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(objetivo-subjetivo) y contar con un tipo penal objetivo que debe ser captado por el dolo del
agente, da como consecuencia la posibilidad de la existencia de un error en tal
reconocimiento, que en este caso se denomina error de tipo y se analiza a nivel de la
tipicidad.
Lo propio ocurre con la antijuridicidad, en cuyo caso se denomina error de prohibición
(en este caso error en el permiso, por ej. actúo creyendo que lo hago en legítima defensa
pero en realidad no me están agrediendo ilegítimamente), que consiste sintéticamente en
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el reconocimiento erróneo de que el hecho esta prohibido y que es tratado y analizado a
nivel de la culpabilidad. Esta forma de analizar la teoría del error es través de la llamada
“Teoría de la culpabilidad”.
Sin embargo, este esquema se modifica sustancialmente dentro de la posición clásica
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y neoclásica, atento a que éstas colocan todo el aspecto objetivo del delito dentro del injusto
sin reconocer a este nivel elementos subjetivos, los cuales se sitúan a nivel de la
culpabilidad. Es decir, dolo y culpa están en la culpabilidad (teoría psicológica de la
culpabilidad, clásicos) o junto con el reproche (teoría mixta de la culpabilidad: normativa y
psicológica), entonces todos los errores se sitúan a nivel de la culpabilidad, porque es allí
donde está el aspecto subjetivo del delito. Esta forma de analizar la teoría del error es través
de la llamada “Teoría del dolo”.
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Y esta distinción es muy importante ya que no sólo muestra una diferencia sustancial
en ambas teorías sino, fundamentalmente, porque genera consecuencias muy diferentes
en la solución de casos en la vida real.
Según la llamada “teoría del dolo”, tanto el error de tipo como el error de prohibición
se sitúan en la culpabilidad y se denominan error de hecho y de derecho. Por lo tanto,
ambos suponen la existencia del injusto que para los sostenedores de estas teorías es
objetivo. Si el error es de hecho (facti), elimina la culpabilidad, mientras que si el error
es de derecho (juris) era irrelevante, esto es existe injusto culpable: delito. Este último se
enunciaba con el principio error juris nocet (error de derecho no exculpa). Sin embargo, la
evolución doctrinaria y jurisprudencial posterior para salvar las notables injusticias que esta
última solución provocaba distinguió entre error de derecho penal y error de derecho
extrapenal, a este último se le asimilaba al error de hecho, negando relevancia sólo al
error de derecho penal.
Según la “teoría de la culpabilidad”, seguida por el finalismo y el funcionalismo, tanto
el error de tipo como el error de prohibición pueden ser error de hecho y de derecho
(elementos normativos jurídicos, por el ej. el término cosa que es del Cód. Civil). Respecto
a las consecuencias si el error de tipo es invencible o inevitable elimina la tipicidad, mientras
que si es evitable o vencible queda el remanente de la culpa o imprudencia, en caso que
exista un tipo penal que recepte. Por. ej. el homicidio tiene tipo doloso y tipo culposo, el
daño y el robo no tienen, en estos dos últimos casos la conducta resta atípica a pesar de
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atipicidad que se denomina error de tipo. Cuando el aspecto cognoscitivo del tipo no abarca
el aspecto subjetivo en forma típicamente requerida, la conducta no será dolosa, no habrá
dolo y será atípica.
Es diferente al error de prohibición que es materia de la culpabilidad, en tanto el error
de tipo recae sobre el aspecto objetivo del tipo, el error de prohibición recae sobre el
conocimiento de la antijuridicidad. Ej. si en una cacería confundo a un cazador con un oso
y disparo, estoy en un error de tipo, porque me equivoco sobre lo que objetivamente
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requiere el tipo objetivo del art. 79 del C. Penal, y, consiguientemente no se que estoy
matando a un hombre, sino que creo que mato a un oso, no puedo estar realizando una
acción final de matar a un hombre, sino una acción final de matar a un oso, que no puede
importar dolo de homicidio.
