T. 13 MERC. - LAS APORTACIONES SOCIALES.

APORTACIONES DINERARIAS Y
NO DINERARIAS. VALORACIÓN DE LAS APORTACIONES NO DINERARIAS EN LA
SA. ADQUISICIONES ONEROSAS POR LA SA DURANTE EL PERIODO INICIAL.
RESPONSABILIDAD POR APORTACIONES NO DINERARIAS EN SA Y SL. LAS
PRESTACIONES ACCESORIAS. (2.845 PBS)
I.- LAS APORTACIONES SOCIALES.-
La aportación social es la prestación patrimonial que todo socio está obligado a hacer a la
sociedad - bien al tiempo de la constitución, bien al del aumento- y por la que se produce un
desplazamiento patrimonial a favor de la misma, dirigido a la constitución o aumento del
fondo común con el que se desarrollarán las actividades integradas en el Objeto Social.
En cuanto a la NATURALEZA, es clásica en nuestro Derecho la discusión sobre si la
aportación es o no enajenación:
.- Para ROCA SASTRE es un "acto de comunicación" en cuanto que el bien aportado es
reemplazado por la acción o la participación y el aportante ostenta la condición de socio.
.- Sin embargo, la doctrina y jurisprudencia dominante lo consideran un acto de disposición,
en concreto de enajenación a título oneroso, cuyo contravalor es precisamente la acción o
participación.
Discusión que no es baladí ya que entrando en el estudio de sus …
A) Elementos personales: … Y Como consecuencia de la tesis dominante:
1.- La constitución de la SL requiere la capacidad de obrar general. Pero
2.- La aportación exige la capacidad necesaria para enajenar, poder de disposición, por lo
que habrá que contar con los complementos de capacidad y autorizaciones previstas por la
Ley, especialmente en el caso de menores, emancipados y sujetos a tutela, así como los
posibles supuestos de conflicto de intereses, cuyo ejemplo más claro es el de padres que
concurren a la constitución en propio nombre y como representantes de los menores que
realizan aportaciones no dinerarias. Cuestiones todas ellas que se estudian en los temas 6 y
7 del programa a los que me remito.
B) En cuanto a los Elementos reales: Los arts. 58 y 59 LSC, de forma unitaria para las
sociedades de capital, establecen que =sólo podrán ser objeto de aportación los bienes o
derechos patrimoniales susceptibles de valoración económica. =En ningún caso podrán ser
objeto de aportación el trabajo o los servicios.” =Es nula la creación de participaciones
sociales y la emisión de acciones que no respondan a una efectiva aportación patrimonial. Y
=No podrán crearse participaciones o emitirse acciones por una cifra inferior a la de su valor
nominal”.
Y el art. art. 60 LSC establece una regla interpretativa al decir que: “Toda aportación se
entiende realizada a título de propiedad, salvo que expresamente se estipule de otro modo";
lo que no es obstáculo para aportaciones de derechos reales de goce y disfrute como el
usufructo o de mera nuda propiedad.
C) En cuanto a los Elementos formales: La tesis defendida de la aportación/enajenación
supone que la transmisión de la propiedad de lo aportado se produce al concurrir título
(contrato de sociedad) y modo (puesta en común o entrega) en la escritura pública.
Como reconoce la DGRN en Res 23-DIC-2015 la sociedad en formación pendiente de
inscripción tiene un cierto grado de personalidad jurídica por lo que el otorgamiento de la
escritura supone la transmisión del dominio a la sociedad en formación.
Secuela de lo anterior sería el triunfo de una tercería de dominio respecto de embargos
posteriores a la fecha de la escritura pero anteriores a la fecha de la inscripción, sin
embargo no es este el criterio mantenido por la STS 23-NOV-2001.

