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AÑO 2022
Resumen de apuntes de clases PhD. Mag. Pg. Diplm. Lic. Prof. Álvaro A. Serrano Romo.
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I.-RESPONSABILIDAD PENAL
1.1.-Concepto
1.1.-La culpabilidad es el resultado del juicio por el cual se reprocha a un
sujeto imputable haber realizado un comportamiento típico y antijurídico, cuando le
era exigible la realización de otro comportamiento diferente, adecuado a la norma.
Enfoques de Culpabilidad
En materia penal, la palabra culpabilidad tiene, al menos, tres significados:
1.-Como elemento dogmático del delito (conducta típica, antijurídica y
culpable). (teoría general del delito).
2.-Como elemento legitimador de la pena y del ius puniendi estatal (nulla
poena sine culpa) [principio de culpabilidad], y
3.-Como criterio regulador de la pena.
1.4.-Fundamento de la culpabilidad
El delito es una conducta (por acción u omisión) que debe vincularse con
una persona individualmente considerada, a la que hay que examinar para
establecer si es o no posible reprocharle el comportamiento cuestionado. Está
integrado el principio de culpabilidad, en consecuencia, por dos sub principios:
a.-La exclusión de la imputación de un resultado típico por la mera
causación de éste.(versare in re ilícita o responsabilidad puramente objetiva)
b.-La prohibición del ejercicio del poder punitivo del Estado cuando la
conducta no pueda ser reprochada al autor de un hecho típico y
antijurídico.(imputación)
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Art. 10 Cp. Están exentos de responsabilidad criminal:
1º El loco o demente, a no ser que haya obrado en un intervalo lúcido, y el que, por cualquier causa
independiente de su voluntad, se halla privado totalmente de razón.
2º El menor de dieciocho años. La responsabilidad de los menores de dieciocho años y mayores de catorce
se regulará por lo dispuesto en la ley de responsabilidad penal juvenil,
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Art. 10 Cp. Están exentos de responsabilidad criminal: 9º El que obra violentado por una fuerza
irresistible o impulsado por un miedo insuperable.
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Art. 17 incisos final Cp. (…)Están exentos de las penas impuestas a los encubridores los que lo sean de
su cónyuge o de sus parientes legítimos por consanguinidad o afinidad en toda la línea recta y en la colateral
hasta el segundo grado inclusive, de sus padres o hijos naturales o ilegítimos reconocidos 3 , con sólo la
excepción de los que se hallaren comprendidos en el número 1º de este artículo.
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Art. 455 Cpp. Procedencia de la aplicación de medidas de seguridad. En el proceso penal sólo podrá
aplicarse una medida de seguridad al enajenado mental que hubiere realizado un hecho típico y antijurídico y
siempre que existieren antecedentes calificados que permitieren presumir que atentará contra sí mismo o
contra otras personas.
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Cpp. Art. 4º. Presunción de inocencia del imputado. Ninguna persona será
considerada culpable ni tratada como tal en tanto no fuere condenada por una sentencia
firme.
b.-La prohibición de presumir de derecho la responsabilidad penal (art. 19
N° 3 inciso 7° de la Constitución Política de la República).
Art. 19 N° 3°. La igual protección de la ley en el ejercicio de sus derechos.
Inciso séptimo La ley no podrá presumir de derecho la responsabilidad
penal.
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NÁQUIRA RIVEROS Jaime Catedrático de D. Penal, Pontificia Univ. Católica de Chile, Santiago. Socio de
la FICP. Imputabilidad y conciencia de lo ilícito: de su objeto y relación. ficp.es › uploads › 2017/06 ›
Ponencia-Náquira.
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ROXIN, Claus. Derecho penal. PG., Traducción de Diego-Manuel Luzón Peña/ Miguel Díaz y García
Conlledo/ Javier de Vicente Remesal. Ed Civitas , Madrid, año 1997. Pp. 822-823..
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ROXIN, Claus. Derecho penal. PG., Traducción de Diego-Manuel Luzón Peña/ Miguel Díaz y García
Conlledo/ Javier de Vicente Remesal. Ed Civitas , Madrid, 1997. pp. 822-823.
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8 JAKOBS, Günther.: Derecho Penal. PG., Traducción de Joaquín Cuello Contreras/José Luis Serrano
González de Murillo. Ed. Marcial Pons, Madrid, 1995 p. 630.
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MIR PUIG, Santiago. Derecho Penal. PG, 4ª. edición corregida y puesta al día con arreglo al Código penal
de 1995. Barcelona, 1996. PPU, S.A., p. 571.
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MIR PUIG, Santiago.: Ob. cit., p. 572. En igual sentido, RODRÍGUEZ DEVESA,J.M./SERRANO
GÓMEZ, A.: Derecho penal español. Madrid: Dykinson, 1995.p.448; COBO DEL ROSAL, M./ VIVES
ANTÓN, T.S.: Derecho penal. P.G. Valencia Tirant lo Blanch 1991. p. 432; OCTAVIO DE TOLEDO,
E./HUERTA TOCILDO, S.: Derecho Penal. P.G., teoría jurídica del delito. Madrid, Rafael Castellanos 1986.
p. 335; MUÑOZ CONDE, F.: Derecho Penal. Parte General, p. 139 y pp. 147-148; DÍEZ RIPOLLES, J. L.:
Aspectos generales de la imputabilidad, en Actual doctrina de la imputabilidad penal. Estudios de Derecho
Judicial, N° 110, 2007, pp. 23 y 24.
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3.1.-Inimputabilidad.
a.-Enajenación mental permanente y transitoria
b.-Actio liberae in causa.
c.-Embriaguez, y consumo de droga.
d.-Medidas respecto del enajenado mental.
d.-Menor de edad (menor de 14 años).
e.-Alteración de la percepción. Eximente incompleta.
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3.6.-Imputabilidad disminuida.
Aquella situación en que el sujeto padece de una enfermedad mental en
que la capacidad de autodeterminarse conforme a derecho subsiste, pero se
encuentra obstaculizada precisamente a causa de la privación de razón.
Lo anterior se afirma porque es un hecho cierto para la ciencia médica que
las enfermedades mentales pueden determinar alteraciones cuantitativamente
variables en la capacidad de entender del sujeto. Son sujetos, ni locos ni
dementes, pero que sí sufren de laguna patología.
La doctrina señala que esto puede dar lugar a una atenuante de
responsabilidad penal en el Art. 11 n°1 del Cp. Eximente incompleta, que a su vez
se sanciona por el art. 73 del Cp, que establece que: Se aplicarán Asimismo la
pena inferior en uno, dos o tres grados al mínimo de los señalados por la ley,
cuando el hecho no fuere del todo excusable por falta de alguno de los
requisitos que se exigen para eximir de responsabilidad criminal en los
respectivos casos de que trata el artículo 10, siempre que concurra el mayor
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hacer el daño, éste ocurre por falta de prudencia, en este caso A no quería matar a
C, pero debió prever que dispararle a B estando este cerca de C podía causarle la
muerte a C si fallaba la puntería)
Otra manera de resolver este mismo caso es alegar que A cometió un solo
delito de homicidio intencional consumado, puesto que a la Ley lo que le interesa
en el delito de homicidio es que una persona no mate a otra persona,
independientemente de si la persona que muere es B o es C, al fin y al cabo A
quería matar a una persona y a una persona mató. En relación con estos temas
cobra importancia el Art. 1° Inc. 3° del C.P. ejemplo, parricidio. Se aplica al error en
el sujeto pasivo. Otros también señalan que se aplica a la aberratio ictus.
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POLITOFF/ MATUS/ RAMÍREZ (2004) Ob. cit. pág. 211. Antijuridicidad material reside en la dañosidad
social de la conducta, esto es, la lesión o el peligro efectivo en cada norma en particular. Antijuridicidad
Formal representa la relación de contradicción de la conducta con los mandatos y prohibiciones del orden
jurídico, o más precisamente, en la falta de autorización legal expresa -causal de justificación- para realizar la
conducta típica o socialmente dañosa
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POLITOFF/ MATUS/ RAMÍREZ (2004) Ob. cit. pág. 243. Reproche que se hace al que podía obrar
diversamente y optó por la conducta prohibida. Las necesidad de que al sujeto que realizó un hecho dañoso
pueda imputársele también subjetivamente el resultado de su acción – como condición para la existencia del
delito- es una noción proveniente ya desde Aristóteles.
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Art. 10 del CP Están Exentos de responsabilidad criminal
11.° El que obra para evitar un mal grave para su persona o derecho o los de un tercero, siempre que concurran
las circunstancias siguientes:
1°.-Actualidad o inminencia del mal que se trata de evitar. 2°.- Que no exista otro medio practicable y menos
perjudicial para evitarlo. 3.- Que el mal causado no sea sustancialmente superior al que se evita.
4°.- Que el sacrificio del bien amenazado por el mal no pueda ser razonablemente exigido al que lo aparta de
sí o, en su caso, a aquel de quien se lo aparta siempre que ello estuviese o pudiese estar en conocimiento del
que actúa.
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Art. 10 del CP Están Exentos de responsabilidad criminal
7º El que para evitar un mal ejecuta un hecho que produzca daño en la propiedad ajena, siempre que concurran las
circunstancias siguientes:n1ª Realidad o peligro inminente del mal que se trata de evitar. 2ª Que sea mayor que el causado
para evitarlo. 3ª Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo.
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Art. 145 del Cp. La disposición del artículo anterior no es aplicable al que entra en la morada ajena para evitar un mal
grave a sí mismo, a los moradores o a un tercero, ni al que lo hace para prestar algún auxilio a la humanidad o a la justicia.
Tampoco tiene aplicación respecto de los cafés, tabernas, posadas y demás casas públicas, mientras estuvieren abiertos y
no se usare de violencia inmotivada
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CURY Enrique. El fundamento del estado de necesidad justificante en el derecho penal chileno. Al mismo tiempo,
introducción al problema de la dogmática del estado de necesidad en Chile. Revista de derecho
(Valdivia) vol.27 no.1 Valdivia jul. 2014, versión On-line ISSN 0718-0950, http://dx.doi.org/10.4067/S0718-
09502014000100010
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Art. 10 del CP Están Exentos de responsabilidad criminal 9º El que obra violentado por una fuerza irresistible o
impulsado por un miedo insuperable.
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Art. 17. Son encubridores los que con conocimiento de la perpetración de un crimen o de un simple delito o de los
actos ejecutados para llevarlo a cabo, sin haber tenido participación en él como autores ni como cómplices, intervienen,
con posterioridad a su ejecución, de alguno de los modos siguientes:
1º Aprovechándose por sí mismos o facilitando a los delincuentes medios para que se aprovechen de los efectos del
crimen o simple delito.
2º Ocultando o inutilizando el cuerpo, los efectos o instrumentos del crimen o simple delito para impedir su
descubrimiento.
3º Albergando, ocultando o proporcionando la fuga del culpable.
4º Acogiendo, receptando o protegiendo habitualmente a los malhechores, sabiendo que lo son, aun sin conocimiento de
los crímenes o simples delitos determinados que hayan cometido, o facilitándoles los medios de reunirse u ocultar sus armas
o efectos, o suministrándoles auxilios o noticias para que se guarden, precavan salven.
Ley 20830 21/04/2015 Sustitúyase el inciso final del artículo 17, por el siguiente: “Están exentos de las penas impuestas a
los encubridores los que lo sean de su cónyuge, de su conviviente civil, o de sus parientes por consanguinidad o afinidad
en toda la línea recta y en la colateral hasta el segundo grado, de sus padres o hijos, con la sola excepción de los que se
hallaren comprendidos en el número 1° de este artículo.”
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Art. 335 CJM. No obstante lo prescrito en el artículo anterior, si el inferior que ha recibido la orden sabe
que el superior al dictarla, no ha podido apreciar suficientemente la situación, o cuando los acontecimientos se
hayan anticipado a la orden, o aparezca que ésta se ha obtenido por engaño, o se tema con razón que de su
ejecución resulten graves males que el superior no pudo prever, o la orden tienda notoriamente a la
perpetración de un delito, podrá el inferior suspender el cumplimiento de tal orden, y en casos urgentes
modificarla, dando inmediata cuenta al superior.
Si éste insistiere en su orden, deberá cumplirse en los términos del artículo anterior.
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Art. 226 Cp. En las mismas penas incurrirán cuando no cumplan las órdenes que legalmente se les
comuniquen por las autoridades superiores competentes, a menos de ser evidentemente contrarias a las leyes, 19o
que haya motivo fundado para dudar de su autenticidad, o que aparezca que se han obtenido por engaño o se
tema con razón que de su ejecución resulten graves males que el superior no pudo prever.
En estos casos el tribunal, suspendiendo el cumplimiento de la orden, representará inmediatamente a la
autoridad superior las razones de la suspensión, y si ésta insistiere, le dará cumplimiento, libertándose así de
responsabilidad, que recaerá sobre el que la mandó cumplir
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4.3.- AMNISTÍA
Conforme al N° 3 del art. 93 del Cp., la amnistía "extingue por completo la
pena y todos sus efectos".
La amnistía corresponde a la forma más amplia de ejercicio del derecho de
gracia, el que la comunidad se otorga a sí misma, a través de sus representantes
en el Congreso Nacional.
Se denomina propia cuando se dirige a hechos no enjuiciados todavía,
impidiendo la condena por los mismos29, e impropia, cuando sólo afecta penas ya
impuestas. En este caso, se extiende a todas las impuestas, incluso las
accesorias, "Pero no a la responsabilidad civil derivada del delito y así declarada
por sentencia firme”. Como manifestación de la soberanía nacional, sólo puede
ser ejercida por ley, en la forma y con las limitaciones contempladas en la
Constitución.
Directamente se exige que toda ley de amnistía se apruebe con el requisito
de ley de quórum calificado, (mayoría absoluta de diputados y senadores en
ejercicio) el que se aumenta tratándose de amnistías. Referidas a delitos terroristas
(arts. 63 N° 16 inciso segundo 30 CPR Dos terceras partes de senadores y
diputados en ejercicio); e indirectamente, por aplicación de lo dispuesto en el art.
59 inc. 2 CPR, que limita la soberanía de la nación en razón de los tratados de
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Extingue la posibilidad de ejercer la acción penal.
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Artículo 63. Sólo son materias de ley: N° 16 Las que concedan indultos generales y amnistías y las que
fijen las normas generales con arreglo a las cuales debe ejercerse la facultad del Presidente de la República
para conceder indultos particulares y pensiones de gracia.149
Las leyes que concedan indultos generales y amnistías requerirán siempre de quórum calificado. No obstante,
este quórum será de las dos terceras partes de los diputados y senadores en ejercicio cuando se trate de delitos
contemplados en el artículo 9º
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Artículo 1°- Concédase amnistía a todas las personas que, en calidad de autores, cómplices o encubridores
hayan incurrido en hechos delictuosos, durante la vigencia de la situación de Estado de Sitio, comprendida
entre el 11 de Septiembre de 1973 y el 10 de Marzo de 1978, siempre que no se encuentren actualmente
sometidas a proceso o condenadas.
Artículo 2°- Amnistíese, asimismo, a las personas que a la fecha de vigencia del presente decreto ley se
encuentren condenadas por tribunales militares, con posterioridad al 11 de septiembre de 1973.
Artículo 3°- No quedarán comprendidas en la amnistía a que se refiere el artículo 1°, las personas respecto
de las cuales hubiere acción penal vigente en su contra por los delitos de parricidio, infanticidio, robo con
fuerza en las cosas, o con violencia o intimidación en las personas, elaboración o tráfico de estupefacientes,
sustracción de menores de edad, corrupción de menores, incendios y otros estragos; violación, estupro,
incesto, manejo en estado de ebriedad, malversación de caudales o efectos públicos, fraudes y exacciones
ilegales, estafas y otros engaños, abusos deshonestos, delitos contemplados en el decreto ley número 280, de
1974, y sus posteriores modificaciones; cohecho, fraude y contrabando aduanero y delitos previstos en el
Código Tributario.
Artículo 4°- Tampoco serán favorecidas con la aplicación del artículo 1°, las personas que aparecieren
responsables, sea en calidad de autores, cómplices o encubridores, de los hechos que se investigan en proceso
rol N° 192-78 del Juzgado Militar de Santiago, Fiscalía Ad Hoc.
Artículo 5°- Las personas favorecidas por el presente decreto ley, que se encuentren fuera del territorio de la
República, deberán someterse a lo dispuesto en el artículo 3° del decreto ley N° 81, de 1973, para reingresar al
país.
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Artículo 32. CPR Son atribuciones especiales del Presidente de la República:
14º Otorgar indultos particulares en los casos y formas que determine la ley. El indulto será improcedente en
tanto no se haya dictado sentencia ejecutoriada en el respectivo proceso. Los funcionarios acusados por la
Cámara de Diputados y condenados por el Senado, sólo pueden ser indultados por el Congreso
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Art. 489 Cp. Están exentos de responsabilidad criminal y sujetos únicamente a la civil por los hurtos,
defraudaciones o daños que recíprocamente se causaren: 1º Los parientes consanguíneos en toda la línea
recta. 2º Los parientes consanguíneos hasta el segundo grado inclusive de la línea colateral. 3º Los
parientes afines en toda la línea recta. 4º derogado. 5º Los cónyuges. 6° Los convivientes civiles
La excepción de este artículo no es aplicable a los extraños que participaren del delito. ni tampoco entre
cónyuges cuando se trate de los delitos de daños indicados en el párrafo anterior".
Esta excepción no será aplicable cuando la víctima sea una persona mayor de 60 años. (contracepción
establecida por la ley 20.480).
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4.7.- PRESCRIPCIÓN
Los números 6° y 7° del art. 93 del Cp. establecen la prescripción como
causal de extinción de acción penal y de la pena, que consiste en la cesación de la
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Art. 238 Cpp. Condiciones por cumplir decretada la suspensión condicional del procedimiento. El juez
de garantía dispondrá, según correspondiere, que durante el período de suspensión, el imputado esté sujeto al
cumplimiento de una o más de las siguientes condiciones:
a) Residir o no residir en un lugar determinado;
b) Abstenerse de frecuentar determinados lugares o personas;
c) Someterse a un tratamiento médico, psicológico o de otra naturaleza;
d) Tener o ejercer un trabajo, oficio, profesión o empleo, o asistir a algún programa educacional o de
capacitación;
e) Pagar una determinada suma, a título de indemnización de perjuicios, a favor de la víctima o
garantizar debidamente su pago. Se podrá autorizar el pago en cuotas o dentro de un determinado plazo, el
que en ningún caso podrá exceder el período de suspensión del procedimiento;
f) Acudir periódicamente ante el ministerio público y, en su caso, acreditar el cumplimiento de las
demás condiciones impuestas;
g) Fijar domicilio e informar al ministerio público de cualquier cambio del mismo, y
h) Otra condición que resulte adecuada en consideración con las circunstancias del caso concreto de que
se tratare y fuere propuesta, fundadamente, por el Ministerio Público.
Durante el período de suspensión y oyendo en una audiencia a todos los intervinientes que
concurrieren a ella, el juez podrá modificar una o más de las condiciones impuestas.
36
Ley de violencia intrafamiliar Artículo 9. Medidas accesorias
Además de lo dispuesto en el artículo precedente, el juez deberá aplicar en la sentencia una o más de las
siguientes medidas accesorias: a) Obligación de abandonar el ofensor el hogar que comparte con la víctima. b)
Prohibición de acercarse a la víctima o a su domicilio, lugar de trabajo o estudio, así como a cualquier otro
lugar al que ésta concurra o visite habitualmente. Si ambos trabajan o estudian en el mismo lugar, se oficiará al
empleador o director del establecimiento para que adopte las medidas de resguardo necesarias. c) Prohibición
de porte y tenencia y, en su caso, el comiso, de armas de fuego. De ello se informará, según corresponda, a la
Dirección General de Movilización, a la Comandancia de Guarnición o al Director de Servicio respectivo, para
los fines legales y reglamentarios que correspondan. d) La asistencia obligatoria a programas terapéuticos o de
orientación familiar. Las instituciones que desarrollen dichos programas darán cuenta al respectivo tribunal del
tratamiento que deba seguir el agresor, de su inicio y término. e) Obligación de presentarse regularmente ante
la unidad policial que determine el juez. El juez fijará prudencialmente el plazo de estas medidas, que no podrá
ser inferior a seis meses ni superior a dos años, atendidas las circunstancias que las justifiquen. Ellas podrán
ser prorrogadas, a petición de la víctima, si se mantienen los hechos que las justificaron. En el caso de la letra
d), la duración de la medida será fijada, y podrá prorrogarse, tomando en consideración los antecedentes
proporcionados por la institución respectiva. Sin perjuicio de lo anterior, el juez, en la sentencia definitiva,
fijará los alimentos definitivos, el régimen de cuidado personal y de relación directa y regular de los hijos si
los hubiere y cualquier otra cuestión de familia sometida a su conocimiento por las partes.
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Art. 398 CPP. Suspensión de la imposición de condena por falta. Cuando resulte mérito para condenar
por la falta imputada, pero concurrieren antecedentes favorables que no hicieren aconsejable la imposición de
la pena al imputado, el juez podrá dictar la sentencia y disponer en ella la suspensión de la pena y sus efectos
por un plazo de seis meses. En tal caso, no procederá acumular esta suspensión con alguno de los beneficios
contemplados en la Ley N° 18.216.
Transcurrido el plazo previsto en el inciso anterior sin que el imputado hubiere sido objeto de nuevo
requerimiento o de una formalización de la investigación, el tribunal dejará sin efecto la sentencia y, en su
reemplazo, decretará el sobreseimiento definitivo de la causa.
Esta suspensión no afecta la responsabilidad civil derivada del delito.
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pretensión punitiva del Estado por el transcurso del tiempo, sin que el delito haya
sido perseguido o sin que pudiese ejecutarse la condena, respectivamente,
siempre que durante ese lapso no se corneta por el responsable un nuevo crimen
o simple delito. Aunque la doctrina mayoritaria comparte la idea de que el
fundamento de esta institución radica en el principio de la seguridad jurídica 38 ,
similar acuerdo no existe en cuanto a su naturaleza y alcance.
En efecto, mientras al fuego de la discusión acerca de su carácter penal o
puramente procesal penal, que tendría efectos en su apreciación con o sin efecto
retroactivo, el Cpp. contiene una regulación acerca de la prescripción antes
desconocida en el ordenamiento procesal (arts. 233, letra a); 248, inc. Final y
250 39 , inc. Final), este mismo cuerpo normativo en lo que toca a sus efectos
prácticos, al establecer que, en todo caso, las leyes procesales tampoco tienen
efecto retroactivo, salvo que sean más favorables al procesado (art. 11 Cpp).
a.-Delitos Imprescriptibles
Por lo que respecta a su alcance, la doctrina que hacía prescriptibles toda
clase de delitos, debe reducirse hoy en día únicamente a los delitos comunes,
pues conforme dispone el art. 250 inc. Final Cp., no se puede sobreseer
definitivamente una causa cuando los delitos investigados "sean imprescriptibles",
"conforme a los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren
vigentes". Estos delitos, que corresponden generalmente a los de lesa humanidad
(crímenes de guerra, genocidio, torturas, etc.), y actualmente el artículo 94 bis40 del
Cp., que indica que no caducará la acción respecto del secuestro o sustracción de
un menor, así como la tortura, apremios ilegítimos o tratos crueles, inhumanos o
degradantes, todos ellos con ocasión de un acto de violación, acceso carnal a un
menor, estupro u otros delitos sexuales.
38
CURY URZUA, Enrique, Derecho Penal Parte General, 2° Edición, Santiago 1982. Págs. 35 y sgts.