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Conducta
-Objetiva
-Subjetiva: Dolo-Culpa / ERROR DE TIPO. No sabe lo que hace
Tipicidad
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Antijuridicidad
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Elimina siempre el
dolo, por ende, la Invencible Elimina también la
tipicidad dolosa de la posibilidad de la
conducta. tipicidad imprudente.
4.- Los elementos del tipo objetivo sobre los que puede recaer el error
El error de tipo puede recaer sobre cualquiera de los elementos del tipo objetivo
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abarcados por el conocimiento del dolo, por lo cual es menester recordar que el aspecto
cognoscitivo de éste no abarca la totalidad del tipo objetivo, ya que excluye de su ámbito la
tipicidad conglobante que hacen al establecimiento de la ofensividad.
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En consecuencia el error de tipo puede recaer sobre:
• Los elementos del tipo objetivo (interpretables, normativos, remisiones valorativas.)
•Previsión de la causalidad: la aberratio ictus, el error en el objeto y el dolus generalis.
•La calidad requerida en el delicta propia.
• La calidad requerida en el sujeto pasivo.
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ignorancia, pero la expresión “de hecho” no puede referirse a la inconsciencia.
• Surgen dos interpretaciones por la conectiva “o”, una referida a “error de hecho” e
“ignorancia de hecho” y otra sólo a la “ignorancia de hecho”. Por ser restrictiva la
interpretación de la ley penal es incuestionable que del análisis de la letra del inciso
surgen dos interpretaciones, habiéndose sido elegida la más extensiva de la
punibilidad, o sea, la que introduce la distinción para restringir el efecto excusante del
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error de hecho. Por ello va la segunda interpretación: es decir es no imputable la
“ignorancia de hecho”, “el error” y “el estado de inconsciencia”. Ambos conceptos son
diferentes a pesar de que sus efectos han sido tradicionalmente equiparados, error
es falso conocimiento e ignorancia ausencia de conocimiento. De esta forma la única
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ignorancia posible es de hecho, porque la ignorancia de derecho es invariablemente
un supuesto de error.
Entendido de esta manera, el art. 34 inc. 1° del Cód. Penal abarca tanto el error de
hecho como el de derecho, distinción que no tiene caso hacer en nuestro derecho penal,
aparte de que conlleva dificultades insalvables, tales como que en último análisis el error
de derecho es un error de hecho, toda vez que recae sobre el hecho de la sanción de la
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ley.
Pero lo que el dolo requiere no es un conocimiento efectivo de la manera en que los hechos
se han desarrollado, porque sería lógicamente imposible, ya que ese conocimiento sólo
puede ser posterior al resultado. Lo que se exige es una previsión del nexo causal y del
resultado, que para el autor siempre serán acontecimientos futuros, que pueden preverse
mas no conocerse, por mucha que sea la certeza de la previsión y aunque haya una
absoluta confirmación a posteriori.
La imposibilidad humana de previsión absoluta se funda en dos circunstancias obvias:
a.- la primera es que la ciencia no tiene la posibilidad de prever todos los resultados y
procesos causales
b.- la segunda es que el común de las personas ni siquiera posee ese conocimiento
científico. Respecto a este último le basta también al tipo aquí una apreciación paralela en
la consciencia del profano en ciencias causales. Por sobre ese conocimiento paralelo
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Las pequeñas desviaciones que el acontecer físico tenga con la programación (nunca
completa), constituyen lo que se denomina error inesencial, que es penalmente
irrelevante. Bacigalupo (Lineamientos, p. 91) menciona el siguiente ejemplo: el autor quiere
matar a otro, que no sabe nadar, arrojándolo desde un puente a un río, la víctima muere,
sin embargo, al dar con la cabeza en uno de los pilares del puente y antes de llegar al agua.
En este caso el desarrollo del hecho que el autor se representó y el que realmente tuvo
lugar no coinciden totalmente.