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Pasando a la siguiente pregunta del tema
II.- APORTACIONES DINERARIAS Y NO DINERARIAS.-
II.- A) APORTACIONES DINERARIAS.-
El régimen específico de las aportaciones dinerarias, tanto para SA como para SL, resulta
de los arts. 61 y 62 LSC, conforme a los cuales:
.- Las aportaciones dinerarias deberán establecerse en euros. Si la aportación fuese en
moneda extranjera, se determinará su equivalencia en euros.
.- Ante el notario autorizante de la escritura de constitución o de ejecución de aumento
del capital social, deber acreditarse la realidad de las aportaciones dinerarias mediante
certificación del depósito de las correspondientes cantidades a nombre de la
sociedad en entidad de crédito, que el notario incorporará a la escritura, o mediante
su entrega para que aquél lo constituya a nombre de ella.
Si bien tras la reforma por Ley 11/2018 se puede sustituir en la CONSTITUCIÓN de la
SL la acreditación de la realidad de la aportación dineraria por la manifestación de los
socios fundadores, que responderán solidariamente de la realidad de las mismas (esto
solo en la constitución no en la ampliación)
.- La vigencia de la certificación será de dos meses a contar de su fecha. En tanto no
transcurra el periodo de vigencia de la certificación, la cancelación del depósito por quien
lo hubiera constituido exigirá la previa devolución de la certificación a la entidad de crédito
emisora.
Añadiremos que:
(I) En la constitución de la sociedad, como indica la DGRN (R 7-NOV-2013), los dos meses
se computan desde la fecha de la certificación bancaria, y no desde la fecha del
ingreso. / Pero
(II) En la ampliación de capital los dos meses se predican tanto de la certificación
como del ingreso y han de tenerse en cuenta ambos; si bien se computan de forma
diferente:
=La certificación desde su fecha.
=El ingreso desde la fecha del acuerdo de la Junta. Pues, si el ingreso es anterior
en más de dos meses al acuerdo, se entiende que se trata de un préstamo o anticipo del
socio a la sociedad, por lo que ya no cabe la ampliación de capital por aportación en
metálico, sino por compensación de créditos que, como se estudia en su tema, está sujeta
a requisitos diferentes.

II.- B) APORTACIONES NO DINERARIAS.-

Respecto de las aportaciones no dinerarias, ordena el art. 63 LSC que "En la escritura de
constitución o en la de ejecución del aumento del capital social deben describirse las
aportaciones no dinerarias con sus datos registrales si existieran, la valoración en euros
que se les atribuya, así como la numeración de las (acciones o) participaciones
atribuidas."

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 (I) Como recuerda la resolución de la DGRN de 13-JUN-2016 para la calificación
registral del acto de aportación debemos distinguir:
.- En la escritura de constitución respecto de todo tipo de bienes y derechos debe
comparecer el titular aportante de acuerdo a las reglas generales de todo acto
dispositivo que se considera formalizado en escritura pública.
.- En los aumentos de capital, el consentimiento al acto dispositivo también puede
resultar de la propia certificación de acuerdos sociales, salvo si se trata de
inmuebles donde es inexcusable la comparecencia o ratificación en Escritura
Pública por los aportantes, no por exigencia mercantil, sino por los principios
hipotecarios que impiden cualquier alteración en el folio de la finca sin consentimiento en
documento público del titular registral (Arts.20 y 40 LH).
(II) Y, centrándonos en los inmuebles, añadiremos que:
.- Como recuerda la Res. 23-NOV-2013, nada impide aportar bienes inmuebles hipotecados, ya sea
por su valor total, sin deducción del saldo de la deuda garantizada con la hipoteca, o bien
por su valor neto con asunción de la deuda por la sociedad (art.118.1 LH).
.- Respecto de los bienes arrendados, el dº de adquisición preferente no procede en los
arrendamientos urbanos y sí en los rústicos.
(III) Y como regla especial en materia de dividendos pasivos respecto a las
aportaciones no dinerarias, por razón del desembolso pendiente en SA, de acuerdo
al art. 80 LSC:
.- La escritura deberá expresar si los futuros desembolsos se efectuarán en metálico o en
nuevas aportaciones no dinerarias. En este último caso, se determinará en la escritura su
naturaleza, valor y contenido, la forma y el procedimiento de efectuarlas, con mención
expresa del plazo de su desembolso.
.- Y el plazo de desembolso de las aportaciones no dinerarias no podrá exceder de cinco
años.

En cuanto a la ss pregunta del tema

III.- VALORACIÓN DE LAS APORTACIONES NO DINERARIAS EN LA SA.-
Las aportaciones no dinerarias en las SA se encuentran sometidas a un riguroso
régimen de valoración pericial, régimen éste al que pueden someterse
optativamente las SL a tenor del art. 76 LSC que luego exponemos, si quiere quedar
excluido el aportante de la responsabilidad solidaria.
La valoración de las aportaciones no dinerarias está regulada en los arts. 67 y ss LSC,
de los que destacamos lo siguiente:
1.- Toda aportación no dineraria requiere el informe de experto independiente con
competencia profesional designado por el Registrador Mercantil.
2.- El informe del experto contendrá la descripción de cada una de las aportaciones no
dinerarias, con sus datos registrales si existieren, y la valoración de la aportación
expresando los criterios utilizados, y si se corresponde con el valor nominal y, en su caso,
con la prima de emisión de las acciones a emitir como contrapartida.
3.- El valor que se dé a la aportación en la escritura social no podrá ser superior a la
valoración realizada por el experto, pero sí inferior.

