley en su caso, la firma y sello del funcionario, todas
estas son solemnidades que deben llenar el documento para que se demuestre su
solemnidad.
154
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Desde el punto de vista del medio, el instrumento será destinado a facilitar a las
partes y al juez una presentación de los hechos que en él se hace constar en una
forma permanente hechos pasados.
Todo esto hace alusión al sujeto de quien emana el instrumento que será el notario
o funcionario que interviene en la autorización, en lo referido al medio hace
referencia al testimonio del instrumento que les sirve a las partes, y al contenido
hace alusión a que en el documento notarial los contratantes le declaran al notario
una verdad que ya existe.
Cada uno de estos responde a un objeto y a un fin jurídico surgido a la vida del
derecho, cada uno de ellos dependiendo de la actividad funcional pública ejercida
respeto a la jurisdicción de cada uno de ellos.
155
Esto nos trata de decir que en todas estas jurisdicciones los funcionarios que actúen
estén revestidos de fe pública la cual es importante y es atribuida o delegada para
revestir de autoridad, o sea, de valor jurídico. En creencia pública todos los actos y
contratos que sean de su competencia.
Además, para que esta pueda oponerse como prueba no debe ser atacada de nulidad
por acción civil o penal ni por insuficiencia instrumental, porque de ser así se
estaría a la credibilidad de que ésta goza, puesto que el instrumento público es un
contenido de verdades (esto es en principio); pero esto no es absoluto en cuanto a
su eficacia ni reciente en aplicación en base a que toda manifestación de voluntad
humana está sujeta a las contingencias de las pruebas cuales deberán realizarse
por quien alegue que aquellas no son exactas, puesto que hay que probar que el
autorizante es escribano en el tiempo del documento o al menos de fama pública,
que además el instrumento público que autorice el notario existe con fe pública,
hasta que en una sentencia firme en juicio declarativo se declare su falsedad civil.
Instrumentos Privados
Art. 332 CPCM. - Instrumentos privados son aquellos cuya autoría es atribuida a
los particulares.
156
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“Dentro del enfoque jurídico general realizado en la voz genérica instrumento (v.),
importa destacar su clasificación esencial y caracterizar sus especies. En tal sentido,
los instrumentos se dividen, principalmente, en privados y públicos, siendo los
primeros los escritos por particulares sin intervención de notario o escribano ni de
ningún otro funcionario que se encuentre legalmente autorizado para autenticar
en forma fehaciente algún hecho, disposición o convenio” 185.
157
El artículo 261 del código de procedimientos civiles dice lo siguiente: Para que haga
fe el instrumento público o auténtico, emanado de país extranjero, la firma que lo
autoriza debe estar autenticada por el Jefe de la Misión Diplomática, Cónsul, Vice-
Cónsul o Encargado de los Asuntos Consulares de la República, o en su defecto,
por los funcionarios correspondientes del Ministerio de Relaciones Exteriores de
donde proceden tales documentos, y la firma que autoriza tal legalización habrá de
ser autenticada también por el Ministro o Subsecretario de Relaciones Exteriores
de El Salvador, o por el funcionario del Ministerio de Relaciones Exteriores que,
por medio de acuerdo ejecutivo en el mismo ramo, haya sido autorizado de modo
general para ello.
INTÉRPRETE
Persona que interpreta. | Persona que se ocupa en explicar a otras, en idioma que
entienden, lo dicho en lengua que les es desconocida (Dic. Acad.). En cierto modo,
186 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES. Decreto Ejecutivo de fecha 31 de diciembre de 1881; fecha de publicación 1° de enero
de 1882. Articulo 261.
158
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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puede decirse que el intérprete es, en relación con la palabra hablada, lo mismo
que el traductor con respecto a la escrita. Tanto el intérprete como el traductor
tienen relevante importancia en materia forense, por la sencilla razón de que en
un país se realizan actos jurídicos (contratos, testamentos, declaraciones verbales,
judiciales o extrajudiciales, de índole civil o penal) en que intervienen personas
que, por desconocer el idioma del país en que actúan, se expresan en el de su
origen. De ahí que los intérpretes y traductores públicos constituyan un elemento
indispensable para las relaciones administrativas y judiciales187.
PERITO
159
Reconocimiento: Acción y efecto de reconocer (v.). El vocablo, jurídicamente, se
encuentra referido a muy diversas instituciones, de Derecho Privado unas y de
Derecho Público 190.
Art. 265 C.Pr.C.- Se tiene por reconocido el instrumento privado en los casos
siguientes:
1. Cuando la parte a quien se opone rehúsa comparecer ante el Juez competente
al reconocimiento, requerida judicialmente dos veces al efecto, y sin alegar
una causa justa que a juicio prudencial del Juez la excuse por entonces de la
comparecencia; en este caso se declarará por reconocido incontinente con sólo
el pedimento de la parte interesada;
2. Cuando negando reconocerlo o ser suyo, se declara a virtud de plena prueba,
válido por la verificación en juicio contradictorio;
3. Cuando presentado en juicio y agregado a los autos no redarguye su legitimidad
antes de la sentencia la parte contra quien se opone;
160
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Son aquellos que han sido reconocidos por la parte contra la que se hacen valer
en los casos siguientes: 1. Cuando así lo ha declarado en el juicio la persona a
cuyo nombre aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace
valer; 2. Cuando igual declaración se ha hecho en un instrumento público o en
otro juicio diverso; 3. Cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria, no
se alega su falsedad o falta de integridad dentro de los seis días siguientes a su
presentación, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a aquella parte con
el reconocimiento tácito del instrumento si nada expone dentro de dicho plazo;
y 4. Cuando se declare la autenticidad del instrumento por resolución judicial 192.
Art. 266 C.Pr.C.- Aquel a quien se opone un instrumento privado está obligado a
confesar o negar formal y categóricamente su letra o firma, o que de su orden se ha
puesto, o si reconoce o no la obligación contenida en el instrumento presentado,
sin permitir el Juez, bajo su responsabilidad personal, ninguna contestación dudosa
o evasiva. Sus herederos pueden declarar que no conocen la letra o firma de su
autor.
El solo reconocimiento de la letra produce los efectos consignados en los artículos
1575 y 1576 C 193. y los demás que expresamente determina la ley 194.
161
“Art. 270.- Los instrumentos deben presentarse con la demanda o con la
contestación, y caso de no tenerlos la parte a su disposición, podrá presentarlos en
cualquier estado del juicio, antes de la sentencia y en cualquiera de las instancias.
Esas formalidades consisten en el señalamiento de hora, mes y año, así como del
tribunal en que deberá efectuarse la agregación del documento, y también en la
citación de la parte contraria, pena de no hacer fe, constituye una excepción a lo
dicho en el juicio ejecutivo, pues estatuye en lo pertinente que el juez reconocida
la legitimidad de la persona y la fuerza del instrumento agregará éste desde luego
sin citación contraria 195.
195 RIVERA DAMAS, JAIME ROBERTO. “La prueba instrumental en el proceso civil”. Tesis Universidad de El Salvador, Facultad de
Jurisprudencia y Ciencias Sociales. San Salvador, El Salvador. Págs. 138, 139, 140.
162
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Art. 336 CPCM. - Las partes tiene la obligación de exhibir los instrumentos que se
encuentren en su poder y de cuyo contenido dependa algún elemento del objeto
del proceso. Se podrá solicitar al juez que ordene la exhibición del mismo, so pena
de ser sancionado el que incumpla con una multa cuyo monto se fijará entre cinco
y diez salarios mínimos urbanos, vigentes, más altos.
• Exhibición de documentos
La exhibición se deberá producir en el plazo que indique el juez, que será el más
breve posible atendidas las circunstancias.
Art. 156 C.Pr.C.- Toda persona tiene derecho para pedir que otra exhiba, ante el Juez
competente, los documentos públicos o privados o bienes muebles que necesite
para preparar una acción, o para defenderse de la intentada contra él.
Esta exhibición podrá también pedirse por cualquiera de las partes en el curso
del juicio o por un tercero que se presente como opositor. De los documentos
exhibidos se tomará razón en el juicio a solicitud de parte.
Art. 159 C.Pr.C.- Al decretar el Juez la exhibición fijará un término prudencial para
que se verifique. Si concluido el que se designe no cumple la parte obligada, el
Juez, a petición de la contraria, la condenará a indemnizar los daños y perjuicios
que cause la falta de exhibición197 .
163
Estos se refieren a la exhibición de aquellos documentos que no obran en poder
de la parte que pretende valerse de ellos. En doctrina, la acción de que tratan los
preceptos citados, se denomina “ad-exhibendum”, y su fundamento se hace consistir
en la necesidad social y jurídica de llevar al pleito todos aquellos antecedentes que
pueden contribuir a la correcta resolución de la litis. Los requisitos doctrinarios
para que prospere esta acción son tres a saber:
Reproducción de Instrumentos
Art. 337 CPCM. - La parte que pretenda utilizar como prueba un instrumento al
que no tiene acceso, o se le hubiera denegado éste o la copia, solicitará al juez su
reproducción.
Reproducción
164
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Ya sea en este caso o en el del artículo anterior, la parte que pretendiere la toma
de razón de documentos que ella misma presentare, podrá acompañar, en el papel
correspondiente, una copia clara y exacta de los mismos, que se confrontará y
agregará a los autos con las formalidades de ley. Si la parte interesada en esa
compulsa no lo hiciere así y no presentare oportunamente el papel necesario
para dicha copia, se agregarán originales a la causa mientras aquél se suministra;
pudiendo en tal caso pedirse la compulsa y desglose de dichos atestados, en cualquier
tiempo por el respectivo interesado. Si se tratare de algún proceso o instrumento
no acumulable por su naturaleza o porque exista en otra oficina pública, podrá
asimismo la parte proveer de escribiente apto para que la confrontación pueda
hacerse en el día y hora señalados; pero sin que ello sea motivo para que el Juez
interrumpa el curso del procedimiento por la falta de compulsa exigida199 .
Impugnación de la Autenticidad
199 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES. Decreto Ejecutivo de fecha 31 de diciembre de 1881; fecha de publicación 1° de
enero de 1882. Artículo 271.
200 OSORIO MANUEL. Ob. Cit.
165
Impugnación
Causales de impugnación
Sólo puede ser impugnado por falsedad o falta de integridad, es decir, por no
haber sido otorgado en la forma y por quien se señala como otorgante y por no
ser completo. Si se objeta por alguna de las causales indicadas, se generará un
incidente en el cual el juez deberá resolver si el documento es auténtico o no o si
es íntegro o no201 .
Nota: Es frecuente que en los procesos se objete este tipo de instrumentos por
razones diferentes a las indicadas; dichas objeciones no generan un incidente ni
requerirán un pronunciamiento especial del tribunal, sino que el Juez, acorde con
las restantes pruebas producidas, determinará la veracidad de las declaraciones
contenidas en el documento al momento de valorar la prueba rendida.
166
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202 RIVERA DAMAS, JAIME ROBERTO. Ob. Cit. Págs.151, 152, 153.
203 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES. Decreto Ejecutivo de fecha 31 de diciembre de 1881; fecha de publicación 1° de
enero de 1882.
167
Por Petición de partes también se confrontarán los originales o a criterio del Juez
siguiéndose para ello lo descrito en el art. 256 C. Pr. C.
Los peritos es otra relación que se puede hacer con el Código de Procedimientos
Civiles en cuanto a su uso y el valor que se le atribuye a su participación en el
juicio.
Art. 344 C.Pr.C. en cuanto a la facultad de los peritos para poder actuar en un
cotejo de letras deberá estar acreditado para ello es así como podemos encontrar la
figura del perito como prueba en el caso del instrumento público que se presenten,
que requieran ser avalados en el cotejo de letras para comprar que el documento
presentado sea una copia del original que se examinará.
168
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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La ley no les asigna eficacia probatoria alguna sino una vez que han sido
reconocidos, o mandados tener por reconocidos, por la parte en contra de quien
se hacen valer o por quien los invoca a su favor. Adquieren, entonces, el mismo
valor que el Instrumento público. Para los efectos de su reconocimiento, vamos a
distinguir entre:
1. Instrumentos privados que emanan de las partes, y sean por la parte en contra
de quien se hace valer el instrumento o por aquella en cuyo nombre aparece
otorgado, y los
2. Instrumentos privados que emanan de un tercero.
a) Reconocimiento expreso
b) Reconocimiento tácito
169
de integridad, dentro de los seis días siguientes a su presentación, debiendo el
tribunal, para este efecto, apercibida con el reconocimiento tácito del instrumento,
si nada expone dentro del término indicado.
c) Reconocimiento judicial
El cotejo se, practicará en relación con un instrumento sobre el que no haya duda.
Y este carácter lo tendrán los instrumentos reconocidos como tales por todas las
partes, los cuerpos de escritura que figuren en escrituras públicas, los instrumentos
privados que total o parcialmente contengan escritura reconocida por aquél a
quien se le atribuye la dudosa o, por lo menos, su firma reconocida, y las firmas
registradas en establecimientos bancarios.
Art. 265 C204. Pr. C. El reconocimiento será cuando se den los siguientes casos:
170
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Art. 236 C. Pr. C. aquí se nos dice que la prueba es plena o completa cuando el juez
queda bien instruido para poder dar sentencia.
171
DOCUMENTOS PÚBLICOS COMO MEDIOS DE PRUEBA
Otras subespecies del documento público notarial son las actas, o descripción de
hechos presenciados por el Notario, y los testimonios o trascripción de documentos
por exhibición.
Más restringido es el concepto de documento fehaciente, o sea el que hace fe, pero
siempre en armonía con su naturaleza.
Los instrumentos privados hacen prueba plena de su contenido y otorgantes, si no
ha sido impugnada su autenticidad o ésta ha quedado demostrada. Si no quedó
demostrada tras la impugnación, los instrumentos se valorarán conforme a las
reglas de la sana crítica.
Instrumentos deteriorados
El art. 263 del código de procedimientos civiles vigente206 tiente relación con
este artículo, ahí podemos ver la misma disfunción en cuanto a la validez de los
205 CÓDIGO CIVIL. Decreto Ejecutivo de fecha 23 de agosto de 1859; fecha de Publicación 1° de mayo de 1860.
206 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES. Decreto Ejecutivo de fecha 31 de diciembre de 1881; fecha de publicación 1° de
enero de 1882.
172
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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instrumentos que han sido dañados tomando como medida que su parte sustancial
permanezca intacta, caso contrario de no ser inteligible no tendrá validez el
instrumento.
Otros Instrumentos
Debemos dejar establecido que aquí se ataca al instrumento público por su nulidad,
con independencia de la nulidad que pueda afectar al acto o contrato de que da
testimonio dicho instrumento, o la nulidad de dicha relación con el contenido
mismo del instrumento.
173
Declaración de parte
Art. 344 CPCM. - Cada parte podrá solicitar se le reciba declaración personal
sobre los hechos objeto de la prueba.
Es así como encontramos en el art. 392 C. Pr. C. las dos formas o especies de
juramento que son:
1. El que una parte defiere a la otra haciendo depender de él la decisión de la
causa y se llama decisorio;
2. El que el juez exige de la parte sobre el valor o estimación de la cosa que
demanda para determinar la cantidad en que se ha de condenar al reo, y se
llama estimatorio.
Es así como encontramos esta figura por medio de la cual las partes aportan
información al proceso por medio de la juramentación.
207 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES. Decreto Ejecutivo de fecha 31 de diciembre de 1881; fecha de publicación 1° de
enero de 1882.
174
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Cabe mencionar la relación de este artículo en lo referido a las partes de las que se
componen los juicios, desde su inicio en la demanda hasta su aportación de pruebas
en la cual la declaración de las partes es una de sus acciones más significativas, así
como en el transcurso de todo el proceso el hecho de que la actuación de las partes
es fundamental para el proceso hasta el final de este en el cual siempre existe la
forma en que las partes participen con sus declaraciones en éste.
Art. 346 CPCM. - También podrá requerirse la citación de las siguientes personas
a los efectos de que presten declaración:
1º. Los representantes de los incapaces, por los hechos en que hubieran intervenido
personalmente en ese carácter;
2º. Los apoderados, por los hechos realizados en nombre de sus mandantes,
mientras está vigente el mandato;
3º. Los apoderados, por hechos anteriores, cuando estuvieren sus representados
fuera del país, siempre que el apoderado fuese expresamente autorizado para
ello y la parte contraria consienta.
Representación Legal
Consiste en la facultad que tiene una persona de celebrar actos jurídicos a nombre
de otra persona, quien le ha concedido tal aptitud, o por ministerio de ley, según
artículo 1319 CC208 .
208 CÓDIGO CIVIL. Decreto Ejecutivo de fecha 23 de agosto de 1859; fecha de Publicación 1° de mayo de 1860.
175
Por ejemplo: una persona (x) del domicilio de San Salvador desea adquirir un
inmueble situado en el departamento de la Unión y el negocio debe celebrarse
en aquel lugar porque el vendedor no puede desplazarse hacia la capital; en este
supuesto el comprador otorgar un mandato especial para adquirir el inmueble,
confiriendo poder a otra persona, convirtiéndola en representante de aquel.
Hay actos en los cuales debe estar presente el representante legal o apoderados
judiciales cuando estos realizan actos en nombre y representación de sus mandantes,
en el cual se establece un contrato en que una persona confía la gestión de uno
o más negocios a otro que se hace cargo de ellos, como por ejemplo cuando las
personas tienen la voluntad de hacer una donación y tienen algún impedimento y
no tienen capacidad jurídica para hacerlo puesto que: La capacidad para ser parte
se identifica con la capacidad de ser sujeto de esa relación, como demandante,
demandado o interviniente. La capacidad para ser parte en el proceso es la misma
que para intervenir en cualquier relación jurídica sustancial, es decir, para ser
sujeto de derechos y obligaciones o capacidad jurídica en general.
Ejemplo de ello es una donación, el cual es un acto en donde una persona transfiere
gratuita e irrevocablemente una parte de sus bienes a otra persona, que la acepta
209 CÓDIGO DE FAMILIA. Decreto Legislativo de fecha 11 de octubre de 1993; fecha de Publicación 13 de diciembre de 1993.
210 CANALES CISCO, OSCAR ANTONIO. Ob. cit. Págs. 32, 33, 34, 35.
176
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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(según art.1265c.c), es así como nos damos cuenta que un menor o incapaz según
lo declara la ley, por sí solo no puede vender o donar sus bienes, hay actos en que
la ley obliga que esté presente el representante.
En cuanto a los poderes se puede decir que, un poder se termina por muerte, etc.
estas son las causas, pero hay que tomar muy en cuenta que causas no es lo mismo
al secreto profesional que tienen los poderdantes al momento de la terminación de
un poder según artículo 121 C. Pr. C.
También se acaba el poder por muerte del poderdante o del procurador, por la
interdicción del uno o del otro, y por la cesación de las funciones del representante
legal que lo hubiere conferido con tal carácter.
Se tiene que probar como requisito esencial que hay una autorización para que el
menor pueda ser representado en una época determinada sino es así podría ser
una prueba nula.
177
en nombre y representación de su mandante representarlo en un proceso cuando
este fuere incapaz o menor de edad o en su caso como el mismo artículo lo dispone
en un momento que sus representados estuvieren fuera del país.
Las personas que no pueden actuar por sí, mismas en el proceso, es decir, que
carecen de capacidad procesal, lo deben hacer por intermedio de su representante
Legal212 .
En cuanto al art. 347 del nuevo Código Procesal Civil y Mercantil donde nos
menciona que las partes tienen la obligación de comparecer al proceso para brindar
declaración sobre los hechos podemos mencionar y compararlo con el código de
procedimientos civiles vigente, como ejemplo: los derechos y deberes que tienen
212 CANALES CISCO, OSCAR ANTONIO. Ob. Cit. Págs. 32, 33, 34, 35.
178
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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213 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES. Decreto Ejecutivo de fecha 31 de diciembre de 1881; fecha de publicación 1° de
enero de 1882.
214 CANALES CISCO, OSCAR ANTONIO. Ob. Cit. Págs. 32, 33, 34, 35.
179
Forma del interrogatorio
Art. 348 CPCM. - Las preguntas se formularán oralmente, con la debida claridad
y precisión, y se evitará que contengan valoraciones, sugestiones, calificaciones o
cualquier otra clase de indicación o comentario que pueda dirigir la contestación.
Cuando el interrogatorio sea de la parte contraria serán aplicables las reglas
previstas en este código para el contrainterrogatorio de testigos.
Este artículo tiene íntima relación con art. 348 C. Pr. Pn215 .
Lo ideal sería una preeminencia de la prueba científica; sin embargo, por razones
que no son del caso, es lo cierto que la prueba testifical sigue siendo la más relevante
del proceso para acreditar los hechos, con todos los problemas de valoración que
ello implica216 .
Antes de comenzar la declaración, establece el art. 191 C. Pr. Pn., los testigos serán
instruidos acerca de las penas de falso testimonio, para cuyo efecto se les leerá los
artículos pertinentes del Código Penal y prestarán juramento o promesa, bajo pena
de nulidad, excepto los menores de doce años de edad (arts.121 y 191 C. Pr. Pn.).
180
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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Una vez hayan declarado, deben permanecer en la sala mientras lo hacen los
otros, salvo que las partes y el tribunal permitan unánimemente que abandonen
la audiencia.
En estas dos últimas intervenciones, deben limitarse las partes a preguntar sobre
materias nuevas procedentes del interrogatorio inmediatamente anterior; es
decir, no pueden interrogar sobre nuevo material fáctico, pretendiendo introducir
aspectos que omitieron en el primer interrogatorio o contrainterrogatorio.