39
Art. 250. Sobreseimiento definitivo. El juez de garantía decretará el sobreseimiento definitivo:
a.-Cuando el hecho investigado no fuere constitutivo de delito; b.-Cuando apareciere claramente establecida la
inocencia del imputado; c.-Cuando el imputado estuviere exento de responsabilidad criminal en conformidad
al artículo 10 del Código Penal o en virtud de otra disposición legal; d.-Cuando se hubiere extinguido la
responsabilidad penal del imputado por algunos de los motivos establecidos en la ley; e.- Cuando sobreviniere
un hecho que, con arreglo a la ley, pusiere fin a dicha responsabilidad, y f.- Cuando el hecho de que se tratare
hubiere sido materia de un procedimiento penal en el que hubiere recaído sentencia firme respecto del
imputado.
El juez no podrá dictar sobreseimiento definitivo respecto de los delitos que, conforme a los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, sean imprescriptibles o no puedan ser
amnistiados, salvo en los casos de los números 1° y 2° del artículo 93 del Código Penal.
40
LEY 21.160 de fecha 18 de julio de 2019 Modifica el Código Penal, en su Artículo 94 BIS. No prescribirá
la acción penal respecto de los crímenes y simples delitos descritos y sancionados en los artículos 141, inciso
final, y 142, inciso final, ambos en relación con la violación; los artículos 150 B y 150 E, ambos en relación
con los artículos 361, 362 y 365 bis; los artículos 361, 362, 363, 365 bis, 366, 366 bis, 366 quáter, 366
quinquies, 367, 367 ter; el artículo 411 quáter en relación con la explotación sexual; y el artículo 433, N° 1,
en relación con la violación, cuando al momento de la perpetración del hecho la víctima fuere menor de
edad.
41
Art. 100 Cp. Cuando el responsable se ausentare del territorio de la República sólo podrá prescribir la
acción penal o la pena contando por uno cada dos días de ausencia, para el cómputo de los años.
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Para los efectos de aplicar la prescripción de la acción penal o de la pena, no se entenderán ausentes
del territorio nacional los que hubieren estado sujetos a prohibición o impedimento de ingreso al país por
decisión de la autoridad política o administrativa, por el tiempo que les hubiere afectado tal prohibición o
impedimento.
42
Delito continuado es una situación que se produce cuando un mismo sujeto realiza, en ejecución de un plan
preconcebido o aprovechando idéntica ocasión, una pluralidad de acciones u omisiones que ofenden a uno o
varios sujetos e infringen el mismo precepto penal o preceptos de igual o semejante naturaleza, y que
determina generalmente un régimen penológico específico para su castigo.
43
Art. 103 Cp. Si el responsable se presentare o fuere habido antes de completar el tiempo de la prescripción
de la acción penal o de la pena, pero habiendo ya transcurrido la mitad del que se exige, en sus respectivos
casos, para tales prescripciones, deberá el tribunal considerar el hecho como revestido de dos o más
circunstancias atenuantes muy calificadas y de ninguna agravante y aplicar las reglas de los artículos 65, 66,
67 y 68 sea en la imposición de la pena, sea para disminuir la ya impuesta.
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1.-Concepto
Las circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal se pueden
conceptualizar como “Un conjunto de situaciones concretas, descritas por el
legislador y que, al concurrir, producen el efecto de influir en la magnitud de la
pena aplicable, sea porque la conducta es considerada más o menos injusta, o
más o menos culpable”45.
Las circunstancias que modifican la responsabilidad penal, requieren,
por regla general, de la concurrencia de elementos objetivos y subjetivos, que al
estar especificados en la ley “complementando, cuando es el caso, la descripción
típica del hecho, sea incorporándose al tipo objetivo, sea describiendo una
particularidad subjetiva”46.
A diferencias de otros sistemas, el Cp. Chileno contempla un catálogo que
en un principio eran un listado taxativo de circunstancias atenuantes y agravantes,
y una mixta, en sus arts. 11 a 13. A veces, Ley también señala particulares
circunstancias aplicables a delitos determinados: Cuando ellas se rigen por las
reglas de los arts. 6247 y sgts. Se denominan especificas (Ej. Atenuante del Art.
456 bis devolución de cosa hurtada o robada antes de ser perseguido excepción
RCV RCI y PIRATERIA), y especiales, si la ley contempla para ellas un efecto
diferente (Ej.449 bis agravante cuando se forme parte de una agrupación u
organización de dos o más personas destinada a cometer Robos hurtos abigeatos
receptación Etc.).
El Código Penal contempla en su Art. 11 nueve circunstancias atenuantes,
que admiten alguna clasificación interna. En cambia, en el Art. 12 encontramos 19
circunstancias agravantes, en una enumeración objetada por "fatigosa, casuística,
Esta regla no se aplica a las prescripciones de las faltas y especiales de corto tiempo.
44
Art. 104 Cp. Las circunstancias agravantes comprendidas en los números 15 y 16 del artículo 12, no se
tomarán en cuenta tratándose de crímenes, después de diez años, a contar desde la fecha en que tuvo lugar el
hecho, ni después de cinco, en los casos de simples delitos.
45
BULLEMORE, Vivian y MACKINNON, John. Curso de Derecho Penal. Tomo II. Santiago, Lexis Nexis,
2007 p. 215
46
BACIGALUPO, Enrique. Derecho penal Parte General. Buenos Aires, Hammurabi, 1999, p. 596.
47
Art. 62 Cp. Las circunstancias atenuantes o agravantes se tomarán en consideración para disminuir o
aumentar la pena en los casos y conforme a las reglas que se prescriben en los artículos siguientes.
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26
1.1.-Clasificación
Tal como previamente se mencionó nuestro ordenamiento penal no
presente un sistema ordenado y clasificado de circunstancias modificatorias de
penalidad, sino que una siempre enumeración, por lo que debemos recurrir a la
doctrina para encontrar clasificaciones de esta institución jurídica.
1.1.A.-Atenuantes y Agravantes
La primera y más importante clasificación que consideraremos es la que
nuestro Código Penal recoge en sus artículos 11 y 12. Nos referimos a la
distinción entre circunstancias atenuantes de la responsabilidad penal y
circunstancias agravantes de la misma. Así, nuestro Código Penal chileno se
limita solamente a señalar, enumerando taxativamente en ambos casos, cuáles
circunstancias son las que atenúan la responsabilidad criminal y cuáles la
agravan, respectivamente, sin especificar criterios ni fundamentos e
interpretándose en el sentido común de las palabras atenuar y agravar, puesto
que el Código no lo define. En particular, las circunstancias atenuantes de la
responsabilidad penal son aquellas, que tienen la característica de “determinar la
imposición de una pena más benigna” 50 . Por otro lado, las circunstancias
agravantes, determinarán la imposición de una pena más estricta.
1.1.B.-Circunstancias Mixtas
El Art. 13 51 Cp. contempla, la denominada circunstancia mixta del
parentesco, que puede operar como agravante o atenuante, según la naturaleza y
accidentes del delito.
La norma al establecer que es circunstancia atenuante o agravante, según
la naturaleza y accidentes del delito y la relación existente entre víctima y
victimario, según un listado taxativo que fue modificado por la Ley 20.830 de
21/04/2015 Reemplazando el inciso segundo, por el que sigue: “Ser el agraviado
cónyuge o conviviente civil, pariente por consanguinidad o afinidad en toda la línea
recta y en la colateral hasta el segundo grado, padre o hijo del ofensor”.
Vemos que la norma contempla dos exigencias, por un lado la ambigua
descripción de accidentes o naturaleza del delito, dejando espacio para una amplia
interpretación y por otro lado la exigencia de encontrarse contemplado dentro de
las personas enumeradas en el inciso segundo de la norma.
Como se mencionó es discutida la determinación de en cuales casos esta
circunstancia atenúa y en cuales agrava, pero en términos generales puede
afirmarse que tratándose de delitos que afecten la vida, integridad o salud de las
personas, la circunstancia del parentesco ha de considerarse coma agravante; en
tanto en aquellos en que solo se afecten derechos patrimoniales o de otra clases, y
que no pongan en peligro la salud o la vida del pariente, la atenuación sería
procedente. (Ver art.489 Cp.).
Otras circunstancias que dicen relación con el parentesco
Ejemplo art. 400 inciso primero del Cp. (agravación por parentesco se
aumentara en un grado la pena 52 ) por ejemplo de lesiones menos leves en
48
KÜNSEMÜLLER LOEBENFELDER, Carlos “Comentario a los arts. 12 y 13 CP”, Gaceta Jurídica nro.
212, en comentarios pág. 187.
49
Art. 64 Cp. Las circunstancias atenuantes o agravantes que consistan en la disposición moral del
delincuente, en sus relaciones particulares con el ofendido o en otra causa personal, servirán para atenuar o
agravar la responsabilidad de sólo aquellos autores, cómplices o encubridores en quienes concurran.
Las que consistan en la ejecución material del hecho o en los medios empleados para realizarlo,
servirán para atenuar o agravar la responsabilidad únicamente de los que tuvieren conocimiento de ellas antes
o en el momento de la acción o de su cooperación para el delito.
50
BULLEMORE, Vivian y MACKINNON, John. Op. Cit., p. 215.
51
Art. 13 Cp. Es circunstancia atenuante o agravante, según la naturaleza y accidentes del delito:
Ser el agraviado cónyuge, pariente legítimo por consanguinidad o afinidad en toda la línea recta y en la
colateral hasta el segundo grado inclusive, padre o hijo natural o ilegítimo reconocido del ofensor.
52
Artículo 5º Ley 20.066 (VIF).- Violencia intrafamiliar. Será constitutivo de violencia intrafamiliar todo
maltrato que afecte la vida o la integridad física o psíquica de quien tenga o haya tenido la calidad de cónyuge
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27
contexto de VIF se reputan menos graves Art. 494 N° 5 Cp.). Art. 344 inciso 2° Cp.
(atenúa la responsabilidad de la mujer cuando el aborto es para ocultar su
deshonra. A inicios de la norma se entendía era de un hijo no matrimonial, se habla
por Ej. de hijo producto de una violación.
del ofensor o una relación de convivencia con él; o sea pariente por consanguinidad o por afinidad en toda la
línea recta o en la colateral hasta el tercer grado inclusive, del ofensor o de su cónyuge o de su actual
conviviente. También habrá violencia intrafamiliar cuando la conducta referida en el inciso precedente
ocurra entre los padres de un hijo común, o recaiga sobre persona menor de edad, adulto mayor o
discapacitada que se encuentre bajo el cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del grupo
familiar.
53
Art. 368 Cp. Si los delitos previstos en los dos párrafos anteriores hubieren sido cometidos por autoridad
pública, ministro de un culto religioso, guardador, maestro, empleado o encargado por cualquier título o causa
de la educación, guarda, curación o cuidado del ofendido, se impondrá al responsable la pena señalada al
delito con exclusión de su grado mínimo, si ella consta de dos o más grados, o de su mitad inferior, si la pena
es un grado de una divisible.
54
Artículo 209 Ley 18.290.- El conductor que hubiere sido condenado a las penas de suspensión o
inhabilitación perpetua para conducir vehículos de tracción mecánica o animal, y fuere sorprendido
conduciendo un vehículo durante la vigencia de la sanción impuesta, será castigado con presidio menor en su
grado mínimo y multa de hasta diez unidades tributarias mensuales.
Si los delitos a que se refieren los artículos 193 y 196 de la presente ley, fueren cometidos por quien no
haya obtenido licencia de conducir, o que, teniéndola, hubiese sido cancelada o suspendida, el tribunal deberá
aumentar la pena en un grado.
Lo previsto en el presente artículo no se aplicará a quienes fueren condenados por los delitos contemplados
en los incisos tercero y cuarto del artículo 196.
55
BACIGALUPO, Enrique. Op. Cit.,p.598
56
BACIGALUPO, Enrique. Ibídem.
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28
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29
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30
2.-CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES
65
Art. 71. Cuando no concurran todos los requisitos que se exigen en el caso del número 8º del artículo 10
para eximir de responsabilidad, se observará lo dispuesto en el artículo 490.
Agravante prevalimiento de menor
Art. 72. En los casos en que aparezcan responsables en un mismo delito individuos mayores de dieciocho
años y menores de esa edad, se aplicará a los mayores la pena que les habría correspondido sin esta
circunstancia, aumentada en un grado, si éstos se hubieren prevalido de los menores en la perpetración del
delito, pudiendo esta circunstancia ser apreciada en conciencia por el juez.
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31
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32
67
Para los efectos de esta ley, no se considerarán las condenas por crimen o simple delito cumplidas,
respectivamente, diez o cinco años antes de la comisión del nuevo ilícito.
68
8ª Si pudiendo eludir la acción de la justicia por medio de la fuga u ocultándose, se ha denunciado y
confesado el delito.
9ª Si se ha colaborado sustancialmente al esclarecimiento de los hechos
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33
69
Art. 407 Cpp. Oportunidad para solicitar el procedimiento abreviado. Una vez formalizada la
investigación, la tramitación de la causa conforme a las reglas del procedimiento abreviado podrá ser acordada
en cualquier etapa del procedimiento, hasta la audiencia de preparación del juicio oral.
Si no se hubiere deducido aún acusación, el fiscal y el querellante, en su caso, las formularán
verbalmente en la audiencia que el tribunal convocare para resolver la solicitud de procedimiento abreviado, a
la que deberá citar a todos los intervinientes. Deducidas verbalmente las acusaciones, se procederá en lo
demás en conformidad a las reglas de este Título.
Si se hubiere deducido acusación, el fiscal y el acusador particular podrán modificarla según las
reglas generales, así como la pena requerida, con el fin de permitir la tramitación del caso conforme a las
reglas de este Título. Para estos efectos, la aceptación de los hechos a que se refiere el inciso segundo del
artículo 406 podrá ser considerada por el fiscal como suficiente para estimar que concurre la circunstancia
atenuante del artículo 11, Nº 9, del Código Penal, sin perjuicio de las demás reglas que fueren aplicables para
la determinación de la pena.
Si el procedimiento abreviado no fuere admitido por el juez de garantía, se tendrán por no formuladas las
acusaciones verbales realizadas por el fiscal y el querellante, lo mismo que las modificaciones que, en su caso,
éstos hubieren realizado a sus respectivos libelos, y se continuará de acuerdo a las disposiciones del Libro
Segundo de este Código.
70
Se hace la distinción entre persecución de hecho o jurídica, para efectos didácticos, atendido a que toda
persecución efectuada por un órgano del estado mandatado para tal fin, ejemplo adunas, policías etc., es de
carácter jurídico.
71
MONTOYA, Mario Daniel. “Informantes y técnicas de Investigación encubiertas”. 2ª Edición actualizada.
Editorial Ad-hoc. Buenos Aires. 2001. Pág. 225
Resumen de apuntes de clases PhD. Mag. Pg. Diplm. Lic. Prof. Álvaro A. Serrano Romo.
34
72
CHOCLÁN Montalvo, José Antonio. “La Organización Criminal. Tratamiento Penal y Procesal”. Editorial
Dyckinson. Año 2000.pág 66.
73
En 1969 la Corte Suprema de los Estados Unidos de América del Norte asentó su respaldo al sistema de
negociación de penas al pronunciarse sobre el caso Santobello v/s New York estableciendo que: ¡la
disposición de cargos criminales a través de un acuerdo entre el fiscal y el acusado, algunas veces llamado, en
forma laxa, con la expresión “negociación de penas” es un componente esencial de la administración de
justicia. Debidamente administrado, debe ser estimulado...” citado por Muñoz Neira, Orlando en “Sistema
Penal Acusatorio de Estados Unidos” Editorial Legis. Bogotá. 2006. Págs.. 232 y 233.
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35
74
Art. 456 bis Cp. En los delitos de robo y hurto serán circunstancias agravantes las siguientes:
1º Ejecutar el delito en sitios faltos de vigilancia policial, obscuros, solitarios, sin tránsito habitual o que por
cualquiera otra condición favorezcan la impunidad; 2º Ser la víctima niño, anciano, inválido o persona en
manifiesto estado de inferioridad física; 3º suprimido; 4º Ejercer la violencia en las personas que intervengan
en defensa de la víctima, salvo que este hecho importe otro delito, y 5º Actuar con personas exentas de
responsabilidad criminal, según el número 1º del artículo 10. Las circunstancias agravantes de los número 1º y
5º del artículo 12 serán aplicables en los casos en que se ejerciere violencia sobre las personas. En estos delitos
no podrá estimarse que concurre la circunstancia atenuante del número 7 del artículo 11 por la mera restitución
a la víctima de las especies robadas o hurtadas y, en todo caso, el juez deberá considerar, especificada, la
justificación del celo con que el delincuente ha obrado.
75
POLITOFF, Sergio / MATUS, Jean Pierre / RAMÍREZ, María Cecilia, Lecciones de Derecho penal chileno,
(2004)., op. cit., pág. 509.
76
Crimina 3.4. El sistema español: Los Delitos Universidad de Navarra Facultad de Derecho.
http://www.unav.es/penal/crimina/topicos/alevosia.html
77
Agravante N° 6° del art. 12 del Cp, definida como "abusar el delincuente de Ia superioridad de su sexo, de
sus fuerzas o de las armas, en términos que el ofendido no pudiera defenderse con probabilidades de repeler la
ofensa.
78
STS Tribunal Supremo de España Sala de lo Penal Sentencia Rol núm. 716/2018 de fecha 16 de enero del
año 2019 CENDOJ Centro de documentación judicial Consejo General del Poder Judicial.
http://www.poderjudicial.es/search/AN/openCDocument/cac2ec927df2ac2484b8072b28c6b92aceb6f15323e9
3ff2.
79
POLITOFF, Sergio / MATUS, Jean Pierre / RAMÍREZ, María Cecilia, Lecciones de Derecho penal chileno,
(2004)., op. cit., pág. 510.
80
FERRINI, Contardo «Esposizione storica e dottrinale del diritto penale romano», en «Enciclopedia del
diritto penale italiano», a cura di E. PESSINA; Milano, 1905, vol. 1, págs. 379 y 382, y MOMMSEN, Theodor
«Derecho Penal romano», traducción del alemán por P. DORADO, Bogotá, Editorial Temis, 1976, págs. 398 y
sgts.
81
Proyecto presentado por diputados de diversas bancadas. Moción busca tipificar el sicariato. 17 de junio de
2020 La Moción busca fortalecer la respuesta penal de nuestro ordenamiento jurídico frente al homicidio por
premio o promesa remuneratoria, aumentando la penalidad en su tramo superior hasta el presidio perpetuo
calificado. Para ello, el proyecto crea un tipo penal que, manteniendo idéntico núcleo típico de la norma
actual, dota de autonomía a la conducta y permite asignarle un régimen punitivo diferenciado.
El sicariato se enmarca principalmente dentro de las estructuras del crimen organizado, con especial arraigo en
las organizaciones vinculadas al narcotráfico; es un homicidio con particularidades propias, tanto por el nivel
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36
CP, y por tanto, no corresponde en tales casos apreciar, además, esta agravación,
en otras palabras hablamos de un elemento calificante y no agravante
propiamente tal, toda vez que al concurrir el premio o promesa remuneratorio en
conjunto con un delito de homicidio, nos encontramos, no con un homicidio
agravado sino que con el tipo penal de homicidio calificado.
El personaje del sicario, o asesino a sueldo, es un homicida que asesina
por encargo a cambio de un pago determinado, generalmente retribuido en dinero
u otros bienes materiales, y en donde se establece una relación contractual que
ubica al sicario como el autor material del crimen ordenado y pagado por un autor
intelectual82.
de violencia y profesionalismo con que se ejecuta, como por su relación estrecha con el funcionamiento de
organizaciones criminales complejas. Chile enfrenta el surgimiento de nuevos patrones delictuales, de los
cuales se han tenido casos de homicidios por encargo. Con el fin de avanzar en la materia, la iniciativa busca
crear un tratamiento penal especial que persiga materializar el creciente reproche social para quienes perpetran
estas conductas. Asimismo, se establecen reglas especiales de determinación de la pena en el caso de
concurrir las circunstancias agravantes señaladas en los numerales 15 y 16 del artículo 12 del Código Penal.
Finalmente, se realizan las adecuaciones pertinentes para que esta figura siga excluida del régimen de penas
sustitutivas y se mantenga la regla de exigencia de 2/3 de la condena cumplida, para efectos de la libertad
condicional, siempre que no mediare condena de presidio perpetuo o perpetuo calificado por cierto. Ver texto
íntegro del Boletín Nº 13577-07.
82
RUIZ VA, Campos GT, Padrós BF. El sicariato: una perspectiva psicosocial del asesinato por encargo. Rev
Elec Psic Izt. 2016;19(3):994-1013. (citando Schlenker, 2012).
83
Art. 10 N° 10ª Cp. Cometer el delito con ocasión de incendio, naufragio, sedición, tumulto o conmoción
popular u otra calamidad o desgracia.
84
POLITOFF, Sergio / MATUS, Jean Pierre / RAMÍREZ, María Cecilia, Lecciones de Derecho penal chileno,
(2004)., op. cit., pág. 511.
85
Art. 315 Cp. El que envenenare o infectare comestibles, aguas u otras bebidas destinados al consumo
público, en términos de poder provocar la muerte o grave daño para la salud, y el que a sabiendas los vendiere
o distribuyere, serán penados con presidio mayor en su grado mínimo y multa de veintiuna a cincuenta
unidades tributarias mensuales.
Resumen de apuntes de clases PhD. Mag. Pg. Diplm. Lic. Prof. Álvaro A. Serrano Romo.
37
últimos que fueran modificados por la ley 21.240 de fecha 20 de junio del año
2020, que se encuentran insertos en el párrafo de los crímenes y simples delitos
contra la salud pública. No obstante interesante jurisprudencia que tanto el tribunal
constitucional como la corte Suprema, al establecer otros medios previos a la
acción penal, como lo sumarios sanitarios.
3.4. Ensañamiento
El ensañamiento, que se encuentra descrito en el art. 12 N° 4°, consiste en
aumentar deliberadamente el mal del delito causando otros males en exceso e
innecesarios para completar la ejecución.
Por lo tanto, cuando el autor conoce que sus acciones previas ya son
suficientes por ejemplo para causar la muerte, los actos añadidos, si objetivamente
son adecuados para ello y no puede aportarse otra razón probable y verosímil,
pueden atribuirse a su deseo de causar un mal mayor a la víctima86.
Se trata, como señala Pacheco87, de un "lujo de males", un ataque dirigido
intencionalmente a causar males innecesarios. También se encuentra recogida esta
circunstancia en el homicidio calificado del art. 391 N° 1, e implícitamente en la
figura de torturas del art. 150-A del Cp. Delito que comete el empleado público que
aplica a una persona privada de libertad tormentos o apremios ilegítimos, físicos o
mentales, u ordenare o consintiere su aplicación.
Requisitos:
a) Uno objetivo, constituido por la ejecución de males objetivamente
innecesarios para lograr el resultado típico, que aumentan el dolor o sufrimiento de
la víctima
b) Y otro subjetivo, consistente en que el autor debe ejecutar, de modo
consciente y deliberado, unos actos que ya no están dirigidos de modo directo a la
consumación del delito, sino al aumento del sufrimiento de la víctima.
3.5. Premeditación
Como señala la circunstancia 5° del art. 12, esta agravante opera
únicamente en "los delitos contra las personas", por lo que, al igual que con la
alevosía, el legislador ha ampliado su ámbito de aplicación a los delitos de robo
con violencia y otros (art. 449 bis Cp.). También, al igual que con la alevosía, esta
circunstancia se contempla como modalidad del homicidio calificado, donde no
opera coma agravante genérica.
Dos son los criterios que se han elaborado para estimar la existencia de
premeditación, que no se encuentra definida en la ley, el cronológico, esto es, la
"firme, persistente y reflexiva decisión dirigida a cometer el delito";" y el ánimo frio y
calculador con que debe ejecutarse el delito, todo lo cual supondría una mayor
indefensión de Ia victima (y de allí su similitud con la alevosía).