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4.-Excepciones al informe de experto son las ss, no hará falta en:
.- valores mobiliarios que coticen en mercado secundario oficial o mercados organizados.
.- Respecto de otros bienes, la previa determinación de su valor razonable por experto
independiente, “no designado por las partes”, con menos de seis meses de antelación a
la fecha de la aportación.
.- En operaciones de fusión y escisión cuando exista el informe de experto independiente
sobre el proyecto de fusión y escisión.
.- En Aumentos de capital como consecuencia de OPAS (Oferta pública de adquisición de
acciones).
5.- Y el informe debe depositarse en el RM e incorporarse a la escritura de constitución o
de aumento de capital.
En cuanto a las

IV.- ADQUISICIONES ONEROSAS POR LA SA DURANTE EL PERIODO INICIAL.

Y, además de los informes de expertos, como plus de exigencia a las SA el art. 72 LSC
exige la aprobación por la junta de las adquisiciones de bienes a título oneroso
realizadas desde el otorgamiento de la escritura de constitución o de transformación en
este tipo social y hasta dos años de su inscripción en el RM … si el importe de aquéllas
fuese, al menos, de la décima parte del capital social.
Y añade que:
.- Con la convocatoria de la junta debe ponerse a disposición de los accionistas un
informe elaborado por los administradores que justifique la adquisición, así como el
exigido para la valoración de las aportaciones no dinerarias.
.- Pero se excluyen las adquisiciones comprendidas en las operaciones ordinarias de la
sociedad y las que se verifiquen en mercado secundario oficial o en subasta pública.

Al respecto destacaremos que:

(I) Se discute si se trata de una concreción de la doctrina alemana de la fundación
retardada o de una garantía de la realidad del capital social; lo cierto es que cumple
ambas funciones.
(II) La aprobación de junta puede consistir tanto en una autorización previa como en una
ratificación de lo actuado por el órgano de admón.
(III) Finalmente, en cuanto a las consecuencias de la inobservancia del art. 72,
entendemos, habida cuenta de la doctrina sentada por la DGRN, entre otras de 11-JUN-2015,
a propósito de la competencia de la junta en activos esenciales - art. 160 f - que sigue
plenamente vigente el art. 234 , precepto "esencial" para la seguridad jurídica”, por lo que
el 3º de buena fe y sin culpa grave debe quedar también protegido en estos casos; por
ello la enajenación y adquisición serán VALIDAS, aunque no haya aprobación de la Junta
General, e incluso si la rechazó; y esto sin perjuicio de la responsabilidad social del
administrador o apoderado.

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En cuanto a la
V.- RESPONSABILIDAD POR APORTACIONES NO DINERARIAS EN SA Y SL.-
Al estudiar la responsabilidad por las aportaciones no dinerarias en SA y en SL debemos
distinguir entre normas comunes a ambas formas y las normas especiales de cada una de
ellas.
1.- Normas comunes.-
Son normas comunes las contenidas en los arts. 64, 65 y 66 LSC, conforme a los cuales:
1.- Las aportaciones de bienes muebles e inmuebles se rigen por las normas de la CV del
CC en cuanto a entrega y saneamiento; y las del CdC en cuanto a transmisión de riesgos.
2.- Tratándose de aportación de créditos, el aportante responde de su legitimidad y
solvencia del deudor; a diferencia de la cesión de créditos mercantil o civil (arts.347CdC y
art.1529 CC).
3.- Tratándose de aportación de empresa responde del saneamiento en su conjunto y
del saneamiento individualizado de los elementos de importancia por su valor patrimonial.

2.- En cuanto a las Normas propias de las SL.