- El primer interrogatorio
181
Es la principal oportunidad para introducir los elementos de prueba que se
pretenden aportar a través de este medio de prueba testifical.
La forma cronológica, que pretende recrear los hechos conforme al orden de cómo
sucedieron en el tiempo; y la forma que resalta la primacía y novedad de los hechos
presenciados por el testigo, que parte del criterio de experiencia de que la gente
recuerda mejor lo primero y lo último que perciben sus sentidos, por lo que el
interrogador seleccionará los datos que más impresionen e impacten al juzgador y
que quiere que recuerden más al momento de decidir el caso.
- El primer contrainterrogatorio
El inciso segundo del art. 348 C. Pr. Pn. prescribe: “El presidente del tribunal
moderará el examen del testigo y evitará que conteste a preguntas capciosas e
impertinentes, procurando que el interrogador no ejerza presiones indebidas ni
ofenda la dignidad del declarante. En el interrogatorio directo, por regla general,
estarán prohibidas además las preguntas sugestivas; sin embargo, el presidente
del tribunal podrá permitir la sugestividad en el interrogatorio directo, cuando el
testigo sea hostil, cuando se interrogue a la parte contraria, al testigo identificado
182
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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con ésta, a una persona que, en virtud de su mayor edad, limitada educación o
causa semejante, tenga dificultad de expresión, o que, por razones de pudor, esté
renuente a deponer libremente”.
De lo anterior se advierte que hay un rol dinámico por parte del juez quien preside
la vista y dirige el debate, en el sentido que es un contralor del interrogatorio.
Ese control no sólo es a instancia de parte a través del trámite de la objeción, sino
además de oficio, pues la disposición hace expresamente énfasis en la actividad de
‘moderar’ el examen del testigo por parte de los interrogadores y en ‘evitar’ que el
testigo conteste preguntas que contraríen el precepto legal.
Por esa razón, el presidente del tribunal tiene un papel activo, pero no encaminado
a hacer producir prueba, sino a controlar la regularidad procesal en la recepción de
la prueba ofrecida y practicada por las partes.
183
Se aconseja solicitar el auxilio del tribunal para que prevenga al testigo que
conteste con verdad sobre los puntos que es interrogado una forma más de presión
permitida, la naturalidad en el interrogatorio, y además, alterar el orden del examen
directo orden lógico o cronológico, explorar los detalles como se ha expuesto
anteriormente y procurar llevar al testigo o perito a exagerar sus respuestas para
luego destruir su credibilidad por falta de verosimilitud.
En cualquier interrogatorio están prohibidas las preguntas capciosas, que son las
que tratan de confundir al testigo o inducirle a una respuesta errónea, mendaz o
ambigua; las preguntas impertinentes o inútiles, que son las que no se relacionan
con el objeto de prueba; las preguntas repetitivas, que comprenden preguntas
sobre hechos que ya se acreditaron; las preguntas argumentativas, en las que
el examinador no hace una pregunta sino que argumenta o formula una tesis o
razonamiento determinado; las preguntas compuestas, que contienen dos o más
materias a ser contestadas por el testigo; las preguntas especulativas, con las que
pretenden que el testigo imagine o suponga hechos que no le constan.
Objeciones y recursos
La objeción es un medio de defensa por el que la parte que considera que existe una
irregularidad en la forma de hacer el interrogatorio intenta que el presidente del
tribunal impida el defecto o vicio procesal de que se trate, admitiendo la objeción
y provocando la correspondiente rectificación. La formulación de objeciones y
184
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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recurso de revocatoria respecto de las decisiones del presidente del tribunal está
regulada en el penúltimo inciso del precepto que comentamos, a cuyo tenor “las
partes podrán interponer revocatoria de las decisiones del presidente del tribunal
que limiten sus interrogatorios u objetar las preguntas que se formulen en los
mismos.
b) Requisitos formales
1. Oportunidad: El art. 409 C.Pr.Pn. establece que “durante las audiencias sólo
será admisible el recurso de revocatoria, el que será resuelto de inmediato, sin
suspenderlas.
2. Pertinencia: La objeción se debe relacionar directamente con la pregunta que se
formula o con el elemento de prueba que se pretende introducirlo la respuesta
del testigo.
3. Fundamentación: La objeción debe motivarse correctamente, señalándose con
precisión el vicio o causa de la inadmisibilidad de la pregunta.
185
El interrogatorio de peritos
Cabe la posibilidad que la ratificación del dictamen sea anterior al juicio oral, en
cuyo caso se procederá en el plenario a la lectura del mismo, sin perjuicio de que
las partes o el tribunal exijan la comparecencia personal del perito, cuando sea
posible.
Definición de Interrogación:
186
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- Ventajas:
a. Consume menos tiempo.
b. Más fácil de efectuar (no hay que ocultar nada).
c. Permite al interrogador efectuar verificaciones continuas de la información que
está recibiendo.
- Desventajas:
a. no se quiere ser un delator.
b. Teme por su vida (o la de sus compañeros).
c. Piensa que puede obtener algo a cambio por la información brindada (beneficio
propio).
- Ventajas:
a. La información extraída casi siempre resulta ser veraz (no hay motivo para mentir).
b. Se presta para sacarle información Sirve para explotar una gran debilidad del ser
humano (querer hablar).
- Desventajas:
a. Se requiere mucha destreza.
b. Consume demasiado tiempo y personal confesarlo cooperar desea realidad218.
187
Admisión de preguntas
Art. 349 CPCM. - El juez conforme se vaya formulando las preguntas, admitirá o
rechazará las que no cumplan con los requisitos previstos en esta sección. La parte
proponente sólo podrá hacer constar la correspondiente protesta en caso de que
una pregunta se rechace.
Las preguntas tienen que ser declaradas admisibles por el juez, lo que se produce
en el mismo acto tras su formulación. La admisibilidad queda condicionada a que
la pregunta sea idónea, pertinente y útil para la averiguación o aclaración de la
controversia que configura fácticamente el objeto del proceso219 .
Deben recaer sobre los hechos para los que ha sido admitido el interrogatorio, a
saber, los hechos controvertidos en el proceso220.
Art. 350 CPCM. - El interrogatorio directo lo hará la parte que haya propuesto
la prueba. Las respuestas habrán de hacerse directamente por la parte de viva
voz, sin valerse de borradores ni de notas, aunque si podrá consultar apuntes o
documentos, si la naturaleza de la pregunta lo exigiera y el juez lo autoriza, y a los
cuales deberá tener acceso la parte contraria.
188
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Las respuestas de la parte habrán de ser claras y precisas, pero el declarante podrá
agregar las explicaciones que estime oportunas. Para obtener aclaraciones el juez
podrá formular preguntas al declarante.
En el caso de que sobre unos mismos hechos deban declarar varias personas, el
tribunal adoptará las medidas pertinentes para evitar la comunicación previa y
posterior entre ellos que pueda perjudicar la práctica de los interrogatorios.
Estas normas serán de aplicación para la práctica del interrogatorio de los testigos,
con las especialidades que les sean propias.
La Ley es muy clara al respecto estableciendo cómo se responde y de qué tenor han
de ser las respuestas:
La parte interrogada responderá por sí misma, sin valerse de ningún borrador de
respuestas.
Ante las dificultades que ello puede suponer en ciertos casos, dado que a nadie se
le puede exigir una memoria portentosa, el juez puede permitirle consultar en el
acto documentos y notas o apuntes.
Las respuestas serán afirmativas o negativas y, de no ser ello posible según el tenor
de las preguntas, serán precisas y concretas.
El declarante podrá agregar, en todo caso, las explicaciones que estime convenientes
y que guarden relación con las cuestiones planteadas
Incomunicación de los declarantes221 .
Norma previsora de gran importancia, dispone que cuando sobre unos mismos
hechos controvertidos hayan de declarar dos o más partes o terceros, se adoptarán
las medidas necesarias para evitar que puedan comunicarse y conocer previamente
el contenido de las preguntas y de las respuestas, lo que también habrá que hacer
cuando deban ser interrogados varios litisconsortes. No debe bastar con habilitar
221 MONTERO AROCA, JUAN. “Derecho Jurisdiccional”, Tomo II, Proceso civil. ed. décima. ED. Tirant lo Blanch. Valencia, España,
2001. Pág. 288.
CHIOVENDA, JOSÉ. Ob. cit. Pág. 721.
SOLÁ TORINO, JOSÉ ANTONIO. Ob. Cit. Pág. 166.
22 FONT MIGUEL ANGEL. Ob. Cit. Pág. 190.
SADA CONTRERAS CARLOS ENRIQUE. Ob. Cit. Pág. 102.
189
cualquier sala al respecto, v.gr., la de espera, sino que la incomunicación ha de
ser real y efectiva222 .
Art. 351 CPCM. - La negativa del interrogado a responder podrá ser considerada
como reconocimiento de los hechos en que hubiera intervenido y que fueran
perjudiciales para aquéllos a los que se refieran las preguntas, salvo en el caso de
que resulte amparado por la facultad de guardar secreto o el derecho a no auto
incriminarse por un delito.
La parte que deba rendir declaración debe cumplir con las obligaciones que le
impone el ritual del interrogatorio, entre los deberes más importantes destacan:
La obligación de declarar:
- Comparecer:
190
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Interrogatorio domiciliario
Art. 352 CPCM. - Cuando por enfermedad o por otras circunstancias la persona
que deba responder al interrogatorio, sea parte o testigo, no pudiera comparecer
en la sede del tribunal, podrá acordarse, a instancia de quien propuso la prueba,
que preste declaración en su domicilio o en el lugar en que se encuentre.
En cuanto a estos últimos cuatro artículos del 349 - 352 podemos mencionar en
cuanto a la admisión de preguntas se relaciona con el art. 368 del nuevo CPCM.
en donde manifiesta que el juez es el encargado de moderar el examen de testigos
y es quien resolverá de manera inmediata las objeciones que las partes hubieren
interpuesto.
Art. 353 CPCM. - El juez o tribunal podrá considerar como ciertos los hechos que
una parte haya reconocido en la contestación al interrogatorio, si en ellos hubiera
intervenido personalmente, siempre que a tal reconocimiento no se oponga el
resultado de las otras pruebas.
191
CONCEPTO DE SANA CRITICA
Las reglas de la Sana Crítica están integradas, por una parte, con los principios
fundamentales del intelecto humano, pilares de todo conocimiento racional e
instrumento de certeza, en su camino hacia la verdad lógica y ontológica, y por
otra parte por las reglas empíricas denominadas máxima de experiencias.
Esa libertad dada por la Sana Crítica, reconoce un límite que es el respeto a las
normas que gobiernan la corrección del pensamiento, es decir, las Leyes de la
lógica, de la Psicología y de la experiencia común, por lo que es exigible que las
conclusiones a que se arriben sean del fruto racional de las pruebas del proceso,
sin afectación del principio lógico de razón suficiente, que exige la prueba en que
se funde solo permita arribar a una única conclusión y no a otra, debiéndose no
solo respetar aquellos principios sino además, los de identidad, contradicción, y
tercero excluido.
192
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Pero, vemos con asombro que el 90% de los Magistrados, desobedecen este
principio, que debe regular la Sana Critica Judicial, y en la mayoría de los casos,
solo aplican La Íntima Convicción.
Ello significa, que solo fundamentan sus resoluciones, en lo que ellos piensan, pero
se apartan de las pruebas del proceso, y violan la aplicación del método de la libre
convicción o sana critica judicial, nuestra legislación prohíbe a los magistrados
aplicar la íntima convicción, (o sea resolver sobre lo que ellos piensan), sino que
deben fundamentar sus resoluciones bajo las pruebas del proceso y aplicar la sana
critica, acompañada de una prueba acabada y directa, algo que en el 90 % de los
casos no se realiza, porque para hacer cumplir la ley, los encargados de hacerla
cumplir la violan constantemente.
Es por eso, que si la ley obliga a los magistrados apartarse de la íntima convicción
y la mayoría la usa, lo que están constantemente haciendo es violar nuestro
ordenamiento jurídico, y de esa forma desnaturalizan nuestro estado de derecho,
convirtiendo a la justicia, en la reina de las injusticias.
193
INTERROGATORIO DE TESTIGOS
Objeto de la prueba de interrogatorio de testigo
Art. 354 CPCM. - Las partes podrán proponer, como medio de prueba, que
presten declaración en el proceso las personas que, sin ser partes, pudieran tener
conocimiento de los hechos controvertidos que son objeto de la prueba.
224 SALA DE LO CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE EL SALVADOR, “Sentencia de 2-VII-1998, Amp. 1-I-96,
Considerando II 1”. San Salvador, El Salvador, 1998.
225 ESCRIBANO MORA, FERNANDO. Ob. Cit. Pág. 21-22
194
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y mercantil, arts. 2 en su inc. Último y el 330, que establecen que toda persona
involucrados en un proceso puede utilizar cualquiera de los medios de prueba
regulados con el fin de establecer la certeza jurídica del juzgador reflejada en una
sentencia favorable a sus pretensiones, siempre y cuanto no vulnere los derechos,
principios y garantías fundamentales de otra persona, pues le privaría a la prueba
todo efecto jurídico valido. Caso totalmente contrario a lo establecido en un
sistema de la prueba tasada, en donde las partes se encuentran obligadas a utilizar
determinado medio probatorio expresa y taxativamente regulado para ese fin, sin
el cual su pretensión carecería de valoración jurídica.
Esto por una parte y en relación exclusiva con los litigantes, mas, en cuanto a la
posición frente a la prueba que otorga el dicho principio al juez, y directamente
relacionado con las reglas de la sana critica, encontramos que éste puede otorgarle
la robustez o certeza probatoria a cualquiera de los medios probatorios legalmente
establecido e incluso a los no establecidos (inc. Segundo art. 330 CPCM).
226 SALA DE LO CIVIL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE EL SALVADOR, “Sentencia definitiva Dictada en Casación, dada en
San Salvador, a las once horas y cuarenta minutos del doce de septiembre de dos mil siete, Nª100-C-2005,”San Salvador,
2005.
195
reglas de la experiencia del juez. Unas y otras contribuyen de igual manera a que
el magistrado pueda analizar la prueba en los casos en que no es lisa y llana con
arreglo a la sana razón y a un conocimiento experimental de las cosas227” .
Tal sistema de valoración de la prueba regulado por primera vez en la “ley española
de 1855” 228 se encuentra establecido en el art. 416 CPCM229 . En la aplicación de
la sana critica, debe el juez hacer un esfuerzo intelectual frente a la prueba que se
le presente y para ello deberá hacer uso de las reglas de la experiencia común, la
lógica y de la sicología.
Proporcionado al juez:
196
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Concepto.
Es aquella persona a la que le constan ciertos hechos y se la llama para que rinda
una declaración ante el funcionario u oficial, o ante el juez, declaración que va a
verter ese propio testigo mediante un interrogatorio y por medio de preguntas
que se le van formulando; es por tanto la persona fidedigna de uno u otro sexo
que puede manifestar la verdad sobre un hecho, en cuanto al origen etimológico
de la palabra testigo: antiguamente cuando las personas sirvieran de testigo, al
jurar que lo que decían era verdad, los testigos juraban tomándose los testículos,
demostrando que podían aceptar o perder lo que fuese por defender su verdad.
230 HERNANDO, DEVIS ECHANDIA. “Compendio de la Prueba Judicial”, Tomo II”. ed. Primera. ED. Rubinzal – Culzoni. Buenos Aires,
Argentina, 2000. Pág. 30.
231 ARAZI, ROLAND. Ob. Cit. Pág. 321.
197
En sentido estricto, testimonio es un medio de prueba que consiste en una
declaración de ciencia y representativa, que un tercero hace a un juez, con fines
procesales, sobre lo que dice saber respecto de hechos de cualquier naturaleza232 .
La palabra “testigo” viene del antiguo ibero “testiguar”, el cual viene del latín
“testificare”, está compuesto de “testis” (testigo) y “facere” (hacer). No se sabe
porque el ibero no tomó testigo directamente de “testis”. Por otro lado, “testículos”
viene de testículos compuesto de testis (testigo) y el sufijo “culus” que es usado
como diminutivo. Así que los testículos son “pequeños testigos”.
Naturaleza.
198
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Clasificación.
199
- Testigos a ruego: Quienes fungían supliendo la firma del otorgante, cuando
este no podía o no sabía firmar, y en tal caso, si se trataba de un documento
público el funcionario interviniente, daba fe del mandato otorgado para esa
firma.
- Testigos de cargo. Son aquellos que vienen a dar noticias sobre hechos que
impliquen o confirmen la acusación. El testigo está obligado a declarar con
veracidad y a ser imparcial, no debe tener interés en el asunto; debe emitir
antes de su declaración lo que se llama la protesta de decir la verdad, esta
protesta implica que el secretario del tribunal a la hora que el testigo esté
proporcionando sus generales, le advierta que hay una sanción penal para
aquellos que no digan la verdad en declaraciones judiciales.
Los testigos por regla general, son testigos de parte, porque es una parte la que
los ofrece, de tal suerte que puede haber testigos de la parte actora o testigos de
200
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- Testigo de descargo. Estos son los ofrecidos por la parte contraria, demandada,
como parte de las excepciones perentorias que puede acreditar mediante esta
declaración.
CARACTERÍSTICAS
201
Requisitos de validez del testimonio.
Art. 355 CPCM. - Podrá ser testigo cualquier persona, salvo los que estén
permanentemente privados de razón o del sentido indispensable para tener
conocimiento de los hechos que son objeto de la prueba.
Los menores de doce años podrán prestar declaración como testigos si poseen el
suficiente discernimiento para conocer y declarar sobre los hechos controvertidos
del proceso.
202
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conoce, que la incapacidad para ser testigo es la excepción, por regla general toda
persona puede ser testigo, poseyendo la capacidad jurídica de goce y de ejercicio.
En cuanto a las incapacidades, la ley no nos dice nada a cerca de quienes son
capaces para ser testigos, pero el artículo 294 C Pr C238 . Regula las incapacidades
y son taxativas porque aparte de las que menciona el artículo no existen otras
significa entonces que van a ser capaces todos aquellos que el art. 294 C Pr C no
mencionó.
203
Así el art. 294 n° 1 C Pr C menciona a los dementes, los sordomudos y los ciegos.
Según el art. 294 n° 2 C Pr C Los menores de catorce años, esto es según la ciencia
del siglo pasado que decían que no tenía discernimiento, pero eso solo tiene lugar
en los códigos donde se regula la prueba tasada y al respecto Hugo Alsina menciona
“el niño por naturaleza es impresionable e imaginativo y propenso a la mentira, por
vanidad, por egoísmo o por sugestión de terceros, y por lo tanto ofrece escasas
garantías de veracidad”.
Según el art. 294 n°3 C Pr C, los que hayan tenido doce años cuando acaeció el
hecho, sobre el que declaran aquí es como una prueba histórica, es decir, que en el
momento en que van a rendir su declaración ya hayan cumplido los catorce años.
Según el art. 294 n° 4 C. Pr. C los condenados por perjuro o falsarios, estos son los
204
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que hoy en el proceso penal se conoce como falso testimonio, es decir que una
persona que ha sido condenada por tal caso no merece fe para el juez, y es fácil
probarlo porque hay un documento.
Cualquier individuo del uno o del otro sexo y de cualquier edad tiene capacidad
testifical, en cuanto tenga aptitud física para dar testimonio, quedando libre
después el juez para valorar la credibilidad del testigo y su deposición.
Es decir, entonces, que sólo será incapaz aquel que materialmente carece de
facultades para testificar, aquellos que por enfermedades físicas o mentales no
estén en condiciones de percibir rectamente un hecho o, aunque pudieran percibirlo,
205
no pueda declarar su conocimiento de alguna forma permitidas por la ley. Carece
también de capacidad para testificar el niño cuya edad le impide, en el caso concreto
de que se trate, el uso de su razón o le prive del raciocinio indispensable para darse
cuenta de la percepción de un hecho y su posterior declaración en el proceso; de lo
contrario, se puede interrogar, y si fuera menor de doce años, tendrá que prestar
juramento o promesa de decir la verdad, interrogándoles con base a las preguntas
presentadas por las partes. La amplitud de la regla de que toda persona será capaz
de atestiguar, se justifica, pues siendo los testigos el oído y ojo de la justicia, sería
impolítico cerrarle estos ojos y taparle estos oídos, por cuyo intermedio se puede
llegar a descubrir la verdad real o material.
206
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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las tachas radica en que han sido establecidas para garantizar la imparcialidad de
los testigos en un proceso, en todo proceso se parte del principio de buena fe, por
ello se desecha la declaración de un testigo que no es imparcial. Es importante
también mencionar que el incidente de la tacha de testigos sólo se suscita a partir
de su presentación en el proceso, y esto es dentro de la apertura a prueba del
proceso, salvo la excepción del art. 162 C. Pr. C. el cual establece el acto previo de
la recepción anticipada de prueba. El momento para alegar la tacha de un testigo
es desde la juramentación hasta antes de los traslados de alegar de buena prueba,
es decir desde la juramentación del testigo y durante el término de prueba que es
de ocho días, pero también lo puede hacer después de la declaración del testigo. El
juez puede tachar de oficio, pero normalmente es a petición de parte. Las tachas
generan un incidente, el cual podemos definir como todo aquel procedimiento que
se genera de forma extraordinaria a las etapas fijas de un proceso el que alega
la tacha del testigo debe señalar el motivo de tacha, y no puede ser otro motivo
que los establecidos en el art. 332 C. Pr. C. debido a que este artículo es taxativo.