Aunque es cierto que son imaginables situaciones excepcionales en las
que esta circunstancia pueda apreciarse sin antes estimar la existencia de la
alevosía (el que decididamente y sin alteración anímica ataca de frente a su
víctima), no dejan de ser certeras las palabras con que PACHECO rechazaba esta
circunstancia, por superflua.
86
WOLTERS KLUWER Guías Jurídicas: https://guiasjuridicas.wolterskluwer.es/Content/Documento
.aspx?params=H4sIAAAAAAAEAMtMSbF1jTAAAUMjU3NTtbLUouLM_DxbIwMDCwNzAwuQQGZapU
t -ckhlQaptWmJOcSoAZnLDkDUAAAA=WKE
87
PACHECHO Joaquín Francisco, El código Penal concordado y comentado, 5° edición Madrid, 1881. Pág.
222
Resumen de apuntes de clases PhD. Mag. Pg. Diplm. Lic. Prof. Álvaro A. Serrano Romo.
38
88
STS España. Sentencia del Tribunal Supremo 448/1978 de 10 de mayo de 1978.
89
POLITOFF, Sergio / MATUS, Jean Pierre / RAMÍREZ, María Cecilia, (2004)., op. cit., pág. 512.
Resumen de apuntes de clases PhD. Mag. Pg. Diplm. Lic. Prof. Álvaro A. Serrano Romo.
39
90
Art. 63 Cp. No producen el efecto de aumentar la pena las circunstancias agravantes que por sí mismas
constituyen un delito especialmente penado por la ley, o que ésta haya expresado al describirlo y penarlo.
Tampoco lo producen aquellas circunstancias agravantes de tal manera inherentes al delito que sin la
concurrencia de ellas no puede cometerse.
91
ZAPATA MEDINA, Jorge, La Alevosía, obrar a traición o sobre seguro, (Rancagua, Impresiones Antártida,
2012), pág. 80.
92
ORTIZ QUIROGA, Luis, ARÉVALO CUNICH, Javier, Las consecuencias jurídicas del delito, (Santiago,
Editorial Jurídica de Chile, 2013), pag.424.
93
LABATUT, Gustavo, Derecho Penal (9ª edición, Santiago, Editorial Jurídica de Chile, 1990) Tomo I,
pág.225.
94
CURY, Enrique, Derecho penal, parte general (3ª edición, Santiago, Universidad Católica de Chile, 2011),
pág. 528.
95
POLITOFF, Sergio / MATUS, Jean Pierre / RAMÍREZ, María Cecilia, (2004)., op. cit., pág. 513.
96
CURY URZÚA, ob. cit. (2011), págs. 516 y 517.
97
GARRIDO MONTT, Mario, El homicidio y sus figuras penales, (Santiago, Ediciones Encina, 1976) págs.
156 a 157.
Resumen de apuntes de clases PhD. Mag. Pg. Diplm. Lic. Prof. Álvaro A. Serrano Romo.
40
98
SENTENCIA DE LA EXCMA. CORTE SUPREMA DE CHILE, de 06 de abril de 1976. En Revista de
Derecho y Jurisprudencia, (T. LXXIII, parte 2ª, sección 4ª p. 144).
Resumen de apuntes de clases PhD. Mag. Pg. Diplm. Lic. Prof. Álvaro A. Serrano Romo.
41
99
POLITOFF, Sergio / MATUS, Jean Pierre / RAMÍREZ, María Cecilia, (2004)., op. cit., pág. 515.
100
POLITOFF, Sergio / MATUS, Jean Pierre / RAMÍREZ, María Cecilia, (2004)., op. cit., pág. 515.
101
El Art. 138 del Cp., contiene el tipo penal de quien por medio de violencia o amenaza impida el ejercicio de
culto permitido en la repúblico. Hay que recordar que en Chile hay libertad de culto y por tanto, cualquier
culto que no sea contrario a la leyes. Por su parte el artículo 140 del Cp., establece que el que por acciones o
amenazas ultrajaren a ministro de culto de forma violenta o que le ocasionare lesiones del menos graves o
simplemente graves.
102
Art. 443 inciso 1° Cp. Con la misma pena señalada en el artículo anterior se castigará el robo de cosas que
se encuentren en bienes nacionales de uso público o en sitio no destinado a la habitación si el autor hace uso
de llaves falsas o verdaderas que se hayan substraído, de ganzúas u otros instrumentos semejantes o si se
procede, mediante fractura de puertas, vidrios, cierros, candados u otros dispositivos de protección o si se
utilizan medios de tracción.
103
ETCHEBERRY. Alfredo. (1998) Tomo III, op, cit., pág. 321.
104
GARRIDO MONTT, Mario.(2003) Parte Especial Tomo IV, op. cit., pág. 233.
Resumen de apuntes de clases PhD. Mag. Pg. Diplm. Lic. Prof. Álvaro A. Serrano Romo.
42
a todas las personas; puesto que toda víctima de un delito se sentirá por igual,
ofendida con su comisión105.
Si bien hay tipos penales que regulan por separado la afectación de la hora
y del honor, como es el caso que vimos del artículo 140 del Cp., o precisamente la
norma de los Arts. 412 y sgts. que regula la calumnia en sus diferentes formas,
pero que en esencia es descrita como “La imputación de un delito determinado
pero falso y que pueda actualmente perseguirse de oficio”. También encontramos
el tipo penal de los artículos 416 y sgts. del Cp., que establece que la injuria es:
Toda expresión proferida o acción ejecutada en deshonra, descrédito o
menosprecio de otra persona. Se clasifican en Graves art. 417 del Cp., graves por
escrito y con publicidad art. 418 del Cp., las injurias leves del artículo 420 del
mismo cuerpo normativo, y finalmente la injuria falta del artículo 496 N° 11 del
Código Penal. Ofensas a la autoridad 495 N° 4°, lo que se ataca no es la persona
sino lo que representa.
En los delitos de injurias y calumnias el bien jurídico protegido es el honor,
pero debemos tener en cuenta, que se refiere al honor en cuanto aspecto de la
dignidad de la persona como ser social (no sólo la percepción social de la persona,
o fama, ni tampoco la percepción subjetiva o autoestima). Admite algunos
márgenes de disponibilidad. Existen también vías no penales de protección del
honor.
Finalmente tanto en la agravación de la penalidad como en los delitos de
injurias y calumnias, en el ordenamiento y doctrina nacional se entiende que sólo
afectan a las personas físicas y no así a las jurídicas, como lentamente por
ejemplo en España que se ha ido extendiendo el concepto a las personas jurídicas
(pero según la doctrina jurisprudencial española más amplia, que protege el honor
de la persona jurídica como medio para tutelar la dignidad de la persona física).
Resumen de apuntes de clases PhD. Mag. Pg. Diplm. Lic. Prof. Álvaro A. Serrano Romo.
43
ejemplo con el delito de robo con fuerza en las cosas en lugar habitado, destinado
a la habitación o en sus dependencias, tipificado en el artículo 440 del Código
Penal, que tras analizar las formas de comisión de dicho delito (escalamiento), se
puede llegar a la conclusión que el lugar habitado, destinado a la habitación o sus
dependencias, y como mencionamos previamente se debe ser un lugar cerrado o
resguardado, puesto que el verbo rector es “entrar”, por tanto para entrar a un
lugar, se requiere que el mismo este delimitado y se quebranten los medios de
resguardo de dicho espacio. En esta norma, la ley no entrega características
concretas del lugar más que señalar que debe ser habitado o destinado a la
habitación o sus dependencias, pero es del análisis de los medios de comisión que
la doctrina y jurisprudencia han ido definiendo características de dicho lugar.
3.18. Reincidencia
Siguiendo el modelo español, nuestro Código impone en las circunstancias
14°, 15° y 16°, una agravación adicional a quien ha sido condenado por un nuevo
delito cometido con posterioridad a una condena anterior, basada en la idea clásica
de que el reincidente no ha aprovechado suficientemente el castigo anterior para
enmendar su rumbo.
En Chile, el profesor Enrique CURY señala que “existe reincidencia
cuando el sujeto que ha sido condenado por uno o más delitos incurre, después de
ello, en otra u otras conductas punibles106.
La reincidencia, que no se vincula con la naturaleza del delito en particular
o con los móviles o motivaciones del agente, es la circunstancia de mayor
aplicabilidad práctica, jugando un rol importante, además, para impedir la
concesión de ciertas penas alternativas, como las de la Ley 18.216. El delincuente
es refractario en el cumplimiento de normas legales y además es contumaz en
cometer delitos con penas iguales, o delito de la misma naturaleza.
106
CURY URZÚA Enrique, “Derecho Penal, Parte General”, 9ª Edición, Santiago, Editorial Pontificia
Universidad Católica de Chile, año 2008, pág 504.
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ACTAS de las sesiones de la Comisión Redactora del Código Penal Chileno, p. 497.
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108
Ver Art. 1° de la Ley 18.216.
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sustancias tóxicas que lleva a cabo el delito bajo los efectos de éstas. En este caso
se tendrá en cuenta esa adicción del autor y esa circunstancia hará que la
responsabilidad disminuya, (teniendo en cuenta lo exigido por el código penal para
la aplicación de esa circunstancia).
Para que éstas circunstancias sean apreciadas, se debe tener presente el
principio de culpabilidad, ya que es necesario que medie el dolo del autor para
poder aplicarlas (Art. 14, y Art. 65 ,Código Penal).
Existe una gradación de las circunstancias agravantes o atenuantes, así si
no concurren todas las características para que la atenuante o agravante exista, se
considerará igualmente la atenuación o agravación aunque sea incompleta, lo que
supondrá una disminución o aumento de la responsabilidad pero sin llegar a
eliminarla, o sin llegar a agravarla completamente.
Esta cuestión sobre los hechos que agravan o atenúan la responsabilidad
del culpable de los hechos penales es muy compleja a la hora de su aplicación, ya
que habrá que tener en cuanta si existen o no circunstancias que son modificativas
de la responsabilidad, y en caso de que se considere que existen, en qué grado
están presentes. El grado determinará la responsabilidad de los autores.
En el Art. 66, Código Penal se establecen los efectos de la existencia de
circunstancias modificativas de la responsabilidad criminal. En este artículo se
determinan las reglas para su aplicación y determinación de la pena. Si existen
estas circunstancias deben ser tenidas en cuenta por el juez a la hora de dictar una
sentencia.
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111
Art. 494 del Cp. Sufrirán la pena de multa de una a cinco unidades tributarias mensuales:
5º El que causare lesiones leves, entendiéndose por tales las que, en concepto del tribunal, no se
hallaren comprendidas en el artículo 399, atendidas la calidad de las personas y circunstancias del hecho. En
ningún caso el tribunal podrá calificar como leves las lesiones cometidas en contra de las personas
mencionadas en el artículo 5° de la Ley sobre Violencia intrafamiliar.
112
Artículo 401 Bis Cp. Las lesiones inferidas a los profesionales y funcionarios de los establecimiento de la
salud, públicos o privados, o contra los profesionales, funcionarios y manipuladores de alimentos de
establecimientos educacionales, públicos o privados, al interior de sus dependencias o mientras éstos se
encontraren en el ejercicio de sus funciones o en razón, con motivo u ocasión de ellas, serán sancionadas: 1.
Con presidio mayor en sus grados mínimo a medio en los casos del número 1° del artículo 397. 2. Con
presidio menor en su grado máximo en los casos del número 2° del artículo 397. 3. Con presidio menor en su
grado medio en los casos del artículo 399. 4. Con presidio menor en su grado mínimo si las lesiones que se
causaren fueren leves. En los casos en que se maltratare corporalmente de manera relevante a las personas
señaladas en el inciso anterior, la pena será de prisión en su grado máximo y multa de una a cuatro unidades
tributarias mensuales.
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su gradó mínimo, esto sin perjuicio de sancionar conductas como un tipo penal
diferenciado, como es el caso del artículo 195 que sanciona el no dar cuenta a la
autoridad de accidente de tránsito y no detenerse y prestar ayuda, pudiendo
incluso llegar como sanción accesoria al decomiso del vehículo.
También encontramos el tipo penal que ha cobrado vida independiente del
artículo 195 bis 113 , referido a la negativa injustificada a someterse a pruebas
respiratorias u otros exámenes para establecer la presencia de alcohol y drogas.
El artículo 195 bis, se establece una regla de determinación de pena que
agrava la sanción, cuando el conductor que participa en un accidente, con
resultados de lesiones graves gravísima del artículo 397 N° 1 o la muerte, y
cuando se niegue a efectuarse la alcoholemia, además del delito de negativa
injustificada, se le impondrá el máximum o el grado máximo de la pena corporal allí
señalada, según el caso, conjuntamente con las penas de multa, inhabilidad
perpetua para conducir vehículos motorizados y comiso que se indican, si
concurriere la reincidencia, o cometido por conductor profesional, o condujera con
licencia cancelada o inhabilitado perpetuamente para conducir vehículos
motorizados
Otra regla especial de determinación de pena la encontramos en el artículo el
artículo 196 ter 114 , que establece una limitación a la aplicación de penas
alternativas de la ley 18.216 referidos a los delitos previstos en el inciso tercero del
artículo 196, será aplicable lo previsto en la ley Nº 18.216, conforme a las reglas
generales, y la ley Ley 18.216 en su artículo 15, referido a la libertad vigilada, en
su letra b, dispone que si se tratare de alguno de los delitos contemplados en los
incisos segundo y tercero del artículo 196115 de la Ley de Tránsito, deberá tener
113
Artículo 195 bis.- La negativa injustificada de un conductor a someterse a las pruebas respiratorias u otros
exámenes científicos destinados a establecer la presencia de alcohol o de sustancias estupefacientes o
psicotrópicas en el cuerpo, previstos en el artículo 182, será sancionada con multa de tres a diez unidades
tributarias mensuales y con la suspensión de su licencia hasta por un mes.
En caso de accidentes que produzcan lesiones de las comprendidas en el número 1º del artículo
397 del Código Penal o la muerte de alguna persona, la negativa injustificada del conductor que hubiese
intervenido en ellos a someterse a las pruebas respiratorias evidenciales o a los exámenes científicos
señalados en el artículo 183 de esta ley para determinar la dosificación de alcohol en la sangre o la presencia
de drogas estupefacientes o sicotrópicas, o la realización de cualquier maniobra que altere sus resultados, o la
dilación de su práctica con ese mismo efecto, serán castigadas con la pena de presidio menor en su grado
máximo, multa de once a veinte unidades tributarias mensuales, inhabilidad perpetua para conducir vehículos
de tracción mecánica y comiso del vehículo con que se ha cometido el delito, sin perjuicio de los derechos del
tercero propietario, que podrá hacer valer conforme a las reglas generales del Código Procesal Penal. Para los
efectos de determinar la pena prevista en este inciso, será aplicable lo dispuesto en los artículos 196 bis y 196
ter de esta ley.
La pena prevista en el inciso anterior se impondrá al conductor conjuntamente con la que le
corresponda por la responsabilidad que le pueda caber en el respectivo delito o cuasidelito, de conformidad
con lo dispuesto en el artículo 74 del Código Penal.
114
Artículo 196 ter.- Respecto del delito previsto en el inciso tercero del artículo 196, será aplicable lo previsto
en la ley Nº 18.216, conforme a las reglas generales. Sin embargo, la ejecución de la respectiva pena sustitutiva
quedará en suspenso por un año, tiempo durante el cual el condenado deberá cumplir en forma efectiva la pena
privativa de libertad a la que fuere condenado.
Con todo, no se aplicará en estas situaciones lo dispuesto en el artículo 38 de dicha ley y en ningún caso la
sustitución de la pena privativa de libertad implicará la sustitución o suspensión del cumplimiento de las
multas, comiso e inhabilitaciones impuestas.
115
Art. 196 inciso 2° y 3°
Si, a consecuencia de esa conducción, operación o desempeño, se causaren lesiones graves o menos
graves, se impondrá la pena de presidio menor en su grado medio y multa de cuatro a doce unidades tributarias
mensuales, además de la suspensión de la licencia de conducir por el término de treinta y seis meses en el caso
de producirse lesiones menos graves, y de cinco años en el caso de lesiones graves. En caso de reincidencia, el
juez deberá decretar la cancelación de la licencia.
Si se causare alguna de las lesiones indicadas en el número 1º del artículo 397 del Código Penal o la
muerte de alguna persona, se impondrán las penas de presidio menor en su grado máximo, en el primer caso, y
de presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado mínimo, en el segundo. En ambos casos,
se aplicarán también las penas de multa de ocho a veinte unidades tributarias mensuales, de inhabilidad
perpetua para conducir vehículos de tracción mecánica y el comiso del vehículo con que se ha cometido el
delito, sin perjuicio de los derechos del tercero propietario, que podrá hacer valer conforme a las reglas
generales del Código Procesal Penal.
Al autor del delito previsto en el inciso precedente se le impondrá el máximum o el grado máximo de la
pena corporal allí señalada, según el caso, conjuntamente con las penas de multa, inhabilidad perpetua para
conducir vehículos motorizados y comiso que se indican, si concurriere alguna de las circunstancias siguientes:
1. Si el responsable hubiese sido condenado anteriormente por alguno de los delitos previstos en
este artículo, salvo que a la fecha de comisión del delito hubieren transcurrido los plazos establecidos en el
artículo 104 del Código Penal respecto del hecho que motiva la condena anterior.
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2. Si el delito hubiese sido cometido por un conductor cuya profesión u oficio consista en el
transporte de
personas o bienes y hubiere actuado en el ejercicio de sus funciones.
Si el responsable condujere el vehículo con su licencia de conducir
116
Art. 456 bis Cp. En los delitos de robo y hurto serán circunstancias agravantes las siguientes:
1º Ejecutar el delito en sitios faltos de vigilancia policial, obscuros, solitarios, sin tránsito habitual o que por
cualquiera otra condición favorezcan la impunidad;
2º Ser la víctima niño, anciano, inválido o persona en manifiesto estado de inferioridad física;
3º suprimido
4º Ejercer la violencia en las personas que intervengan en defensa de la víctima, salvo que este hecho
importe otro delito, y
5º Actuar con personas exentas de responsabilidad criminal, según el número 1º del artículo 10.
Las circunstancias agravantes de los número 1º y 5º del artículo 12 serán aplicables en los casos en
que se ejerciere violencia sobre las personas.
En estos delitos no podrá estimarse que concurre la circunstancia atenuante del número 7 del artículo
11 por la mera restitución a la víctima de las especies robadas o hurtadas y, en todo caso, el juez deberá
considerar, especificada, la justificación del celo con que el delincuente ha obrado.
117
ART. 449 bis Cp.- Será circunstancia agravante de los delitos contemplados en los Párrafos 1, 2, 3, 4 y 4
bis de este Título, y del descrito en el artículo 456 bis A, el hecho de que el imputado haya actuado formando
parte de una agrupación u organización de dos o más personas destinada a cometer dichos hechos punibles,
siempre que ésta o aquélla no constituyere una asociación ilícita de que trata el Párrafo 10 del Título VI del
Libro Segundo.
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de los número 1º y 5º del artículo 12 serán aplicables en los casos en que se ejerciere violencia
sobre las personas. Por lo que agravantes que son exclusivamente aplicables a
delitos contra las personas se pueden aplicar a este tipo de delitos contra la
propiedad.
El inciso 4 del artículo 456 Bis A del Cp., establece una regla de
determinación de pena al decir : Se impondrá el grado máximo de la pena establecida en el
inciso primero, cuando el autor haya incurrido en reiteración de esos hechos o sea reincidente en
ellos. En los casos de reiteración o reincidencia en la receptación de los objetos señalados en el
inciso precedente, se aplicará la pena privativa de libertad allí establecida, aumentada en un grado.
Podemos observar que el legislador establece la regla de determinación de pena
cuando concurra las reiteración de estos delitos o la reincidencia de los mismos.
III.- LA PENA
Conceptualización
La pena entendida como acción del estado ante un ataque perpetrado a un
bien jurídico protegido, ya sea que lo lesioné o que simplemente lo ponga en
peligro, y que sirve de fundamente a una sanción índole penal, misma que no
puede ser caprichosa o arbitraria. La gravedad de la sanción penal debe guardar
estricta relación con el la entidad de la acción que ha vulnerado la norma penal
afectando el bien jurídico protegido.
También se entiende como una privación o restricción de bienes jurídicos
establecida por la Ley e impuesta por el órgano jurisdiccional del
estado competente, al sujeto que ha atentado contra un bien jurídicamente
relevante, y que se encuentras protegido por norma penal.
118
Artículo 19 Ley 20.000.- Tratándose de los delitos anteriormente descritos, la pena deberá ser aumentada
en un grado si concurre alguna de las circunstancias siguientes:
a) Si el imputado formó parte de una agrupación o reunión de delincuentes, sin incurrir en el delito de
organización del artículo 16.
b) Si se utilizó violencia, armas o engaño en su comisión.
c) Si se suministró, promovió, indujo o facilitó el uso o consumo de drogas o sustancias estupefacientes o
sicotrópicas a menores de dieciocho años de edad, o a personas con sus facultades mentales disminuidas o
perturbadas.
d) Si el delito se cometió por funcionarios públicos aprovechando o abusando de su calidad de tales.
e) Si el delito se cometió valiéndose de personas exentas de responsabilidad penal.
f) Si el delito se cometió en las inmediaciones o en el interior de un establecimiento de enseñanza o en
sitios a los que escolares y estudiantes acuden a realizar actividades educativas, deportivas o sociales.
g) Si el delito se perpetró en una institución deportiva, cultural o social, mientras ésta cumplía sus fines
propios; o en sitios donde se estaban realizando espectáculos públicos, actividades recreativas, culturales o
sociales.
h) Si el delito fue cometido en un centro hospitalario, asistencial, lugar de detención o reclusión, recinto
militar o policial.
Si concurren dos o más de las circunstancias señaladas precedentemente, la pena podrá ser aumentada en
dos grados.
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119
Ver arts.32 al 49 del Código Penal, referido a Naturaleza y efecto de algunas penas.
Art. 32. La pena de presidio sujeta al condenado a los trabajos prescritos por los reglamentos del respectivo
establecimiento penal. Las de reclusión y prisión no le imponen trabajo alguno.
Art. 32 bis. La imposición del presidio perpetuo calificado importa la privación de libertad del condenado de por vida, bajo
un régimen especial de cumplimiento que se rige por las siguientes reglas:
1ª No se podrá conceder la libertad condicional sino una vez transcurridos cuarenta años de privación de libertad
efectiva, debiendo en todo caso darse cumplimiento a las demás normas y requisitos que regulen su otorgamiento y
revocación; 2ª El condenado no podrá ser favorecido con ninguno de los beneficios que contemple el reglamento de
establecimientos penitenciarios, o cualquier otro cuerpo legal o reglamentario, que importe su puesta en libertad, aun en
forma transitoria. Sin perjuicio de ello, podrá autorizarse su salida, con las medidas de seguridad que se requieran,
cuando su cónyuge su conviviente civil o alguno de sus padres o hijos se encontrare en inminente riesgo de muerte o
hubiere fallecido; 3ª No se favorecerá al condenado por las leyes que concedan amnistía ni indultos generales, salvo que se
le hagan expresamente aplicables. Asimismo, sólo procederá a su respecto el indulto particular por razones de Estado o por
el padecimiento de un estado de salud grave e irrecuperable, debidamente acreditado, que importe inminente riesgo de
muerte o inutilidad física de tal magnitud que le impida valerse por sí mismo. En todo caso el beneficio del indulto deberá
ser concedido de conformidad a las normas legales que lo regulen. Art. 33. Confinamiento es la expulsión del condenado
del territorio de la República con residencia forzosa en un lugar determinado; Art. 34. Extrañamiento es la expulsión
del condenado del territorio de la República al lugar de su elección; Art. 35. Relegación es la traslación del condenado
a un punto habitado del territorio de la República con prohibición de salir de él, pero permaneciendo en libertad; Art.