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Respecto a los errores esenciales hay tres supuestos: (errores en la causalidad)
a.- Aberratio ictus o error en el golpe: es el caso de una acción dolosamente dirigida
contra un objeto, que resulta afectando a otro distinto al que no se quería afectar ni se
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aceptaba la posibilidad de hacerlo. Mir Puig menciona como ej. cuando el autor sabía que
aquél a quien apuntaba con el arma era Pedro, pero no dio en el blanco y la bala alcanzó a
otra persona. Dos soluciones:
• Una parte de la doctrina hace la distinción entre objetos equivalentes y no
equivalentes concluyendo que si hay equivalencia jurídica de los resultados hay un
solo delito consumado (quería matar a un hombre y mató a un hombre). Desde esta
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perspectiva, se imputa cualquier mutación siempre que haya querido causar una
equivalente, aunque no guarde relación alguna con lo planeado. (es la máxima de
Farinaccio, Manual, p. 415) . Bacigaluppo adhiere a esta posición modificando su
postura anterior.
• La doctrina alemana, a la cual se pliega Zaffaroni, le niega relevancia a dicha
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realizadora conforme a las reglas del dolo eventual, habrá dolo respecto de él. En
caso de no existir tipo culposo o de no darse los requerimientos de la tipicidad
culposa, habrá sólo una tentativa respecto del resultado que se buscaba.
El planteo surge entre lo realmente sucedido y el plan concreto del autor, el que quiere
matar a alguien de un grupo, concreta el dolo en su plan hasta ese límite y, si efectivamente
logra matar a alguien del grupo, habrá obtenido el resultado propuesto. Por el contrario, el
que desea matar a una persona determinada y no lo logra, no puede ser imputado más que
por tentativa en concurso ideal con el homicidio culposo realmente cometido, siempre que
ese resultado no lo haya incorporado a su voluntad realizadora por dolo eventual.
b.- Error en el objeto , es cuando la acción se dirige hacia un objeto que no es el que se
quería afectar. El supuesto más importante es el error in persona, que es cuando se
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todo su plan, lo pone en marcha con referencia a un objeto y obtiene el resultado
querido del mismo, sólo que en la elaboración de su plan identificó erróneamente al
objeto. Salvo los supuestos de errores sobre atenuantes y agravantes, esta
identificación errónea no tiene relevancia excluyente del dolo.
El error resulta irrelevante en el caso que los objetos sean típicamente
equivalentes, mas no así cuando no se ofrece esta equivalencia.
La diferencia con el aberratio ictus radica en que en el error en el objeto no hay
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tentativa porque nunca hubo comienzo de ejecución contra el objeto que se quería afectar.
c.- Dolus generalis o dolo general: Son supuestos en los que el resultado se atrasa o
adelanta respecto de lo planeado por el agente. Se trata del caso en que el autor, si bien
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previó el resultado típico como producido por uno de sus actos parciales, dentro de todo un
curso fáctico, éste deviene por otro acto parcial ejecutado por él mismo.
Aquí podemos distinguir tres supuestos:
1.- Adelantamiento de resultado, antes del comienzo de ejecución, no es posible
imputar más que por culpa. Ej. cuando se narcotiza a otro para después arrojarlo al paso
de un tren y simular un suicidio, provocándole la muerte con el narcótico. Aquí no hay
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comienzo de ejecución del homicidio doloso, sino un acto preparatorio típico de lesiones
dolosas con resultado muerte.(homicidio preterintencional).
Pero cuando existe comienzo de ejecución, el adelantamiento del resultado da lugar
a la imputación por tentativa, cuando el curso causal no se desvíe en forma esencial de lo
planeado la solución es un delito doloso consumado. Ej. caso de la pistola que se dispara
mientras le está apuntando.
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• Falsa suposición de agravantes: Quien supone la presencia de una circunstancia
que pertenece a un tipo calificado agravado, pero el tipo objetivo que cumple es el
de menor gravedad y la falsa suposición no puede contar porque carece de
substrato objetivo: quien mata a un tercero a quien tuvo toda la vida como su padre
y, en realidad no lo es, comete homicidio simple (art. 79 CP).