Además, debe ofrecer probar con medios probatorios la razón por la que tacha
al testigo, finalmente la sentencia del juez recaerá sobre el incidente de tacha de
testigos. Se habla de la existencia de tres categorías de tachas según éstas sean
referidas a la persona, al examen o al dicho del testigo. Aspectos que no existen en
el código procesal civil y mercantil.
B) por motivos honoríficos, los presidentes de órganos del estado podrán declarar
en su oficina, aunque habrán de justificar su incomparecencia, mientras los
representantes diplomáticos o consulares acreditados en El Salvador podrán
hacerlo por escrito, bajo juramento, lo que no es óbice para que tanto unos como
otros comparezcan si lo desean, prestando su declaración de forma ordinaria.
En ambos casos deber habilitarse el mecanismo preciso que posibilite la efectiva
contradicción en la práctica de la declaración.
207
C) por motivos humanitarios, las personas impedidas serán interrogadas en su
domicilio o lugar donde se encuentren, aplicándose la misma lectura ya referida en
el apartado anterior acerca de la vigencia del principio de contradicción240 .
208
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Al respecto Cafferata Nores expresa que cuando esta percepción –al hablar de
la Verdad, como creencia subjetiva fuera del intelecto de Juez- es firme se dice
que hay certeza, a la cual se la puede definir como la firme convicción de estar en
posesión de la verdad. La certeza puede tener una doble proyección: positiva (firme
creencia de que algo existe) o negativa (firme creencia de que algo no existe); pero
estas posiciones (certeza positiva y certeza negativa) son absolutas. El intelecto
humano, para llegar a esos extremos, debe generalmente recorrer un camino, debe
ir salvando obstáculos en procura de alcanzar esa certeza. Y en este tránsito se van
produciendo estados intelectuales intermedios, los cuales suelen ser denominados
duda, probabilidad e improbabilidad241, que precisamente mediante estos
parámetros la credibilidad del Testigo se va afianzando en la intelectualidad del
Juez hasta llegar lo que se conoce como Certeza Jurídica del Objeto del Proceso que
se expresara plenamente en una sentencia de mérito, condenatoria o absolutoria.
209
para percibir, recordar o comunicar los hechos sobre los que declara, en la
existencia de cualquier prejuicio, interés u otro motivo de parcialidad que pudiera
afectar el testimonio, o en manifestaciones o declaraciones anteriores del testigo.
Si se presenta un acta o documento escrito donde conste dicha declaración, la
parte que adversa tiene derecho a inspeccionar el escrito, a contrainterrogar al
testigo sobre dicha declaración y a presentar prueba pertinente contra lo declarado
por el testigo.
El polígrafo es una máquina que mide cambios fisiológicos en tasa, presión cardiaca,
respiración y conductancia de la piel. Ha sido utilizada por la policía de muchos
países y también como sistema de entrenamiento para introducir espías. Pero la
Academia Nacional de la Ciencia estadounidense, a través de un arduo estudio,
concluyó que la máquina de la verdad, paradójicamente, no da un resultado veraz.
210
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Art. 357 CPCM. - El testigo siempre deberá dar razón de su dicho, con explicación
de las formas y circunstancias por las que obtuvo conocimiento sobre los hechos.
No hará fe la declaración de un testigo que no tenga conocimiento personal sobre
los hechos objeto de la prueba o cuando los hubiera conocido por la declaración
de un tercero.
Los testigos de referencia son aquellos que no han apreciado el hecho a que se
refiere la causa, sino que la versión que indican proviene de la referencia que han
hecho otras personas.
El testigo de referencia narra lo que otro u otros le han suministrado acerca de los
hechos que se debaten en el proceso. La Ley Española establece que no solo han
de expresar la razón de su dicho, sino el origen de la noticia, designando con su
nombre y apellido o con las señas con que fuere conocida, a la persona que se la
hubiere comunicado 245.
El testigo debe haber percibido en forma directa los hechos sobre los cuales declara.
En este sentido carece de todo valor el relato de un narrador indirecto, un testigo
de oídas, o de segundo grado, cuyo peso probatorio se desvanece debido a lo
244 ARAZI, ROLAND. Ob. Cit. Pág. 323.
245 ESPASA, Diccionario. Ob. Cit.
211
indirecto de la percepción. En cuanto a tales hechos el de oídas no es propiamente
una prueba; es sólo prueba de la prueba de los hechos, una prueba que puede tener
gran valor de una prueba que es siempre débil, como desprovista de garantías
judiciales.
Recordemos que son testigos aquellas personas extrañas a la litis que deparan sobre
hechos que han percibido por sus propios sentidos y tienen relevancia probatoria
en el proceso. También se asimila a esta categoría el testimonio de oídas cuando el
testigo se refiere a lo que oyó decir a alguna de las partes, en cuanto que de este
modo se explica o esclarece el hecho de que se trate.
Esta peculiar especie de Testigo puede ser definido como aquellas personas que
conocen el hecho en virtud o con el auxilio de sus conocimientos científicos o
técnicos especiales y que, por consiguiente, fundamentan su narración en esos
conocimientos, además de sus percepciones, los testigos técnicos exponen
principalmente conceptos personales, basados en deducciones sobre lo percibido
que son el resultado de sus especiales conocimientos sobre la materia247 , que
en el caso de nuestra novedosa legislación procesal en comento establece que
como requisito de para tomar en consideración sus declaraciones que involucren
212
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Proposición
También podrá indicarse el cargo que ocupare o cualquier otra circunstancia que
permita identificarlo, así como el lugar en el que pudiera ser citado, en su caso.
213
Este artículo se relaciona con la Demanda que es donde se debe proponer los
testigos, art. 276 núm. 9 CPCM248 , con los datos generales del testigo.
Es de hacer notar como se desprende de nuestro artículo 292 C. Pr. C. cuando dice
que ésta sólo será admisible en los casos siguientes:
1. En las obligaciones nacidas de los contratos y de las derivadas de la
responsabilidad extra contractual.
2. Se refiere a los tradicionales supuestos de imposibilidad de probar a través del
documento.
3. En caso de haberse perdido el documento que servía de prueba literal a causa
de un caso fortuito y de fuerza mayor.
4. En los incidentes de falsedad civil y de verificación de escritura.
5. En todos los casos en que la ley no la prohíba.
Sobre esto se puede decir, que son admisibles en la materia de contratos y cuasi
contratos y es porque se ha perdido esa posibilidad y la ley ahí sí admite la prueba
248 CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL. Decreto Legislativo de fecha 27 de noviembre del 2008; entrara en vigencia 1º de
enero de 2010.
249 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES. Decreto Ejecutivo de fecha 31 de diciembre de 1881; fecha de publicación 1° de
enero de 1882.
214
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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de testigo.
No obstante que el Código de Procedimientos Civiles vigente, estaba regulando las
admisibilidades de los actos eminentemente civiles, se presenta el caso de cómo
quedaban reguladas en el proceso de familia, por ejemplo, en un caso de divorcio,
para probar la separación absoluta, debería ser la prueba testimonial el medio para
probar y por ende los testigos idóneos serían los parientes.
Pero dado que las restricciones que tenía el Código de Procedimientos Civiles no
se les podía admitir como testigo a los parientes, debido a esto se hacía necesario
la utilización de testigos falsos que no sabían nada sobre el hecho a probar, sin
embargo, se admitían siendo instruidos sobre lo que debían decir. Es pues evidente
que esto daba lugar a que los jueces cometieran injusticia a la hora de emitir un
veredicto para la parte agraviada.
Presentación de testigos
Art. 360 CPCM. - Los testigos serán presentados por la parte que los propuso,
para lo cual se le entregará a ésta una esquela de citación que deberá contener el
motivo del llamamiento.
El testigo será citado por el juzgado, salvo cuando la parte que lo propuso asumiere
la carga procesal de hacerlo comparecer a la audiencia. Una vez decretada la
providencia respectiva, puede presentarse a declarar espontáneamente o a solicitud
verbal de la parte que lo propuso. También puede deberse su presentación a la
solicitud de la parte o del juez, pero debe ordenarse por auto la recepción de su
testimonio.
250 CÓDIGO PENAL. Decreto Legislativo de fecha 26 de abril de 1997; fecha de publicación 10 de junio de 1997. Art. 313 inc.
primero: El que citado legalmente por funcionario judicial en calidad de jurado, testigo, traductor, interprete o depositario
de cosas, que siendo requerido oír segunda vez se excusare o se abstuviere de comparecer, sin justa causa, o habiendo
comparecido rehusare prestar su colaboración en la diligencia judicial que se le ordenare, será sancionado con treinta a
sesenta días multa.
215
Número de declarantes
Art. 361 CPCM. - La ley no limita el número de testigos que pueden comparecer
en audiencia; sin embargo, el juez podrá hacerlo a efecto de evitar la práctica de
diligencias innecesarias o acumulativas.
216
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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El presente artículo establece las Obligaciones del Testigo, entendidas estas como
aquellos imperativos establecidos por la Ley dirigidos a la Persona del Testigo
condicionando su conducta hacia cierta actividad dentro del proceso, con la
amenaza de una sanción dado su incumplimiento, que pueden ser de carácter
administrativo, procesal o incluso en Penal. De carácter administrativo, la
constituyen la multa.
Por lo anterior esta pena administrativa de Multa establecida en este artículo cuyo
monto se fijará entre uno y tres salarios mínimos, urbanos, más altos, vigentes,
por la Incomparecencia al mandato judicial del Testigo para rendir declaración
es así mismo Inconstitucional, puesto que las Resoluciones declarativas de
251 SALA DE LO CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, San Salvador, El Salvador, a las ocho horas y cuarenta
minutos del día nueve de octubre de dos mil siete, proceso 41-2006/42-2006/49-2006/54-2006/56-2006/61-2006,
Sentencia Definitiva sentencia de 9-X-2007.
252 SALA DE LO CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, San Salvador, El Salvador, a las diez horas y cinco
minutos del día dieciocho de octubre de dos mil siete, Sentencia Interlocutoria en Sobreseimiento 82-2007/83-2007/84-
2007/85-2007/88-2007.
217
Inconstitucionalidad de la Sala de lo Constitucional de la Corte Suprema de Justicia
son de obligatorio cumplimiento por sus efectos “erga omnes”, para todas la ramas
del Derecho y todos los aplicadores de Justicia.
218
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Art. 363 CPCM. - Los testigos tienen derecho a recuperar los gastos que la
comparecencia en el proceso les hubiera ocasionado, a costa de la parte que los
propuso. Si la parte no satisficiera la indemnización en el plazo de quince días, el
testigo podrá reclamar por la vía de ejecución que corresponda. Cuando el testigo
sea propuesto por varias partes, corresponderá a todas ellas, conjuntamente, el
pago de la indemnización.
219
C. Pr. C. 259.
Sin embargo al establecer los derechos a favor del testigo, la legislación vigente
ha considerado, en el art. 329 C. Pr. C262, que estos se resumen en aquellos de
naturaleza económica, entre estos a ser indemnizados por las la parte que lo
propuso, sin dejar a un lado que el testigo debe ser tratado con decoro y cortesía
tanto por el juzgador como por las partes durante toda la audiencia.
259 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES. Decreto Ejecutivo de fecha 31 de diciembre de 1881; fecha de publicación 1° de enero
de 1882. Art. 316: El Juez podrá, ya de oficio, ya a pedimento de las partes o de una de ellas, hacer al testigo las preguntas
que crea convenientes para ilustrar su deposición en cualquier estado de la causa, antes de la sentencia. Las respuestas del
testigo se escribirán, leerán y firmarán del mismo modo que sus declaraciones, pena de nulidad.
260 GÓMEZ COLOMER, JUAN LUÍS. Ob. Cit. Pág. 336.
261 VÍCTOR DE SANTO. Ob. Cit. Pág. 409.
220
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262 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES. Decreto Ejecutivo de fecha 31 de diciembre de 1881; fecha de publicación 1° de
enero de 1882.
263 CANALES CISCO, OSCAR ANTONIO. Ob. Cit. Pág. 272.
264 GÓMEZ COLOMER, JUAN LUÍS. Ob. Cit. Pág. 337.
221
6. Si ha sido condenado alguna vez por falso testimonio264 .
En términos semejantes se expresa el jurista uruguayo Enrique Tarigo, “una vez que
el testigo ha prometido o jurado decir la verdad, el tribunal interrogará al testigo,
en primer lugar, acerca de su nombre, edad, estado civil, domicilio, nacionalidad,
profesión, ocupación, estudios que haya cursado y demás circunstancias que
sirvan para establecer su personalidad y si existe en relación con él algún motivo
de sospecha…
222
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Art. 365 CPCM. - Los testigos serán examinados separada y sucesivamente, sin
que unos puedan presenciar las declaraciones de los otros. A este efecto, el juez
fijará un solo día para que se presenten los que deben declarar, y designará el lugar
en el que deben permanecer hasta la conclusión de la diligencia, de modo que no
puedan mantener comunicación posterior a la declaración de cada uno.
- Unidad de acto: la ley pretende que todos los medios de prueba se practiquen en
el juicio, con sujeción al principio de unidad de acto, lo que es una consecuencia
de que hay introducido un fuerte componente de oralidad, a pesar de los cual ha
de admitir la existencia de algunas excepciones .
223
No obstante que, en el nuevo código aparece regulado este principio en el artículo
11 “Los actos procesales se realizarán con la mayor proximidad temporal entre
ellos, debiendo el juez concentrar en una misma sesión todos los actos que sea
posible realizar; asimismo, procurará decidir en una misma resolución todos los
puntos pendientes”.
Si bien las audiencias son públicas, no lo son para los testigos que aún no han
declarado, con el fin de que no puedan ser inducidos por los hechos declarados por
los restantes; pero también, de los que han depuesto, para evitar la comunicación
indebida de los testigos y que concierten entre ellos las respuestas273.
No es recomendable que los testigos escuchen las declaraciones de los otros, para
evitar las recíprocas sugestiones e influencias. Para una mayor espontaneidad en
las declaraciones es ideal que desconozcan el cuestionario, es decir que no tengan
conocimiento previo de las preguntas que se les van a hacer (de ahí que resulte
mejor el interrogatorio verbal en el transcurso de la audiencia, que el previo pliego
escrito)274.
224
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Interrogatorio Directo
La práctica del interrogatorio tiene como objetivo lograr que el testigo presente
todos los hechos que le constan, como los haya percibido, los recuerde y los pueda
reproducir oralmente. Por eso se dice que el protagonista del interrogatorio es el
testigo”278.
El análisis del testimonio a rendir debe partir de cuáles son los hechos relevantes de
la teoría del caso que deben ser probados con este testigo, cómo debe presentarlos
y que detalles auxiliares enriquecen el testimonio. Debe así mismo precisarse
cuales son la debilidades o vacíos de ese testigo en las entrevistas realizadas por
los cuerpos investigativos o declaraciones anteriores rendidas ante autoridades
judiciales. Esto con el fin de anticipar el contra interrogatorio de la parte adversa279.
276 CANALES CISCO, OSCAR ANTONIO. Ob. Cit. Pág. 279.
277 BAYTELMAN, ANDRÉS y otros. Ob. Cit. Pág. 351.
279 MONTES CALDERÓN, ANA. Ob. Cit. Pág. 124.
225
El eje central del testimonio de la presentación de los hechos por el testigo.
Su confiabilidad depende de la manera como lo describa. Se debe ser preciso y
detenerse en los temas esencia les que se quieran enfatizar La manera como se
realicen las preguntas es fundamental para desarrollar lógica y ordenadamente el
interrogatorio280.
Al testigo hay que interrogarlo de modo que espontáneamente relate lo que sabe
de los hechos controvertidos y conducentes; carece de eficacia el interrogatorio
que contiene las contestaciones de dar, siendo ineficaces las declaraciones que se
limitan a decir “es cierto” frente a preguntas que contienen la descripción clara,
completa y circunstanciada de los hechos que se intentan probar283.
Respecto de los conceptos de las preguntas, Muñoz Abate da una explicación clara.
Comienza tratando las formas de las preguntas y dice que el interrogatorio puede
hacerse bien dejando al testigo que libremente narre lo que sepa acerca del hecho
o provocando las respuestas sobre la base de continuas preguntas.
El testigo debe entender con facilidad el interrogatorio, de modo que éste debe ser
los suficientemente claro como para que no existan problemas al respecto. Debe
226
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ser distribuido en diversas preguntas de la manera más concisa posible. Cada una
debe contener preferentemente un solo hecho o punto.
Contrainterrogatorio
Las partes pueden, desde luego, repreguntar al testigo por intermedio de sus
abogados, pero aún ese contra interrogatorio es realizado bajo la dirección del
tribunal, el que, aun cuando ya ha interrogado libremente al testigo, puede volver
a hacerlo en medio de las repreguntas de los abogados de las partes, obviamente
cuando de alguna de las repreguntas y de la respuesta consiguiente haya surgido
un nuevo dato de hecho que merezca ser esclarecido, explicado, ampliado, etc.286.
227
Tal como ha sido reelaborado el examen de los testigos en el nuevo código, él ha
venido en buena medida a recoger las evidentes virtudes de la cross examination
del Derecho anglosajón, posibilitando no solamente la direct examination y la
cross examination, sino también la re-direct examination y la re cross examination.
Y a ello ha sumado, todavía, ese poder de dirección de la audiencia conferido
al tribunal, que no solamente dirige la actividad de los abogados de las partes
al repreguntar condición que también existe en el Derecho anglosajón sino que
le ha dado al tribunal el poder deber de interrogar por sí mismo al testigo287.
Existen fundamentalmente cinco objetivos posibles para el contra examen: 1.
Desacreditar al testigo: en este caso, nos referimos a cuestionar la credibilidad
personal de un testigo, su valor como fuente de información. Ésta es la versión
más confrontacional de un contra examen. 2. Desacreditar el testimonio: en este
caso, se trata de atacar la credibilidad no ya de la persona del testigo, sino de
su testimonio. 3. Acreditar nuestras propias proposiciones fácticas: en muchas
ocasiones podremos obtener de un testigo contrario testimonios que afirmarán
nuestras propias proposiciones fácticas. 4. Acreditar prueba material propia: en
la misma lógica: si un testigo de la contraparte puede acreditar nuestra propia
prueba material, eso fomenta frente al tribunal la autenticidad de dicha prueba
material. 5 Obtener inconsistencias con otras pruebas de la contraparte: si puedo
obtener de los testigos de la contraparte testimonios inconsistentes entre sí, eso
daña al caso de mi rival de manera importante. Que el testimonio de nuestros
testigos sea inconsistente con los de nuestra contraparte es más que comprensible,
después de todo, por eso estamos en juicio. Pero que las declaraciones de testigos
que comparecen en un mismo lado resulten inconsistentes entre sí, eso es más
difícil de aceptar sin pagar costos en credibilidad288. A lo que se suma: 6.-Sacar a
relucir lo que el testigo no dijo: poner en evidencia que el testigo no entregó toda
la información o no afirmó directamente asuntos en contra de la teoría del contra
interrogador, es otro objetivo del contra interrogatorio. 7.-Hacer puntos para el
alegato de conclusión: el resultado final del Contra interrogatorio es hacer puntos
para el alegato final. Debilitar el testigo y su declaración tiene como objetivo final
fundamentar la crítica del testimonio que se realizará en el alegato de conclusión.
Por eso se sugiere siempre pensar en el alegato final al momento de idear el contra
interrogatorio289.
228
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Art. 368 CPCM. - El juez moderará el examen del testigo y resolverá de manera
inmediata las objeciones que las partes hubieran interpuesto.
El auténtico poder de dirección del tribunal determinará que éste, sin perjuicio
de permitir como corresponde la mayor indagación del testigo por los abogados
de las partes, rechace las preguntas que considere inconducentes, por ejemplo
porque se refieren a cuestiones de hecho ajenas al objeto de la prueba testimonial;
innecesarias, por ejemplo porque insisten sobre un hecho que ya ha quedado
claro; dilatorias, porque revelan el ánimo de prolongar inútilmente la audiencia;
perjudiciales o agraviantes para el testigo, a quien su declaración en contra del
interés de una de las partes no puede convertirlo en destinatario de ironías, de
agravios o del simple malhumor del abogado de la contraparte. Y naturalmente,
cuando el tribunal considere que el testigo ha expresado todo lo que sabe o conoce,
podrá dar por terminado el interrogatorio291.
229
Las objeciones son una manifestación de este derecho de contradicción, dirigidas
a evitar el ingreso al debate oral de pruebas ilegales, inconducentes, superfluas
y repetitivas, a enfrentar la prueba buscando minimizar su efecto demostrativo
y a evitar comportamientos indebidos en el debate oral que puedan afectar los
principios de buena fe, lealtad, eficiencia y eficacia y presunción de inocencia292.
Interrogatorio Aclaratorio
Art. 369 CPCM. - El juez o los miembros del tribunal podrán formular preguntas
aclaratorias al testigo, con las limitaciones que el deber de imparcialidad les
impone. Las partes podrán objetar las preguntas que el juez o los miembros del
tribunal formulen y, en su caso, se dará oportunidad a las partes para interrogar
sobre la pregunta aclaratoria.
Al testigo debe exigírsele que explique exactamente dónde, cuándo y cómo aconteció
el hecho y dónde, cómo y cuándo lo conoció. Únicamente de esta forma se podrá
apreciar el testimonio y reconocerle eficacia. Este requisito aplica a los procesos
de cualquier materia. El juez que no exija al testigo las necesarias aclaraciones y
complementaciones incurrirá en violación de un deber profesional295.
230
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Además, se les brinda a las partes facultades para objetar y repreguntar sobre la
pregunta aclaratoria.
Art. 370 CPCM. - Las partes y sus abogados tendrán la facultad de negarse a
declarar o a facilitar documentación en un proceso respecto de una comunicación
sostenida entre ellos.