36. Destierro es la expulsión del condenado de algún punto de la República; Art. 37. Para los efectos legales se reputan
aflictivas todas las penas de crímenes y respecto de las de simples delitos, las de presidio, reclusión, confinamiento,
extrañamiento y relegación menores en sus grados máximos; Art. 38. La pena de inhabilitación absoluta perpetua para
cargos y oficios públicos, derechos políticos, y profesiones titulares, y la de inhabilitación absoluta temporal para
cargos y oficios públicos y profesiones titulares, producen:
1º La privación de todos los honores, cargos, empleos y oficios públicos y profesiones titulares de que estuviere en
posesión el penado, aun cuando sean de elección popular.
2º La privación de todos los derechos políticos activos y pasivos y la incapacidad perpetua para obtenerlos.
3º La incapacidad para obtener los honores, cargos, empleos, oficios y profesiones mencionados, perpetuamente si la
inhabilitación es perpetua y durante el tiempo de la condena si es temporal.
4º Derogado. Art. 39. Las penas de inhabilitación especial perpetua y temporal para algún cargo u oficio público o
profesión titular, producen:
1º La privación del cargo, empleo, oficio o profesión sobre que recaen, y la de los honores anexos a él, perpetuamente si
la inhabilitación es perpetua, y por el tiempo de la condena si es temporal.
2º La incapacidad para obtener dicho cargo, empleo, oficio o profesión u otros en la misma carrera, perpetuamente
cuando la inhabilitación es perpetua, y por el tiempo de la condena cuando es temporal.
Art. 39 bis. La pena de inhabilitación absoluta temporal para cargos, empleos, oficios o profesiones ejercidos en
ámbitos educacionales o que involucren una relación directa y habitual con personas menores de edad, prevista en el
artículo 372 de este Código, produce:
1° La privación de todos los cargos, empleos, oficios y profesiones que tenga el condenado.
2° La incapacidad para obtener los cargos, empleos, oficios y profesiones mencionados antes de transcurrido el tiempo de
la condena de inhabilitación, contado desde que se hubiere dado cumplimiento a la pena principal, obtenido libertad
condicional en la misma, o iniciada la ejecución de alguno de las penas alternativas de la Ley Nº 18.216, como alternativa
a la pena principal. La pena de inhabilitación de que trata este artículo tiene una extensión de tres años y un día a diez años
y es divisible en la misma forma que las penas de inhabilitación absoluta y especial temporales. Art. 40. La suspensión de
cargo y oficio público y profesión titular, inhabilita para su ejercicio durante el tiempo de la condena. La suspensión
decretada durante el juicio, trae como consecuencia inmediata la privación de la mitad del sueldo al imputado, la cual sólo
se le devolverá en el caso de pronunciarse sentencia absolutoria. Art. 41. Cuando las penas de inhabilitación y suspensión
recaigan en persona eclesiástica, sus efectos no se extenderán a los cargos, derechos y honores que tenga por la Iglesia. A
los eclesiásticos incursos en tales penas y por todo el tiempo de su duración, no se les reconocerá en la República la
jurisdicción eclesiástica y la cura de almas, ni podrán percibir rentas del tesoro nacional, salvo la congrua que fijará el
tribunal. Esta disposición no comprende a los obispos en lo concerniente al ejercicio de la jurisdicción ordinaria que les
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PRINCIPIOS PENALES
1.2.-El principio de lesividad
Formulación: Por este principio se proclama que las conductas tipificadas
por el legislador como delito deban ser expresión de la efectiva puesta en peligro o
lesión de un bien jurídico determinado (nullum crimen sine injuria)
Denominado también principio de exclusiva protección de bienes jurídicos
o principio de ofensividad. Implica ese principio que el ejercicio del ius puniendi
estatal se legitima en la medida en que exista afectación o puesta en peligro a un
bien jurídico de fundamental importancia, atribuida a la conducta de un sujeto. El
legislador solo sancionará penalmente conductas cuando tenga un motivo legítimo
para hacerlo; y uno de esos motivos es justamente la protección de bienes
corresponde Art. 42. Los derechos políticos activos y pasivos a que se refieren los artículos anteriores, son: la capacidad
para ser ciudadano elector, la capacidad para obtener cargos de elección popular y la capacidad para ser jurado. El que ha
sido privado de ellos sólo puede ser rehabilitado en su ejercicio en la forma prescrita por la Constitución. Art. 43. Cuando
la inhabilitación para cargos y oficios públicos y profesiones titulares es pena accesoria, no la comprende el indulto de la
pena principal, a menos que expresamente se haga extensivo a ella. Art. 44. El indulto de la pena de inhabilitación perpetua
o temporal para cargos y oficios públicos y profesiones titulares, repone al penado en el ejercicio de estas últimas, pero no
en los honores, cargos, empleos u oficios de que se le hubiere privado. El mismo efecto produce el cumplimiento de la
condena a inhabilitación temporal. Art. 45. La sujeción a la vigilancia de la autoridad da al juez de la causa el derecho de
determinar ciertos lugares en los cuales le será prohibido al penado presentarse después de haber cumplido su condena y de
imponer a éste todas o algunas de las siguientes obligaciones: 1ª La de declarar antes de ser puesto en libertad, el lugar en
que se propone fijar su residencia.
2ª La de recibir una boleta de viaje en que se le determine el itinerario que debe seguir, del cual no podrá apartarse, y la
duración de su permanencia en cada lugar del tránsito. 3ª La de presentarse dentro de las veinticuatro horas siguientes a su
llegada, ante el funcionario designado en la boleta de viaje. 4ª La de no poder cambiar de residencia sin haber dado aviso
de ello, con tres días de anticipación, al mismo funcionario, quien le entregará la boleta de viaje primitiva visada para que
se traslade a su nueva residencia. 5ª La de adoptar oficio, arte, industria o profesión, si no tuviere medios propios y
conocidos de subsistencia. Art. 46. La pena de caución produce en el penado la obligación de presentar un fiador abonado
que responda o bien de que aquél no ejecutará el mal que se trata de precaver, o de que cumplirá su condena; obligándose a
satisfacer, si causare el mal o quebrantare la condena, la cantidad que haya fijado el tribunal. Si el penado no presentare
fiador, sufrirá una reclusión equivalente a la cuantía de la fianza, computándose un día por cada quinto de unidad tributaria
mensual; pero sin poder en ningún caso exceder de seis meses. Art. 47. En todos los casos en que se imponga el pago de
costas se entenderá comprender tanto las procesales como las personales y además los gastos ocasionados por el juicio y
que no se incluyen en las costas. Estos gastos se fijarán por el tribunal, previa audiencia de las partes. Art. 48. Si los bienes
del culpable no fueren bastantes para cubrir las responsabilidades pecuniarias, se satisfarán éstas en el orden siguiente: 1º
Las costas procesales y personales. 2º El resarcimiento de los gastos ocasionados por el juicio. 3°La reparación del daño
causado e indemnización de perjuicios. 4º La multa. En caso de concurso o quiebra, estos créditos se graduarán,
considerándose como uno solo, entre los que no gozan de preferencia. Art. 49. Si el sentenciado no tuviere bienes para
satisfacer la multa, sufrirá por vía de sustitución y apremio, la pena de reclusión, regulándose un día por cada un quinto de
unidad tributaria mensual, sin que ella pueda nunca exceder de seis meses. Queda exento de este apremio el condenado a
reclusión menor en su grado máximo o a otra pena más grave.
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FINES DE LA PENA
a) Teorías Absolutas.
Las teorías absolutas responden a que se aplica un castigo porque se ha
trasgredido al norma penal, fundamentalmente la teoría retribucionista,
sosteniéndose que la pena es el mal que se irroga al autor de un hecho injusto, en
consideración a que éste puede serle reprochado por haberlo ejecutado
culpablemente. De esta forma la pena se justifica a sí misma, no persigue otros
fines que no sea imponerle un mal a quién a cometido un delito.
Críticas:
Se le critica porque presupone que el hombre se autodetermina libremente,
lo que puede resultar improbable. Por otra parte existen sujetos que no la
experimentan como castigo, no la sienten como un mal, si no que a veces como
agrado o a lo más como un infortunio, no existe de reinsertarlo en la sociedad.
b) Teorías Relativas.
Las teorías relativas sostienen que la pena sólo cobra significado si se la
emplea como un medio para luchar contra el delito y evitar su proliferación. Así
frente a la interrogante de por qué se castiga, ellos sostienen que es para que no
se “peque”.
En estas teorías se distinguen la de la prevención especial y la de la
prevención general.
La teoría de la prevención especial.
Sostiene que el cometido de la pena es resocializar al delincuente, la pena
es un tratamiento que busca evitar que hechor vuelva a delinquir.
Críticas:
Parte de un presupuesto determinista y parece inútil mientras no se
cometa un delito. Por otra parte no responde qué hacer frente a sujetos que han
cometido un delito en circunstancias irrepetibles, por ejemplo, crímenes de guerra.
Si su objetivo es la readaptación del sujeto, la pena tendría que ser
indeterminada, pues se tendría que imponer hasta que el sujeto se encuentre
resocializado. Varios autores estiman que la 18.216 sobre penas alternativas
responde a estos planteamientos.
124
Art. 241 CJM. El condenado a degradación será despojado, a presencia de las tropas que designe la autoridad militar,
de su uniforme, insignias y condecoraciones, cumpliéndose las formalidades que determinen los reglamentos que dicte el
Presidente de la República.
Si además hubiere de ser fusilado, se cumplirá inmediatamente después esta pena.
125
WELZEL, Hans., Derecho Penal Alemán. Parte General. 2a Edic. Castellana. Trad. de la 11a Edic.
Alemana. Berlín, 1969, de J. Bustos y de S. Yáñez. Ed. Jurídica de Chile. Santiago. 1976, p. 3.
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dichos valores de acción conforma el juicio ético social del ciudadano y fortalece su
actitud permanente de fidelidad al Derecho126.
La prevención general negativa consiste en la búsqueda de la prevención
del delito, más allá de su simple retribución, pero se diferencia de la prevención
positiva en la finalidad que le entrega al castigo penal. Ello, porque para la
prevención general negativa, por medio del carácter disuasorio de la conminación
penal y de la consiguiente aplicación de la sanción al culpable, se evita la
legitimación del delito y se alienta la aversión, que se supone normal y espontánea,
contra el injusto, contribuyendo con ello, además, a poner coto a la predisposición
delictiva latente en la colectividad. A diferencia de ello, en la prevención general
positiva la pena tiene por objeto la afirmación y el aseguramiento de las normas
básicas, de los valores fundamentales que estas protegen, subrayar su importancia
y la seriedad de su protección por el mandato normativo, educar al grupo social
para que los acate y los asuma como propios127.
Críticas:
La pena históricamente ha fracasado como elemento disuasivo y además
ello puede conducir a una progresiva exasperación de la pena. También se le
objeta que se utilice al hombre como medio para intimidar a los demás.
2.-DETERMINACIÓN DE LA PENA
126
DURAN Migliardi Mario. “La prevención general positiva como límite constitucional de la pena.
Concepto, ámbitos de aplicación y discusión sobre su función”, Rev. derecho (Valdivia) volumen
29 no.1 Valdivia junio de 2016. http://dx.doi.org/10.4067/S0718-09502016000100013
127
MAGARIÑOS, Mario., "Hacia un Criterio Para la Determinación Judicial de la Pena", en
AA.VV., Determinación Judicial de la Pena, Buenos Aires: Editores del Puerto, 1993, pp. 74, citando y
traduciendo a JESCHECK, Hans-Heinrich, Tratado de Derecho Penal. Parte General. Trad. Manzanares, J.-
L. Comares. 1993, pp. 790 y ss.
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55
128
Tener presente que la injuria según dispone el Art. 416 del Cp., es toda expresión proferida o acción
ejecutada en deshonra, descrédito o menosprecio de otra persona, y que la exceptio veritatis se encuentra
limitada, según dispone el artículo Art. 420 del Cp. cuando éstas fueren dirigidas contra empleados públicos
sobre hechos concernientes al ejercicio de su cargo.
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56
Este será el caso del tipo de la apropiación indebida (art. 470 N° 1), que
contiene implícitamente la circunstancia de abuso de confianza (art. 12 N° 7
Cometer el delito con abuso de confianza), y por tanto ella no surtirá efecto
agravante. Lo mismo ocurre en los (delitos funcionarios (L. II, Tít. III, § 4) respecto
de la agravante que consiste en prevalerse el delincuente de su carácter público
(art. 12 N° 8). En cuanto al uso de armas (art. 12 N° 6) en el delito de homicidio, la
jurisprudencia ha señalado que cuando la circunstancia es esencial para calificar la
naturaleza del delito, de tal manera que sin ella el hecho no sería delito o
constituiría otro delito diferente, no surte efecto la agravante en virtud del art. 63
Cp.
2.1.4.B.- Inherencia de la agravante al delito derivada de las
circunstancias concretas en las que se comete.
La inherencia supone en estos casos que no está en manos del autor
modificar esas circunstancias o que su modificación no le incumbe: Si alguien
ataca sexualmente a una mujer, no podrá imputársele, además, la agravante del
art. 12 N° 18 (18ª Ejecutar el hecho con ofensa o desprecio del respeto que por
la dignidad, autoridad, edad o sexo mereciere el ofendido, o en su morada, cuando
él no haya provocado el suceso.), aunque la ley no distinga en cuanto al sexo del
sujeto pasivo en los delitos sexuales, no concurriría esta agravante cuando la
víctima sea mujer y el autor sea hombre, o en la caso de la morada no sería
aplicable a la violación de morada art. 144 del Cp., o al robo en lugar habitado
artículo 440 del Cp.
Según el art. 64 Cp., las reglas que antes hemos estudiado a propósito del
principio de comunicabilidad son aplicables también para excluir del juzgamiento
de los partícipes del delito las circunstancias únicamente apreciables en el autor
que consistan en su "disposición moral" o sus "relaciones particulares con el
ofendido" o "en otra causa personal". En cambio, sí son aplicables, a todos los
partícipes, "las que consistan en la ejecución material del hecho o en los medios
empleados para realizarlo", siempre que "tuvieren conocimiento de ellas antes o en
el momento de la acción, o de su cooperación para el delito".
Para los efectos de aplicar estas reglas a las circunstancias atenuantes y
agravantes, se clasifican estas en dos grupos:
129
Art. 72 Cp. En los casos en que aparezcan responsables en un mismo delito individuos mayores de
dieciocho años y menores de esa edad, se aplicará a los mayores la pena que les habría correspondido sin esta
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57
circunstancia, aumentada en un grado, si éstos se hubieren prevalido de los menores en la perpetración del
delito, pudiendo esta circunstancia ser apreciada en conciencia por el juez.
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58
130
No hay que confundir la compensación, rebaja, o aumentos del grado de penalidad, toda vez que esta
acción es ex-ante de la determinación de la pena en concreto, sino que una vez efectuada las compensaciones o
consideradas las circunstancias modificatorias de penalidad, el juez no podrá considerarlas para la mayor o
menor extensión de la pena, toda vez que es indivisible.
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59
2.2.4.- Cuando la ley señala como pena sólo un grado de una pena
divisible.
Este supuesto se verifica con mucha mayor frecuencia que el de las dos
reglas anteriores, tanto por existir muchos delitos a los que la ley les asigna como
pena un solo grado de una divisible (así, p. ej., arts. 113 (violar tregua o armisticio);
141(secuestro); 296 (amenazas); 397 N°1°y 2, (lesiones graves y graves gravísimas) etc.
como por su indirecta aplicación en los casos de concurso ideal de delitos 75 Cp. y
reiteración 351 Cpp.
Siguiendo los criterios de las reglas anteriores, en este caso, el art. 67 Cp.
dispone que si no concurren circunstancias atenuantes ni agravantes en el hecho,
el tribunal puede recorrer la pena en toda su extensión al aplicarla. Si concurren
unas y otras, primero se debe hacer su compensación racional, y con el resultado
de ella proceder a aplicar las reglas siguientes:
Si concurre sólo una circunstancia atenuante o sólo una agravante, se
aplica la pena en su mínimum o en su máximum, respectivamente,'" a menos que
la única atenuante concurrente se considere muy calificada inferior puede el
tribunal imponer pena inferior en un grado (art. 68 bis). Siendo dos o más las
circunstancias atenuantes y no habiendo ninguna agravante la regla es la misma
que en el caso anterior, el tribunal podrá imponer la inferior en uno o dos grado,
según sea el número y entidad de dichas circunstancias.
En cambio, tratándose de concurrir dos o más agravantes y ninguna
atenuante, la ley concede al Tribunal una facultad de que no goza tratándose de
penas indivisibles: puede aplicar la pena superior en un grado, esto es, la
inmediatamente superior en la Escala Gradual respectiva.
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60
131
En este caso el prevalerse debe entenderse como usar, valerse o servirse de un menor para lograr su
objetivo
132
Art. 10 N° 8º del Cp. El que con ocasión de ejecutar un acto lícito, con la debida diligencia, causa un mal
por mero accidente.
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62
133
Artículo 49 Cp. Si el sentenciado no tuviere bienes para satisfacer la multa podrá el tribunal imponer,
por vía de sustitución, la pena de prestación de servicios en beneficio de la comunidad.
Para proceder a esta sustitución se requerirá del acuerdo del condenado. En caso contrario, el tribunal
impondrá, por vía de sustitución y apremio de la multa, la pena de reclusión, regulándose un día por cada
tercio de unidad tributaria mensual, sin que ella pueda nunca exceder de seis meses.
No se aplicará la pena sustitutiva señalada en el inciso primero ni se hará efectivo el apremio indicado
en el inciso segundo, cuando, de los antecedentes expuestos por el condenado, apareciere la imposibilidad de
cumplir la pena.
Queda también exento de este apremio el condenado a reclusión menor en su grado máximo o a otra
pena más grave que deba cumplir efectivamente.
134
POLITOFF, Sergio; MATUS, Jean Pierre; RAMIREZ, (2004) Lecciones …, Op. Cit., pág. 445.
135
SOLER, Sebastián. 1992. Derecho Penal Argentino: Parte General. Tomo II. Reimpresión 4a ed. Buenos
Aires, Argentina. Tipográfica Editora Argentina. pág.390.
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63
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64
aumenta en uno o dos grados, con la salvedad de aquellas infracciones que por su
naturaleza no puedan considerarse como un solo delito o que la aplicación del
artículo 74 imponga una pena menor al autor. Normas similares se encuentran en
el artículos N° 74 y Nº 132 del Código Penal Español146, disposición que engloba a
los delitos reiterados de la misma naturaleza junto a los delitos continuados.
c. Ausencia de sentencia condenatoria previa o intermedia.
La doctrina nacional, unánimemente ha considerado que el texto del artículo
74 Cp., al establecer una acumulación de las penas, excluye a aquellas sentencias
en las que ya se ha aplicado una pena. Explica Etcheberry que si se intentara
acumular a una pena ya establecida, “la nueva pena podría, si se prescindiera de
la sentencia anterior, violar el principio de non bis in idem”147, pero agrega que “si
la sentencia no está ejecutoriada, aún es posible la acumulación, pues aquélla no
puede todavía producir efectos, y en consecuencia, no impide la existencia del
concurso material”. Por esto, Garrido Montt señala brevemente que “ninguna de las
diversas conductas delictivas debe haber sido objeto de sentencia condenatoria
firme”148.
d. Ausencia de conexión entre los hechos.
Además de requerirse una pluralidad de hechos punibles, es necesario que
éstos sean independientes entre sí, tal como fue referido en el punto anterior al
señalar que cada uno de ellos sea delictivo en sí y punible de manera
independiente, a lo que Garrido Montt complementa al decir que debe ser
“constitutiva cada una de un delito independiente, no conectados material ni
jurídicamente, ni en relación de continuidad”.
2.5.4.- Tratamiento penal del concurso real.
El concurso real, está regulado en el artículo 74 de nuestro Código Penal,
que establece una regla general al mencionar que “al culpable de dos o más
delitos se le impondrán todas las penas correspondientes a las diversas
infracciones”. Normas similares se encuentran en la legislación extranjera, como el
artículo 73149 del Código Penal Español, los artículos 55 y 56 del Código Penal
Argentino150, los artículos 50 y 50-A del Código Penal Peruano151.
146
ESPAÑA. Ministerio de Justicia. 1995. Código Penal, 23 de Noviembre de 1995 (última modificación:
31 marzo del 2015, BOE-A-2015-3439). ART. 74. 1. No obstante lo dispuesto en el artículo anterior, el que,
en ejecución de un plan preconcebido o aprovechando idéntica ocasión, realice una pluralidad de acciones u
omisiones que ofendan a uno o varios sujetos e infrinjan el mismo precepto penal o preceptos de igual o
semejante naturaleza, será castigado como autor de un delito o falta continuados con la pena señalada para la
infracción más grave, que se impondrá en su mitad superior, pudiendo llegar hasta la mitad inferior de la pena
superior en grado.
147
ETCHEBERRY, Alfredo. 1998. Derecho Penal: Parte General Tomo II. 3a ed. Santiago, Chile. Editorial
Jurídica de Chile. p. 116.
148
GARRIDO MONTT, Mario. 2003. Derecho Penal: Parte General, Tomo II. 3ª ed. Santiago, Chile. Editorial
Jurídica de Chile. p. 345.
149
ESPAÑA. Ministerio de Justicia. 1995. Código Penal, 23 de Noviembre de 1995 (última modificación: 31
marzo de 2015, BOE-A-2015-3439). ART. 73. Al responsable de dos o más delitos o faltas se le impondrán
todas las penas correspondientes a las diversas infracciones para su cumplimiento simultáneo, si fuera posible,
por la naturaleza y efectos de las mismas.
150
ARGENTINA. Honorable Congreso de la Nación Argentina. 1985. Código Penal, 21 enero de 1985
(última modificación 10 de junio de 2015, Ley N°27.147). ART. 55.- Cuando concurrieren varios hechos
independientes reprimidos con una misma especie de pena, la pena aplicable al reo tendrá como mínimo, el
mínimo mayor y como máximo, la suma aritmética de las penas máximas correspondientes a los diversos
hechos. Sin embargo, esta suma no podrá exceder de (50) cincuenta años de reclusión o prisión.
ART. 56.- Cuando concurrieren varios hechos independientes reprimidos con penas divisibles de reclusión o
prisión se aplicará la pena más grave, teniendo en cuenta los delitos de pena menor. Si alguna de las penas no
fuere divisible, se aplicará ésta únicamente, salvo el caso en que concurrieren la de prisión perpetua y la de
reclusión temporal, en que se aplicará reclusión perpetua. La inhabilitación y la multa se aplicarán siempre, sin
sujeción a lo dispuesto en el párrafo primero.
151
PERÚ. Ministerio de Justicia. 1991. Código Penal, 08 de abril de 1991 (última modificación 08 de julio
2014, Ley N°30.219). ART. 50.- Concurso real de delitos. Cuando concurran varios hechos punibles que
deban considerarse como otros tantos delitos independientes, se sumarán las penas privativas de libertad que
fije el juez para cada uno de ellos hasta un máximo del doble de la pena del delito más grave, no pudiendo
exceder de 35 años. Si alguno de estos delitos se encuentra reprimido con cadena perpetua se aplicará
únicamente ésta.
ART. 50-A.- Concurso real de faltas. Cuando se realiza una pluralidad de acciones que deban considerarse
como faltas independientes que perjudican a varias personas e infringen el mismo precepto penal o preceptos
de igual o semejante naturaleza, será sancionado como autor del delito correspondiente y se le impone la pena
privativa de libertad prevista para este, teniendo en cuenta el perjuicio total causado.