Pues bien, en SL, de acuerdo a los arts. 73 a 76, siempre que no se opte voluntaria-
mente por acudir al informe de expertos de las SA, se implanta un régimen de
responsabilidad solidaria por la realidad y valoración de la aportación no dineraria.
(I) Y ASÍ Son responsables:
.- En la constitución: todos los socios fundadores y los sucesivos adquirentes de
aquellas participaciones cuyo contravalor ha consistido en la aportación no dineraria
discutida.
.- En el aumento de capital: =todos los socios excepto los que hubieran hecho constar
su oposición en acta; =los sucesivos adquirentes de participaciones cuyo contravalor ha
consistido en las aportaciones discutidas; y =los administradores, pero estos
exclusivamente por la diferencia entre la valoración que hubiesen realizado y el valor real
de las aportaciones.
(II) Pueden exigir la responsabilidad la propia sociedad y los acreedores sociales en caso
de insolvencia. Por lo que se refiere a la propia sociedad, la legitimación corresponde a
los administradores o liquidadores y a cualquier socio que hubiera votado en contra del
acuerdo siempre que represente, al menos, el 5 por 100 de la cifra del capital social.
(III) La acción prescribe a los cinco años a contar del momento en que se hubiera
realizado la aportación.
3.- En cuanto a las Normas propias de las SA.-
De la responsabilidad por las aportaciones no dinerarias en SA se ocupa el art. 77 que
establece que los fundadores responden solidariamente frente a =la sociedad, =los
accionistas y =los 3s de la realidad de las aportaciones y de la valoración de las no
dinerarias.

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Pasando al estudio de la última pregunta del tema
VI- LAS PRESTACIONES ACCESORIAS.-
Las prestaciones accesorias tienen su origen en la práctica alemana de mediados del
siglo XIX, cuando comienza a hacerse frecuente el establecimiento, a cargo de los socios,
de ciertas obligaciones distintas del desembolso del capital, consistentes en la
realización de trabajos para la sociedad o en la realización de determinadas acciones u
omisiones, como no competencia, que se consideran útiles para la realización del objeto
social. Por tanto, estamos ante un "injerto" de componente personal en las sociedades de
capital.
Pues bien, de acuerdo a los arts. 86 y ss LSC y concordantes del RRM, su régimen
jurídico lo podemos sintetizar así:
1.- Deben establecerse en los estatutos sociales; =pueden ser retribuidas o gratuitas,
=retribución que también debe constar en estatutos; y cuya prestación =puede consistir en
cualquier obligación de dar, hacer o no hacer lícita; pero =en ningún caso pueden
integrar el capital social, tal como expresamente dice el art. 86.2.
2.- Pueden establecerse: =con carácter obligatorio para todos o algunos socios, es este
caso se dice que son prestaciones personales, o configurarse =como anejas o
vinculadas a determinadas participaciones o acciones, en este caso se dice son reales.
.- La transmisión voluntaria inter vivos de: =las acciones o participaciones pertenecientes
a un socio personalmente obligado o de = las acciones o participaciones vinculadas como
reales a una prestación accesoria queda sujeta a la autorización de la sociedad.
3.- La competencia para la autorización corresponde, salvo que otra cosa establezcan los
estatutos (Res 25-SEP-2014), a la junta gral en las SL y al órgano de admón en las SA.
4.-Su modificación y extinción anticipada debe acordarse con los requisitos previstos para
la modificación de estatutos y precisa además el consentimiento individual del obligado a
su realización.
5.-El incumplimiento involuntario, salvo que los estatutos establezcan otra cosa, no
determina la pérdida de la condición de socio. Caso de incumplimiento voluntario, se
aplicarán las cláusulas penales establecidas y la exigencia de responsabilidad; pero
además, en las SL es causa de exclusión de acuerdo al art. 350 LSC.

Finalmente destacaremos que:

.- En caso de concurso de la sociedad, a tenor del art. 48.4 Ley Concursal, corresponde
exclusivamente a la admón concursal la reclamación de las pendientes de cumplimiento.
.- En sede de Sociedades Profesionales, a tenor del art. 17 de la Ley 2/2007, de 15 de
marzo:
- Las acciones y participaciones correspondientes a los socios profesionales
llevarán aparejada la obligación de realizar prestaciones accesorias relativas al ejercicio
de la actividad profesional que constituya el objeto social. Y en cuanto al
- Régimen de retribución de la prestación accesoria de los socios profesionales,
podrá ser de aplicación lo dispuesto en el art. 10.2, esto es, que podrá basarse o
modularse en función de la contribución efectuada por cada socio a la buena marcha de la
sociedad.
FIN
Marzo 2019