231
Entre estos profesionales, cabe citar como casos más típicos el abogado, el médico,
el psicólogo o el periodista. Sin embargo, también puede haber otros casos de
asesores o servicios que tengan ese tipo de obligación, como por ejemplo los
asesores fiscales (a veces incluidos dentro de los abogados) o las compañías de
seguros298.
Las exenciones del deber de declarar obedecen a la protección del ámbito religioso
y profesional, teniendo unas carácter absoluto, siendo por tanto indispensables; y
otras carácter relativo, siendo, por ende, disponibles299.
Toda excepción del deber de declarar debe estar consagrada en la ley. Naturalmente,
este derecho es renunciable por parte del testigo, quien siempre puede comparecer
personal y espontáneamente302.
El secreto por razón del cargo esta impuesto a los funcionarios y empleados
públicos y a los encargados de un servicio público para las cosas que conozca en
el ejercicio de sus funciones estas personas no están obligadas a deponer sobre
hechos conocidos en el desempeño del cargo y que deban quedar en el secreto
en concreto esto no es más que un derecho de abstención en materia de secretos
oficiales303. El secreto profesional puede ser invocado por determinadas categorías
de particulares; algunos profesionales exigen que por su naturaleza la confianza
de los ciudadanos en ellas. Ejemplos Abogados, procuradores, consultores técnicos
y notarios, con respecto a estas personas la exención tiene un carácter público,
232
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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porque en su profesión hay un interés social. Los médicos, todos ellos tienen la
facultad de callar, salvo cuando la ley les imponga la obligación de informar a
la autoridad, los ministros de la religión católica, y de las confesiones admitidas
en el Estado, la Religión tiene un contenido ético y sus ministros se hallan en la
necesidad de recibir de los fieles secretos íntimos y delicados y por eso el legislador
se ha creído en el caso de darle medios de rehusar su testimonio304.
233
En el caso particular del médico que sea llamado como testigo, no tiene la carga
de contestar preguntas que revelen un secreto profesional, más bien tienen el
deber de no divulgarlo. El conocimiento de ese hecho no se extiende al resto de
la comunidad ni a otras persona que no sean las involucradas y ligadas por la
relación que funda ese conocimiento306.
El secreto profesional ha sido reconocido como una excusa legal del deber de
testimoniar desde los tiempos clásicos de Grecia y Roma con distintas modalidades:
como un derecho del profesional a abstenerse de revelarlo, como un derecho del
cliente sin cuya autorización no es posible testimonial o como un deber social que
no puede ser excusado por el cliente ni por el juez307.
234
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Art. 372 CPCM. - Un sacerdote tiene derecho a rehusar dar testimonio o revelar
el conocimiento obtenido en la confesión; y cualquier ministro religioso tendrá el
mismo derecho en lo tocante a asuntos de conciencia.
235
En la actualidad si se le confiere dicha facultad tanto a los sacerdotes como
pastores310.
Más que todo aparte de ser un derecho o un privilegio son deberes morales y éticos
de estos líderes de la iglesia.
El tercer inciso del artículo en comento regula el aspecto relativo a que las
empresas mercantiles generalmente las que se dedican a la industria cuentan con
lo que es un secreto comercial313 propio de su negocio, por lo tanto las personas
dueñas de dicho secreto o propietarios de alguna patente314 tiene el derecho a
negarse a revelarlo o a dar una declaración sobre dichos aspectos, a la vez pueden
impedir a través de los contratos individuales de trabajo agregándole una cláusula
especial donde establezca que por ningún motivo o circunstancia pueden revelar
esa información.
Sin embargo, hay cuatro casos en los cuales si se permite o se obliga que se revele
ese secreto comercial ya que esto se hace con el fin de descubrir la verdad sobre el
hecho que se está litigando.
310 Pues en épocas antiguas si se utilizaba a la confesión realizada por los sacerdotes como una figura de prueba, pues si ante el
sacerdote se acercaba una persona que había cometido un delito y confesaba dicho delito, esa confesión era utilizada como
un medio de prueba para juzgar y condenar a dicho sujeto, con estos hechos se violaba lo que es el derecho de defensa pues
la palabra del sacerdote tenia gran peso.
311 Cuando la ley expresamente establezca que el contador público está en la obligación de publicar los estados financieros en
los periódicos o en cualquier otro medio de información sobre determinado giro o actividad empresarial
312 Cuando dentro de un litigio o una controversia legal el juez le otorgue tanto al contador o al auditor que debe de comunicar
la información confidencial que tienen sobre sus clientes.
313 Pueden ser las líneas generales de una nueva campaña publicitaria estratégica, o también puede ser una lista de los clientes
de la empresa. Cualquiera que sea la naturaleza de esta información, es algo que tiene valor para la empresa, y que los
competidores de ésta empresa quisieran conocer.
314 Es un título que otorga el estado que da a su titular el derecho de impedir temporalmente a otros la fabricación, venta o
utilización comercial de la invención protegida.
236
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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Finalmente, las otras personas que no regula este artículo pero que están facultadas
a guardar secreto son los abogados y médicos ya que en artículos comentados
anteriormente se les concede dicho privilegio.
Santo Tomás sostenía que todos estaban obligados a guardar secreto, como quiera
que lo hayan sabido, no sólo del secreto de que se hizo confianza en que cabe la
obligación tácita o expresa, sino también en el secreto que se supo de persona
diferente que la del interesado, pues el mismo derecho natural prohíbe el perjuicio
y daño al prójimo315.
También los profesionales tienen el derecho de guardar secreto por ser de gran
importancia el conocimiento que tenga, Pero al lado de ese principio de lealtad
que debe inspirar el comportamiento humano en general, existe uno que se ha
perfeccionado, generando obligaciones y deberes que es el profesional.
El que confía algo en virtud del secreto profesional, no lo hace libremente, sino
bajo un estado de necesidad; por ejemplo: al médico que conoce la ciencia y
puede curarlo, al abogado para poder hacer actos de postulación en el proceso, no
siéndole permitido hacerlo directamente.
315 PARRA QUIJANO, J. “Tratado de la prueba judicial el testimonio”. tomo I. ED. Librería del profesional pag.38
237
No se es libre cuando se confía en virtud del secreto profesional.
En este artículo nos encontramos con casos excepcionales en los cuales al testigo
se le puede tomar su declaración en su domicilio o en el lugar adonde se encuentre,
debido al estado de gravidez físico en el cual se encuentra estos hechos pueden
ser tomados como anticipo de prueba317, en caso de que el testigo se encuentre
en peligro de muerte. El anticipo de prueba debe ser solicitada con los medios
probatorios señalados en la demanda.
238
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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318 CASADO PÉREZ y otros. Ob. Cit. Artículo 270 C. Pr. Pn. Pág.1023.
319 PARRA QUIJANO, J. Ob. Cit. Pág. 42.
320 PARRA QUIJANO, J. Ib ídem.
239
El juez puede desplazarse excepcionalmente hasta el lugar en el cual se encuentre
el testigo. Este inciso mantiene relación con el artículo 305 del actual código
procesal civil, el cual establece que todos los testigos que van a declarar deberán ser
examinados por el juez no importando el lugar o jurisdicción a la cual pertenezcan.
Si el testigo se encuentra en otra jurisdicción en la cual el juez que está resolviendo
no es competente podrá ser examinado por el juez competente de dicha jurisdicción,
más sin embargo; si el juez competente se encuentra incapacitado, la exanimación
del testigo podrá ser realizada por una persona particular.
- Cuando fuere lugar distinto de la residencia del testigo. Cuando el testigo resida
en lugar diferente a donde se adelanta el proceso, el juez debe comisionar al del
sitio de la residencia del testigo para que se le recepcione el testimonio, igualmente
establecen que, cuando el testigo se halle fuera del lugar donde se siga el proceso
se hará la recepción del testimonio por medio de comisionado321.
La persona residente en otro país, bajo ningún aspecto pueden ser obligados a rendir
su testimonio. En la eventualidad de la recepción el testimonio en el extranjero se
procederá así
240
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
1). Se envía carta rogatoria, por medio del ministerio de relaciones exteriores, a
una autoridad judicial del país donde se encuentre la persona que puede dar el
testimonio;
2). Las declaraciones también pueden ser recibidas por un agente diplomático o
consular324.
Art. 374 CPCM. - Cualquier prueba obtenida en violación a la exención del deber
de guardad secreto profesional será excluida del proceso y carecerá, en todo caso,
de valor probatorio.
Toda la prueba que viole garantías y derechos de las personas no tendrán ningún
valor probatorio porque fueron obtenidos a través de medios ilícitos como lo son:
torturas, malos tratos, coacciones o amenazas, engaños o cualquier otro medio
que atente contra la voluntad de la persona.
El artículo 162 del código procesal penal326 establece que los hechos y circunstancias
pueden ser probados a través de cualquier medio probatorio siempre y cuando
se respeten las garantías fundamentales de las personas que consagra tanto la
constitución de la república como leyes secundarias.
324 Art. 231 del C. de P. C de Colombia: “Declaración de testigos residentes fuera de la sede del juzgado.- Si el juez considera
conveniente, podrá ordenar que los testigos residentes fuera de la sede del juzgado comparezcan a éste, si quien pidió
la prueba consigna oportunamente la suma fijada a título de indemnización para gastos del viaje del testigo y de su
permanencia en el lugar donde declara”.
325 CASADO PÉREZ y otros. Ob. Cit. Artículo 15 C. Pr. Pn. Pág. 85.
326 CÓDIGO PROCESAL PENAL. Decreto Legislativo de fecha 4 de diciembre del 1996; fecha de publicación 20 de enero del 1997.
241
- La exclusión de los medios probatorios: esto se refiere a que la prueba desfila
dentro del proceso, pero no se valora porque se violenta el derecho de guardar
secreto, esto a pesar de que dicha prueba contenga elementos fundamentales
para resolver el litigio.
- La nulidad de la prueba: Se refiere a que la prueba no desfila dentro del proceso
por ser atentatorio a la dignidad de las personas, por lo tanto, no tiene ningún
valor probatorio.
PRUEBA PERICIAL
Procedencia de la prueba pericial
Cuando dentro del proceso se requiera una apreciación técnica o científica sobre
algún punto específico que sea esencial para resolver el litigio se podrá proponer
la prueba pericial.
327 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES. Decreto Ejecutivo de fecha 31 de diciembre de 1881; fecha de publicación 1° de
enero de 1882. Art. 245.
242
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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- LA PRUEBA PERICIAL.
A) Concepto
La prueba pericial recibe también el nombre de prueba de peritos o el de dictamen
de peritos. Se habla asimismo de “prueba por peritos”, la actividad procesal
desarrollada a instancia de las partes en virtud de la cual una o varias personas
expertas en materias no jurídicas, elaboran y trasmiten al juez información
especializada dirigida a permitir a éste el conocimiento y apreciación de hechos y
circunstancias fácticas relevantes en el proceso328.
- CLASES DE PERITOS
1) Los peritos pueden ser también individuales o corporativos.
Cierto modo como caso especial que el juez pida “informe” (en realidad, un dictamen)
a la Academia, Colegio o Corporación oficial que corresponda, cuando el dictamen
pericial exija operaciones o conocimientos científicos especiales.” Se trata, parece,
de no ocupar a las Academias y Corporaciones oficiales con peticiones de pericia
en cualesquiera casos, sino sólo en aquéllos en que el especial objeto de la pericia
lo aconseje imperiosamente. En esas ocasiones, si el “informe” no llega durante
el período probatorio, se esperará a recibirlo y surtirá los efectos que se estimen
adecuados329.
El segundo inciso establece que los peritos cuando presenten su dictamen deben
de expresar su juramento o promesa de decir la verdad, que es lo que constituye
la juramentación de peritos, lo cual es objeto de crítica por que el artículo 351
del código procesal civil actual determina que los peritos antes de presentar
su dictamen sobre los puntos de la pericia deben de ser juramentados y si no
juramentan antes de presentar el dictamen pericial, ese dictamen es nulo.
328 ANDRÉS DE LA OLIVA y MIGUEL ÁNGEL FERNÁNDEZ. Ob. Cit. Pág. 11 y 12.
329 ANDRÉS DE LA OLIVA y MIGUEL ÁNGEL FERNÁNDEZ. Ob. Cit. Pág. 11 y 12.
330 ANDRÉS DE LA OLIVA y MIGUEL ÁNGEL FERNÁNDEZ. Ib ídem. Pág. 12.
243
Contenido del dictamen pericial
La parte que propone la prueba pericial debe de especificar los puntos sobre
los cuales quiere que se investigue y esto debe adecuarse a las reglas o normas
existentes sobre ciencia, arte o técnica, los puntos que las partes exponen deben de
estar íntimamente ligados con la teoría del caso, la cual se conforma por el marco
fáctico331, marco jurídico332, medios probatorios333 y pretensiones334.
El juez tiene la facultad de designar o establecer los puntos sobre los cuales deberá
versar el dictamen pericial cuando las partes hayan pedido esta prueba335.
Los dictámenes periciales cumplen con diversos puntos según los casos. En
unos, contribuyen a determinar la certeza positiva o negativa de unos hechos ya
introducidos en el proceso336; en otros, facilitan la subsunción, al aportar detalles
fácticos y/o reglas generales empíricas que ayudan, por ejemplo, a determinar si
unos concretos hechos encajan, o no, en uno de los llamados “standards” jurídicos
o en conceptos fácticos juridificados337; son también los dictámenes, a veces,
causales de la ya antes mencionada “interpretación de la prueba”338; finalmente,
244
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Perito de parte
Art. 377 CPCM. - Cada una de las partes tiene derecho a designar su propio
perito y a que se elabore privadamente el dictamen correspondiente, el cual se
acompañará a las respectivas alegaciones, en los momentos determinados por este
código.
Ambas partes tanto autor como demandado tienen derecho a designar su propio
perito y a que cada uno de ellos realice su dictamen sin que la otra parte puedan
conocer la pericia del otro.
El artículo 347 del código de procedimientos civiles vigente, establece que cada
una de las partes podrá proponer su propio perito o ponerse de acuerdo para
nombrar solamente a un perito en común.
245
al esclarecimiento de los hechos para una solución de litigio más justa y legal341.
La prueba pericial, en consecuencia, es producto de un encargo judicial a un tercero
ajeno al proceso, por lo que no cabe confundir la pericia como prueba procesal,
por realizarse dentro del proceso, con las pericias extrajudiciales, desarrolladas
al margen del proceso, cuyo resultado viene luego a él, aunque no en forma de
prueba pericial, sino testifical o documental342.
Acuerdo de partes
Art. 378 CPCM. - Las partes, de común acuerdo y hasta la audiencia preparatoria,
podrán presentar un escrito en el que propongan perito y puntos de pericia. El
dictamen se dará sobre los puntos indicados por las partes.
En este caso, los gastos que ocasione la emisión del dictamen pericial serán
satisfechos en partes iguales por el demandante y el demandado, sin perjuicio del
pronunciamiento en costas.
Las partes deben observar las exigencias legales en relación a la idoneidad del
perito, admisibilidad y pertinencia de los puntos de peritos propuestos y de las
facultades del juez de disponer que el perito se expida sobre otros puntos que el
introduce. La norma es aplicable con prescindencia de que, con anterioridad al
acuerdo, haya mediado controversia entre las partes acerca de la procedencia de
los puntos de pericia343.
246
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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Al ser las partes dueñas de la acción, no se les puede negar que se pongan de
acuerdo para proponer peritos, pero no se debe olvidar que la pericia es un medio
de ilustración del juez, por lo que éste no lo debe aceptar pasivamente, sino
verificar si el perito propuesto tiene el conocimiento especializado que se requiere
en el caso, si los puntos son pertinentes o conviene nombrar otro344.
Los gastos que haya ocasionado el dictamen pericial o los que se hubieren hecho
para que se lleven a cabo estos deberán ser pagados por las partes en parte iguales.
La pericia como medio de prueba exige su proposición por las partes, para lo
cual se exige su admisión por el juez, previo examen de su pertinencia y utilidad.
Finalmente, acordada su realización, se procederá a su práctica.
En lugar de que sea el Juez quien designe al perito, las partes de común acuerdo,
podrán presentar un escrito proponiendo perito y los puntos de la pericia345.
Anticipo de gastos
Art. 379 CPCM. - Si el perito propuesto lo solicitare dentro del tercer día de haber
aceptado el cargo, las partes que han propuesto la prueba deberán depositar la
suma que el tribunal fije como provisión de fondos, conforme al arancel judicial,
para gastos de realización del peritaje.
El perito que acepte realizar el dictamen pericial dentro de los tres días después de
la aceptación, las partes que propusieron la prueba deberán depositar la cantidad
de dinero como fondo, cuya cantidad en dinero será fijada por el tribunal para
gastos de la realización del peritaje conforme al arancel judicial.
Una vez aceptado el cargo para evitar que el perito tenga que afrontar los a
veces importantes gastos de traslado, confecciones de planos, análisis, fotografía,
247
radiografías, etc. y que esas sumas sean aportadas extrajudicialmente por el
interesado en la pericia347.
Dicho importe deberá ser depositado dentro del quinto día, plazo que comenzará
a correr a partir de la notificación personal o por cédula de la providencia que
lo ordene. La falta de depósito dentro del plazo importará el desistimiento de la
prueba349.
Dicho importe deberá ser depositado dentro del quinto día contado desde el
siguiente al de la notificación del decreto que lo ordena, y se entregará al perito
sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva respecto de las costas y del pago
de honorarios. La falta de depósito dentro del plazo implicará el desistimiento de
la prueba.
La suma de dinero que el tribunal fije deberá ser depositada dentro de los cinco
días después que se les haya notificado a las partes, el tribunal se lo entregará a
la persona que está en calidad de perito para que lo utilice para los gastos de la
pericia, esto no constituye el pago de costas ni honorarios.
La crítica que se le puede hacer a este artículo es que con lo dispuesto en el inciso
segundo específicamente en donde dice que la falta de depósito dentro del plazo
indicará el desistimiento de la prueba, se viola la garantía constitucional de acceso
a la justicia regulada dentro del artículo 18 de nuestra carta magna350.
346 Tanto autor como demandado.
347 WITTHAUS, R. E. Ob. Cit. Pag. 49.
348 WITTHAUS, R. E. Ib ídem.
349 WITTHAUS, R. E. Ib ídem. Pág. 50.
350 Para tal efecto la jurisprudencia de este artículo de la constitución manifiesta que el derecho de petición consiste en la
facultad que tienen todos lo gobernado o administrados de un Estado para dirigirse a las autoridades públicas formulando
una solicitud, en la cual se exponen opiniones, demandas o quejas.
248
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Perito judicial
El proponer a un perito para que lleve a cabo un peritaje es una facultad que tienen
las partes ya que ambas tienen derecho a hacer uso de cualquier medio probatorio
con la finalidad de defender y probar lo manifiesto en la demanda o contestación
de la demanda. Cada una de las partes tiene derecho a nombrar su propio perito y
si se ponen de acuerdo pueden nombrar un solo perito entre ambas partes.
En caso de que cada una de las partes nombre su propio perito, cada perito emitirá
su propio dictamen y en caso de que entre estos dos surja conflicto y se le dificulte
al juez dicha situación para resolver podrá el de oficio nombrar un perito, el cual
se le denomina tercero en discordia352.
249
Este artículo del nuevo código procesal civil tiene una estrecha relación con el art.
346 del código de procedimientos civiles vigente, al establecer que, cuando haya
lugar a los informes del perito353, el juez designara claramente el objeto sobre que
han de recaer. A la vez se relaciona con el art. 357 C. Pr. C. el cual explica que
es el juez quien nombra a un perito en el caso de que el perito nombrado por las
partes no acepte su nombramiento o no se presente al lugar donde han de hacerle
la juramentación.
El perito, por las obligaciones que le impone la ley y las sanciones a las cuales está
sujeto en caso de incumplimiento, deben de ser civilmente capaz de obligarse e
imputable penalmente para hacer frente, en su caso, a las responsabilidades civiles
y comerciales, a la vez tiene que reunir determinados requisitos objetivos, entre
ellos está la plena capacidad, condiciones de idoneidad, en caso de no tener un
título que lo habilite como técnico, por tratarse de una profesión no reglamentada,
prestar juramento o promesa de desempeñar el cargo fielmente354.
El juez tiene las facultades previstas en expresas normas legales para disponer su
producción de oficio, si dada la naturaleza de los hechos controvertidos creyere
necesaria su producción, el juez tiene las facultades ordenatorias e instructorias
que lo autorizan a ordenar las diligencias necesarias para esclarecer la verdad de los
hechos controvertidos y decidir en cualquier estado de la causa la comparecencia de
peritos y consultores técnicos para interrogarlos acerca de lo creyere necesario.356
353 WITTHAUS, R. E. Ob. Cit. Pág. 27. El perito es el tercero auxiliar del juez, que dotado de conocimientos especiales que el juez
no está obligado a tener, es llamado por este en un proceso a dar su opinión fundada, cuando la apreciación de los hechos
controvertidos requiere conocimientos especiales en alguna ciencia, arte, industria o actividad técnica especializada.
354 CANALES CISCO, OSCAR ANTONIO. Ob. Cit. Pág. 147.
355 ESCRIBANO MORA, FERNANDO. Ob. Cit. Pág. 86.
250
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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Las partes también podrán proponer la prueba pericial por perito nombrado
judicialmente durante la audiencia preparatoria o en la única audiencia del proceso
abreviado, casos en los que el tribunal lo designará sin más trámite, si considera la
prueba pertinente y útil.