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65
152
BACIGALUPO, Enrique. 1996. Manual de Derecho Penal: Parte General (Exposición referida a los
derechos vigentes en Argentina, Colombia, España, México y Venezuela). Tercera reimpresión. Santa Fe de
Bogotá, Colombia. Editorial Temis.p. 250, señala que “el problema principal que ofrece el concurso real es la
determinación de la pena aplicable”; SOLER (1992), ob. cit., p. 362, considera que “la teoría del concurso
real solamente presenta interés en cuanto a la forma en que corresponde aplicar las sanciones, ya que puede
suceder que las penas corresponden a los distintos delitos sean penas de la misma especie o de especies
diferentes”.
153
POLITOFF, (2004) ob. cit. pp. 449-450, “Penas que se pueden cumplir simultáneamente serían aquellas
privativas de libertad (presidio, reclusión o prisión), en conjunto con pecuniarias (multa, comiso) o privativas
de derechos (inhabilidades)”.
154
POLITOFF. (2004), ob. cit., pp. 449-450
155
GARRIDO MONTT (2003), ob. cit., p. 345.
156
SOLER (1992), ob. cit., pp. 362 a 363, señala, más en detalle, que “este procedimiento ni es físicamente
posible a veces, ni psicológicamente adecuado. La imposibilidad física se pone de manifiesto en los casos de
pena de muerte o cuando corresponden varias condenas de larga duración, que exceden en conjunto la vida de
un hombre.” Más adelante, reitera la idea al mencionar que “cabe aún observar que la simple suma de penas
privativas de libertad puede llegar a cantidades tan desproporcionadas con la duración de la vida de un
hombre, que entrañan una especie de hipócrita imposición de penas perpetuas”.
157
SOLER (1992), ob. cit., p. 363
158
SOLER (1992), ob. cit., p. 364
159
Art. 351 Cpp. Reiteración de crímenes o simples delitos de una misma especie. En los casos de reiteración
de crímenes o simples delitos de una misma especie se impondrá la pena correspondiente a las diversas
infracciones, estimadas como un solo delito, aumentándola en uno o dos grados.
Si, por la naturaleza de las diversas infracciones, éstas no pudieren estimarse como un solo delito, el
tribunal aplicará la pena señalada a aquella que, considerada aisladamente, con las circunstancias del caso,
tuviere asignada una pena mayor, aumentándola en uno o dos grados, según fuere el número de los delitos.
Podrá, con todo, aplicarse las penas en la forma establecida en el artículo 74 del Código Penal si, de
seguirse este procedimiento, hubiere de corresponder al condenado una pena menor.
Para los efectos de este artículo, se considerará delitos de una misma especie aquellos que afectaren al
mismo bien jurídico.
160
GARRIDO MONTT (2003), ob. cit., p. 346.
161
SOLER (1992), ob. cit., p. 363
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66
162
GARRIDO MONTT (2003), ob. cit., p. 346
163
GARRIDO MONTT (2003), ob. cit., pp. 347-348
164
VELASQUEZ, Fernando. 2009. Derecho Penal: Parte General Tomo II. Santiago, Chile. Editorial Jurídica
de Chile. p. 1150 (tomo II), ob. cit., p. 1183.
165
POLITOFF et. al. (2004), ob. cit., p. 447
166
GARRIDO MONTT (2003), ob. cit., p. 348
167
GARRIDO MONTT (2003), ob. cit., p. 348.El autor analiza delitos que afectan bienes personalísimos,
como el homicidio. En este sentido, señala: “Si la conducta delictiva va dirigida a provocar la muerte (o lesión,
o deshonor),no de una, sino de dos o más personas, jurídicamente no hay una sola acción, hay tantas como
finalidades de provocar esos efectos concurren o impulsan esa conducta”
168
VELASQUEZ (tomo II), ob. cit., p. 1187.
169
GARRIDO MONTT (2003), ob. cit., p. 349.
170
POLITOFF et. al. (2004), ob. cit., p. 447.
171
VELASQUEZ (tomo II), ob. cit., p. 1187.
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67
172
ETCHEBERRY (1998, tomo II), ob. cit., p. 119, señala en detalle: “Así considerados los conceptos, tenemos
que un hecho supone necesariamente, como su núcleo central, una acción humana (no hay descripción típica sin
acción), pero ella aparece complementada por numerosos factores, anteriores, coetáneos y posteriores, que no
le pertenecen, pero que integran siempre el hecho. Esto es lo que posibilita una múltiple valoración jurídica
penal, según más adelante se señala, pues si hecho y acción fueran sinónimos, nunca un sólo hecho podría ser
más de un delito, ya que no es posible que dos figuras legales distintas contemplen una misma acción,
idéntica, sin ningún rasgo diferenciador. El concepto de hecho, en consecuencia, es más amplio”.
173
GARRIDO MONTT (2003), ob. cit., p. 350.
174
GARRIDO MONTT (2003), ob. cit., p. 350.
175
VELASQUEZ (tomo II), ob. cit., p. 1187.
176
GARRIDO MONTT (2003), ob. cit., p. 350.
177
ETCHEBERRY (1998, tomo II), ob. cit., p. 121.
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68
Una vez determinada la pena, Bacigalupo 178 distingue dos efectos del
concurso ideal: función de clausura y efecto de cosa juzgada.
Respecto a la función de clausura, refiere que “el autor no puede ser
sancionado a una pena menos grave que la que le hubiera correspondido si
hubiere violado sólo una ley penal”; y respecto al efecto de cosa juzgada,
considera que se produce para todas las violaciones penales que concurran
idealmente, al aplicar la pena más grave.
El concurso medial o concurso ideal impropio es referido por el artículo 75 al
mencionar dentro de los casos de excepción del artículo 74, “cuando uno de ellos
sea el medio necesario para cometer otro”. Este concurso es explicado por la
doctrina como “un concurso real donde uno de los delitos cometidos sea el medio
'necesario' para cometer el otro”179. En estos casos, señala el autor, la doctrina
mayoritaria opta por entender la “necesidad” caso a caso, apreciando todas las
condiciones de los tipos penales involucrados, vinculados por la voluntad delictiva
de la autor, denominada “conexión ideológica”. JOSHI profundiza el análisis del
“medio necesario” considerando que “medio” no necesariamente es sinónimo de
instrumento, sino que también puede referirse a la forma180; y que “necesario” no
implica una necesidad lógica o causal, sino precisión, la que se dará en dos casos:
en primer lugar, cuando uno de los delitos constituye una forma precisa para
realizar el otro, o, en segundo lugar, cuando de acuerdo con el plan delictivo, no se
puede realizar el delito querido sin realizar el otro delito menor.
La norma contenida en al artículo 75 contempla expresamente que en estos
casos, se ha de imponer sólo la pena correspondiente al delito de mayor gravedad,
absorbiéndose la pena que corresponde al delito de menor gravedad.
178
BACIGALUPO, Enrique. 1996. Manual de Derecho Penal: Parte General (Exposición referida a los
derechos vigentes en Argentina, Colombia, España, México y Venezuela). Tercera reimpresión. Santa Fe de
Bogotá, Colombia. Editorial Temis. p. 250.
179
GARRIDO MONTT (2003), ob. cit., p. 347; POLITOFF et. al., ob. cit., p. 448.
180
JOSHI, Ujala. 1992. Unidad de hecho y concurso medial de delitos. En Anuario de Derecho Penal y
Ciencias Penales, Madrid, 45(2): pp. 613-636. p. 635. La autora explica que “desde esta perspectiva, se pone el
acento en el acontecer objetivo y no en la preordenación, de carácter esencialmente subjetivo”.
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69
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70
agente sea uno solo, porque, tal como se ha señalado, en definitiva, el concurso
aparente se solucionará como un caso de tipicidad única.
b. Unidad de acción.
El concurso aparente requiere unidad de hecho o acción, la cual en principio
podría encuadrarse dentro de dos o más tipos, pero que en definitiva recibirá una
sanción única. Velásquez hace presente que “no es posible hablar de concurso
aparente cuando concurren en potencia diversas conductas, para configurar un
supuesto concurso material aparente”185.
c. Pluralidad (aparente) de tipos.
En principio, al analizar el concurso aparente, encontramos que un mismo
hecho parece encuadrarse en dos o más tipos penales. Pero esta pluralidad es
solo aparente, porque la aplicación de un delito excluye al resto (unidad de
valoración jurídica), por tratarse, como ya se explicó, sólo de un problema de
interpretación de la ley.
d. Diferencia de concurso ideal – concurso aparente.
El concurso aparente, aunque guarda cierta similitud con el concurso ideal
por cuanto ambas figuras se basan en la unidad de hecho o acción, pero al igual
que en el concurso real, la pluralidad de valoración en el concurso ideal permite
que las distintas tipicidades coexistan, a diferencia del concurso aparente, en el
cual, como ya se mencionó, se excluyen.
e. Diferencia de Concurso (Ideal) medial – concurso aparente.
Aunque guardan algunas similitudes, el concurso aparente resulta una figura
distinta al concurso medial, debido a que en este último, el autor recibe sólo un
reproche por dos delitos (pluralidad de valoración jurídica), debido a que uno de
ellos es considerado medio necesario para cometer el otro, situación que no se
presenta en el concurso aparente, por tratarse de un sólo hecho que en definitiva
recibirá una única valoración.
f. Tratamiento de los actos copenados anteriores.
Tanto Etcheberry 186 como Politoff, Matus Y Ramirez 187 señalan algunos
casos de consunción dentro de los actos anteriores copenados:
1º Los grados de participación más importantes absorben a los menos
importantes188; Ej. sí es autor no pude cómplice.
2º las etapas más avanzadas del iter críminis absorben a las anteriores y a
las imperfectas, siempre que exista una única voluntad criminal; Ej. Delito
consumado desplaza al delito tentado.
3º los delitos de lesiones o daños consumen a los delitos de peligro
(exceptuando disposición en contrario o la subsistencia de peligro general);
4º las formas más graves de delito absorben a las menos graves, si estas
atentan contra el mismo titular del bien jurídico (progresión jurídica); Ej. amenazas
de muerte con homicidio.
5º aquellos hechos que son dependientes de otros y que son consumidos
por el principal del cual dependen (siempre que se trate de un hecho que es medio
ordinario para la comisión del otro, sea una ofensa de menor categoría y constituya
antecedente o consecuencia ordinaria del delito principal)189.
Ejemplo podría ser el caso en que un ladrón una vez adentro de un local
comercial desiste de la comisión del delito, sea porque le entró temor a ser
descubierto, caso en el que no habría ni siquiera tentativa de robo o, por haber
desistido voluntariamente, por tanto este únicamente respondería por los actos
realizados, si constituyen delito ejemplo los daños para ingresar. Otros ejemplos
que podríamos explicar, es la tenencia de ganzúas y el delito de robo, es decir, que
sólo cuando no se cometa el delito de robo es que se puede penalizar la tenencia
de la ganzúa, si no se da razón de su tenencia como lo expresa el Código Penal.
185
VELASQUEZ (tomo II), ob. cit., p. 1177.
186
ETCHEBERRY (1998, tomo II), ob. cit., pp. 126-127.
187
POLITOFF et. al. (2004), ob. cit., p. 463.
188
Por ejemplo, el paso de complicidad a autoría, o de inductor a autor.
189
ETCHEBERRY (1998, tomo II), ob. cit., p. 127. Explica el autor: “esta última situación corresponde a lo
que los alemanes llaman “actos anteriores y posteriores impunes”; ejemplos de tales casos son el encierro de
un morador de la casa para robar (el secuestro es un acto anterior impune) o el entierro del cadáver de la
víctima de un homicidio para impedir que sea descubierto (la inhumación ilegal es un acto posterior impune).
Este principio no se aplica, sin embargo, cuando la infracción dependiente resulta con mayor pena,
considerada aisladamente, que la infracción principal (...) en tal caso se penará como concurso de delitos”.
Resumen de apuntes de clases PhD. Mag. Pg. Diplm. Lic. Prof. Álvaro A. Serrano Romo.
71
190
BACIGALUPO, ob. cit., p. 243.
191
VELASQUEZ (tomo II), ob. cit., p. 1180. El autor ejemplifica: “así sucede, por ejemplo, si el hurtador daña
la cosa sustraída”; pero luego ejemplifica un caso de no consunción: “si el hurtador decide vender la cosa a un
tercero, quien la compra de buena fe en la creencia lícita de su procedencia (estafa), no se trata de un acto
copenado posterior sino de la realización de una nueva figura típica que no queda consumida en la primera”.
192
POLITOFF et. al. (2004), ob. cit., p. 464.
193
GARRIDO MONTT (2003), ob. cit., p. 353; BACIGALUPO, ob. cit., p. 240.
194
VELASQUEZ (tomo II), ob. cit., p. 1182. BACIGALUPO, ob. cit., p. 241
195
ETCHEBERRY (1998, tomo II), ob. cit., pp. 127-128. Señala: “A nuestro juicio, si ya el principio de la
especialidad determinaba la primacía de la segunda ley, la disposición expresa resulta redundante e inútil, y si
el principio de la especialidad determinaba la prioridad de la primera ley, la declaración de subsidiariedad no
es sino una disposición expresa de que debe darse preferencia al principio de consunción por encima del
principio de especialidad en ese caso particular”.
196
POLITOFF et. al. (2004), ob. cit., p. 464.
197
BACIGALUPO, ob. cit., p. 241.
Resumen de apuntes de clases PhD. Mag. Pg. Diplm. Lic. Prof. Álvaro A. Serrano Romo.
72
Resumen de apuntes de clases PhD. Mag. Pg. Diplm. Lic. Prof. Álvaro A. Serrano Romo.
73
201
POLITOFF et. al. (2004), ob. cit., pág. 453.
202
VELASQUEZ (tomo II), ob. cit., pág. 1158.
203
SERRANO G., Alfonso. El delito continuado. Boletín Facultad de Derecho Universidad de Educación a
Distancia (España). España, 13: pp. 17-27. pág. 20
204
ETCHEBERRY (1998, tomo II), ob. cit., pág. 111.
205
GARRIDO MONTT (2003), ob. cit., pág. 340.
Resumen de apuntes de clases PhD. Mag. Pg. Diplm. Lic. Prof. Álvaro A. Serrano Romo.
74
206
SOLER (1992), ob. cit., pág. 357.
207
SERRANO, ob. cit., pág. 22.
208
BACIGALUPO, ob. cit., pág. 246; GARRIDO MONTT (2005), ob. cit., p. 340. Este último autor
señala que: “las distintas acciones u omisiones deben atentar contra intereses jurídicos iguales o de la
misma naturaleza”.
209
SERRANO, ob. cit., pág. 22.
210
VELASQUEZ (tomo II), ob. cit., pág. 1166.
211
ETCHEBERRY (1998, tomo II), ob. cit., pág. 111; SERRANO, ob. cit., pág. 22.
212
BACIGALUPO, ob. cit., pág. 246. “No afecta la continuación que alguno o algunos de los delitos
individualmente considerados no hayan superado el estadio de la tentativa”.
213
SERRANO, ob. cit., pág. 22.
214
VELASQUEZ (tomo II), ob. cit., pág. 1167.
215
GARRIDO MONTT (2003), ob. cit., pág. 340.
216
GARRIDO MONTT (2003), ob. cit., pág. 341; VELASQUEZ (tomo II), ob. cit., p. 1167; BACIGALUPO,
ob. cit., p. 247.
217
Iltma. C. A. Concepción. Rol N° 672-2007 (R.U.C. N° 0600693237-K). Sentencia del 25 enero 2008.
Considerando cuarto. Trata de un recurso de nulidad interpuesto por la defensa del imputado contra la
sentencia del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Concepción que estimó improcedente aplicar delito
continuado a abusos sexuales reiterados contra menor de edad, lo cual es recurrido por la defensa. La Corte
considera: “4. Que en torno al delito continuado es pertinente recordar que su existencia no se encuentra
expresamente reconocida en nuestra legislación positiva y que es el fruto de la doctrina y jurisprudencia. Se
habla de delito continuado para referirse a varias acciones ejecutadas en tiempos diversos, cada una de las
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75
cuales, considerada en forma independiente, realiza completamente las exigencias de tipos delictivos de la
misma especie, no obtente (sic) lo cual han de ser tratadas como un todo y castigadas como un solo hecho
punible, en virtud de la relación especial que media entre ellas (Enrique Cury Urzúa, Derecho Penal, Editorial
Jurídica, 1985, Tomo II, página 275). Sin embargo, el concepto de delito continuado, como se ha visto, no es
una noción claramente definida ni regulada por la ley penal y, el reconocimiento de la doctrina y
jurisprudencia, ha tenido, más bien, un afán meramente de política criminal, para evitar penas o condenas
excesivas; 5. Que, en el caso en análisis, en los hechos acreditados por el tribunal, que no se han impugnado,
sino que únicamente en cuanto a su calificación jurídica, se deja establecido, claramente, que el hechor, en dos
oportunidades diversas, realizó conductas, que no fueron idénticas en cada ocasión, en la persona de la
víctima, pero ambas, constitutivas de abuso sexual. Así, y por lo que luego se dirá, no resulta procedente
acudir a la tesis del delito continuado para los efectos de aplicar una pena morigerada al imputado.”
218
GARRIDO MONTT (2003), ob. cit., p. 341; VELASQUEZ (tomo II), ob. cit., pág. 1167.
219
SOLER (1992), ob. cit., pág. 357.
220
SOLER (1992), ob. cit., pág. 357.
221
GARRIDO MONTT (2003), ob. cit., pág. 341
222
BACIGALUPO, ob. cit., pág. 247.
223
GARRIDO MONTT (2003), ob. cit., pág. 342.
224
ESPAÑA. Ministerio de Justicia. 1995. Código Penal, 23 de Noviembre de 1995 (última modificación: 31
marzo del 2015, BOE-A-2015-3439). ART. 74. 1. No obstante lo dispuesto en el artículo anterior, el que, en
ejecución de un plan preconcebido o aprovechando idéntica ocasión, realice una pluralidad de acciones u
omisiones que ofendan a uno o varios sujetos e infrinjan el mismo precepto penal o preceptos de igual o
semejante naturaleza, será castigado como autor de un delito o falta continuados con la pena señalada para la
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2.5.14.-Delito Permanente
No se debe confundir el delito continuado o continuo, con el delito
permanente. Este último se asemeja al delito continuado en que presenta una
pluralidad de acciones con unidad de hecho punible. Es así que se crea una ficción
jurídica, de entender la concurrencia de un todo, entendido como una sola
situación fáctica con distintos momentos de consumación. Por ejemplo, podemos
encontrar descripciones típicas que toman la doctrina y jurisprudencia para avalar
la tesis del delito permanente
En el secuestro del artículo 141 inciso primero del Código Penal, en los tipos
de usurpación consagrados en los artículos 457 y 458, también del Código Penal.
infracción más grave, que se impondrá en su mitad superior, pudiendo llegar hasta la mitad inferior de la pena
superior en grado.
225
PERÚ. Ministerio de Justicia. 1991. Código Penal, 08 de abril de 1991 (última modificación 08 de julio
2014, Ley N°30.219). ART. 49. Cuando varias violaciones de la misma ley penal o una de igual o semejante
naturaleza hubieran sido cometidas en el momento de la acción o en momentos diversos, con actos ejecutivos
de la misma resolución criminal, serán considerados como un sólo delito continuado y se sancionarán con la
pena correspondiente al más grave. Si con dichas violaciones, el agente hubiera perjudicado a una pluralidad
de personas, la pena será aumentada en un tercio de la máxima prevista para el delito más grave. La aplicación
de las anteriores disposiciones quedará excluida cuando resulten afectados bienes jurídicos de naturaleza
eminentemente personal pertenecientes a sujetos distintos.
226
SERRANO, ob. cit., pág. 23; BACIGALUPO, ob. cit., pág. 248.
227
SERRANO, ob. cit., pág. 23.
228
BACIGALUPO, ob. cit., pág. 248.
229
SOLER (1992), ob. cit., pág. 358. Señala el autor que “después de haber establecido que un hecho está
completo en todos sus aspectos cuando consiste en una acción antijurídica ejecutada culpablemente, es decir,
en conciencia de su ilicitud, esta teoría parece traer un nuevo super elemento subjetivo que no es ni
culpabilidad, ni dolo ni culpa, sino un mero dato psíquico nuevo sobre el cual nada ha explicado la teoría
general del delito, y sin embargo aparece en este punto con tal eficacia que tiene el efecto de tornar
subjetivamente incompletos hechos a los cuales nada les falta”.
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78
236
GARRIDO MONTT (2003), ob. cit., pág. 344.
237
SERRANO, ob. cit., p. 25.
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79
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80
ART. 449 del Cp. Para determinar la pena de los delitos comprendidos en los
Párrafos 1 a 4 bis238, con excepción de aquellos contemplados en los artículos 448, inciso
primero, y 448 quinquies, y del artículo 456 bis A, no se considerará lo establecido en los
artículos 65 a 69 y se aplicarán las reglas que a continuación se señalan:
1ª. Dentro del límite del grado o grados señalados por la ley como pena al delito, el
tribunal determinará la cuantía de la pena en atención al número y entidad de las
circunstancias atenuantes y agravantes concurrentes, así como a la mayor o menor
extensión del mal causado, fundamentándolo en su sentencia.
2ª. Tratándose de condenados reincidentes en los términos de las circunstancias
agravantes de los numerales 15 y 16 del artículo 12, el tribunal deberá, para los efectos de
lo señalado en la regla anterior, excluir el grado mínimo de la pena si ésta es
compuesta, o el mínimum si consta de un solo grado.
El caso de la ley 18.290 Ley de Tránsito, el artículo 195 bis239, (negativa
injustificada se someterse a las pruebas de intoxicación) en su inciso final referido
a la aplicación de la pena, es independiente de la negativa de efectuarse
exámenes de alcohol o drogas en la sangre, pena que se impondrá al conductor se
aplicará conjuntamente con la que le corresponda por la responsabilidad que le
pueda en el respectivo delito o cuasidelito, de conformidad con lo dispuesto en el
artículo 74 del Código Penal, o de la misma ley de tránsito artículo 196 bis240, que
dispone que el tribunal no tomará en consideración lo dispuesto en los artículos 67,
68 y 68 bis del Código y se seguirán por las reglas que contiene el mismo artículo, y
Finalmente el artículo 196 ter241 referido al delito previsto en el inciso tercero
del artículo 196 (CEE con resultados de lesiones o muerte), será aplicable lo
238
Robo; Hurto;, Hurto Calificado; Robo con Violencia o intimidación; Robo calificado, Piratería, Robo por
Sorpresa, Extorsión; Robo Lugar habitado o destinado a la habitación; Robo en Bienes Nacionales de uso
Público; Robo en Lugar no habitado; Robo de Cajeros automáticos, Fabricar expender o mantener elementos
destinado al delito de robo.
239
Artículo 195 bis Ley 18.290.- La negativa injustificada de un conductor a someterse a las pruebas
respiratorias u otros exámenes científicos destinados a establecer la presencia de alcohol o de sustancias
estupefacientes o psicotrópicas en el cuerpo, previstos en el artículo 182, será sancionada con multa de tres a
diez unidades tributarias mensuales y con la suspensión de su licencia hasta por un mes.
En caso de accidentes que produzcan lesiones de las comprendidas en el número 1º del artículo 397 del
Código Penal o la muerte de alguna persona, la negativa injustificada del conductor que hubiese intervenido en
ellos a someterse a las pruebas respiratorias evidenciales o a los exámenes científicos señalados en el artículo
183 de esta ley para determinar la dosificación de alcohol en la sangre o la presencia de drogas estupefacientes
o sicotrópicas, o la realización de cualquier maniobra que altere sus resultados, o la dilación de su práctica con
ese mismo efecto, serán castigadas con la pena de presidio menor en su grado máximo, multa de once a veinte
unidades tributarias mensuales, inhabilidad perpetua para conducir vehículos de tracción mecánica y comiso
del vehículo con que se ha cometido el delito, sin perjuicio de los derechos del tercero propietario, que podrá
hacer valer conforme a las reglas generales del Código Procesal Penal. Para los efectos de determinar la pena
prevista en este inciso, será aplicable lo dispuesto en los artículos 196 bis y 196 ter de esta ley.
