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Arbitral N° : 187-2017
Secretario : Richard Moreno Rodríguez
Sumilla : Alegatos para resolver oposición
a medida cautelar.
I. ANTECEDENTES:
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judiciales o extrajudiciales de los trabajadores, debiendo informar al juzgado sobre
las particularidades del caso, bajo responsabilidad.
1.4. Sin embargo, en paralelo a lo resuelto por la Primera Sala Civil Subespecialidad
Comercial de Lima, la Corte Suprema de Justicia de la República, mediante
Resolución de fecha 16 de abril de 2019, notificada a las partes el 30 de diciembre
de 2019, recaída en la Casación N° 1064-2018-LIMA, declaró infundado el Recurso
de Casación planteado por DRP y en consecuencia , NO CASARON la Sentencia
de fecha 17 de octubre de 2017, expedida por la Segunda Sala Civil-
Subespecialidad Comercial de Lima, que declaró fundada la demanda y en
consecuencia, Nulo el Laudo Parcial emitido por el Tribunal Arbitral mediante
Resolución N° 09 de fecha 27 de octubre de 2016 que resolvió excluir como
materia litigiosa la pretensión principal de la demanda, esto es, que la
exigibilidad o no de las acreencias de DQM presupone que la Junta de Acreedores
de DRP determine previamente su inclusión o no en el fuero de atracción en el
concurso de DRP; lo que conlleva a la emisión de nuevo laudo arbitral sobre la
base de los fundamentos contenidos en la indicada resolución.
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1.5. Por lo tanto, habiendo reasumido competencia el Tribunal Arbitral para emitir
pronunciamiento sobre el principal, le compete de igual forma pronunciarse sobre
la oposición planteada por DRP contra la medida cautelar genérica concedida por
Resolución N° 01 e integrada por Resolución N° 09, ambas expedidas por el Juez
del Tercer Juzgado Civil-Comercial de Lima.
II. PETITORIO:
3.1. El inciso 5 del Artículo 47° del Decreto Legislativo N° 1071 - Decreto Legislativo
que norma el Arbitraje, establece lo siguiente:
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“Artículo 47.- Medidas Cautelares
(…).
(…).”
3.2. Conforme a la norma citada, con lo resuelto por la Corte Suprema de Justicia de la
República, mediante Resolución de fecha 16 de abril de 2019, notificada a las partes
el 30 de diciembre de 2019, recaída en la Casación N° 1064-2018-LIMA, que
conlleva a la emisión de un nuevo laudo arbitral (parcial o final), el Tribunal ha
retomado competencia para pronunciarse sobre el principal y por ende le compete
resolver el proceso cautelar iniciado por DQM ante el Tercer Juzgado Civil-
Comercial de Lima, emitiendo el nuevo pronunciamiento ordenado por la Primera
Sala Civil Subespecialidad Comercial de Lima, mediante Resolución N° 07 de
fecha 21 de enero de 2020, sobre la oposición planteada por DRP a la medida
cautelar concedida a favor de DQM.
3.3. Téngase en cuenta, además, que acorde con lo establecido en el inciso 1 del
Artículo 47° del Decreto Legislativo N° 1071: “1. Una vez constituido, el tribunal
arbitral, a petición de cualquiera de las partes, podrá adoptar las medidas cautelares que
considere necesarias para garantizar la eficacia del laudo, pudiendo exigir las garantías
que estime conveniente para asegurar el resarcimiento de los daños y perjuicios que pueda
ocasionar la ejecución de la medida”, el Tribunal se encuentra premunido de la
competencia para pronunciarse sobre la oposición planteada por DRP contra la
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medida cautelar concedida por Resolución N° 01 e integrada por Resolución N° 09
del Tercer Juzgado Civil-Comercial de Lima.
3.4. Según lo establecido en el inciso 2 del Artículo 47° del Decreto Legislativo N° 1071,
por medida cautelar se entenderá: “toda medida temporal, contenida en una decisión
que tenga o no forma de laudo, por la que, en cualquier momento previo a la emisión del
laudo que resuelva definitivamente la controversia, el tribunal arbitral ordena a una de
las partes:
3.5. Como puede advertirse de la norma citada, la medida cautelar concedida a favor
de DQM por el Juez del Tercer Juzgado Civil-Comercial de Lima, mediante
Resolución N° 01 e integrada por Resolución N° 09, no se enmarca en ninguna de
los supuestos de procedibilidad de la medida, por el contrario, implica un
pronunciamiento adelantado sobre el contenido que tendrá el nuevo laudo (parcial
o final) a emitirse por el Tribunal Arbitral, pues ha ordenado a DRP el pago de
una acreencia a favor de DQM por más de 16 millones de dólares, cuando en el
actual estado del arbitraje, aún no se ha determinado si corresponde dicho pago
a favor de DQM y que este se efectúe por delante del orden de prelación
establecido en la Ley General del Sistema Concursal, Ley N° 27809 y
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modificatorias, que ordena el pago en primer orden de las remuneraciones y
beneficios laborales de los trabajadores.