El nombramiento del perito judicial in limine litis se deberá pedir por escrito al juez
en el alegato inicial358 especificando que es lo que se busca o que se quiere lograr
al emplear ese medio probatorio, y los puntos sobre los cuales versara la pericia y
el objeto principal por la que se hizo uso del peritaje necesario por necesario para
resolver la controversia ya que es de gran importancia.
251
El inciso segundo, el juez competente va a considerar si procede la petición que
ha hecho una de las partes ya que el juzgado establecerá si es procedente y útil la
prueba. Si el juez establece que, si procede, nombrara al perito judicial en el plazo
que la ley señala el cual es de tres días después de que el plazo para contestar la
demanda caduque y así se constituye lo que es el primer plazo que se puede pedir.
La prueba pericial solo tiene su razón de ser en la medida en que el juez no conoce
ciertas máximas de experiencia que pertenecen al acervo de conocimientos
humanos y que están en la cultura del pueblo, necesitando por ello que un experto
las aporte, pues aunque lo ideal sería que el juez abarcase todos los campos del
conocimiento humano, ello no es posible y la mayoría de veces tienen que acudir
al experto para que le asesore y le ayude a completar su razonamiento360.
En el tercer inciso, se establece un segundo plazo que este artículo nos concede es
para proponer la prueba pericial judicial, cuando las partes han hecho por escrito
la petición, el perito es nombrado por el juez, lo cual sucederá durante la audiencia
preparatoria del proceso abreviado, el artículo 428 del nuevo código procesal civil
y mercantil establece que las partes propondrán las pruebas que puedan esclarecer
los hechos entre ellas se encuentra la prueba pericial. El juez la admitirá si es útil
y pertinente, en este proceso es la única audiencia en la cual se puede pedir el
nombramiento del perito judicial, las partes deben pedirlas tres días antes de la
celebración de la audiencia de pruebas en donde el juez solo decidirá si es necesaria
y si procederá dicha prueba.
El juez no debe admitir informes periciales en materias que sean conocidas por
el común de las gentes, ni en materias jurídicas, y el perito debe de abstenerse
de hacer valoraciones jurídicas que solo le corresponde realizar a los órganos
jurisdiccionales, pues el juez es un perito en derecho y por su cargo tiene la
obligación de conocerlo, salvo que se trate de normas jurídicas procedentes de
ordenamientos extranjero, en cuyo caso tal derecho extranjero será probado por
medio del dictamen de jurisconsultos del país respectivos361.
252
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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objeto de la prueba y si han de ser uno o más peritos. No hace falta, por tanto, que
se ofrezca en este momento nombre del perito o peritos. Es lógico, en cambio, que
la exposición del objeto de la prueba constituya ella misma o vaya acompañada
de una justificación de la necesidad o conveniencia de la pericia concreta que se
propone362.
El último inciso del artículo en comento, cuando el perito sea designado por el
juez, a petición de una parte que está en controversia y haya habido aceptación
por parte del perito se tiene un plazo de tres días para poder presentar y realizar
el dictamen pericial judicial contados a partir de haber designado los puntos sobre
los que versara el dictamen.
Puntos de la pericia
El tribunal resolverá sobre los puntos a los que debe referirse el dictamen pericial
a la vista de las alegaciones efectuadas por las partes.
Cuando dentro del proceso las partes o una de ellas decide proponer la prueba
pericial y el juez la acepta, se deberá proseguir al nombramiento del perito judicial,
las partes deberán de señalar en qué punto específicamente tendrá que basarse
el peritaje y que especialización tendrá; es decir, sobre qué materia el perito
realizará o elaborará su dictamen; ya que, cada diferente campo pericial suele
estar relacionado con una determinada profesión u oficio, pues una persona es
perita en aquellas parcelas de la ciencia, arte o practica que conoce, ya sea porque
es conocida su experiencia en tales asuntos o porque ostenta un título de estudios
253
que le acreditan de un modo oficial ciertos conocimientos. 363Por lo tanto debe de
especificarse la especialización del perito debido a que este posee un título de tales
ciencias o arte a que pertenezca el punto sobre el que han de dar su dictamen364.
La contra parte de la que ha pedido al juez que se realice la prueba pericial está
también en la facultad de manifestar si está de acuerdo o no con la especialización
del perito nombrado por el tribunal o juez que tiene competencia del litigio y
también tiene la facultad de pedirle al juez que agregue otros puntos que él
considere necesarios en el dictamen y observar si cree oportuno los puntos sobre
los cuales la otra parte a manifestado que se realice la prueba pericial.
Este segundo inciso se relaciona con el artículo 346 del código procedimientos
civiles vigente365; el cual establece, que cuando dentro del proceso haya lugar a
los informes de peritos el juez deberá designar los puntos sobre los cuales recaerá
dicho informe, esto sucederá siempre, ya sea que el perito haya sido propuesto de
oficio o a petición de parte.
Los puntos sobre los cuales han de recaer la prueba pericial deben de estar ligados
a la teoría del caso, lo cual lo constituyen: marco factico366, marco jurídico367,
medios probatorios368 y pretensiones369.
Con la teoría del caso se organiza el desempeño dentro del proceso, pues es una
estrategia, plan o visión que tiene cada una de las partes sobre los hechos que
van a ser objeto de prueba esta organización se debe a que los puntos establecidos
en el marco factico deben de tener relación con los puntos determinados y
fundamentados dentro del marco jurídico y estos a su vez deben de relacionarse
con los medios probatorios y estos deben de versar sobre puntos establecidos y
planteados en las pretensiones, pues cada uno de los actos o hechos que suscitan
dentro del proceso deben de ligarse uno con otro, pues sería absurdo que en las
pretensiones se pide un cotejo de letras y la prueba pericial se esté proponiendo
que el perito vaya a medir un inmueble.
254
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Art. 383 CPCM. - Podrán ser designados peritos quienes posean título oficial
en la materia, ciencia o arte de que se trate. Si el objeto de la pericia no estuviera
amparado por un título oficial, se nombrará el perito entre personas entendidas en
la materia.
370 MORALES, SAÚL ERNESTO. Clase magistral. 6 de marzo del 2009. Hora: de 7.55 a 8.45 am
371 MORALES, SAÚL ERNESTO. Clase magistral. 30 de marzo del 2009. Hora: de 7.55 a 8.45 am.
372 www.monografias.com/trabajos34/prueba-pericial/prueba-pericial.shtml. Consultada el día viernes 08 de mayo de 2009,
hora: 12.25 am.
373 www.monografias.com/trabajos34/prueba-pericial/prueba-pericial.shtml. Consultada del día viernes 08 de mayo de 2009,
hora: 12.25 am.
255
Por lo tanto este artículo hace referencia que la persona que funja como perito
dentro del proceso debe ser conocedora de los puntos sobre la cual se está pidiendo
que verse la prueba pericial, se relaciona con el artículo 344 y 345 del Código de
Procedimientos Civiles pues también establece que los peritos deben de tener un
título en la ciencia o arte perteneciente al punto sobre el cual se oirá en el juicio
y si por algunas circunstancias la especialidad del perito no está reglamentada
podrá ser nombrada como perito cualquier persona que tenga dicho conocimiento
aunque no tenga un título que lo acredite como tal.
La aptitud de las personas para cumplir la función pericial con relación a procesos
indeterminados depende de dos condiciones esenciales374:
1. De su buen estado físico, moral y mental: que sea una persona capaz, se
considera obvio que no se podrá designar para una función útil e importante
a quien, por razones físicas, morales o mentales, no esté en condiciones de
desempeñarlas como es debido.
2. De su competencia técnica: esta debe de coincidir con la naturaleza de la
experiencia que se intenta llevar a cabo375.
256
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Número de peritos
Art. 384 CPCM. - Un solo perito será suficiente para tener por establecidos los
hechos que se controvierten en el proceso, salvo que las partes acuerden designar
más de uno, y siempre que estén de acuerdo en la designación de todos los que
hayan de ser nombrados.
Este artículo manifiesta que para determinar y establecer los hechos que se están
litigando basta con que un solo perito realice la prueba y emita el dictamen, pues
de esta manera no habría ningún dictamen controvertido; puesto que, ambas
partes pueden ponerse de acuerdo para el nombramiento de un solo perito, pero
también, suele suceder que cada una de las partes deciden nombrar su propio
perito y muchas veces, el dictamen emitido por el perito de una de las partes difiere
del otro y es ahí cuando se suscita un conflicto que impide al juez resolver sobre la
controversia objeto del litigio y es cuando le surge la facultad al juez para nombrar
un perito tercero en discordia quien realizara nuevamente la prueba y en base a
esta emitirá su dictamen y es el que le servirá al juez para conducirlo a la verdad
absoluta.
El artículo 363 del código de procedimientos civiles vigente380, establece que hará
plena prueba el dictamen dictado por dos peritos pero que en los casos en que
la misma ley lo establezca también tendrá valor probatorio de mera prueba381 el
dictamen emitido por un solo perito.
Se puede observar que en el nuevo Código Procesal Civil y Mercantil esta perspectiva
a cambiado, ya que establece, que el dictamen de un solo perito puede conducir
al juez a la veracidad de los hechos y resolver así la controversia, esta diferencia
379 ANDRÉS DE LA OLIVA y MIGUEL ÁNGEL FERNÁNDEZ. Ob. Cit Pág. 89.
380 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES. Decreto Ejecutivo de fecha 31 de diciembre de 1881; fecha de publicación 1° de
enero de 1882.
381 Cuando la ley exige al juez el pleno convencimiento de la veracidad de los hechos.
257
se hace notar debido a que en el código procesal civil actual valora la prueba bajo
la perspectiva del sistema de la prueba tasada382, en cambio en el nuevo Código
Procesal Civil y Mercantil la prueba es valorada por el sistema de la sana crítica383.
Art. 385 CPCM. - El perito que hubiera sido designado por el juez será nombrado
por éste para la realización del peritaje. En el plazo de tres días, dicho nombramiento
le será comunicado al perito, que deberá aceptar el encargo y prestará juramento o
hará promesa de cumplir bien y fielmente el encargo.
El perito designado judicialmente podrá ser recusado a más tardar dentro de los
tres días siguientes a su designación, cuando por sus relaciones con las partes o
con el objeto del proceso o, por cualquier otra causa razonable, hubiera dudas
sobre su imparcialidad; debiéndose proceder en este caso a la designación de otro
perito, conforme al inciso anterior.
258
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Entonces el juez procederá a nombrar a otra persona que haga el peritaje en un plazo
de tres días después de que se haya excusado el perito nombrado anteriormente,
en esos tres días se le informará al nuevo perito que será nombrado como tal.
De ahí, y del carácter en principio fungible de los peritos, que la ley abra la puerta
a posibles recusaciones de los peritos, en virtud de causas expresamente fijadas:
parentesco dentro de cierto grado con la “parte contraria”386; haber dado antes
dictamen contrario a la parte recusante o haber prestado servicios “como tal perito”
al litigante contrario del recusante o ser socio o dependiente de dicho litigante;
tener interés directo o indirecto en el pleito o en otro semejante; enemistad
manifiesta y amistad íntima. Los peritos pueden ser recusados, por estas causas, si
son temporalmente anteriores, en el acto de la comparecencia antes expuesto387.
385 ANDRÉS DE LA OLIVA y MIGUEL ÁNGEL FERNÁNDEZ. Ob. Cit. Pág. 21.
386 A la que recusa, se entiende; debería también ser causa de recusación el parentesco con representantes y abogados de las
partes.
387 ANDRÉS DE LA OLIVA y MIGUEL ÁNGEL FERNÁNDEZ. Ob. Cit. Pág. 21.
259
El artículo 352 del Código de Procedimientos Civiles establece que los peritos
podrán ser tachados388 antes del juramento y después del juramento solamente
por causas sobrevinientes y el artículo 353 también del Código de Procedimientos
Civiles establece que la parte que nombro el perito no podrá tacharlo.
Los artículos 1156 y 1157 del Código de Procedimientos Civiles establecen las
únicas causales de recusación y excusa.
Dictamen pericial
Art. 386 CPCM. - El perito deberá presentar el dictamen por escrito y remitirlo al
juez y a las partes dentro del plazo otorgado, que deberá finalizar cuando menos
diez días antes de la celebración de la audiencia probatoria.
A través del dictamen pericial se hace posible conocer hechos desconocidos a partir
de otros conocidos o bien conduce al conocimiento de circunstancias no conocidas
de hechos que, en sus rasgos más simples y aparentes, sí eran ya conocidos.
Como por ejemplo a partir de un incendio, el dictamen pericial permite conocer la
conducta que lo originó390.
El artículo 386 del nuevo código procesal civil manifiesta que el dictamen realizado
por el perito debe de ser presentado por escrito y ser remitido al juez y a las partes
por lo menos diez días antes de la celebración de la audiencia probatoria.
260
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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ha de disponer del mayor número posible de elementos y datos que sirvan para
realizar su estudio y posterior dictamen. En el caso de que la escasez de medios
y elementos fuera debido a la conducta omisiva de una parte esto tendrá que
tomarlo en cuenta el tribunal al momento de tomar una decisión. el perito tiene
como principal deber el desempeñar bien el cargo, para lo cual deberá de utilizar
sus conocimientos científicos, artísticos o prácticos los cuales han sido la causa del
porqué lo llamaron para que formara parte del proceso392.
Art. 387 CPCM. - A la vista de los dictámenes periciales del perito de la contraparte
o del dictamen del perito judicial, las partes podrán solicitar la comparecencia del
perito en el acto de la audiencia probatoria, con el objeto de interrogarle.
392 ANDRÉS DE LA OLIVA y MIGUEL ÁNGEL FERNÁNDEZ. Ob. Cit. Pág. 91.
393 ANDRÉS DE LA OLIVA y MIGUEL ÁNGEL FERNÁNDEZ. Ib ídem. Pág. 91 y 92.
394 www.monografias.com/trabajos34/prueba-pericial/prueba-pericial.shtml - 40k. Viernes 08 de mayo de 2009, hora: 12.25md.
395 Ib ídem.
396 www.monografias.com/trabajos34/prueba-pericial/prueba-pericial.shtml - 40k. Viernes 08 de mayo de 2009, hora: 13:45
horas.
397 Ib ídem.
261
El juez citará al perito para el día y hora de la audiencia probatoria.
El juez podrá en todo momento interrogar al perito sobre algún punto respecto del
cual se requiera mayor claridad, a su prudencial criterio.
En el inciso tercero se da la situación igual que en materia penal, una vez practicada
la prueba pericial, el perito deberá ratificar su dictamen y someterse al interrogatorio
de las partes y el juez a efecto de aclarar aspectos de su contenido, teniendo en tal
caso la calidad de la prueba anticipada del proceso penal, siendo necesario que en
un acto precedido por el juez y con asistencia del secretario, el perito ratifique su
informe. A manera de que la prueba pericial pueda esclarecerse, las partes tiene la
oportunidad de solicitarle al juez que le exija al perito la explicación oportuna para
el esclarecimiento de los hechos399.
398 ANDRÉS DE LA OLIVA y MIGUEL ÁNGEL FERNÁNDEZ. Ob. Cit. Pág. 22.
399 ANDRÉS DE LA OLIVA y MIGUEL ÁNGEL FERNÁNDEZ. Ob. Cit. Pág. 23.
262
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Una vez que el perito ha sido juramentado debe de someterse a cumplir con lo
que le han encomendado y es realizar el peritaje y a los tres días presentar el
dictamen pericial, si esto no sucede así es decir, si no se presenta a la citación
hecha por el juez deberá pagar una multa que se le fijara entre cinco y diez salarios
mínimos urbanos, más altos vigentes, a diferencia del artículo 358 del Código de
Procedimientos Civiles la multa es de cinco a veinticinco colones en el mismo
caso402.
400 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES. Decreto Ejecutivo de fecha 31 de diciembre de 1881; fecha de publicación 1° de
enero de 1882.
401 ANDRÉS DE LA OLIVA y MIGUEL ÁNGEL FERNÁNDEZ. Ib. ídem. Pág.23.
402 Es decir que el perito que no cumpliere con lo encomendado sin justa causa se le impondrá una multa.
263
Las declaraciones de los peritos no podrán recibirse si tienen algún impedimento
justificado para acudir ante el tribunal.
La multa que impone este artículo a los peritos es objeto de crítica por qué violenta
el principio de legalidad403 ya que el ente que dicta los salarios mínimos en el
país es el Consejo Nacional del Salario Mínimo que es dependiente del Órgano
Ejecutivo, por lo tanto por ser un decreto ejecutivo no es ley de la república y los
jueces solamente están sometidos a la Constitución y a las leyes de la república y
el decreto ejecutivo no es ley de la república404.
Art. 389 CPCM. - La prueba pericial será valorada conforme a las reglas de la sana
crítica, tomando en cuenta la idoneidad del perito, el contenido del dictamen y la
declaración vertida en la audiencia probatoria, según sea el caso.
La prueba pericial se hace necesaria cuando para esclarecer los hechos expuestos
por alguna de las partes se necesita de un conocimiento especial o técnico para
lograr establecer el significado del mismo; por tal razón se solicita la colaboración
del perito para que este realice el estudio o análisis correspondiente y así de un
dictamen pericial el cual expresa lo que ha llegado a concluir del análisis antes
realizado407.
De lo expuesto se sigue que los peritos están llamados a informar al Juez acerca
de las consecuencias que, objetivamente, de acuerdo con su saber y experiencia
técnica, deben extraerse de los hechos sometidos a su observación408.
403 Artículo 15 de la Constitución de la República de El Salvador.
404 Sentencia de inaplicabilidad de los salarios mínimos urbanos en materia de droga.
405 Debido a que la analogía está prohibida excepto cuando sea favorable al demandado, debido al indubio pro reo.
406 A esto se le conoce como control difuso.
407 PALACIO LINO, ENRIQUE. Ob. Cit. Pág. 494.
408 PALACIO LINO, ENRIQUE. Ib ídem.
264
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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265
En el actual código señala como sistema de valoración de la prueba la tarifa legal
o prueba lega, es decir, la ley le otorga a la prueba el valor correspondiente que se
le dará en el proceso esto se refleja en el Art. 415 del Código de Procedimientos
Civiles que coloca a la prueba pericial en el noveno lugar de la lista de las plenas
pruebas; mientras que en este código que entrará en vigencia se señala que se
valorará según las reglas de la sana crítica, como aquéllas que nos conducen al
descubrimiento de la verdad por los medios que aconseja la recta razón y la lógica,
vale decir, el criterio racional puesto en ejercicio, ya que en la estructura esencial
del fallo, deben respetarse los principios fundamentales del ordenamiento lógico,
las leyes de la coherencia y la derivación; las reglas empíricas de la experiencia,
el sentido común y la psicología, todos ellos considerados como instrumentos del
intelecto humano que permiten la aproximación a la certeza.
266
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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la audiencia, las partes podrán interrogar al perito sobre los puntos expuestos
en el dictamen, quedando expedido a una y otra, según sea el caso, el derecho
a contra – interrogar” del código de procesal civil y mercantil.
El perito informa sobre hechos percibidos en ocasión de aquél (por eso dice
CARNELUTTI que el testigo está [ya] en relación con el hecho sin encargo del juez,
en Tanto que el perito se pone en relación con el hecho por encargo del juez414).
El perito debe formular deducciones sobre los hechos percibidos. El perito es,
sustituible o fungible, pues sus conocimientos son comunes a todos aquellos que
integran el sector de su especialidad técnica. 415Con estas características pretendo
explicar que el perito al prestar declaración no se convierte en testigo sino que
cumple la función de dar a conocer lo que ha concluido del estudio realizado sobre
los hechos esto lo hace a través del dictamen pericial el cual en la audiencia puede
y debe aclarar si así lo solicitaran las partes o el juez al encontrar algunos datos o
conclusiones no muy claras o en fin explicar el dictamen a las partes y el juez para
que este pueda sacar sus propias conclusiones y poder así establecer la verdad en
el proceso.
RECONOCIMIENTO JUDICIAL
267
Denominase reconocimiento o examen judicial la percepción sensorial directa
efectuada por el juez o tribunal sobre cosas, lugares o personas, con el objeto
de verificar sus cualidades, condiciones o características416. Esta prueba es muy
importante ya que es el juez el que se ve en la necesidad de realizar por sí mismo
el estudio de la prueba. Esta prueba puede ser solicitada por las partes o practicada
de oficio o por decisión del juez para lograr una mejor comprensión sobre los
hechos controvertidos417.
Prepararse para hacer valer sus derechos asesoradas por si, o peritos en la materia418.
Podemos resumir diciendo que el juez puede identificar objetos, personas y lugares.
En el código vigente se dice que el juez se acompañará del secretario del juzgado
para realizar la diligencia o puede también hacerse acompañar de los peritos para
realizar inspección con mayor diligencia419. Pero en el código vigente no se dice
o no se tomó en cuenta esta forma de realizar la inspección y se deja solo al juez.
Aunque más adelante se señala que la prueba se acompañará de prueba pericial o
testimonial lo cual no se entiende como colaboración con el juez, sino que es otra
prueba la que se produce a través del peritaje o el testimonio.
268
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Reconocimiento de personas:
Reconocimiento de objetos:
Reconocimiento de lugares:
Las reglas que se han planteado anteriormente se practican en este caso se da una
previa descripción se registra en acta y después del reconocimiento del lugar se
firma el acta la que tendrá ciertas formalidades contenidas en el artículo 395 del
código procesal civil y mercantil.