La pena prevista en el inciso anterior se impondrá al conductor conjuntamente con la que le corresponda por
la responsabilidad que le pueda caber en el respectivo delito o cuasidelito, de conformidad con lo dispuesto en
el artículo 74 del Código Penal.
240
Artículo 196 bis Ley 18.290.- Para determinar la pena en los casos previstos en los incisos tercero y cuarto
del artículo 196, el tribunal no tomará en consideración lo dispuesto en los artículos 67, 68 y 68 bis del Código
Penal y, en su lugar, aplicará las siguientes reglas:
1.- Si no concurren circunstancias atenuantes ni agravantes en el hecho, el tribunal podrá
recorrer toda la extensión de la pena señalada por la ley al aplicarla.
2.- Si, tratándose del delito previsto en el inciso tercero del artículo 196, concurren una o
más circunstancias atenuantes y ninguna agravante, el tribunal impondrá la pena de presidio menor en su
grado máximo. Si concurren una o más agravantes y ninguna atenuante, aplicará la pena de presidio mayor en
su grado mínimo.
3.- Si, tratándose del delito establecido en el inciso cuarto del artículo 196, concurren una o
más circunstancias atenuantes y ninguna agravante, el tribunal impondrá la pena en su grado mínimo. Si
concurren una o más agravantes y ninguna atenuante, la impondrá en su grado máximo. Para determinar en
tales casos el mínimo y el máximo de la pena, se dividirá por mitad el período de su duración: la más alta de
estas partes formará el máximo y la más baja el mínimo.
4.- Si concurren circunstancias atenuantes y agravantes, se hará su compensación racional
para la aplicación de la pena, graduando el valor de unas y otras.
5.- El tribunal no podrá imponer una pena que sea mayor o menor al marco fijado por la ley.
Con todo, podrá imponerse la pena inferior en un grado si, tratándose de la eximente del número 11 del
artículo 10 del Código Penal, concurriere la mayor parte de sus requisitos, pero el hecho no pudiese entenderse
exento de pena.
241
Artículo 196 ter de la Ley 18.290.- Respecto del delito previsto en el inciso tercero del artículo 196, será
aplicable lo previsto en la ley Nº 18.216, conforme a las reglas generales. Sin embargo, la ejecución de la
respectiva pena sustitutiva quedará en suspenso por un año, tiempo durante el cual el condenado deberá
cumplir en forma efectiva la pena privativa de libertad a la que fuere condenado.
Con todo, no se aplicará en estas situaciones lo dispuesto en el artículo 38 de dicha ley y en ningún caso la
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81
sustitución de la pena privativa de libertad implicará la sustitución o suspensión del cumplimiento de las
multas, comiso e inhabilitaciones impuestas.
242
Artículo 197 quáter Ley 18.290.- Se considerará como circunstancia atenuante especial de la
responsabilidad penal para los delitos previstos en el artículo anterior, la colaboración relevante en el
esclarecimiento de la participación responsable de quienes organicen, participen en la organización o
conduzcan vehículos motorizados en carreras no autorizadas, pudiendo rebajarse la pena en un grado. Para
tener por configurada esta circunstancia atenuante, el juez deberá corroborar la colaboración relevante con
otros antecedentes de la causa penal.
La rebaja del grado deberá ser efectuada con posterioridad al cálculo de otras circunstancias atenuantes o
agravantes de responsabilidad criminal.”.”.
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82
3.-CLASES DE PENAS
El sistema de penas vigente en Chile es un reflejo del sistema clásico
diseñado por el pensamiento liberal del iluminismo, clasifica éstas según su
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83
243
Es necesario consignar la diferencia entre La Pena, La Penología, La Política Criminal, y la Criminología: -
La penología abarca dos aspectos como lo establece el tratadista Eugenio Cuello Calón, (español), se extiende
el conocimiento de las penas y medidas de seguridad en instituciones afines como los son: Centros de
Reinserción Social y los beneficios intracarcelarios, y comprendiendo el estudio de los sistemas penitenciarios,
y cualquier otro método o instrumento para enfrentar el delito. - La Política Criminal: 1) Se considera como la
disciplina que tiene por objeto el deber ser del derecho penal, el ordenamiento constituirle o ideal; 2) La
política criminal la reducen a los principios según los cuales el estado emprende la lucha contra el crimen por
medio de la pena u otros institutos similares. 3)Se entiende que la política criminal debe replantear la teoría
ideal del derecho penal. 4)Instar por la mayor eficiencia y eficacia contra la comisión de delitos; 5) El empleo
racional con criterios de eficiencia y eficacia, el empleo preventivo y represivo de la pena. 6)Proponer
fórmulas de mejoramiento de la normativa penal. 7)Proponer la compatibilización legislativa penal a un
momento determinado de la historia y evolución social. (Política Criminal y Reforma Penal, Luis Luisa,
Manuel de Rivacoba y Rivacoba, José Luis Guzmán Dalbora, Sergio Politoff Lifschitz, Editorial Jurídica de
Chile) - La Criminología, es el estudio del crimen que apunta a alcanzar un grado razonable de control de la
criminalidad a través de medidas de prevención y tratamiento. (Sergio Politoff, Jean Pierre Matus, María
Cecilia Ramírez, Ob. Cit. págs 87 a 89 ).
244
Art. 22. Cp. Son penas accesorias las de suspensión e inhabilitación para cargos y oficios públicos,
derechos políticos y profesiones titulares en los casos en que, no imponiéndolas especialmente la ley, ordena
que otras penas las lleven consigo.
245
Art. 32 bis del Código Penal. La imposición del presidio perpetuo calificado importa la privación de
libertad del condenado de por vida, bajo un régimen especial de cumplimiento que se rige por las siguientes
reglas:
1ª No se podrá conceder la libertad condicional sino una vez transcurridos cuarenta años de privación de
libertad efectiva, debiendo en todo caso darse cumplimiento a las demás normas y requisitos que regulen su
otorgamiento y revocación;
2ª El condenado no podrá ser favorecido con ninguno de los beneficios que contemple el reglamento de
establecimientos penitenciarios, o cualquier otro cuerpo legal o reglamentario, que importe su puesta en
libertad, aun en forma transitoria. Sin perjuicio de ello, podrá autorizarse su salida, con las medidas de
seguridad que se requieran, cuando su cónyuge su conviviente civil o alguno de sus padres o hijos se
encontrare en inminente riesgo de muerte o hubiere fallecido;
3ª No se favorecerá al condenado por las leyes que concedan amnistía ni indultos generales, salvo que se le
hagan expresamente aplicables. Asimismo, sólo procederá a su respecto el indulto particular por razones de
Estado o por el padecimiento de un estado de salud grave e irrecuperable, debidamente acreditado, que
importe inminente riesgo de muerte o inutilidad física de tal magnitud que le impida valerse por sí mismo. En
todo caso el beneficio del indulto deberá ser concedido de conformidad a las normas legales que lo regulen.
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84
246
Esta referencia debe entenderse hecha al Código Procesal Penal para todos los hechos acaecidos en el país
a contar del 16 de junio de 2005.
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85
Ej. Art. 456 Bis A inciso final. Tratándose del delito de abigeato la multa establecida
en el inciso primero será de setenta y cinco a cien unidades tributarias mensuales y el juez podrá
disponer la clausura definitiva del establecimiento.
Cuando la ley impone multas cuyo cómputo debe hacerse en relación a
cantidades indeterminadas, nunca podrán aquéllas exceder de treinta unidades
tributarias mensuales.
En cuanto a la cuantía de la caución, se observarán las reglas establecidas
para la multa, doblando las cantidades respectivamente, y su duración no podrá
exceder del tiempo de la pena u obligación cuyo cumplimiento asegura, o de cinco
años en los demás casos.
Art. 46 del C´P pena de Caución
La pena de caución produce en el penado la obligación de presentar un fiador abonado que
responda o bien de que aquél no ejecutará el mal que se trata de precaver, o de que cumplirá su condena;
obligándose a satisfacer, si causare el mal o quebrantare la condena, la cantidad que haya fijado el tribunal.
Si el penado no presentare fiador, sufrirá una reclusión equivalente a la cuantía de la fianza,
computándose un día por cada quinto de unidad tributaria mensual; pero sin poder en ningún caso exceder de
seis meses
SUSUSTITUCIÓN DE PENA DE MULTA
El Art. 49 del Código Penal, establece la posibilidad de sustituir la
pena de multa por pena la pena de prestación de servicios en beneficio de
la comunidad.
Para proceder a esta sustitución se requerirá del acuerdo del
condenado. En caso contrario, el tribunal impondrá, por vía de sustitución y
apremio de la multa, la pena de reclusión, regulándose un día por cada
tercio de unidad tributaria mensual, sin que ella pueda nunca exceder de
seis meses.
Mismo artículo establece una excepción a la imposición de la pena de
multa, al disponer que no se aplicará la pena sustitutiva señalada en el
inciso primero ni se hará efectivo el apremio indicado en el inciso segundo,
cuando, de los antecedentes expuestos por el condenado, apareciere la
imposibilidad de cumplir la pena.
Queda también exento de este apremio el condenado a reclusión
menor en su grado máximo o a otra pena más grave que deba cumplir
efectivamente.
REBAJA Y PAGO PARCIALIZADO DE PENA DE MULTA
Por su parte el artículo Art. 70 del Cp. , establece la posibilidad de que en
casos calificados el juez rebaje la multa cuando no concurran, asimismo podrá
también autorizar al afectado pagar la multas en parcialidades, dentro de un límite
que no exceda del plazo de un año. El no pago de una sola de las parcialidades,
hará exigible el total de la multa adeudada.
3.1.4.-Penas restrictivas de la libertad: el confinamiento, el
extrañamiento, la relegación y el destierro;
a.-El Art. 33 del CP, define el Confinamiento es la expulsión del
condenado del territorio de la República con residencia forzosa en un lugar
determinado.
b.-El Art. 34 del CP, define el Extrañamiento es la expulsión del
condenado del territorio de la República al lugar de su elección.
c.-El Art. 35 del CP, define el Relegación es la traslación del condenado a
un punto habitado del territorio de la República con prohibición de salir de él, pero
permaneciendo en libertad.
d.-El Art. 36 del CP, define el Destierro es la expulsión del condenado de
algún punto de la República. Las penas de destierro y de sujeción a la vigilancia de
la autoridad, de sesenta y un días a cinco años.
3.1.5.-Pena pecuniaria:
a.-Multa (Art. 25 inciso 6 del CP.) La cuantía de la multa, tratándose de
crímenes, no podrá exceder de 30 unidades tributarias mensuales; en los simples
delitos, de 20 unidades tributarias mensuales, y en las faltas, de 4 unidades
tributarias mensuales; todo ello, sin perjuicio de que en determinadas infracciones,
atendida su gravedad, se contemplen multas de cuantía superior. Sin perjuicio de
leyes especiales que tengan una cuantía diferente.
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87
247
Art. 19 N° 3 inciso tercero CPR. La ley arbitrará los medios para otorgar asesoramiento y defensa jurídica a
quienes no puedan procurárselos por sí mismos. La ley señalará los casos y establecerá la forma en que las
personas naturales víctimas de delitos dispondrán de asesoría y defensa jurídica gratuitas, a efecto de ejercer la
acción penal reconocida por esta Constitución y las leyes.
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248
COT Art. 367. Puede el ministerio de los defensores públicos representar en asuntos judiciales a los
incapaces, a los ausentes y a las fundaciones de beneficencia u obras pías, que no tengan, guardador,
procurador o representante legal.
Siempre que el mandatario de un ausente cuyo paradero se ignore, careciere de facultades para
contestar nuevas demandas, asumirá la representación del ausente el defensor respectivo, mientras el
mandatario nombrado obtiene la habilitación de su propia personería o el nombramiento de un apoderado
especial para este efecto, conforme a lo previsto en el artículo 11 del Código de Procedimiento Civil.
Puede, igualmente, ejercitar las acciones que las leyes conceden en favor de las personas u obras pías
expresadas en el inciso primero, ya competan contra el representante legal de las mismas, ya contra otros.
En los casos de que trata este artículo el honorario de los defensores públicos se determinará con
arreglo a lo prevenido por el artículo 2117 del Código Civil.
249
Art. 462 Cpp. Resolución del requerimiento. Formulado el requerimiento, corresponderá al juez de
garantía declarar que el sujeto requerido se encuentra en la situación prevista en el artículo 10, número 1°, del
Código Penal. Si el juez apreciare que los antecedentes no permiten establecer con certeza la inimputabilidad,
rechazará el requerimiento.
Al mismo tiempo, dispondrá que la acusación se formulare por el querellante, siempre que éste se
hubiere opuesto al requerimiento del fiscal, para que la sostuviere en lo sucesivo en los mismos términos que
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del Cpp., o cuando el tribunal lo exima por razones fundadas. En el mismo sentido
será condenado el querellante, salvo que el tribunal lo eximiere del pago, total o
parcialmente, por razones fundadas que expresará determinadamente. Las costas
se distribuyen entre los intervinientes, en la proporción que le corresponda soportar
a cada uno de ellos.
El Art. 51 del Cpp., Establece que cuando fuere necesario efectuar un gasto
cuyo pago correspondiere a los intervinientes, el tribunal estimará su monto y
dispondrá su consignación anticipada., con la excepción de las personas que
gozan de privilegio de pobreza en cuyo caso, el Estado soportará los gastos.
Finalmente interesante y novedoso son las denominadas costas del
abogado, en materia penal.
El Art. 50 del Código Procesal Penal, establece las personas que se
encuentran exentas del pago de las costas. Entre estos hallamos a los fiscales, los
abogados y los mandatarios de los intervinientes en el procedimiento, pero a la vez
establece un excepción que es en los casos de notorio desconocimiento del
Derecho o de grave negligencia en el desempeño de sus funciones, en los cuales
se les podrá imponer, por resolución fundada, el pago total o parcial de las costas.
este Código establece para el ministerio público. En caso contrario, ordenará al ministerio público la
formulación de la acusación conforme al trámite ordinario.
Los escritos de acusación podrán contener peticiones subsidiarias relativas a la imposición de
medidas de seguridad.
250
Pena incorporada por la Ley N° 19.927, de 14 de enero de 2004.
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90
251
Artículo 348 Cpp.- Sentencia condenatoria. La sentencia condenatoria fijará las penas y se pronunciará
sobre la eventual aplicación de alguna de las penas sustitutivas a la privación o restricción de libertad previstas
en la ley.
La sentencia que condenare a una pena temporal deberá expresar con toda precisión el día desde el cual
empezará ésta a contarse y fijará el tiempo de detención, prisión preventiva y privación de libertad impuesta en
conformidad a la letra a) del artículo 155 que deberá servir de abono para su cumplimiento. Para estos efectos,
se abonará a la pena impuesta un día por cada día completo, o fracción igual o superior a doce horas, de dichas
medidas cautelares que hubiere cumplido el condenado.
La sentencia condenatoria dispondrá también el comiso de los instrumentos o efectos del delito o su
restitución, cuando fuere procedente.
Cuando se hubiere declarado falso, en todo o en parte, un instrumento público, el tribunal, junto con su
devolución, ordenará que se lo reconstituya, cancele o modifique de acuerdo con la sentencia. Cuando se
pronunciare la decisión de condena, el tribunal podrá disponer, a petición de alguno de los intervinientes, la
revisión de las medidas cautelares personales, atendiendo al tiempo transcurrido y a la pena probable.
252
Artículo 164 Cot. Cuando se dictaren distintas sentencias condenatorias en contra de un mismo
imputado, los tribunales que dictaren los fallos posteriores al primero no podrán considerar circunstancias
modificatorias que de haberse acumulado los procesos no se hubieren podido tomar en cuenta. Deberán,
asimismo, regular la pena de modo tal que el conjunto de penas no pueda exceder de aquella que hubiere
correspondido de haberse juzgado conjuntamente los delitos.
En los casos del inciso anterior, el tribunal que dictare el fallo posterior deberá modificarlo, de oficio
o a petición del afectado, a objeto de adecuarlo a lo allí dispuesto.
253
Artículo. 20 Cp. No se reputan penas, la restricción o privación de libertad de los detenidos o sometidos a
prisión preventiva u otras medidas cautelares personales, la separación de los empleos públicos acordada por
las autoridades en uso de sus atribuciones o por el tribunal durante el proceso o para instruirlo, ni las multas y
demás correcciones que los superiores impongan a sus subordinados y administrados en uso de su jurisdicción
disciplinal o atribuciones gubernativas.
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91
preventiva se cuenta como si durante ese lapso se hubiese cumplido pena por
anticipado.
Los abonos de tiempo, son en definitiva, una regla de determinación de
pena, y como lo manifiesta el profesor Salas, es un de las forma en que se plasma
el principio de proporcionalidad en sentido amplio que persigue limitar la actividad
punitiva del Estado cuando un individuo ha permanecido en una causa sujeto a
una medida cautelar que, en el hecho, trae aparejada para él una privación de
libertad que produce el efecto análogo a la pena de cárcel.
De lo expuesto previamente, se coligué que a nivel jurisprudencia y
doctrinario podemos distinguir dos tipos de abono de penas, el denominado abono
homogéneo y abono heterogéneo
Abono Homogéneo
El denominado abono “propio”, “estricto” u “homogéneo”, que tiene su
fundamento en el principio vicarial, esto es, en una suerte de compensación
equitativa realizada en una misma causa cuando los hechos que motivaron la
prisión preventiva y la sentencia condenatoria son idénticos —“identidad del
hecho”—. Así lo reconoce el artículo 348 inciso 2° del Código Procesal Penal254.
Abono Heterogéneo
Consiste en imputar el tiempo que se ha encontrado sujeto a la medida
cautelar de prisión preventiva, en causa diversa, de esta manera los días sujetos a
la media cautelar en causa diversa que no término en sentencia condenatoria, o
que en cao de terminar en sentencia condenatoria, los días a que efectivamente
fue condenado son menos que los días que se mantuvo sujeto a prisión preventiva,
quedando un saldo a su favor de días, que puede ser usado en la nueva causa.
Los tratadistas que comparten la aplicación del abono heterogéneo, se
basan en argumentos de texto de los artículos 26 del Código Penal y 348 inciso 2°
del Código Procesal Penal, que al referirse al abono de la privación de libertad
cautelar, lo hacen sin distinguir si la sentencia condenatoria a saldar incide o no en
la misma causa en la que el imputado fue preso preventivo.
Problemas Jurisprudenciales con el abono Heterogéneo
La jurisprudencia no ha sido univoca con el abono heterogéneo, en el
sentido de aceptarlo con una aplicación uniforma y sin limitaciones, especialmente
la Excma. Corte Suprema, de manera mayoritaria ha puesto limites a su utilización,
basado , entre otros argumentos, fundamentalmente en razones de texto del
artículo 164 del Código Orgánico de Tribunales. Sin embargo, esta interpretación
no resulta satisfactoria, a juicio de la propia doctrina que defiende la procedencia
del abono heterogéneo, tanto porque el requisito de procedencia de tal
acumulación difícilmente tiene lugar en la actualidad, cuanto porque —aún si
aconteciera— lo que autoriza la regla es a adecuar la pena impuesta en un fallo
posterior a las que le precedieron pero, en caso alguno, faculta a abonar un tiempo
de privación de libertad que jamás tuvo carácter de pena al haber sido el imputado
absuelto o sobreseído. Por otra parte, en caso alguno puede hacerse uso del
mecanismo de adecuación de penas que contempla el artículo 164 cuando las
sentencias involucradas estén ejecutoriadas, porque ello traería aparejada la
vulneración al efecto de la cosa juzgada255.
El abono heterogéneo entregado sin ningún tipo de restricciones, puede
llegar a significar una verdadera patente de corso, o un cheque en blanco
entregado por la sociedad para delinquir. En otras palabras el carecer de un
efectivo sistema de compensación estatal por el tiempo sometido a una medida
cautelar de la intensidad de la prisión preventiva, o el arresto domiciliario total, no
puede ser argumento válido para entregar un abono a cualquier delito que se
cometa en el futuro, interpretar de manera contraria, podría significar que el día de
mañana una persona que estuvo por ejemplo sesenta y un días sometido a prisión
preventiva, puede cometer cualquier delito que traiga aparejada una pena similar,
sabiendo anticipadamente que no cumplirá efectivamente ninguna sanción, ya que
le será compensada con el tiempo que estuvo sometido a la cautelar, es un
incentivo a delinquir que no tiene razonamiento lógico alguno.
3.2.-Otras clasificaciones de penas
254
SALAS Jaime, Profesor de Universidad católica de Chile: “Del abono de la prisión preventiva en causa
diversa”. Artículo publicado en El Mercurio Legal https://www.elmercurio.com/legal/ Santiago 2020.
255
SALAS, Jaime ob. cit.
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256
Artículo 17 CPR.- La calidad de ciudadano se pierde:
1º.- Por pérdida de la nacionalidad chilena;
2º.- Por condena a pena aflictiva, y
3º.- Por condena por delitos que ley califique como conducta terrorista y los relativos al tráfico de
estupefacientes y que hubieren merecido, además, pena aflictiva.
Los que hubieren perdido la ciudadanía por la causal indicada en el número 2º, la recuperarán en
conformidad a la ley, una vez extinguida su responsabilidad penal. Los que la hubieren perdido por las
causales previstas en el número 3º podrán solicitar su rehabilitación al Senado una vez cumplida la condena.
257
DS N° 64 de 1960 Que reglamente la eliminación de prontuarios penales, de anotaciones, y el otorgamiento
de certificados de antecedentes.
Art. 13 DS N° 64 Se excluyen entonces de este mecanismo los casos de condena aflictiva y quienes registran
más de una condena (cualquiera fuere la extensión de ellas), condenados que solo pueden optar a la omisión de
determinados antecedentes del prontuario.
Art. 8° letra h) del Decreto Supremo N° 64 de 1960 que dispone que tratándose de condenas no
aflictivas impuestas por delitos cometidos por menores de edad, se deberá proceder a la eliminación de los
respectivos antecedentes en base al solo dato que aporta el cumplimiento de la condena o, en caso contrario
(condena aflictiva).
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93
258
Sobre este tema es interesante la opinión de Juan Pablo Mañalich, Catedrático, autor de la Monografía “Pena
y ciudadanía”, en la Revista de Estudio de la Justicia, Universidad de Chile, Facultad de Derecho, año 2005, pág.
84.
259
CERDA SAN MARTÍN Rodrigo y HERMOSILLA IRIARTE Francisco “El Procedimiento Abreviado
(Nuevo Sistema Procesal Penal)”, Editorial Metropolitana.
260
Artículo 20 del Código Penal
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94
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TITULO PRELIMINAR
Artículo 1°.- La ejecución de las penas privativas o restrictivas de libertad podrá sustituirse
por el tribunal que las imponga, por alguna de las siguientes penas:
a) Remisión condicional.
b) Reclusión parcial.
c) Libertad vigilada.
d) Libertad vigilada intensiva.
e) Expulsión, en el caso señalado en el artículo 34.
f) Prestación de servicios en beneficio de la comunidad.
No procederá la facultad establecida en el inciso precedente ni la del artículo 33 de esta
ley, tratándose de los autores de los delitos consumados previstos en los artículos 141,
incisos tercero, cuarto y quinto; 142, 150 A, 150 B, 361, 362, 372 bis, 390 y 391 del Código
Penal; en los artículos 8º, 9º, 10, 13, 14 y 14 D de la ley Nº17.798; o de los delitos o
cuasidelitos que se cometan empleando alguna de las armas o elementos mencionados en
las letras a), b), c), d) y e) del artículo 2º261 y en el artículo 3º de la citada ley Nº17.798, salvo
en los casos en que en la determinación de la pena se hubiere considerado la
circunstancia primera establecida en el artículo 11 del mismo Código (penal).