• Ignorancia de agravantes: Del mismo modo, si se ignora una circunstancia
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agravante, la mayor gravedad del tipo objetivo no queda abarcada por el dolo, de
modo que también en este supuesto lo que se cumple es el tipo básico. El que mata
a su padre sin conocer el vínculo comete un homicidio simple. No tiene dolo de
parricidio.
• Ignorancia de atenuantes. Cuando el sujeto cree que falsifica moneda de curso
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legal y en realidad sólo falsifica moneda extranjera, sólo puede ser penado por
falsificación de moneda extranjera, porque el curso legal es imaginario.
• Falsa suposición de atenuantes. En el caso que la atenuante se supone
erróneamente, se cumple el tipo objetivo más grave y también se lo hace con dolo
realizador de ese tipo. Ej. quien ignora que la moneda que falsifica es moneda de
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Otro caso análogo sería el del sujeto que cree estar cometiendo una extorsión
atenuada (art. 169 C. Penal) porque la lleva a cabo mediante amenazas de imputaciones
contra el honor, pero el sujeto ignora que la cónyuge del extorsionado está padeciendo una
gravísima enfermedad cardíaca y que en el caso de concretar la imputación, con casi
certeza le provocaría la muerte, es decir, que en los hechos está amenazando al sujeto
pasivo con la muerte de su cónyuge, o sea que está incurriendo en la tipicidad objetiva del
art. 168.
La tesis de la subjetivización de los atenuantes, consagrada por el código penal
alemán, llevaría a la conclusión de que una conducta que llena los requisitos objetivos y
subjetivos de un tipo penal, es decir, que es perfectamente típica del tipo básico, resultaría
típica de un tipo privilegiado, sólo porque el sujeto imaginó una circunstancia que no existía.
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9.- Error de tipo por incapacidad psíquica
Ej. casos de esquizofrenia, autismo, donde el sujeto vive en un mundo psicótico,
subjetivo, totalmente separado del mundo real, objetivo. Si esta escisión entre el universo
psicótico y el objetivo es de entidad tal que le impide reconocer los elementos del tipo
objetivo, nos hallamos con un conducta que no será dolosa, sino atípica.
Para que haya conducta típica de un inimputable, es menester que la perturbación de
la actividad consciente del individuo no llegue a un grado tal que le impida el reconocimiento
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de las circunstancias del tipo objetivo. Cuando sucede esto, no hay conducta típica de un
inimputable, sino conducta atípica.
(cree disparar sobre un árbol, pero lo hace sobre un hombre que en la oscuridad parecía
un árbol).
Quien no sabe que está matando a un hombre, no tiene el fin de matar a un hombre.
El fin de la conceptuación general del art. 42 es el que nos señalará cuántos y cuáles
conocimientos (y de qué modo) deben hacer al dolo: los necesarios y en forma necesaria
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para que el sujeto puede tener el fin de realizar el tipo de que se trate.
la forma en que deben ser captados por el dolo, pero aquí no colocamos los errores sobre
éstos, ni sobre los conceptos complejos cuya teoría se quiso construir en derredor, sino el
error que recae sobre la tipificación misma, conociendo la antijuridicidad, al error sobre la
característica legal del tipo. Ej. quien cree que realiza hurto simple y comete hurto calificado
debido al conocimiento erróneo de las disposiciones legales. En lugar, sería un error de tipo
si lo creyera por haber errado acerca del conocimiento de alguno de los elementos del tipo
objetivo (si se cree que la cosa es de un particular y forma parte de un servicio público),
que se resolverá según las reglas del error sobre las agravantes.
En verdad es irrelevante a los efectos del dolo, siendo su único efecto penal en cuanto
al grado de culpabilidad (art. 41 del C. Penal).
Bibliografía utilizada:
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