420 CASADO PÉREZ y otros. Ob. Cit. Modo de reconocer: Después del interrogatorio se pondrá a la vista del que haya de
verificar el reconocimiento, a la persona a reconocer, junto con otras de apariencia semejante. En presencia de ellas o desde
un lugar donde no pueda ser visto, según el juez o tribunal lo estime oportuno, el declarante manifestará con claridad si
allí se encuentra la persona a que ha hecho referencia. Del reconocimiento se elaborará un acta y se dejará constancia del
nombre y domicilio de quienes participaron en el acto. Pluralidad de reconocimientos: Cuando varias personas tengan que
reconocer a una, cada reconocimiento se practicará separadamente, sin que aquéllas se comuniquen entre sí, pero podrá
levantarse una sola acta. Cuando sean varias las personas a las que una tenga que identificar, el reconocimiento de todas
podrá efectuarse en un solo acto. Código procesal penal comentado. Pág. 782.
421 CASADO PÉREZ y otros. Ib ídem.
269
Proposición
Se hace constar en acta lo que el juez debe reconocer, es decir, antes de llevar a
cabo se realiza un acta con la descripción de la persona, cosa o lugar que debe
reconocer a través de sus sentidos para luego llevar a cabo la diligencia y realizar
el reconocimiento sin problemas ya que el juez a través de sus sentidos pueda
identificar a la persona, cosa o lugar que deberá inspeccionar.
Es prueba personal, en cuanto está constituida por la actividad de una persona (el
juez). Y desde otro punto de vista, es una prueba crítica o lógica, porque con ella no
se trata de representar otro hecho, como ocurre en la prueba histórica (por ejemplo,
422 CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL. Decreto Legislativo de fecha 27 de noviembre del 2008; entrara en vigencia 1º de
enero de 2010. Art. 390-394.
423 HERNANDO, DEVIS ECHANDÍA Ob. Cit. Pág. 137.
270
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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271
de peritos para realizar la inspección ya que debemos tener claro que el juez no es
“todologo” sino que él tiene un conocimiento amplio pero en la ley y su aplicación
más no en todos los conocimientos técnicos o artes que existen, por tanto, para
que la prueba tenga mayor realce el juez debe hacerse acompañar por peritos
ya que así de resultar que para lograr reconocer a la persona o el objeto o lugar
sea necesario de un conocimiento especial para lograrlo el juez se ve limitado y
la prueba puede no surtir los efectos esperados por la parte que la propuso o el
mismo juez si esta fue practicada de oficio.
Ejemplo: el juez no tiene los conocimientos para poder determinar los linderos de
un terreno o establecer la superficie de un terreno, por tal razón debe acompañarse
de un perito y lograr así el reconocimiento del terreno.
Esta prueba no se vuelve pericial porque lo que hace el perito es colaborar con
el juez para que él logre a través de sus sentidos el reconocimiento del objeto
persona o cosa.
Comisión procesal: es decir, cuando el juez que conoce la causa no puede realizar
la inspección por sí mismo y delega esta.
272
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los procesos penales, pues sólo así se cumple la finalidad de inmediación que con
ella se persigue426.
Pero como los jueces civiles y laborales tienen limitada su competencia en relación
con el territorio donde pueden ejercerla, cuando la cosa o el hecho exista fuera de
éste, el juez debe comisionar al del lugar respectivo para que practique la inspección,
para lo cual le libra un despacho en el que se insertan el auto que la decretó y la
parte pertinente del memorial en que fue solicitada (si en dicho auto no se copiaron
los puntos sobre los cuales debe versar). Si la diligencia debe ser con asistencia de
peritos, en el despacho se expresan los nombres de quienes fueron designados y
si se encuentran o no debidamente posesionados (en el supuesto negativo, el juez
comisionado puede darles posesión en la forma exigida por la ley procesal, y si no
se posesionan o no concurren a la diligencia, debe reemplazarlos, sin que tenga
valor la prohibición de tal reemplazo que el comitente incluya ilegalmente en la
providencia que comisiona). Sin embargo, el juez comitente puede abstenerse de
designar los peritos y delegar ese nombramiento al juez comisionado, puesto que
puede efectuar la diligencia, con las mismas facultades del comitente, sin ninguna
salvedad; esta delegación es provechosa, cuando por la distancia entre los dos
lugares o las circunstancias de la prueba, sea recomendable escoger personas de la
región en donde debe realizarse la diligencia427.
Es importante señalar esta opción que le da el código al juez, el ser otro el que
realice la inspección; podría resultar difícil creer que si se hace de esta manera
la inspección el juez pueda concluir los hechos de manera más clara, ya que no
fueron sus sentidos los que percibieron lo ocurrido en la inspección; pero también
resuelta una manera de realizar la diligencia ante la imposibilidad del juez de
realizarla por el mismo428.
Cuando un acto procesal deba efectuarse fuera del lugar en que radique el negocio,
deberá encomendarse por exhorto o despacho, precisamente al Juez del lugar en
273
que ha de practicarse. También puede un Tribunal, aunque una diligencia deba
practicarse dentro de su propia jurisdicción, encomendarla a un Juez inferior del
mismo partido, si por razón de la distancia fuere más obvio que éste la practique.
La inspección judicial es, por lo general, una prueba plena o completa y simple del
hecho observado, si reúne los requisitos para su validez y eficacia. No obstante,
cuando verse sobre un hecho para cuya apreciación o identificación se requiere co-
nocimientos técnicos, será necesario complementar la inspección con un dictamen
de expertos, y entonces ya no se tratará de una prueba simple, es decir, que por sí
sola demuestre plenamente el hecho, sino de dos pruebas acumuladas: inspección
y peritación430.
Por tal razón la prueba se acompaña de otras para que sea utilizada por la parte
que la propuso e incluso el juez queda más convencido de esta manera, recordemos
que la prueba por sí sola no es prueba sino que necesita de otros elementos para
lograr convencer al juez y llevarlo hasta la verdad y así resolver el litigio.
274
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275
Contenido del acta de reconocimiento
- Lugar y fecha:
Puede ser el juzgado o tribunal; pero también puede ser en otro lugar, cuando el
juez tiene que trasladarse al lugar donde se realizara el reconocimiento judicial433.
276
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Art. 396 CPCM. - Los medios de reproducción del sonido, la voz, los datos o la
imagen podrán ser propuestos como medios de prueba.
Ya que antes eran admitidos solo los medios de prueba citados en el artículo 415
C.Pr.C. y en este mismo artículo se citaba su valoración, ya sea plena prueba o
semiplena prueba
Art. 415C.Pr. C. Cuando por ambas partes se produzca en juicio plena prueba, se
estará a la más robusta según el orden siguiente:
1º. La presunción de derecho;
2º. El juramento decisorio;
3º. La confesión judicial;
4º. La inspección personal en los casos en que tiene lugar;
5º. Los instrumentos públicos y auténticos;
6º. Los privados fehacientes;
7º. La confesión extrajudicial escrita;
277
8º. La confesión extrajudicial verbal con otra semiplena;
9º. La prueba pericial en los casos que tiene lugar;
10º. La prueba testimonial;
11º. Las semiplenas pruebas de diverso género que hacen prueba perfecta;
12º. Las presunciones cuando hacen plena prueba. La presunción legal no tiene
entonces lugar, porque cede a la prueba contraria; salvo la presunción de
derecho de que habla el número 1º.
Como se muestra de manera clara el valor de la prueba era dado por la ley, lo
cual también quería decir que no podían desfilar distintas pruebas de las ya antes
expuestas por el artículo 415 del código de procedimientos civiles437 vigente.
Para este fin, se aportarán las cintas, discos u otros medios en los que esté contenido
el material probatorio; cuando la otra parte lo pidiera, se llevarán a la sede judicial
los soportes en que se encuentren almacenados los datos o la información.
437 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES. Decreto Ejecutivo de fecha 31 de diciembre de 1881; fecha de publicación 1° de
enero de 1882.
278
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CADENA DE CUSTODIA
279
- Principio de la inmediación, publicidad y contradicción de la prueba439.
Proposición
Art. 398 CPCM. - La proposición como prueba de los medios del sonido o de
imagen, así como los soportes magnéticos o informáticos donde se almacena
información, deberá hacerse según lo prescrito en este código. El proponente
indicará el lugar donde el material se encuentra para que el juez lo requiera o se
persone en dicho lugar.
Pr.C, que se refiere a escrito y documento). Por otro lado, los arts. 382 y 384 del
CPCM no son lo suficientemente explícitos al respecto del momento en que debe
hacerse la presentación de los medios e instrumentos.
“La proposición del medio de prueba queda bastante indeterminada. Queda claro
que la parte que propone la prueba no necesita acompañar copia para la otra
parte (“puede acompañar la trascripción escrita). No queda nada claro cómo
ha de realizarse la proposición en concreto, aparte de que ha de hacerse en la
audiencia previa al juicio, ni cómo adquiere la otra parte conocimiento exacto de
la proposición”440.
280
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Pero la expresión legal debe interpretarse con mayor amplitud, como equivalente
a medios de prueba no contrarios a Derecho, aun cuando no exista una norma
específica que los prohíba. Y así, cabe considerar naturalmente prohibido todo
medio de prueba que atente contra los derechos individuales, contra el derecho
al propio cuerpo, a la libertad, a la privacidad, al secreto de la correspondencia,
a la inviolabilidad del domicilio y así, sucesivamente. De esa concepción o de
esa interpretación de la norma legal resulta, claramente, la inadmisibilidad de
medios de prueba tales como los llamados sueros de la verdad, el narcoanálisis, el
hipnotismo, etc.
281
se limita a indicar un posible medio, con el fin de que el juez lo decrete y proceda
a su práctica. La proposición o presentación de la prueba está sujeta a condiciones
de tiempo, modo y lugar, esto es, oportunidad y consecuente preclusión, idioma y
forma oral o escrita, concentración en audiencia o en un período o término para
la presentación de los memoriales petitorios, según el sistema oral o escrito del
proceso.
Art. 399 CPCM. - La parte que pretendiere utilizar este medio de prueba deberá
remitir al tribunal y a la parte contraria copia de los materiales cuya utilización
solicita, salvo que ello resultare excesivamente gravoso o no encontrare a su
disposición. En este caso, el juez ordenará su exhibición y aportación al proceso.
Para este efecto, la parte deberá poner a disposición el soporte técnico donde
conste y el medio que permita evidenciar su contenido. Si no fuera posible el
traslado del instrumento donde la información se encuentra almacenada, el juez y
las partes se trasladarán al lugar respectivo.
282
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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habrá de conservarse por el órgano jurisdiccional, con referencia a los autos del
juicio, de modo que no sufra alteraciones.
La parte que pretendiere utilizar este medio de prueba deberá remitir al tribunal y
a la parte contraria copia de los materiales cuya utilización solicita, salvo que ello
resultare excesivamente gravoso o no se encontrare a su disposición. En este caso,
el juez ordenará su exhibición y aportación al proceso.
Para este efecto, la parte deberá poner a disposición el soporte técnico donde
conste y el medio que permita evidenciar su contenido. Si no fuere posible el
traslado del instrumento donde la información se encuentre almacenada, el juez y
las partes se trasladarán al lugar respectivo.
Para que el texto gravado tenga valor en el juicio es preciso que se practique el
reconocimiento en forma legal por la parte a quien se opone, citando a las partes
a una audiencia a la que puede asistir también un perito. Si hay reconocimiento
explícito se obvian muchos problemas. Pero puede ocurrir que sea impugnado
ese texto, afirmándose que hay en él trucos o adulteraciones o se desconozca
simplemente la voz442.
442 PAILLAS, ENRIQUE. “Estudios de Derecho Probatorio”. ed. Primera, ED Jurídica de Chile. Chile, 1979. Pág. 418.
283
los cuales se requiere la prueba escrita cuando se exige una forma determinada
para que el acto pueda tenerse como existente443.
Cuando queremos que nuestras pruebas tengan mayor eficacia ya que por sí solas
no son de mucha ayuda es necesario la intervención de los peritos que tienen
una importancia relativa, puesto que su objeto es sólo salvar la imposibilidad en
que se encuentra el juez para constatarlo, a menos que para el efecto se requieran
también conocimientos técnicos, por ejemplo, la presencia en la sangre de
elementos determinados; es en el examen de las causas y efectos de los hechos
donde el dictamen de los peritos puede tener mayor significación. Evidentemente,
cuanta más técnica sea la cuestión de hecho sometida al juez, tanto mayor es la
utilidad de la pericia444.
443 CHIOVENDA y LIEBMAN. “Las pruebas legales”, tomo. I. ed. vigésima. ED. Porrúa. México, 2000. Pág. 606.
444 CHIOVENDA cita el caso de John Copley, famoso abogado inglés, que, para defender los derechos de un inventor, trabajó
como aprendiz de telar hasta que conoció perfectamente el funcionamiento de la máquina (Instituciones, núm. 338).
284
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Para los peritos nos dice el procesalita español Jaime Guasp que perito es por lo
tanto la persona que sin ser parte asiste con la finalidad de provocar la convicción
judicial, en un determinado sentido, declaraciones sobre actos que habían adquirido
ya índole procesal en el momento de su capacitación. Tal como todos expresan
este autor hace referencia a que el perito no es parte, la función del perito es ser
auxiliar, pues se le señala la misión de asistir para coadyuvar en la administración
de justicia, Guasp menciona la calidad del perito que es la de poseer conocimientos
especializados en una rama determinada del ser humano.
Art. 401 CPCM.- Los medios de reproducción de la imagen o del sonido, así como
aquellos en los que estuviere almacenada alguna información, que se hallare total
o parcialmente destruido no harán fe respecto del hecho que se pretenda probar.
Los medios de reproducción que propongan las partes de imagen o de sonido, deben
de encontrarse en un buen estado ya que de lo contrario no serán de ayuda en el
proceso, así como aquellos en los que estuviera almacenada alguna información,
que se hallaren total o parcialmente destruidos no harán fe respecto del hecho que
se pretende probar.
Por ejemplo, cuando se pretende probar que una determinada persona estuvo en el
lugar de los hechos, y la única prueba que se tiene es una cámara de vigilancia en
la cual la imagen sale borrosa o no se alcanza a distinguir a la persona esta no será
admitida por el juez. Pero en caso contrario cuando su contenido sea inteligible
y su sentido no se vea afectado por el deterioro, no se aplicará lo que establece
el inciso último del presente artículo, para mayor entendimiento podemos citar
445 ORELLANO GARCIA, CARLOS. “Derecho Procesal Civil”. ed. séptima. ED. Porrúa. México, 2000. Pág. 349.
285
el ejemplo de una determinada firma, en la cual se pretende comprobar que la
persona si firmó el documento y lo está negando, se puede probar por medio
del documento firmado, si se puede distinguir la firma y se confirma que es de
la persona que se pretende convencer que sí firmó, será de mucha ayuda para
esclarecer la verdad de los hechos.
AUDIENCIA PROBATORIA
Audiencia probatoria
286
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“El principio “quod non est in actis, non est in mundo”, que por sí solo definía la
importancia de la escritura en el procedimiento judicial, ha ido perdiendo día a
día importancia, aunque no se haya llegado a una oralidad absoluta, pues siempre
será necesario dejar alguna constancia por escrito de los debates en beneficio de
la seguridad del proceso ”446.
Producción de la prueba
Art. 403 CPCM. - Las pruebas se producirán en audiencia, salvo las excepciones
que este código prevé, en cuyo caso se adoptarán las medidas necesarias para
su adecuada documentación, a fin de asegurar los efectos oportunos. Y deberán
practicarse concentradamente, salvo que sea imposible por la naturaleza del medio
probatorio.
“La audiencia judicial es la más clara manifestación de esta regla. En el juicio oral, la
contradicción culmina durante el debate donde impera la concentración procesal.
287
Por esta última regla, los actos deben cumplirse con la mayor aproximación
temporal posible para obtener una más pronta decisión. La continuidad garantiza
esta concentración y provee eficazmente al contradictorio. El juicio oral hace
prácticas estas reglas; no así el procedimiento escrito”449.
En la regulación del llamado juicio ordinario se han distinguido, aparte de los actos
iniciales escritos de demanda y contestación, dos actos orales y concentrados,
que son la audiencia previa y el juicio. El segundo de ellos, el juicio, tiene como
finalidades: 1) Practicar las pruebas (las que exigen inmediación, no la documental)
y 2) Realizar las conclusiones.
Art. 404 CPCM.- Cuando la prueba deba realizarse separadamente del acto de la
audiencia probatoria, el tribunal anunciará a las partes, con la debida antelación,
el día y hora en que procederá a tal diligencia si además tuviera que practicarse
fuera de la sede del tribunal, se indicará el lugar. Las partes tendrán derecho a
intervenir en la producción de estas pruebas.
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Con este artículo se pretende que todos los medios de prueba sean practicados en
el juicio, con sujeción al principio de unidad de acto, lo que es consecuencia de
que haya introducido un fuerte componente de oralidad, a pesar de lo cual ha de
admitir la existencia de algunas excepciones: 1) Pruebas practicadas en momento
distinto del juicio. Esto requiere, primero, un señalamiento específico.
Pruebas practicadas en lugar distinto de la sede del tribunal, pueden aquí darse
dos opciones: a) Que la prueba la practique el mismo juez fuera de la sede (en el
sentido de local) pero dentro de su circunscripción requiere determinación del
lugar, con día y hora y citación de las partes. b) Que la prueba haya de practicarse
fuera de la circunscripción del tribunal, acudiendo al auxilio judicial, en algún caso
puede ser necesaria, exigiéndose entonces conceder a las partes la posibilidad de
su intervención en esa práctica.
451 CONSEJO GENERAL DEL PODER JUDICIAL. Ob. Cit. Pág. 13.
289
probatorio debe cumplirse fuera de la circunscripción del tribunal, corresponderá
acudir a la asistencia y colaboración judicial que se deben los tribunales entre sí
y realizarse la diligencia de prueba ante tribunal comisionado a ese efecto. Pero
también ante el tribunal comisionado el correspondiente medio de prueba se
diligenciará en audiencia, ya sea en o fuera de su sede judicial”.
Art. 405 CPCM. - Las partes deberán comparecer a la audiencia, cuando dejaran
de concurrir ambas partes, el juez pondrá fin al proceso sin más trámite.
290
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Art. 406 CPCM.- Cada parte, y en primer lugar el demandante, puede presentar
las pruebas que hubieren propuesto, de modo que, a su juicio, convengan más
a sus intereses. El juez accederá a ello cuando no perjudique el derecho de la
audiencia ni menoscabe el derecho de defensa de parte contraria.
LA PRUEBA.
- Significación Gramatical.
- Concepto de Prueba.
Sostiene el antiguo practicista español Joaquín Jaumar y Carrera454 que las pruebas
son las averiguaciones que se hacen en juicio sobre alguna cosa dudosa, y por lo
453 ARELLANO GARCÍA, CARLOS. Ob. Cit. Pág. 217.
454 RIVERA, BEIRAS IÑAKI. “Practica Forense”. ed. Séptima. ED. Imprenta de J. Boet. Barcelona, España, 1840. Pág. 39.
291
mismo o son plenas las cuales bastan para hallar la causa con arreglo a ellas o
semiplenas que si bien sirven de guía e instrucción al juez para la decisión de las
cuestiones que se ventilan no son suficientes para obligar a fallar conforme a las
mismas.
Sistemas Probatorios.
292
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Importancia de la Prueba.
El filósofo del Derecho Luís Recasens Fiches457, en pocas palabras marca el papel
importante que ha de desempeñar la prueba: “El juez no es un testigo presencial
de los hechos. Los hechos llegan a él a través de los medios de prueba admitidos
por el Derecho Procesal”.
293
En segundo término, es el juzgador el órgano que toma la decisión de apertura de
un proceso a prueba.
- Objeto de la Prueba
Los procesalitas José Castillo Larrañaga y Rafael de Pina459 aseveran que el objeto
de la prueba “son los hechos dudosos o controvertidos”. Se comprende también
como objeto de prueba, en algunas legislaciones, el derecho consuetudinario y, con
carácter de generalidad, el derecho extranjero.
- Medios de Prueba
294
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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- Etapas de la Prueba
295
- Admisión de Pruebas
Suele adoptarse la práctica de que el juzgador en relación con los escritos del
ofrecimiento de pruebas, solo manifieste que se tienen por ofrecidas las pruebas
mencionadas en ese curso relativo y se reserve dictar el auto admisorio general
hasta el momento en el que ha concluido el periodo de ofrecimiento de pruebas.
- Apreciación de la Prueba.
Dado que las pruebas están establecidas para producir convicción en el órgano
jurisdiccional, quien deberá resolver la controversia ante él planteada, es necesario
que, concluida la admisión de las pruebas y su respectiva recepción, se pase al
periodo de alegatos. Rebasado el periodo de alegatos, el juez ha de dictar resolución
o sentencia definitiva. En tal sentencia, ha de proceder a darle determinado valor
a las probanzas que se hayan rendido en juicio. De la apreciación que haga de las
pruebas derivará si los hechos aducidos por las partes, en apoyo de sus acciones y
excepciones, están debidamente probados.
296
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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297
La discusión sobre el carácter abierto o cerrado de los medios de prueba es estéril
porque lo fundamental no es analizar si cabe ampliar los medios (que no es posible),
sino determinar, a la vista de las características de la fuente de prueba, porque
medio de los legalmente establecidos puede ser introducida en el proceso.
- Legalidad.
La legalidad impone, en primer lugar, que solo los medios de prueba establecidos en
la Ley son admisibles en el proceso civil. Teniendo en cuenta todo lo anteriormente
dicho sobre la distinción entre fuentes y medios de prueba.
- Admisibilidad.
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EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Objeciones. Procedencia
Art. 407 CPCM. - Las partes podrán objetar la prueba que se pretenda introducir
en las audiencias con violación a lo establecido en este código. Las objeciones que
se interpongan tienen que ser oportunas y específicas. La parte que formule una
objeción deberá fundamentarla. Si no se objeta oportunamente en audiencia, se
entenderá que se ha renunciado a ejercer este derecho.