En ningún caso podrá imponerse la pena establecida en la letra f) (prestación de
servicios) del inciso primero a los condenados por crímenes o simples delitos señalados
por las leyes números 20.000, 19.366 y 18.403. No se aplicará ninguna de las penas
sustitutivas contempladas en esta ley a las personas que hubieren sido condenadas con
anterioridad por alguno de dichos crímenes o simples delitos en virtud de sentencia
ejecutoriada, hayan cumplido o no efectivamente la condena, a menos que les hubiere
sido reconocida la circunstancia atenuante prevista por el artículo 22 262 de la ley Nº
20.000.
261
Art. 2. 17.798 (ley de control de armas) Quedan sometidos a este control:
a)El material de uso bélico, entendiéndose por tal las armas, cualquiera sea su naturaleza, construidas para ser
utilizadas en la guerra por las Fuerzas Armadas, y los medios de combate terrestres, navales y aéreos,
fabricados o acondicionados especialmente para esta finalidad;
b) Las armas de fuego, sea cual fuere su calibre, y sus partes y piezas;
c)Las municiones y cartuchos;
d) Los explosivos, bombas y otros artefactos de similar naturaleza, y sus partes y piezas;
e)Las sustancias químicas que esencialmente son susceptibles de ser usadas o empleadas para la fabricación
de explosivos, o que sirven de base para la elaboración de municiones, proyectiles, misiles o cohetes, bombas,
cartuchos, y los elementos lacrimógenos o de efecto fisiológico;
f) Los fuegos artificiales, artículos pirotécnicos y otros artefactos de similar naturaleza, sus partes y piezas. En
este caso no será aplicable lo dispuesto en los artículos 8º y 14 A, y
g) Las instalaciones destinadas a la fabricación, armaduría, prueba, almacenamiento o depósito de
estos elementos. Para los efectos de este control, las autoridades a que se refiere el artículo 1º de esta ley
podrán ingresar a los polígonos de tiro.
1. ARMA PROHIBIDA
Art. 3. Ninguna persona podrá poseer o tener armas largas cuyos cañones hayan sido recortados, armas cortas
de cualquier calibre que funcionen en forma totalmente automática, armas de fantasía, entendiéndose por tales
aquellas que se esconden bajo una apariencia inofensiva; armas cuyos números de serie se encuentren
adulterados o borrados; ametralladoras; subametralladoras; metralletas o cualquiera otra arma automática o
semiautomática de mayor poder destructor o efectividad, sea por su potencia, por el calibre de sus proyectiles o
por sus dispositivos de puntería.
Asimismo, ninguna persona podrá poseer o tener artefactos fabricados sobre la base de gases asfixiantes,
paralizantes o venenosos, de sustancias corrosivas o de metales que por la expansión de los gases producen
esquirlas, ni los implementos destinados a su lanzamiento o activación, así como tampoco bombas o artefactos
incendiarios.
Además, ninguna persona podrá poseer o tener armas de fabricación artesanal ni armas transformadas respecto
de su condición original, sin autorización de la Dirección General de Movilización Nacional.
Se exceptúa de estas prohibiciones a las Fuerzas Armadas y a Carabineros de Chile. La Policía de
Investigaciones de Chile, Gendarmería de Chile y la Dirección General de Aeronáutica Civil, estarán
exceptuadas sólo respecto de la tenencia y posesión de armas automáticas livianas y semiautomáticas, y de
disuasivos químicos, lacrimógenos, paralizantes o explosivos y de granadas, hasta la cantidad que autorice el
Ministro de Defensa Nacional, a proposición del Director del respectivo Servicio. Estas armas y elementos
podrán ser utilizados en la forma que señale el respectivo Reglamento Orgánico y de Funcionamiento
Institucional.
En todo caso, ninguna persona podrá poseer o tener armas denominadas especiales, que son las que
corresponden a las químicas, biológicas y nucleares.
262
Artículo 22.- Ley 20.000 Será circunstancia atenuante de responsabilidad penal la cooperación eficaz que
conduzca al esclarecimiento de los hechos investigados o permita la identificación de sus responsables; o sirva
para prevenir o impedir la perpetración o consumación de otros delitos de igual o mayor gravedad
contemplados en esta ley. En estos casos, el tribunal podrá reducir la pena hasta en dos grados.
Sin embargo, tratándose del delito contemplado en el artículo 16, la reducción de la pena podrá comprender
hasta tres grados.
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Tampoco podrá el tribunal aplicar las penas señaladas en el inciso primero a los
autores del delito consumado previsto en el artículo 436, inciso primero, del Código Penal,
que hubiesen sido condenados anteriormente por alguno de los delitos contemplados en
los artículos 433263, 436264 y 440265 del mismo Código.
Para los efectos de esta ley, no se considerarán las condenas por crimen o simple
delito cumplidas, respectivamente, diez o cinco años antes de la comisión del nuevo
ilícito. Igualmente, si una misma sentencia impusiere a la persona dos o más penas
privativas de libertad, se sumará su duración, y el total que así resulte se considerará
como la pena impuesta a efectos de su eventual sustitución y para la aplicación de la pena
mixta del artículo 33.
Artículo 2°.- En los casos de faltas, regirá lo dispuesto en el artículo 398266 del
Código Procesal Penal o en la ley Nº 18.287, según sea el tribunal que conozca del
proceso.
Artículo 2° bis.- Las penas del artículo 1° y el régimen del artículo 33 sólo serán
aplicables por los delitos previstos en los artículos 433, 436 inciso primero, 440, 443, 443
bis y 448 bis del Código Penal, a aquellos condenados respecto de quienes se tome la
muestra biológica para la obtención de la huella genética, de acuerdo a las previsiones de
la ley N°19.970, sin perjuicio del cumplimiento de los requisitos que, para cada una de las
penas sustitutivas o para el régimen intensivo del artículo 33, establecen esta ley y su
reglamento.
Para el cumplimiento de lo dispuesto en el inciso anterior, el tribunal deberá
ordenar la diligencia señalada en la respectiva sentencia. En aquellos casos en que el
condenado, debidamente notificado, no compareciere para tales efectos, el tribunal podrá
revocar la pena sustitutiva y ordenar que se cumpla la pena efectiva.
Se entiende por cooperación eficaz el suministro de datos o informaciones precisos, verídicos y comprobables,
que contribuyan necesariamente a los fines señala-dos en el inciso primero.
El Ministerio Público deberá expresar, en la formalización de la investigación o en su escrito de acusación, si
la cooperación prestada por el imputado ha sido eficaz a los fines señalados en el inciso primero.
Si con ocasión de la investigación de otro hecho constitutivo de delito, el fiscal correspondiente necesita tomar
conocimiento de los antecedentes proporcionados por el cooperador eficaz, deberá solicitarlos fundada-mente.
El fiscal requirente, para los efectos de efectuar la diligencia, deberá realizarla en presencia del fiscal ante
quien se prestó la cooperación, debiendo este último previamente calificar su conveniencia. El superior
jerárquico común dirimirá cualquier dificultad que surja con ocasión de dicha petición y de su cumplimiento.
La reducción de pena se determinará con posterioridad a la individualización de la sanción penal según las
circunstancias atenuantes o agravantes comunes que concurran; o de su compensación, de acuerdo con las
reglas generales.
263
Artículo 433. Cp. El culpable de robo con violencia o intimidación en las personas, sea que la violencia o la
intimidación tenga lugar antes del robo para facilitar su ejecución, en el acto de cometerlo o después de
cometido para favorecer su impunidad, será castigado: 1°. Con presidio mayor en su grado máximo a presidio
perpetuo calificado cuando, con motivo u ocasión del robo, se cometiere, además, homicidio o violación. 2°.
Con presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo cuando, con motivo u ocasión del robo, se
cometiere alguna de las lesiones comprendidas en los artículos 395, 396 y 397, número 1°. 3°. Con presidio
mayor en su grado medio a máximo cuando se cometieren lesiones de las que trata el número 2° del artículo
397 o cuando las víctimas fueren retenidas bajo rescate o por un lapso mayor a aquel que resulte necesario
para la comisión del delito.".
264
Art. 436. Cp Fuera de los casos previstos en los artículos precedentes, los robos ejecutados con violencia o
intimidación en las personas, serán penados con presidio mayor en sus grados mínimo a máximo, cualquiera
que sea el valor de las especies substraídas.
Se considerará como robo y se castigará con la pena de presidio menor en sus grados medio a máximo, la
apropiación de dinero u otras especies que los ofendidos lleven consigo, cuando se proceda por sorpresa o
aparentando riñas en lugares de concurrencia o haciendo otras maniobras dirigidas a causar agolpamiento o
confusión.
265
Art. 440. Cp El culpable de robo con fuerza en las cosas efectuado en lugar habitado o destinado a la habitación o en
sus dependencias, sufrirá la pena de presidio mayor en su grado mínimo si cometiere el delito:
1º Con escalamiento, entendiéndose que lo hay cuando se entra por vía no destinada al efecto, por forado o con
rompimiento de pared o techos, o fractura de puertas o ventanas.
2º Haciendo uso de llaves falsas, o verdadera que hubiere sido substraída, de ganzúas u otros instrumentos semejantes para
entrar en el lugar del robo.
3º Introduciéndose en el lugar del robo mediante la seducción de algún doméstico, o a favor de nombres supuestos o
simulación de autoridad.
266
Artículo 398. CPP Suspensión de la imposición de condena por falta. Cuando resulte mérito para
condenar por la falta imputada, pero concurrieren antecedentes favorables que no hicieren aconsejable la
imposición de la pena al imputado, el juez podrá dictar la sentencia y disponer en ella la suspensión de la
pena y sus efectos por un plazo de seis meses. En tal caso, no procederá acumular esta suspensión con
alguna de las penas sustitutivas contempladas en la ley N° 18.216.
Transcurrido el plazo previsto en el inciso anterior sin que el imputado hubiere sido objeto de nuevo
requerimiento o de una formalización de la investigación, el tribunal dejará sin efecto la sentencia y, en su
reemplazo, decretará el sobreseimiento definitivo de la causa.
Esta suspensión no afecta la responsabilidad civil derivada del delito.
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TITULO I
De la remisión condicional y de la reclusión parcial
Párrafo 1°
De la remisión condicional
Artículo 3°.- La remisión condicional consiste en la sustitución del cumplimiento de
la pena privativa de libertad por la discreta observación y asistencia del condenado ante la
autoridad administrativa durante cierto tiempo.
Artículo 4°.- La remisión condicional podrá decretarse:
a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad que impusiere la sentencia no excediere
de tres años;
b) Si el penado no hubiese sido condenado anteriormente por crimen o simple
delito. En todo caso, no se considerarán para estos efectos las condenas cumplidas diez o
cinco años antes, respectivamente, de la comisión del nuevo ilícito;
c) Si los antecedentes personales del condenado, su conducta anterior y posterior al
hecho punible y la naturaleza, modalidades y móviles determinantes del delito permitieren
presumir que no volverá a delinquir, y
d) Si las circunstancias indicadas en las letras b) y c) precedentes hicieren
innecesaria una intervención o la ejecución efectiva de la pena.
Con todo, no procederá la remisión condicional como pena sustitutiva si el
sentenciado fuere condenado por aquellos ilícitos previstos en los artículos 15, letra b), o
15 bis, letra b), debiendo el tribunal, en estos casos, imponer la pena de reclusión parcial,
libertad vigilada o libertad vigilada intensiva, si procediere.
Párrafo 2°
De la reclusión parcial
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años, o a más de una, siempre que en total no superaren de dicho límite. En todo caso,
no se considerarán para estos efectos las condenas cumplidas diez o cinco años antes,
respectivamente, de la comisión del nuevo ilícito. No obstante lo anterior, si dentro de los
diez o cinco años anteriores, según corresponda, a la comisión del nuevo crimen o simple
delito, le hubieren sido impuestas dos reclusiones parciales, no será procedente la
aplicación de esta pena sustitutiva. Respecto de los delitos comprendidos en los Párrafos
1 a 4 bis del Título IX del Libro Segundo267 y en el artículo 456 bis A, todos del Código
Penal, con excepción de aquellos contemplados en los artículos 438; 448, inciso primero,
y 448 quinquies de ese cuerpo legal, no será procedente la aplicación de esta pena
sustitutiva si dentro de los diez o cinco años anteriores, según corresponda, a la comisión
del nuevo crimen o simple delito, le hubiere sido impuesta al condenado una reclusión
parcial, y
c) Si existieren antecedentes laborales, educacionales o de otra naturaleza similar
que justificaren la pena, así como si los antecedentes personales del condenado, su
conducta anterior y posterior al hecho punible y la naturaleza, modalidades y móviles
determinantes del delito, permitieren presumir que la pena de reclusión parcial lo
disuadirá de cometer nuevos ilícitos.
Artículo 9°.- Para los efectos de la conversión de la pena inicialmente impuesta, se
computarán ocho horas continuas de reclusión parcial por cada día de privación o
restricción de libertad.
Artículo 10.- DEROGADO.
Artículo 10 bis.- DEROGADO.
Artículo 11.- DEROGADO.
Artículo 12.- DEROGADO
Párrafo 3°
Prestación de servicios en beneficio de la comunidad
267
Cp. Título IX Crímenes y simples delitos contra la propiedad § 2. Del robo con violencia o intimidación en las personas
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Párrafo 4°
Normas especiales
Artículo 13.- Si alguna de las penas establecidas en este Título se impusiere al
personal de las Fuerzas Armadas y Carabineros de Chile mientras esté en servicio, se
observarán las normas siguientes:
a) En el caso de aplicarse la remisión condicional, el control administrativo y la
asistencia del sujeto se ejercerá por el juez institucional respectivo, quien podrá delegar tal
facultad en la autoridad que estime conveniente y que corresponda a la institución a que
perteneciere el condenado, como asimismo, solicitar se revoque la sustitución de la pena,
en caso de incumplimiento, y
b) En el caso de aplicarse la pena de reclusión parcial en establecimientos especiales,
ésta se cumplirá en la unidad militar o policial a que perteneciere el condenado.
Se entenderá que concurren las condiciones señaladas en las letras a) y c) del artículo 5°,
por el solo hecho de permanecer el condenado en servicio.
Si el condenado dejare de pertenecer a la institución durante la época de cumplimiento de
alguna de las penas establecidas en este Título, el tiempo de sujeción a la vigilancia del
juez institucional o de permanencia en reclusión parcial en la unidad militar o policial
correspondiente, se computará como período sometido a la vigilancia de Gendarmería de
Chile o como tiempo cumplido en un establecimiento penal, según el caso. Este tiempo le
será computable, además, para los efectos previstos en el artículo 2°, letra d), del decreto
ley N° 409, de 1932268.
El lapso que restare se cumplirá de acuerdo con las normas generales.
Artículo 13 bis.- En caso de aplicarse la pena de prestación de servicios en
beneficio de la comunidad, el juez podrá, de oficio o a solicitud del condenado, efectuar un
control sobre las condiciones de su cumplimiento, debiendo citar, en ese caso, a una
audiencia de seguimiento durante el período que dure su ejecución.
Al concluir dicho período, el delegado responsable de gestionar el cumplimiento de la pena
remitirá al tribunal un informe sobre la ejecución efectiva de la misma.
TITULO II
De la libertad vigilada y la libertad vigilada intensiva
Párrafo 1°
De la libertad vigilada y la libertad vigilada intensiva
Artículo 14.- La libertad vigilada consiste en someter al penado a un régimen de
libertad a prueba que tenderá a su reinserción social a través de una intervención
individualizada, bajo la vigilancia y orientación permanentes de un delegado.
La libertad vigilada intensiva consiste en la sujeción del condenado al cumplimiento de un
programa de actividades orientado a su reinserción social en el ámbito personal,
comunitario y laboral, a través de una intervención individualizada y bajo la aplicación de
ciertas condiciones especiales.
Artículo 15.- La libertad vigilada podrá decretarse:
268
Establece Normas relativas a Reos Art. 2.o Para tener derecho a estos beneficios se requiere que el ex-
condenado reúna las siguientes condiciones:
a)Haber observado muy buena conducta en la prisión o en el lugar en que cumplió su condena, cuando se
trate de pena de prisión, presidio, reclusión o relegación;
b) Conocer bien un oficio o una profesión;
c)Poseer conocimientos mínimos de cuarto año de escuela primaria;
d) Haber estado en contacto con el Patronato de Reos durante dos años, por lo menos, si es primera vez
condenado, y cinco años si ha sido condenado dos o más veces, y ser recomendado por este organismo.
Donde no exista Patronato de Reos, esta recomendación será hecha por la autoridad administrativa, la judicial
y la de Carabineros de la respectiva localidad, una vez transcurridos los mismos plazos señalados, los que se
contarán desde la fecha en que los interesados se hayan presentado ante estas autoridades para ser observados.
El tiempo que permanezcan en observación ante estas autoridades, se tomará en cuenta en caso de que el
Patronato de Reos los acoja después bajo su tutela; y c) No haber sufrido ninguna condena durante el tiempo
de prueba y hasta la fecha de dictarse el decreto respectivo.
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FIJA TEXTO REFUNDIDO, COORDINADO Y SISTEMATIZADO DE LA LEY DE TRÁNSITO
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TÍTULO III
Del monitoreo telemático
Artículo 23 bis.- Se entenderá por monitoreo telemático toda supervisión por medios
tecnológicos de las penas establecidas por esta ley.
Dicho control podrá ser utilizado para la supervisión de las penas de reclusión parcial y de
libertad vigilada intensiva.
Tratándose de la pena de libertad vigilada intensiva prevista en el artículo 15 bis, el
monitoreo sólo se utilizará para el control de los delitos establecidos en la letra b) de dicho
precepto. Para decretarlo, el tribunal tendrá en cuenta las circunstancias de comisión del
delito y especialmente las necesidades de protección de la víctima.
Si se estimare conveniente que la víctima porte un dispositivo de control para su
protección, el tribunal requerirá, en forma previa a su entrega, el consentimiento de
aquélla. En cualquier caso, la ausencia de dicho consentimiento no obstará a que el
tribunal pueda imponer al condenado la medida de monitoreo telemático.
A fin de resolver acerca de la imposición de esta medida de control, el tribunal deberá
considerar la factibilidad técnica informada por Gendarmería de Chile para cada caso
particular. Este informe deberá ser presentado en la oportunidad prevista en el artículo
343 del Código Procesal Penal. La elaboración del informe podrá solicitarse a
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103
TÍTULO IV
Del incumplimiento y el quebrantamiento
Párrafo 1°
Disposiciones generales
Artículo 24.- El tribunal, dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes desde que se
encuentre firme y ejecutoriada la sentencia, deberá informar a Gendarmería de Chile
respecto de la imposición de alguna de las penas sustitutivas establecidas en esta ley.
El condenado a una pena sustitutiva deberá presentarse a Gendarmería de Chile dentro
del plazo de cinco días, contado desde que estuviere firme y ejecutoriada la sentencia. Si
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Párrafo 2°
Normas especiales para la pena de prestación de servicios en beneficio de la
comunidad
Artículo 29.- En caso de incumplimiento de la pena de prestación de servicios en beneficio
de la comunidad, el delegado deberá informar al tribunal competente.
El tribunal citará a una audiencia para resolver sobre la mantención o la revocación de la
pena.
Artículo 30.- El juez deberá revocar la pena de prestación de servicios en beneficio de la
comunidad cuando expresamente el condenado solicitare su revocación o por aplicación
de lo dispuesto en el artículo 27 de esta ley.
Adicionalmente, podrá revocarla, previo informe del delegado, cuando el condenado se
encontrare en alguna de las siguientes situaciones:
a) Se ausentare del trabajo en beneficio de la comunidad que estuviere realizando,
durante al menos dos jornadas laborales. Si el penado faltare al trabajo por causa
justificada, no se entenderá dicha ausencia como abandono de la actividad.
b) Su rendimiento en la ejecución de los servicios fuere sensiblemente inferior al
mínimo exigible, a pesar de los requerimientos del responsable del centro de trabajo.
c) Se opusiere o incumpliere en forma reiterada y manifiesta las instrucciones que se le
dieren por el responsable del centro de trabajo.
Artículo 31.- Habiéndose decretado la revocación de la pena de prestación de servicios en
beneficio de la comunidad, se abonará al tiempo de reclusión un día por cada ocho horas
efectivamente trabajadas.
Si el tribunal no revocare la pena, podrá ordenar que su cumplimiento se ejecute en un
lugar distinto a aquel en que originalmente se desarrollaba. En este caso, y para efectos
del cómputo de la pena, se considerará el período efectivamente trabajado con
anterioridad, en los términos del inciso anterior.
TÍTULO V
Del reemplazo de la pena sustitutiva y las penas mixtas
Párrafo 1°
Del reemplazo de la pena sustitutiva
Artículo 32.- Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 25 de esta ley, una vez cumplida
la mitad del período de observación de la pena sustitutiva respectiva, y previo informe
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Párrafo 2°
De las penas mixtas
Artículo 33.- El tribunal podrá, de oficio o a petición de parte, previo informe favorable de
Gendarmería de Chile, disponer la interrupción de la pena privativa de libertad
originalmente impuesta, reemplazándola por el régimen de libertad vigilada intensiva,
siempre que concurran los siguientes requisitos:
a) Que la sanción impuesta al condenado fuere de cinco años y un día de presidio o
reclusión mayor en su grado mínimo, u otra pena inferior;
b) Que al momento de discutirse la interrupción de la pena privativa de libertad, el
penado no registrare otra condena por crimen o simple delito, sin perjuicio de lo dispuesto
en el inciso segundo del artículo 15 bis;
c) Que el penado hubiere cumplido al menos un tercio de la pena privativa de libertad
de manera efectiva, y
d) Que el condenado hubiere observado un comportamiento calificado como "muy
bueno" o "bueno" en los tres bimestres anteriores a su solicitud, de conformidad a lo
dispuesto en el decreto supremo N° 2.442, de 1926, del Ministerio de Justicia,
Reglamento de la Ley de Libertad Condicional.
En el caso que el tribunal dispusiere la interrupción de la pena privativa de libertad,
reemplazándola por el régimen de libertad vigilada intensiva, ésta deberá ser siempre
controlada mediante monitoreo telemático.
Para estos efectos, el informe de Gendarmería de Chile a que se refiere el inciso primero,
deberá contener lo siguiente:
1) Una opinión técnica favorable que permita orientar sobre los factores de riesgo de
reincidencia, a fin de conocer las posibilidades del condenado para reinsertarse
adecuadamente en la sociedad, mediante una pena a cumplir en libertad. Dicha opinión
contendrá, además, los antecedentes sociales y las características de personalidad del
condenado y una propuesta de plan de intervención individual que deberá cumplirse en
libertad. Considerará, asimismo, la existencia de investigaciones formalizadas o
acusaciones vigentes en contra del condenado.
2) Informe de comportamiento, de conformidad a lo dispuesto en el decreto supremo
N° 2.442, de 1926, del Ministerio de Justicia, Reglamento de la Ley de Libertad
Condicional.
3) Factibilidad técnica de la aplicación del monitoreo telemático, la cual incluirá
aspectos relativos a la conectividad de las comunicaciones en el domicilio y la comuna
que fije el condenado para tal efecto.
Con lo anterior, el tribunal citará a los intervinientes a audiencia, en la que examinará los
antecedentes, oirá a los presentes y resolverá.
En dicha audiencia, el tribunal podrá requerir a Gendarmería de Chile mayores
antecedentes respecto a la factibilidad técnica del monitoreo.
En caso de disponerse la interrupción de la pena privativa de libertad, el tribunal fijará el
plazo de observación de la libertad vigilada intensiva por un período igual al de duración
de la pena que al condenado le restare por cumplir. Además, determinará las condiciones
a que éste quedará sujeto conforme a lo prescrito en los artículos 17, 17 bis y 17 ter de
esta ley.