299
aparente el fundamento para objetar, eso quiere decir que se ha formulado- ésta
por el examinador. Podría ocurrir la situación en que el fundamento para objetar
surja luego de la respuesta del testigo. Este es el caso, por ejemplo, de la respuesta
no responsiva. En tal situación, la objeción resulta oportuna luego de la respuesta
del testigo. La objeción debe realizarse por el fundamento correcto, solo así se
coloca debidamente al juzgador en posición de poder adjudicar en forma justa el
señalamiento”465.
El caso más claro de objeción se plantea cuando usted intenta excluir una prueba
y ésta lo perjudica. Los hechos conocidos de oídas, la conjetura (opinión impropia)
y la reserva de información son ejemplos adecuados. Si uno gana impone estas
objeciones, se descarta el testimonio466.
En general, es una mala idea oponerse sólo para convertirse en una molestia.
Tome la iniciativa. Si usted cree que su contrario sugiere las respuestas que él no
puede conseguir mediante un interrogatorio adecuado, opóngase. Sin embargo,
si él puede conseguir la misma respuesta mediante un interrogatorio adecuado
y está formulando preguntas orientadoras porque es perezoso, no diga nada. Su
contrario se perjudica si orienta la respuesta cuando el jurado está atento.
300
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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Shelley Berman, figura del teatro, destaca que la mayoría de nosotros al ascender
a un avión desearía preguntar qué hacer en el caso de un accidente. Pero no
hablamos: “Preferimos estar muertos antes que parecer estúpidos.”
Sucede lo mismo con los abogados. Cuando escuchan a su oponente, que interroga
al testigo, saben en el fondo de su ser que el oponente está haciendo algo criticable
e incluso despreciable. “Pero ¿cuál es el encuadre? ¿Cuál es la objeción exacta? ¿Y
qué sucederá si me equivoco?” De nuevo todas las enseñanzas de la Facultad de
Derecho.
301
“Ejercer un control razonable sobre el modo y el orden del interrogatorio de los
testigos y la presentación de la prueba con el fin de: 1) lograr que el interrogatorio
y la presentación sean eficaces para determinar la verdad, 2) evitar un consumo
innecesario de tiempo, y proteger a los testigos de presión o molestias impropias”.
Póngase de pie cuando formule una objeción. Esa actitud conquistará la simpatía
del tribunal, en el momento en que usted más la necesita. También apartará la
atención del testigo, para fijarla en usted mismo. Quizás incluso él decida cerrar
la boca.
Art. 408 CPCM. - Una parte podrá poner objeciones a las preguntas formuladas
por la contraria, durante los interrogatorios a las partes, testigos o peritos, cuando
dichas preguntas sean impertinentes, sugestivas, repetitivas o ambiguas; cuando
la pregunta formulada asume hechos sobre los cuales no se ha presentado prueba
con anterioridad, todo ello sin perjuicio de que puedan ser interpuestas otras
objeciones.
Asimismo, se pueden objetar las preguntas, como anteriormente lo hemos analizado,
“Ya en la práctica de pruebas, en el interrogatorio y el contra interrogatorio, se
objetan las preguntas que son formuladas indebidamente o tienden a distorsionar
el sentido de la prueba. Algunas preguntas objetables son: las capciosas, las
irrelevantes o inconducentes, las sugestivas, las conclusivas, las que solicitan
302
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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303
realidad ha negado, o negaciones que el testigo ha afirmado”.
- Evite:
Orientación: Después del choque, usted vio que el conductor arrojaba una botella
al matorral, ¿no es así?
Imprecisión: ¿Hubo algo en la escena del choque que despertó su interés?
Narración-imprecisión: Díganos qué sucedió después del choque.
304
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- Utilice:
Preguntas que incluyan ciertas pautas: Después del accidente.
Pero antes de la llegada de la policía, ¿pudo usted observar al conductor? Y según
lo que usted vio, ¿qué hacía?
Por supuesto, en las repreguntas las preguntas orientadoras son una virtud. Del
mismo modo que un cantante de ópera entra en calor, le sugiero que usted entre
en calor ensayando una serie de preguntas no orientadoras y después una serie de
preguntas orientadoras. Con respecto a esta última, primero trate de usar un tono
objetivo y después repítalas en tono acusador469.
P.- Antes ya se le formuló este consejo. ¿No es verdad?
R.- Sí, pero la repetición en defensa de la idoneidad no es pecado
Art. 409 CPCM. - Las partes podrán oponer reparo ante las repuestas de los
testigos o peritos, cuando consistan en una prueba de referencia, cuando se emita
opinión sin haber sido calificado como perito o experto el que la vierte, o cuando
el testigo conteste más allá de lo que se le ha preguntado. Lo mismo se observará
cuando se interrogue a la parte.
305
sustantiva sostiene que la información no puede ser sometida a la consideración
del juzgador. Una objeción acerca de la forma deja abierta la posibilidad de que
sea posible presentar la información; pero no del modo en que el oponente desea
hacerlo... todos los elementos de la evidencia están sujetos a los requerimientos
funcionales. Una objeción consiste típicamente en la palabra “Objeción” seguida
por el argumento o argumentos específicos en los cuales se basa. Por ejemplo,
se puede decir, “Objeción, conocimiento de oídas” u “Objeción, la pregunta exige
como respuesta una narración”. Se debe especificar una base apropiada para la
objeción desde el punto de vista técnico. La regla general es que uno debe objetar
apenas resulta evidente la base de la objeción”.
Por lo que cuando se objeta una pregunta hecha por el adversario el que objeta
deberá de hacerlo con fundamento suficiente que no quede duda que su objeción
está basada sobre alguno de los principios de la evidencia que se han violentado
por el que está realizando el interrogatorio sea directo o contra interrogatorio,
o porque la pregunta no es pertinente o que no corresponda al caso que se está
llevando a cabo en ese momento del juicio, o porque el interrogador está tratando
de intimidar al testigo o trata de confundirlo para que este caiga en contradicción
al dar su respuesta.
Una vez que usted tiene la resolución en el acta, generalmente se requiere también
que ofrezca una prueba acerca del contenido del testimonio excluido.
Oponente. - Objeto.
Tribunal. - Objeción aceptada.
Usted. - Su Señoría, desearía realizar un ofrecimiento de prueba.
Tribunal. - Acérquense al estrado los abogados de las dos partes. Usted. - (En voz
470 KENNEY F. HEGLAND. Ib ídem. Pág. 171.
306
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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baja, de modo que el jurado no lo oiga.) Su Señoría, este testigo declarará (. . .).
Creo que ese testimonio es admisible por los siguientes argumentos (...).
Tribunal. - No sea ridículo.
No salga corriendo cuando su oponente objeta. Por otra parte, no cometa el
error contrario y suponga automáticamente que su oponente está equivocado, y
empiece a argüir. (Recuerde que, si lo hace, la argumentación debe dirigirse al juez
y no debe formularse de un abogado a otro.) Cuando su oponente objeta, es mejor
reformular la pregunta si eso es posible; si no puede hacerlo, entonces discuta la
objeción471.
Art. 410 CPCM.- Cualquiera de las partes podrá interponer reparos ante el juez
o tribunal sobre la conducta de la parte contraria, si esta no cita correctamente
lo que hubiera declarado un testigo durante el interrogatorio; si se comporta de
manera irrespetuosa con el testigo o perito, o no permite que éstos contesten a la
pregunta cuando su respuesta está acorde con aquella; cuando una parte comente
las respuestas del testigo y la contraria objete sin fundamento. Las partes podrán
formular otros reparos que consideraren oportunos.
Cualquiera de las partes podrá interponer reparos ante el juez o tribunal sobre la
conducta de la parte contraria si esta no cita correctamente lo que hubiera declarado
un testigo durante el interrogatorio; si se comporta de manera irrespetuosa con
el testigo o perito, o no permite que éstos contesten a la pregunta cuando su
respuesta está acorde con aquella; cuando una parte comente las respuestas del
testigo y la contraria objete sin fundamento. Las partes podrán formular otros
reparos que consideraren oportunos.
Cuando se objeta el que lo hace deberá de hacerlo de tal manera que demuestre
307
su alto grado de educación, debiendo tomar una actitud que permita al juzgador
darle la adecuada atención cuando el litigante desee hacer alguna objeción
anteponiendo sobre todo el debido respeto que en ese momento merece el juzgador
y de esta forma evitarse una amonestación por parte del funcionario judicial, por
lo que deberá de hacerlo de manera decorosa cuando dirija su objeción. Cuando se
objeta, el litigante deberá de hacerlo con todo respeto ante el tribunal que realiza
el juicio, debiendo de ponerse de pie el litigante, exponer su objeción seguida del
fundamento, para una mejor comprensión se presentan los siguientes ejemplos:
“Objeción señor juez, el testigo no tiene conocimiento personal”472.
También se tiene que objetar a las formas sugestivas de la pregunta se debe objetar
esa línea de preguntas por no ser pertinentes al caso.
308
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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de los testigos ordinarios, antes de que puedan declarar acerca de lo que vieron,
oyeron, tocaron, saborearon u olieron debe demostrarse que estaban en condiciones
de ver, oír, tocar, saborear u oler. Si el testigo declara que el automóvil pasó con
luz roja, usted necesita establecer los siguientes aspectos: ¿estaba en la escena del
hecho?, ¿vio el momento en que el automóvil entraba en la bocacalle?, ¿vio el color
de la luz? Si el testigo está declarando como perito, el fundamento requerido es la
profesionalidad y la necesidad de un informe pericial en el caso. Con respecto a un
documento, ¿fue autenticado?
Hay una excepción que permite que los testigos legos formulen opiniones:
Si el testigo no está declarando como perito, su testimonio basado en opiniones o
inferencias se limita a las opiniones o inferencias que (a) están basadas racionalmente
en la percepción del testigo y (b) son útiles para obtener una comprensión clara de
la declaración del testigo la determinación de un hecho litigioso.
En el caso de los peritos, asegúrese de que ofrece la opinión de una persona que
“ayudará a quien juzga los hechos a comprender la prueba o a determinar un hecho
litigioso”. Si los jurados pueden imaginar cosas por ellos mismos, el testimonio del
experto es objetable.
309
- Reclame una narración. Una pregunta debe ser tan específica que indique al
testigo y a su oponente los perfiles generales de lo que usted desea.
“Inmediatamente después que los ladrones entraron en la tienda, ¿qué hicieron?”
La idea es que su oponente debe de conocer bastante acerca de lo que se aproxima,
para interponer una objeción antes de que se formule la pregunta.
- Carácter argumentativo. Podemos abrigar la esperanza de que esto aparezca sólo
en las repreguntas.
- Preguntado y respondido. Cuando su oponente intenta destacar un punto
repitiéndolo varias veces, incurre en un abuso. No repita las respuestas que
obtiene: “En fin, según su testimonio (...).” (Aquí, la objeción es ésta: “Su Señoría,
todos podemos escuchar al testigo, no es necesario que el abogado lo repita”.)
Por supuesto, en las repreguntas usted puede formular preguntas que ya fueron
formuladas en el interrogatorio, y en el directo puede repetir algunas preguntas
con el fin de recapitular y definir una línea de indagación.
SENTENCIA.
Motivación
Art. 216 CPCM.- Salvo los decretos, todas las resoluciones serán debidamente
motivadas y contendrán en apartados separados los razonamientos facticos y
jurídicos que conducen a la fijación de los hechos, y en su caso, a la apreciación
y valoración de las pruebas, así como a la aplicación e interpretación del derecho,
especialmente cuando el Juez se aparte el criterio sostenido en su puesto semejante.
La motivación será completa y debe tener en cuenta todos y cada uno de los
elementos facticos y jurídicos del proceso, considerado individualmente y en
conjunto, con apego a las reglas de la sana crítica.
Todo acto que se realice dentro del proceso deberá ser fundamentado por el juez
pues de él depende la motivación de cada uno de ellos exceptuando los decretos
de sustanciación, al motivar o darle paso a cada acto deberá razonar, fundamentar
su decisión considerando los elementos fácticos y jurídicos que sean acorde
con el caso en particular teniendo muy en cuenta los elementos necesarios que
476 BECERRA BAUTISTA, JOSÉ. ”Derecho Procesal”. ED. Porrua. México, 1998. Pág. 43.
310
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
comprende la sana crítica476. Además cada decisión que tome le irá encaminando
para que al final pueda tomar una decisión, cada decisión deberá de ser congruente
pues de no serlo podía poner en peligro su cargo y la seguridad jurídica, para mayor
claridad veremos que tiene que ver la congruencia en todo este asunto aunque la
tomaremos en dos partes, pues en el siguiente artículo la desarrollaremos más
plenamente, así que ésta será una introducción. La congruencia consiste en aquella
exigencia que obliga a establecer una correlación total entre los dos grandes
elementos definidores del esquema.
Todo esto nos ayudara para que nuestras pretensiones puedan ser atendidas y
comprendidas con mayor facilidad al juez, recordemos que nuestro objetivo en
311
todo proceso es llevar al convencimiento pleno al juez para que este dicte a nuestro
favor, por lo debemos de ser congruentes nosotros mismos con cada etapa del
proceso para llevar la motivación a su culmen. Pues nuestra teoría del caso deberá
ser muy acorde con las alegaciones, pruebas presentadas y por supuesto con
nuestras pretensiones, pues de no serlo no lograremos ni la motivación necesaria,
mucho menos alcanzaremos nuestros objetivos dentro del proceso.
312
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
La sentencia debe ser muy bien fundamentada por parte del legislador, pues sino,
pudiere dar lugar a un agravio a alguna de las partes; para pronunciar la sentencia
debe de estar convencido el juez de las pretensiones de alguna de las partes, pues
de no estarlo y de estar íntegramente sabedor del asunto sería perjudicial para la
legitimidad de la resolución que este puede dictar.
El encabezamiento iniciará con el tribunal que resuelve, de las partes con sus
respectivos abogados mencionando además cual es el objeto del proceso, pues
en el versará dicho proceso y deberá ir acorde a todas las etapas del mismo,
pues es donde la parte demandante expone sus pretensiones por el cual está
demandando a la parte o sea la parte demandada. Luego en los antecedentes,
313
como ya se mencionó, los alegatos de las partes, que irán acorde con el objetivo
de éste y veremos como la congruencia juega un papel importante dentro de
todo el proceso, al igual las pruebas que serán pertinentes presentar, las cuales
fueron aceptadas y las que fueron rechazadas, pues se declararon inadmisible.
Luego teniendo muy en cuenta los fundamentos de derecho, dejando claro los
probables y los que no, debiendo dejar claramente y preciso cada uno de ellos,
para luego llegar al fallo donde el juez al ver el desfile probatorio, lo aceptable o
no y conocer las pretensiones de cada parte, habiendo querido probar cada una de
ellas y haber logrado su convencimiento, para alguna de ellas dictará el fallo que
consiste en declarar ya sea una sentencia favorable o desfavorable para cualquiera
de las partes.
Congruencia
Art. 218 CPCM.- Las sentencias deben ser claras y precisas, y deberán resolver
sobre todas las pretensiones y puntos litigiosos planteados y debatidos.
El juez deberá ceñirse a las peticiones formuladas por las partes, con estricta
correlación entre lo que se pide y lo que se resuelve. No podrá otorgar más de lo
pedido por el actor, menos de lo resistido por el demandado, ni cosa distinta a la
solicitada por las partes.
Sin alterar la pretensión, y con respeto a los hechos alegados por las partes como
base de sus causas de pedir, el juzgador podrá emplear los fundamentos de derecho
o las normas jurídicas que considere más adecuadas al caso, aunque no hubieran
sido invocados por las partes.
314
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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Valoración de la prueba
315
conforme a las reglas de la sana crítica.
316
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
“Ni son “hechos”, ni “reglas jurídicas”. Y, sin embargo, son reglas científicas, técnicas
o prácticas. Ello no supone que se hayan de colocar en una “supuesta premisa
mayor” de la sentencia, como se atribuye a Stein con sus máximas o principios
de la ciencia o de la experiencia (Denti, Blomeyer, Kuchinke) ya que el concepto
silogístico de la sentencia decayó; pero tampoco pueden considerarse como
“simples hechos”. Y su papel, con respecto a la “convicción del juez”, es el de medio
para conseguirla racionalmente” en lugar de acudir a mecanismos secretos y por
tanto avocados al misterio, incluso a lo irracional. Por ello, por ejemplo, Alcalá-
Zamora Castillo hablaba de “prueba razonada”. También Couture era “tripartita”
(en cuanto a los sistemas de apreciación de la prueba).
479 VILLAMIEL PORTILLO, EDUARDO. “Congruencia y Sentencias”. Octubre 2004, consultado 18 de Mayo de 2009, a las 22:00Hrs.
480 VILLAMIEL PORTILLO, EDUARDO. “Congruencia y Sentencias”. Octubre 2004, consultado 18 de Mayo de 2009, a las 22:00Hrs.
317
El juez o tribunal deberá valorar la prueba en su conjunto conforme a las reglas de
la sana crítica. La sana crítica es aquella que nos conduce al descubrimiento de la
verdad por los medios que aconseja la recta razón y el criterio racional puesto en
juicio481.
Cuando más de una prueba hubiera sido presentada para establecer la existencia
o el modo de un mismo hecho, dichas pruebas deberán valorarse en común, con
especial motivación y razonamiento.
318
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
Se ha señalado también como fuente de posibles errores del perito los defectos de
percepción de los hechos sobre los cuales basará sus conclusiones, sus deficiencias
de raciocinio (las conclusiones lógicamente correctas pueden no ser verdaderas),
su oscilación entre posiciones científicas diversas y el nivel de sus conocimientos.
Sentencia
Art. 417 CPCM.- La sentencia, que habrá de resolver todas las cuestiones
planteadas en el proceso, deberá dictarse dentro de los quince días siguientes a
la finalización de la audiencia y se notificará a las partes con la mayor brevedad
posible, sin que el plazo de notificación exceda los cinco días desde que se dictó.
319
vigente por cada día de retraso.
Declaración del juicio y resolución del Juez. Modo normal de extinción de la relación
procesal. Acto procesal emanado de los órganos jurisdiccionales que deciden la
causa o punto sometidos a su conocimiento (Couture). Decisión judicial que en
la instancia pone fin al pleito civil o causa criminal, resolviendo respectivamente
los derechos de cada litigante y la condena o absolución del procesado. (Ramírez
Gronda)484.
“Las sentencias. Son resoluciones que ponen fin al proceso, o a un estadio del
mismo (la instancia o la casación) -este es el principio general- Se trata de
resoluciones fundamentadas, es decir, del pronunciamiento final, por el que se
termina la parte declarativa del proceso —el “fallo”—, que es el lugar, momento
y manera de ejercitar la potestad jurisdiccional; el “juzgando”, de la Constitución
y de la LOPJ, por excelencia —aunque el proceso sea una sucesión casi continua
de juicios— el pronunciamiento debe ir precedido de una explicación de sus
“razones”. Como el litigio es una figura que envuelve hechos y derechos (aunque
en ocasiones, este punto sea muy simple; pero también puede ser extremadamente
complicado) la fundamentación —al igual que en los autos, pero de manera más
amplia, naturalmente, por haberse de resolver el litigio hecho conflicto en el
320
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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Modernamente se define como “el acto procesal del juez (unipersonal) o del
tribunal (colegiado) en el que se decide sobre la estimación o desestimación (total
o parcial) de la pretensión ejercitada por el actor, con base en su conformidad
o disconformidad con el ordenamiento jurídico. Se trata, pues de la clase de
resolución judicial que se prevé para decidir sobre el fondo del asunto.” Superando
la clasificación actual: que las clasifica en decretos de sustanciación, autos y
sentencia definitiva, sub clasificándose los autos en “interlocutorias simples, con
fuerza de definitiva, que pone fin al proceso y la que causa un daño irreparable por
la definitiva.” Similar, o peor, situación se verifica en el Derecho Procesal Mexicano.
Sin embargo, como afirma Fix-Zamudio “Las resoluciones más importantes son las
sentencias, entendiendo como tales de manera exclusiva, como se señaló en el
párrafo anterior, a las que deciden el fondo del asunto…”. En el mismo sentido
Tarigo “La sentencia es, naturalmente, un acto procesal y dentro de las diversas
categorías de actos procesales cabe encuadrarlo, desde luego, entre los actos
provenientes del tribunal, del órgano jurisdiccional, a tal punto que bien puede
considerársele el más característico de ellos. Dentro de la clasificación de los actos
procesales que distingue actos de iniciación, de desarrollo y de terminación del
486 CHIOVENDA, JOSÉ. Ob. Cit. Pág. 113.
487 GONZÁLEZ BUSTAMANTE, JUAN JOSÉ. “Principios de Derecho Penal”. ed. segunda. ED Mexicano, México. Pág. 348.
321
proceso, cabe situar a la sentencia entre estos últimos”.
Cuando más de una prueba hubiera sido presentada para establecer la existencia
o el modo de un mismo hecho, dichas pruebas deberán valorarse en común, con
especial motivación y razonamiento.
RECURSO DE REVOCATORIA
Procedencia
En este caso nos dice que todos los decretos de sustanciación, y los autos no
definitivos pronunciados con su debida resolución por el juez, los cuales llevarán
consigo agravio alguno, la revocatoria es el recurso que se impondrá precisamente
ante el mismo juez que ha emitido la resolución, para que este mismo resuelva,
488 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES. Decreto Ejecutivo de fecha 31 de diciembre de 1881; fecha de publicación 1° de
enero de 1882.