Si el tribunal no otorgare la interrupción de la pena regulada en este artículo, ésta no
podrá discutirse nuevamente sino hasta transcurridos seis meses desde de su
denegación.
Si el penado cumpliere satisfactoriamente la pena de libertad vigilada intensiva, el tribunal
lo reconocerá en una resolución fundada, remitiendo el saldo de la pena privativa de
libertad interrumpida y teniéndola por cumplida con el mérito de esta resolución.
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106
Párrafo 3°
De la regla especial aplicable a los extranjeros
Artículo 34.- Si el condenado a una pena igual o inferior a cinco años de presidio o
reclusión menor en su grado máximo fuere un extranjero que no residiere legalmente en el
país, el juez, de oficio o a petición de parte, podrá sustituir el cumplimiento de dicha pena
por la expulsión de aquél del territorio nacional.
A la audiencia que tenga por objetivo resolver acerca de la posible sustitución de la pena
privativa de libertad por la expulsión del territorio nacional deberá ser citado el Ministerio
del Interior y Seguridad Pública, a fin de ser oído. Si se ordenare la expulsión, deberá
oficiarse al Departamento de Extranjería del Ministerio mencionado para efectos de que
lleve a cabo la implementación de esta pena y se ordenará la internación del condenado
hasta la ejecución de la misma.
El condenado extranjero al que se le aplicare la pena de expulsión no podrá regresar al
territorio nacional en un plazo de diez años, contado desde la fecha de la sustitución de la
pena.
En caso que el condenado regresare al territorio nacional dentro del plazo señalado en el
inciso anterior, se revocará la pena de expulsión, debiendo cumplirse el saldo de la pena
privativa de libertad originalmente impuesta.
TITULO VI
Disposiciones Generales
Artículo 35.- El tribunal que impusiere, de oficio o a petición de parte, alguna de las penas
sustitutivas previstas en esta ley, deberá así ordenarlo en la respectiva sentencia
condenatoria, expresando los fundamentos en que se apoya y los antecedentes que
fundaren su convicción.
Si el tribunal negare la solicitud para conceder alguna de las penas sustitutivas
establecidas en esta ley, deberá exponer los fundamentos de su decisión en la sentencia.
Tratándose de delitos de acción privada o de acción penal pública previa instancia
particular, el juez de garantía o el tribunal de juicio oral en lo penal deberá citar a la víctima
o a quien la represente, a la audiencia a que se refiere el artículo 343 del Código Procesal
Penal, para debatir sobre la procedencia de aplicar cualquiera de las penas sustitutivas
contenidas en esta ley.
Artículo 36.- El conocimiento de las gestiones a que dé lugar la ejecución de las penas
sustitutivas que contempla esta ley, se regirá por las normas generales de competencia
del Código Orgánico de Tribunales y del Código Procesal Penal.
Sin perjuicio de lo anterior, en casos excepcionales, el tribunal que conozca o deba
conocer de la ejecución de una pena sustitutiva podrá declararse incompetente, a fin de
que conozca del asunto el juzgado de garantía del lugar en que deba cumplirse dicha
pena, cuando exista una distancia considerable entre el lugar donde se dictó la sentencia
condenatoria y el de su ejecución.
Artículo 37.- La decisión acerca de la concesión, denegación, revocación, sustitución,
reemplazo, reducción, intensificación y término anticipado de las penas sustitutivas que
establece esta ley y la referida a la interrupción de la pena privativa de libertad a que
alude el artículo 33, será apelable para ante el tribunal de alzada respectivo, de acuerdo
a las reglas generales.
Sin perjuicio de lo anterior, cuando la decisión que conceda o deniegue una pena
sustitutiva esté contenida formalmente en la sentencia definitiva, el recurso de apelación
contra dicha decisión deberá interponerse dentro de los cinco días siguientes a su
notificación o, si se impugnare además la sentencia definitiva por la vía del recurso de
nulidad, se interpondrá conjuntamente con éste, en carácter de subsidiario y para el caso
en que el fallo del o de los recursos de nulidad no altere la decisión del tribunal a quo
relativa a la concesión o denegación de la pena sustitutiva.
Habiéndose presentado uno o más recursos de nulidad, conjuntamente o no con el
recurso de apelación, el tribunal a quo se pronunciará de inmediato sobre la admisibilidad
de este último, pero sólo lo concederá una vez ejecutoriada la sentencia definitiva
condenatoria y únicamente para el evento de que la resolución sobre el o los recursos de
nulidad no altere la decisión del tribunal a quo respecto de la concesión o denegación de
la pena sustitutiva.
En caso contrario, se tendrá por no interpuesto.
Artículo 38.- La imposición por sentencia ejecutoriada de alguna de las penas sustitutivas
establecidas en esta ley a quienes no hubieren sido condenados anteriormente por crimen
o simple delito tendrá mérito suficiente para la omisión, en los certificados de
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Si se causare alguna de las lesiones indicadas en el número 1º del artículo 397 del Código
Penal o la muerte de alguna persona, se impondrán las penas de presidio menor en su grado
máximo, en el primer caso, y de presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado
mínimo, en el segundo. En ambos casos, se aplicarán también las penas de multa de ocho a veinte
unidades tributarias mensuales, de inhabilidad perpetua para conducir vehículos de tracción
mecánica y el comiso del vehículo con que se ha cometido el delito, sin perjuicio de los derechos
del tercero propietario, que podrá hacer valer conforme a las reglas generales del Código Procesal
Penal.
Al autor del delito previsto en el inciso precedente se le impondrá el máximum o el grado
máximo de la pena corporal allí señalada, según el caso, conjuntamente con las penas de multa,
inhabilidad perpetua para conducir vehículos motorizados y comiso que se indican, si concurriere
alguna de las circunstancias siguientes:
1. Si el responsable hubiese sido condenado anteriormente por alguno de los delitos previstos
en este artículo, salvo que a la fecha de comisión del delito hubieren transcurrido los plazos
establecidos en el artículo 104 del Código Penal respecto del hecho que motiva la condena anterior.
2. Si el delito hubiese sido cometido por un conductor cuya profesión u oficio consista en el
transporte de personas o bienes y hubiere actuado en el ejercicio de sus funciones.
3. Si el responsable condujere el vehículo con su licencia de conducir cancelada, o si ha sido
inhabilitado a perpetuidad para conducir vehículos motorizados.
Artículo 196 bis.- Para determinar la pena en los casos previstos en los incisos tercero y cuarto
del artículo 196, el tribunal no tomará en consideración lo dispuesto en los artículos 67, 68 y 68
bis del Código Penal y, en su lugar, aplicará las siguientes reglas:
1. Si no concurren circunstancias atenuantes ni agravantes en el hecho, el tribunal podrá
recorrer toda la extensión de la pena señalada por la ley al aplicarla.
2. Si, tratándose del delito previsto en el inciso tercero del artículo 196, concurren una o más
circunstancias atenuantes y ninguna agravante, el tribunal impondrá la pena de presidio menor en
su grado máximo. Si concurren una o más agravantes y ninguna atenuante, aplicará la pena de
presidio mayor en su grado mínimo.
3. Si, tratándose del delito establecido en el inciso cuarto del artículo 196, concurren una o más
circunstancias atenuantes y ninguna agravante, el tribunal impondrá la pena en su grado mínimo. Si
concurren una o más agravantes y ninguna atenuante, la impondrá en su grado máximo. Para
determinar en tales casos el mínimo y el máximo de la pena, se dividirá por mitad el período de su
duración: la más alta de estas partes formará el máximo y la más baja el mínimo.
4. Si concurren circunstancias atenuantes y agravantes, se hará su compensación racional para
la aplicación de la pena, graduando el valor de unas y otras.
5. El tribunal no podrá imponer una pena que sea mayor o menor al marco fijado por la ley.
Con todo, podrá imponerse la pena inferior en un grado si, tratándose de la eximente del número
11 del artículo 10 del Código Penal, concurriere la mayor parte de sus requisitos, pero el hecho no
pudiese entenderse exento de pena.
Artículo 196 ter.- Respecto del delito previsto en el inciso tercero del artículo 196, será aplicable
lo previsto en la ley Nº 18.216, conforme a las reglas generales. Sin embargo, la ejecución de la
respectiva pena sustitutiva quedará en suspenso por un año, tiempo durante el cual el condenado
deberá cumplir en forma efectiva la pena privativa de libertad a la que fuere condenado.
Con todo, no se aplicará en estas situaciones lo dispuesto en el artículo 38 de dicha ley y en
ningún caso la sustitución de la pena privativa de libertad implicará la sustitución o suspensión del
cumplimiento de las multas, comiso e inhabilitaciones impuestas.
Con fecha once de mayo de dos mil veinte en causa Rol Nº 20.900-2020, la
Excma. Corte Suprema, conociendo un recurso de nulidad, emanado del defensor
que litigó ante el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Iquique, por sentencia de
veintiocho de enero de dos mil veinte, en los antecedentes RIT 869-2019 y RUC
1801231994-7, en que se condenó a Ernesto Florencio Quinzacara Ayca, por su
responsabilidad como autor de un delito de conducción de vehículo motorizado en
estado de ebriedad, con resultado de muerte, lesiones leves y daños, previsto y
sancionado en el artículo 110 inciso 2° en relación al artículo 196 inciso 3° de la
Ley 18.290, la Corte, RECHAZÓ el recurso de nulidad intentado por la defensa,
letrado que para sustentar la competencia de la Corte Suprema, se invocó la
causal del artículo 373 letra b) del Código Procesal Penal, acompañando
sentencias de diversas Cortes de Apelaciones que contenían decisiones
contradictorias al respecto. Pretendía por el recurrente que en caso de un hecho
que constituye dos o más delitos como ocurre en la especie, la aplicación de las
reglas especiales de la Ley de Tránsito como el artículo 196 bis N°2, excluía la
posibilidad de aplicar reglas generales del Código Penal como el artículo 75.
La Sala Penal en el considerando 7° declaró que la determinación de la
pena se condice “...con la existencia de un concurso ideal de delitos, que, como ya
se dijo, en nuestra legislación la resuelve el citado artículo 75 del Código Penal y
que no es excluida por las normas que señala para tal fin el artículo 196 bis de la
Ley 18.290, las que tampoco se refieren a este tipo de concursos.”
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Artículo 2º Ley RPA.- Interés superior del adolescente. En todas las actuaciones judiciales o
administrativas relativas a los procedimientos, sanciones y medidas aplicables a los adolescentes infractores de
la ley penal, se deberá tener en consideración el interés superior del adolescente, que se expresa en el
reconocimiento y respeto de sus derechos.
En la aplicación de la presente ley, las autoridades tendrán en consideración todos los derechos y
garantías que les son reconocidos en la Constitución, en las leyes, en la Convención sobre los Derechos del
Niño y en los demás instrumentos internacionales ratificados por Chile que se encuentren vigentes.
271
Artículo 6°.- Sanciones. En sustitución de las penas contempladas en el Código Penal y en las leyes
complementarias, a las personas condenadas según esta ley sólo se les aplicará la siguiente Escala General de
Sanciones Penales para Adolescentes:
a) Internación en régimen cerrado con programa de reinserción social;
b) Internación en régimen semicerrado con programa de reinserción social;
c) Libertad asistida especial;
d) Libertad asistida;
e) Prestación de servicios en beneficio de la comunidad;
f) Reparación del daño causado;
g) Multa, y
h) Amonestación.
Penas accesorias:
a) Prohibición de conducción de vehículos motorizados, y
b) Comiso de los objetos, documentos e instrumentos de los delitos según lo dispuesto en el Código Penal, el
Código Procesal Penal y las leyes complementarias.
272
Artículo 16 Ley RPA.- Internación en régimen semicerrado con programa de reinserción social.
La sanción de privación de libertad bajo la modalidad de internación en régimen semicerrado con programa de
reinserción social consistirá en la residencia obligatoria del adolescente en un centro de privación de libertad,
sujeto a un programa de reinserción social a ser desarrollado tanto al interior del recinto como en el
medio libre.
Una vez impuesta la pena y determinada su duración, el director del centro que haya sido designado para
su cumplimiento, propondrá al tribunal un régimen o programa personalizado de actividades, que considerará
las siguientes prescripciones:
a) Las medidas a adoptar para la asistencia y cumplimiento del adolescente del proceso de educación
formal o de reescolarización. El director del centro deberá velar por el cumplimiento de esta obligación y para
dicho efecto mantendrá comunicación permanente con el respectivo establecimiento educacional;
b) El desarrollo periódico de actividades de formación, socioeducativas y de participación,
especificando las que serán ejecutadas al interior del recinto y las que se desarrollarán en el medio libre,
y c) Las actividades a desarrollar en el medio libre contemplarán, a lo menos, ocho horas, no pudiendo
llevarse a cabo entre las 22.00 y las 07.00 horas del día siguiente, a menos que excepcionalmente ello sea
necesario para el cumplimiento de los fines señalados en las letras precedentes y en el artículo 20.
El programa será aprobado judicialmente en la audiencia de lectura de la sentencia o en otra posterior, que
deberá realizarse dentro de los quince días siguientes a aquélla.
El director del centro informará periódicamente al tribunal acerca del cumplimiento y evolución de las
medidas a que se refiere la letra a).
Artículo 17 Ley RPA.- Internación en régimen cerrado con programa de reinserción social. La internación en
régimen cerrado con programa de reinserción social importará la privación de libertad en un centro
especializado para adolescentes, bajo un régimen orientado al cumplimiento de los objetivos previstos en el
artículo 20 de esta ley.
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En virtud de ello, dicho régimen considerará necesariamente la plena garantía de la continuidad de sus
estudios básicos, medios y especializados, incluyendo su reinserción escolar, en el caso de haber desertado del
sistema escolar formal, y la participación en actividades de carácter socioeducativo, de formación, de
preparación para la vida laboral y de desarrollo personal. Además, deberá asegurar el tratamiento y
rehabilitación del consumo de drogas para quienes lo requieran y accedan a ello.
273
Artículo 13 Ley RPA.- Libertad asistida. La libertad asistida consiste en la sujeción del adolescente al
control de un delegado conforme a un plan de desarrollo personal basado en programas y servicios que
favorezcan su integración social.
La función del delegado consistirá en la orientación, control y motivación del adolescente e incluirá la
obligación de procurar por todos los medios a su alcance el acceso efectivo a los programas y servicios
requeridos.
El control del delegado se ejercerá en base a las medidas de supervigilancia que sean aprobadas por el tribunal,
que incluirán, en todo caso, la asistencia obligatoria del adolescente a encuentros periódicos previamente
fijados con él mismo y a programas socioeducativos. Para ello, una vez designado, el delegado propondrá al
tribunal un plan personalizado de cumplimiento de actividades periódicas en programas o servicios de carácter
educativo, socio-educativo, de terapia, de promoción y protección de sus derechos y de participación. En él,
deberá incluir la asistencia regular al sistema escolar o de enseñanza que corresponda.
Podrán incluirse en dicho plan medidas como la prohibición de asistir a determinadas reuniones, recintos o
espectáculos públicos, de visitar determinados lugares o de aproximarse a la víctima, a sus familiares o a otras
personas, u otras condiciones similares.
La duración de esta sanción no podrá exceder de tres años.
Artículo 14 Ley RPA.- Libertad asistida especial. En esta modalidad de libertad asistida, deberá asegurarse
la asistencia del adolescente a un programa intensivo de actividades socioeducativas y de reinserción social
en el ámbito comunitario que permita la participación en el proceso de educación formal, la capacitación
laboral, la posibilidad de acceder a programas de tratamiento y rehabilitación de drogas en centros
previamente acreditados por los organismos competentes y el fortalecimiento del vínculo con su familia o
adulto responsable.
En la resolución que apruebe el plan, el tribunal fijará la frecuencia y duración de los encuentros obligatorios
y las tareas de supervisión que ejercerá el delegado.
La duración de esta sanción no podrá exceder los tres años.
274
Artículo 8º Ley RPA.- Amonestación. La amonestación consiste en la reprensión enérgica al adolescente
hecha por el juez, en forma oral, clara y directa, en un acto único, dirigida a hacerle comprender la gravedad
de los hechos cometidos y las consecuencias que los mismos han tenido o podrían haber tenido, tanto para la
víctima como para el propio adolescente, instándole a cambiar de comportamiento y formulándole
recomendaciones para el futuro.
La aplicación de esta sanción, en todo caso, requerirá una previa declaración del adolescente asumiendo su
responsabilidad en la infracción cometida.
Los padres o guardadores del adolescente serán notificados de la imposición de la sanción, en caso de no
encontrarse presentes en la audiencia
275
Artículo 7º Ley RPA.- Sanción accesoria. El juez estará facultado para establecer, como sanción
accesoria a las previstas en el artículo 6º de esta ley y siempre que sea necesario en atención a las
circunstancias del adolescente, la obligación de someterlo a tratamientos de rehabilitación por adicción a
las drogas o al alcohol.
Artículo 12 Ley RPA.- Prohibición de conducir vehículos motorizados. La prohibición de conducir
vehículos motorizados se podrá imponer a un adolescente como sanción accesoria cuando la conducta en
que se funda la infracción por la cual se le condena haya sido ejecutada mediante la conducción de dichos
vehículos.
La sanción se hará efectiva desde el momento de dictación de la sentencia condenatoria y su
duración podrá extenderse hasta el período que le faltare al adolescente para cumplir veinte años. En
caso de quebrantamiento, se estará a lo dispuesto en el artículo 52 de esta ley, a menos que a
consecuencia de la conducción se hubiere afectado la vida, la integridad corporal o la salud de alguna
persona, caso en el cual se remitirán los antecedentes al Ministerio Público para el ejercicio de las
acciones que correspondan.
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Art. 393. CPP Citación a audiencia. Recibido el requerimiento, el tribunal ordenará su notificación al
imputado y citará a todos los intervinientes a la audiencia a que se refiere el artículo 394, la que no podrá
tener lugar antes de veinte ni después de cuarenta días contados desde la fecha de la resolución. El imputado
deberá ser citado con, a lo menos, diez días de anticipación a la fecha de la audiencia. La citación del
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INDICE
I.-RESPONSABILIDAD PENAL
imputado se hará bajo el apercibimiento señalado en el artículo 33 y a la misma se acompañarán copias del
requerimiento y de la querella, en su caso. En el procedimiento simplificado no procederá la interposición de
demandas civiles, salvo aquella que tuviere por objeto la restitución de la cosa o su valor.
La resolución que dispusiere la citación ordenará que las partes comparezcan a la audiencia, con
todos sus medios de prueba. Si alguna de ellas requiriere de la citación de testigos o peritos por medio del
tribunal, deberán formular la respectiva solicitud con una anticipación no inferior a cinco días a la fecha de
la audiencia.
278
Artículo 412.-CPP Fallo en el procedimiento abreviado. Terminado el debate, el juez dictará sentencia. En
caso de ser condenatoria, no podrá imponer una pena superior ni más desfavorable a la requerida por el fiscal o
el querellante, en su caso.
La sentencia condenatoria no podrá emitirse exclusivamente sobre la base de la aceptación de los hechos
por parte del imputado.
En ningún caso el procedimiento abreviado obstará a la concesión de alguna de las penas sustitutivas
consideradas en la ley, cuando correspondiere.
La sentencia no se pronunciará sobre la demanda civil que hubiere sido interpuesta.
279
Art. 68. CPP Curso de la acción civil ante suspensión o terminación del procedimiento penal. Si antes de
comenzar el juicio oral, el procedimiento penal continuare de conformidad a las normas que regulan el
procedimiento abreviado, o por cualquier causa terminare o se suspendiere, sin decisión acerca de la acción
civil que se hubiere deducido oportunamente, la prescripción continuará interrumpida siempre que la víctima
presentare su demanda ante el tribunal civil competente en el término de sesenta días siguientes a aquel en
que, por resolución ejecutoriada, se dispusiere la suspensión o terminación del procedimiento penal.
En este caso, la demanda y la resolución que recayere en ella se notificarán por cédula y el juicio se
sujetará a las reglas del procedimiento sumario. Si la demanda no fuere deducida ante el tribunal civil
competente dentro del referido plazo, la prescripción continuará corriendo como si no se hubiere
interrumpido.
Si en el procedimiento penal se hubieren decretado medidas destinadas a cautelar la demanda civil,
éstas se mantendrán vigentes por el plazo indicado en el inciso primero, tras el cual quedarán sin efecto si,
solicitadas oportunamente, el tribunal civil no las mantuviere.
Si, comenzado el juicio oral, se dictare sobreseimiento de acuerdo a las prescripciones de este
Código, el tribunal deberá continuar con el juicio para el solo conocimiento y fallo de la cuestión civil.
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2.-CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES
2.1.-Eximiente incompleta
2.2.-Atenuntes pasionales
2.3.-Irreprochable conducta anterior
2.4.-Procurrar con celo reparar el mal causado
2.5.-Colaboración con la justicia
2.5.a.-Diferencia de la cooperación eficaz con la delación
compesanda.
2.6.-Obrar por celo a la justicia.
3.-AGRAVANTES
3.1.-Alevosía.
3.2.-Premio o Promesa remuneratoria.
3.3.-Medios Estragosos.
3.4.-Ensañamiento.
3.5.-Preeditación.
3.6.-Astucia Fraude o disfraz
3.7.-Abuso de Superioridad.
3.8.-Abuso de Confianza.
3.9.-Prevalerse del carácter público que tenga el culpable.
3.10.-Añadir Ignominia.
3.11.-Aprovecharse de una calamidad.
3.12.-Auxilio de terceros.
3.13.-Nocturnidad y despoblado.
3.14.-Desprecio de autoridad.
3.15.-Ofensa a un lugar de culto
3.16.-Desprecio al ofendido.
3.17.-Fractura o escalamiento.
3.18.- Reincidencia.
3.18.1.-Impropia
3.18.2.-Reincidencia propia genérica
3.18.3.-Reincidencia propia especifica
3.18.4.-Prescripción de la reincidencia
3.19.-Algunas normas que agravan las penas y reglas de determinación de
pena establecidas en otros artículos del código penal, y en legislaciones
especiales.
3.19.a.-Agravante art. 400 Parentesco
3.19.b.-Agravante Ataque a Fiscal o Defensor Penal Público
3.19.c.-Agravante ataque a Funcionario de la salud
3.19.d.-Agravantes y reglas de determinación de penas de la Ley de tránsito
18.290
3.19.e.-Agravante en los robos y Hurtos.
III.- PENA
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3.-CLASES DE PENAS
3.1.-Principales y Accesorias
3.1.1.-Penas Principales
3.1.2.-Penas privativas de libertad perpetuas: presidio perpetuo
calificado, y presidio y reclusión perpetuos (simples).
3.1.3.-Penas privativas de libertad temporales: la prisión, la reclusión y
el presidio.
3.1.4.-Penas restrictivas de la libertad: el confinamiento, el
extrañamiento, la relegación y el destierro.
3.1.5.-Pena pecuniaria:
a.-Multa
b.-Comiso (no confundir con incautación)
c.-Caución
d.-Costas
3.1.6.-Penas privativas de otros derechos
3.1.7.-Penas de las faltas
3.1.8.-Penas accesorias
a.-La suspensión e inhabilidad para el ejercicio de cargos
públicos y profesiones titulares, salvo que la ley las
contemple como penas principales;
b.-La privación temporal o definitiva de la licencia de
conducir vehículos motorizados;
c.-La caución y la vigilancia de la autoridad;
d.-La incomunicación con personas extrañas al
establecimiento;
e.-El comiso; El artículo 31 del Cp,
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ABREVIATURAS
art. Artículo
arts. Artículos
BOE Boletín Oficial del Estado de España
Cap. Capítulo
CC Código Civil
CPR Constitución Política de la República
CE Constitución Española
Cfr. Confróntese
CICC Convención Interamericana Contra la Corrupción (OEA)
cit. Citada
Coord./s. Coordinador/es
CP Código Penal
CJM Código de Justicia Militar
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