322
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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Es el remedio que se concede a las partes para obtener del mismo juez o tribunal
que dictó una resolución subsane las deficiencias materiales o conceptuales que
contenga.
En primer lugar, porque el art. 425 C.Pr.C. no dice que se deba escuchar a la
parte contraria y en segundo lugar el Art. 1270 del C.Pr.C. dice que las solicitudes
sobre revocación y explicaciones de sentencias se sustanciaran oyendo a la parte
contraria para la siguiente audiencia, bajo pena de nulidad y como los decretos de
sustanciación no son sentencias tal como lo dicen los arts. 417, 418, 419 C.Pr.C.
Cuando se refiere a las otras providencias que expide el juez este arts. 419 se está
refiriendo a los decretos de sustanciación, diciendo que estas ya no son sentencias.
Plazo y forma
Art. 504 CPCM.- El recurso se interpondrá por escrito en el plazo de tres días, y
en él se hará constar la infracción legal que se estime cometida, con una
sucinta explicación.
Si el recurso no cumple con los requisitos anteriores, el tribunal lo rechazará por
improponible sin ningún otro trámite.
323
establece el artículo en comento dando como plazo tres días haciendo constar los
agravios y las infracciones y violaciones que se cree han sido violentadas por el
juez que ha emitido la resolución pero todo lo narrado dentro del recurso tendrá
que ser fundamentado y argumentado legalmente cuanto lo establece la ley para
que sea válido ese recurso489.
Aquí nos dice que, si el Juez ha declarado improponible el recurso por no cumplir
con los requisitos como fundamentar y argumentar legalmente, recurso que el
juez está rechazando por incumplimiento de requisitos quedando improponible sin
ningún otro tramite.
Tramitación y decisión
Art. 505 CPCM.- Del recurso interpuesto se oirá a la parte contraria dentro de
tres días siguientes a la notificación, a fin de que formule su oposición.
Este artículo se relaciona con el art. 1270 C.Pr.C.491 el cual establece que para las
solicitudes de revocaciones o explicaciones de sentencias, se sentenciaran oyendo
a la parte contraria para la siguiente audiencia como regla especial para estos
casos.
324
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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El segundo inciso nos dice que el Juez o tribunal para resolver sobre la revocatoria
tendrá un plazo de tres días contados después de ser notificadas las partes, el
juez aquí actuará de oficio la revocaciones que sean justas y legales tal como nos
lo expresa el Art. 426 del Código de Procedimientos Civiles492, pero a petición de
partes si es hecha en el mismo día o siguiente al de la notificación podrán hacer
mutaciones o revocaciones dentro de tres días desde la fecha en que hubiere sido
devuelto el traslado por la parte contraria, quedando a las partes en uno u otro
caso expeditos sus recursos.
Entonces al juez no le importará que las partes hubieren hecho uso de su derecho,
porque él puede actuar de oficio en este caso cuando las causas sean justas o
legales, entonces, al Juez no le importará si hacen uso o no de sus derechos las
partes, siempre y cuando sea apegado a la ley su actuar.
Irrecurribilidad
Una resolución hecha por el Juez resolviendo sobre la revocación, no admite ningún
otro recurso, pero dejando la opción que resuelto el recurso de revocatoria las
partes pueden interponer los otros recursos legales, como el de apelación. Sucede
que algunos litigantes, por malicia, con el fin retardar los procedimientos, o por
decidía o ignorancia, piden la revocatoria de una interlocutoria, vencido el término
que para tal fin les concede la ley493.
Algunos lo hacen creyendo que al declarar el juez sin lugar la revocatoria pedida,
por haber presentado su petición extemporáneamente, podrán después apelar de
la interlocutoria, pero si se puede porque es apelable en virtud de que en el art.
426 C.Pr.C. en su parte final, dice que les queda a las partes en uno o en otro caso
492 Ib ídem. Art. 246.
493 ARRIETA GALLEGOS, FRANCISCO. Ob. Cit. Pág. 20, 21.
325
expeditos sus recursos.
Revocatoria oral
Art. 507 CPCM.- Contra las decisiones que adopte el juez o el tribunal en el
curso de las audiencias orales procederá recurso de revocatoria, el cual deberá
formularse verbalmente en el mismo acto.
El juez o tribunal resolverá en forma inmediata lo que proceda, sin más recurso, y
la audiencia continuará su curso. A instancia de la parte interesada se podrá pedir
revocatoria cuando ésta sea desestimada.
Este artículo hace mención que contra las decisiones que adopte el juez o tribunal
en el transcurso de las audiencias orales tendrá lugar la interposición del recurso
de revocatoria, el cual debe formularse precisamente en el momento que el juez
esté dando resolución.
326
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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verbalmente.
Otro punto es que por regla general hay un plazo determinado para interponer este
recurso el cual es de tres días, lo que en este caso para que tenga lugar el recurso
se deberá hacer frente al juez, precisamente cuando esté dando la resolución, de
igual manera tendrá que ser verbal. Retomando lo que dice el inciso anterior, el
cual dice que se interpondrá el recurso de revocatoria verbalmente y que tendrá
lugar únicamente cuando el juez este dando la resolución.
Lo que nos dice este inciso es que el juez está obligado igualmente de forma inmediata
resolver este recurso de revocatoria, sin más recursos el juez continuará con el
transcurso del proceso495. Recalcando que el proceso no se detiene al interponer el
recurso de revocatoria porque el juez tendrá que resolver de inmediato el recurso,
el juez resolverá de inmediato lo que proceda. A instancia de la parte interesada se
podrá pedir revocatoria cuando esta sea desestimada496.
RECURSO DE APELACION
Art. 508 CPCM- Serán recurribles en apelación las sentencias y los autos que, en
primera instancia pongan fin al proceso, así como las resoluciones que la ley señale
expresamente.
En este trabajo lo que trato es de hacer más fácil el entendimiento de este recurso
como ya sabemos el recurso de apelación es aquel recurso concedido a un litigante
que ha sufrido agravio por la sentencia del juez inferior, para clamar de ella y
obtener una enmienda por el juez superior.
327
Estas sentencias según mi opinión resuelven un incidente e impulsan el proceso
con fuerza definitiva. Lo primero que tenemos que saber es ante qué tribunal se
impone este recurso, ante el mismo tribunal, sin que esto no signifique que no
pueda sentirse agraviada. El recurso de apelación lo podemos conocer como el
prototipo de los recursos ordinarios, recurso que a su vez causa instancia, es decir
un grado de conocimiento superior el cual tiende a corregir un daño causado por
una resolución judicial pronunciada por un juez inferior, acá en este recurso se da
la intervención de dos tribunales un inferior y un superior, el A quo y el Ad quem,
en donde este último es el tribunal colegiado.
Este fallo es el que resuelve sobre lo principal y lo accesorio, esto entonces a que
el punto apelado puede ser lo principal y lo accesorio es aquella resolución que
admita tal recurso. El agravio y la necesidad de la reparación de este, constituye
entonces el objeto de la apelación, proveniente dicho agravio de una resolución
judicial, hasta cierto punto calificada como injusta por la parte agraviada, el
objeto de la apelación es entonces la operación de revisión a cargo del superior
sobre la resolución de la sentencia injusta y que no se trata de recurso de revisión
propiamente es un recurso distinto.
328
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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contra las sentencias definitivas, entendiéndose por tales las que ponen fin al litigio,
ya sea en juicio ordinario o especial, con las limitaciones que en este segundo
caso establece el código en los títulos respectivos. Para la admisión del recurso
basta que el apelante se considere agraviado, sin que tenga que justificarlo, y de
ahí la prohibición de fundar el recurso cuando se interpone. Procede también el
recurso contra las sentencias interlocutorias que deciden algún artículo. Serán
apelables las resoluciones que recaigan en las excepciones, rebeldías, negligencias,
levantamiento de embargo y todas aquellas que resuelvan una cuestión debatida
entre partes. Bastará para la admisión del recurso que el recurrente se considere
agraviado por la resolución.
Son apelables los autos que, aun cuando no resuelvan una incidencia, causen
gravamen irreparable para la definitiva. No bastará que el apelante se considere
agraviado, sino que exista realmente un agravio y que este sea irreparable, es decir,
que no pueda repararse en la sentencia definitiva; pero esa calificación no puede
hacerla el recurrente, desde que no le está permitido fundar el recurso, sino el
juez, y, en caso de negarlo, puede interponerse el recurso de queja. Cuando hubiere
duda sobre su procedencia debe de concederse el recurso.
329
- No son apelables los autos contra los que expresamente se determina que no
procede recurso alguno497,
- No son apelables las sentencias pronunciadas en juicios que versen sobre la
propiedad y demás derechos reales;
- No son apelables los autos y sentencias interlocutorias cuando la sentencia
definitiva no sea apelable;
- No son apelables las sentencias de segunda instancia;
- No son apelables las sentencias que resuelvan una queja, dado que éstas
causan ejecutoria por ministerio de ley;
- No son apelables las sentencias que dirimen o resuelvan una competencia;
- No son apelables las resoluciones que se declaren irrevocables, por prevención
expresa de la ley.
- No son apelables las resoluciones respecto de las que la ley dispone que no
haya más recurso que el de responsabilidad;
- No son apelables las sentencias consentidas expresamente por las partes o por
sus mandatarios con poder o cláusula especial;
- No son apelables las sentencias y los autos respecto de los cuales ya transcurrió
el término para interponer recurso de apelación;
- No son apelables las sentencias de que se interpuso recurso, pero no se continuó
en forma y término legales o se desistió de él la parte o su mandatario con
poder o cláusula especial;
- No son apelables las sentencias que son impugnables en apelación extraordinaria,
que es un recurso diferente;
330
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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no solo teórica sino prácticamente desfavorable, esto es, que niegue a uno de los
litigantes, en todo o en parte, un bien de la vida; o que se le reconozca al contrario
(una sentencia que rechaza una excepción, pero estima otra, con tal de que sea con
el mismo resultado práctico, no podrá ser apelada por el demandado).
- El hijo que está en patria potestad, de la sentencia que se diere contra su padre
sobre los bienes de su peculio que éste tenía en su poder;
No basta ser parte, sino que es necesario tener interés en la interposición del
recurso; y, por consiguiente, no apelar aquel para quien la resolución es favorable,
como tampoco puede hacerlo el que ha renunciado al derecho de apelar. Los
procuradores tienen la obligación de interponer los recursos legales contra toda
sentencia definitiva adversa a su parte y contra toda regulación de honorarios que
corresponda abonar a la misma, salvo el caso de tener instrucciones por escrito en
498 ALSINA HUGO. Ob. Cit. Pág. 209-210.
331
contrario de su respectivo comitente498.
332
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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deba fundarse en dicha resolución; así, por ejemplo, la apelación de una medida de
prueba no suspende la recepción de las pruebas restantes499.
Pueden apelar las partes, lo terceros llamados a juicio y todos los demás interesados
a quienes perjudique la resolución judicial; por lo tanto, no puede apelar el que
obtuvo lo que pidió, a menos que no haya logrado la restitución de los frutos, la
indemnización en daños y perjuicios o el pago de costas.
Debe hacerse valer por escrito, debiéndose expresar los agravios que considere le
cause la resolución recurrida, usar moderación y absteniéndose de denostar al juez,
ya que en caso contrario se aplicará una multa, que en los de primera instancia
podrá ser fijada hasta de ciento veinte días de salario mínimo al momento de la
comisión de la falta ; esta cantidad puede duplicarse en caso de reincidencia, sin
perjuicio de proceder penalmente contra el infractor si se llega a tipificar algún
ilícito.
333
mayor claridad.
De los autos y de las sentencias interlocutorias de los que se derive una ejecución
que pueda causar un daño irreparable o de difícil reparación y la apelación proceda
en el efecto devolutivo, se admitirán en ambos efectos si el apelante lo solicita al
interponer el recurso. Si el Tribunal confirmare la resolución apelada, condenará al
pago de dichas indemnizaciones, fijando el importe de los daños y perjuicios que
se hayan causado, además de lo que importen las costas.
501 CHIOVENDA, GIUSSEPE. Ob. Cit. No se suspenderá la ejecución de la sentencia, auto o providencia apelados, cuando haya
sido admitida la apelación en el efecto devolutivo. Pág. 245.
334
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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335
deban versar, que nunca serán extraños a la cuestión debatida.
Dentro del tercer día, el tribunal resolverá sobre la admisión de las pruebas. Solo
podrá otorgarse el recibimiento de pruebas en la segunda instancia:
El juez podrá desechar la apelación cuando resulte de autos que el recurso fue
interpuesto fuera de tiempo y cuando el demandado haya contestado la demanda
o se haya hecho expresamente sabedor del juicio. En todos los demás casos el juez
se abstendrá de calificar el grado y remitirá inmediatamente, emplazando a los
interesados, el principal al superior, quien oirá a las partes con los mismos trámites
del juicio ordinario, sirviendo de demanda la interposición del recurso que debe
llenar los requisitos exigidos para la demanda en el juicio ordinario. Declarada la
nulidad, se volverán los autos al inferior para que se reponga el procedimiento en
su caso. 503La sentencia que se pronuncia resolviendo la apelación extraordinaria,
503 COUTURE, EDUARDO. Ob. Cit. El procedimiento de la apelación extraordinaria es aquella que es admisible dentro de los tres
meses que sigan al día de la notificación/ediciones de palma. Pág.351.
504 El efecto suspensivo tiene por objeto hacer perder al tribunal de primera instancia su competencia para seguir conociendo
del asunto, paralizándose la tramitación o el cumplimiento.
336
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Efecto suspensivo
Pero esta suspensión no es tan absoluta como para que el tribunal de primera
instancia no pueda realizar ciertas gestiones, derivado esto de la parte final del art.
983 C. Pr. C.
505 CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES. Decreto Ejecutivo de fecha 31 de diciembre de 1881; fecha de publicación 1° de
enero de 1882.
337
- La manera de conceder la apelación
Por ejemplo, la resolución expedida por el tribunal que rechaza las excepciones
dilatorias es apelable en el solo efecto devolutivo. Es en donde el juez inferior
queda inhibido para tramitar todo lo que es ajeno a la apelación. El efecto que
produce la apelación una vez alegada es la creación de segunda instancia ya que
en el derecho procesal la inconformidad del perdedor en el juicio o del vencedor
se expresa por medio de la apelación, por lo que el inconforme perdedor por una
sentencia concurre a invocar justicia, a que se le resarza el daño causado ante
el juez de mayor capacidad, es decir, ante Cámara de Segunda Instancia aun y
cuando el recurso de apelación, ello desde luego la concesión del recurso, no queda
al arbitrio del juez que dictó la sentencia o resolución en su caso, si así fuere
quedaría por orgullo del juzgador negar la admisión del recurso, es por ello que
338
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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la ley procesal en los Art. 989 y 1028 del Código Procesal Civil antiguo, regula la
interposición del recurso de hecho.
Efectos por los cuales podemos admitir el recurso de apelación es aquella que
procede en un solo efecto, devolutivo o en ambos, suspensivo, apelación, devolutivo.
No se suspende la ejecución de la sentencia, auto o decreto apelado y se admite
en los casos en que la ley no prevé que se haga en ambos efectos. La apelación
interpuesta en los juicios sumarios y especiales contra la sentencia definitiva o
cualquier otra determinación, procede siempre en efecto devolutivo. En este caso,
hay que tener en cuenta que, si la apelación se refiere a sentencia definitiva, se
remite el expediente original a la Sala, Tribunal Superior de Justicia del Distrito
Federal, dejándose en el juzgado testimonio de ejecución y si se refiere a auto o
sentencia interlocutoria, se continúa la tramitación en el tribunal y sólo se remite
al superior un testimonio de apelación.
339
2. Los hechos probados que se fijen en la resolución, así como la valoración de la
prueba.
3. El derecho aplicado para resolver las cuestiones objeto de debate.
4. La prueba que no hubiera sido admitida.
340
EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
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la sentencia casada.
Art. 511 CPCM.- El recurso de apelación deberá presentarse ante el juez que dictó
la resolución impugnada y a más tardar dentro del plazo de cinco días contados a
partir del siguiente al de la comunicación de aquella.
509 PALLARES, EDUARDO. Ob. Cit. Al momento de la interposición de la resolución entendemos que es donde se tienen que
expresar los agravios, y se interpone ante el mismo juez que dicto la resolución. Págs. 86 a 88.
341
con posterioridad a él.
Es entonces en este momento del proceso que se expresan los agravios al tribunal
y fundamentar los agravios, los daños, el perjuicio que le causó esta resolución
judicial. Al momento de la interposición de la resolución entendemos que es donde
se tienen que expresar los agravios, y se interpone ante el mismo juez que dictó la
resolución. El plazo para interponer este recurso es a más tardar dentro de cinco
días contados de la interpretación de aquella, este recurso debe contar con todas
las formalidades del caso, este recurso debe ser claro y preciso. Claro es que no
debe ser confuso, precisión es que debe ser directo. Las razones y fundamentos son
los hechos y derechos. Los jueces no pueden variar los hechos y si lo modifica este
es un gran motivo para interponer recurso de apelación.
El plazo que la ley señala para interponer el recurso es de cinco días para apelar,
contado este término desde la notificación a la parte que lo entabla, plazo que se
aumenta a 10 días tratándose de sentencias definitivas.
Hay, sin embargo, algunas excepciones. Así, por ejemplo, el plazo para apelar de
un laudo u ordenara es de quince días, el recurso de amparo debe interponerse
dentro de las 24 horas; la apelación subsidiaria de la reposición de la sentencia
interlocutoria que declara desierto o prescrito el recurso de alzada y de la resolución
que recibe la causa a prueba, debe hacerse valer en el término de tres días510.
- Es individual. En efecto, el término de cinco días corre, para cada parte, desde
que se le notifica.
- Es improrrogable. Si bien no lo dice la ley, el término para apelar no puede
ampliarse por motivo alguno. Es de días hábiles, lo que equivale a decir que se
suspende por la interposición de feriados, y no se suspende por causa alguna,
ni siquiera por la interposición de los recursos de reposición, aclaración,
rectificación o enmienda.
510 GIL SÁEZ, JOSÉ MARIA. “Cuestiones del derecho procesal civil” Consejo General del Poder Judicial Madrid Mayo 1995. Pág.
128. El recurso de apelación es aquel acto por el que la parte perjudicada por una resolución judicial, pide un nuevo examen
del asunto y la reforma de aquella por el órgano jurisdiccional superior inmediato del que la dicto, esta interposición puede
ser debida a la propia iniciativa, apelación principal o de forma subordinada, apelación adhesiva.
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EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL SALVADOREÑO
El recurso se interpone por escrito, al igual que todas las presentaciones en nuestro
procedimiento ordinario.
El recurso de apelación es aquel acto por el que la parte perjudicada por una
resolución judicial, pide un nuevo examen del asunto y la reforma de aquella por
el órgano jurisdiccional superior inmediato del que la dicto, esta interposición
puede ser debida a la propia iniciativa, apelación principal o de forma subordinada,
apelación adhesiva.
Se trata de una excepción por la cual se permite que la apelación de una resolución
pueda ser deducida oralmente. Para que esto ocurra se requiere:
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- Que quien la interponga sea el imputado a quien la resolución le causa agravio;
- Que la interposición del recurso sea en el acto mismo de la notificación.
Esto es exigible cuando el tribunal de alzada resida en lugar distinto, en tal supuesto
el recurrente debe fijar nuevo sitio dentro del circuito territorial del ad quem para
ser notificado. El lugar indicado en la primera intervención del procedimiento
tendrá vigencia si la sede del ad quem está en el mismo lugar de la sede a quo. Si
al haberse interpuesto el recurso, al contestarlo o adherirse a él, alguna parte (no
exclusivamente al recurrente), ofrece prueba, tiene el deber de hacerla concurrir a la
audiencia oral, si es que se declara pertinente su producción Para ello el Secretario
del Tribunal auxiliara al oferente expidiendo las citaciones u órdenes necesarias
para que el interesado las diligencie511.
Conforme al nuevo sistema los recursos deben interponerse ante el tribunal que
dictó la resolución impugnada, cualquiera que sea el medio o recurso que se
utilice. El emplazamiento, que será dispuesto por el tribunal a quo, consiste en el
llamamiento a las otras partes, para que, ante el mismo tribunal cuya resolución
ha sido impugnada, tomen participación en el trámite del recurso. El decreto que
dispone el emplazamiento se debe conocer dentro de las 24 horas de dictado.
Dentro del término del emplazamiento el imputado o las partes, según el caso,
que no recurrieron habiendo tenido el derecho a hacerlo pueden adherirse al
recurso interpuesto. Un trámite sui generis que estipula la ley cuando la apelación
es deducida contra la resolución judicial que impone como medida cautelar la
511 GIL SÁEZ, JOSÉ MARIA. Ob. Cit. Pág. 129. El emplazamiento, que será dispuesto por el tribunal a quo, consiste en el
llamamiento a las otras partes, para que, ante el mismo tribunal cuya resolución ha sido impugnada, tomen participación en
el trámite del recurso/Madrid mayo1995 consejo general del poder judicial.
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EL OFRECIMIENTO Y VALORACIÓN DE LA
PRUEBA EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
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512 El recurso de apelación para hacerlo valer lo interpondremos ante el juez que pronunció la resolución, expresando los
agravios que le cause la resolución recurrida, en el entendido de que si el apelante omite expresar sus agravios al interponer
el recurso, sin necesidad de que se acuse su rebeldía o declaración judicial a excepción de sentencias definitivas se tendrá
por precluido su derecho.
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siguió ante el juez incompetente, si se tramito en rebeldía del demandado.
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