3.7. El principal motivo por el que la Corte Suprema decidió no casar la Sentencia de
fecha 17 de octubre de 2017, expedida por la Segunda Sala Civil-Subespecialidad
Comercial de Lima, es que el Tribunal Arbitral si bien utilizó como fundamento de
su decisión de incompetencia lo señalado en el primer párrafo del precedente
obligatorio contenido en la Resolución N° 2272-2007/TDC-INDECOPI, omitió
pronunciarse sobre el segundo párrafo de dicho precedente, señalando las razones
por las cuales aquél no resultaba aplicable a la primera pretensión arbitral de
DQM.
3.8. Por lo tanto, si el Tribunal Arbitral luego de efectuar el análisis requerido por el
Poder Judicial, en cuanto al segundo párrafo del citado precedente de INDECOPI,
mantuviese su criterio que no es competente para determinar si la acreencia de
DQM corresponde a un crédito concursal o a uno corriente, y por lo tanto, no le
correspondería determinar su procedencia de pago por encima del orden de
prelación previsto en el sistema concursal, con mayor razón debe dejar sin efecto
o levantar la medida cautelar concedida a DQM, por cuanto consiste en la orden
de pago de dicha acreencia.
3.9. De ahí que resultaría contraproducente a los fines del laudo a emitirse, el mantener
una medida cautelar como la concedida, que por su contenido constituye un
pronunciamiento por adelantado o adelanto de dicho nuevo laudo y que, incluso,
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de mantenerse produciría un menoscabo y afectación directa a la decisión a
adoptarse.
3.10. En ese sentido, cabe traer a colación lo establecido en el inciso 6 del Artículo 47°
del Decreto Legislativo que norma el Arbitraje, que dispone lo siguiente:
“6. El tribunal arbitral está facultado para modificar, sustituir y dejar sin
efecto las medidas cautelares que haya dictado así como las medidas
cautelares dictadas por una autoridad judicial, incluso cuando se trate de
decisiones judiciales firmes. Esta decisión podrá ser adoptada por el
tribunal arbitral, ya sea a iniciativa de alguna de las partes o, en
circunstancias excepcionales, por iniciativa propia, previa notificación a
ellas.”
3.12. Sin perjuicio de los argumentos que desarrollaremos en otro escrito con relación al
laudo arbitral que el Tribunal ha de emitir, en lo que respecta a la medida cautelar
que es materia de oposición y cuestionamiento, debemos señalar que la misma por
sí no podría ser aplicable en el estado actual del arbitraje, por lo siguiente:
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demanda arbitral interpuesta por DQM, es precisamente que se le reconozca
el pago de la suma de US$ 16’752,972.12 dólares americanos, tras considerarse
que la misma constituye una deuda corriente o no un crédito concursal.
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- Es una medida temporal. En cambio, la medida cautelar concedida por el
Poder Judicial no tiene el carácter de temporal, porque de producirse el
pago que aquella ordena, se produciría una decisión definitiva, que es
contraria a la naturaleza jurídica de cautela que tiene esta medida respecto
de la decisión arbitral.
- Es una medida que proporciona algún medio para preservar bienes que
permitan ejecutar el laudo subsiguiente: La medida cautelar concedida
por el Poder Judicial no se condice con esta característica, pues menoscaba
el patrimonio de DRP en el proceso concursal en el que se encuentra
actualmente y que impone el reconocimiento de las acreencias que
mantiene y el pago de las mismas respetando el orden de prelación que
impone la Ley General del Sistema Concursal.
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- Es una medida que permite preservar elementos de prueba que pudieran
ser relevantes y pertinentes para resolver la controversia: La medida
cautelar concedida por el Poder Judicial en lugar de cumplir con esta
característica, por el contrario anula la posibilidad de preservar elementos
de prueba que sirvan para decisión arbitral, pues concede a priori la
primera pretensión principal de la demanda.
3.13. Por estas consideraciones, corresponde que el Tribunal Arbitral deje sin efecto o
levante la medida cautelar concedida por el Poder Judicial, pues desnaturaliza el
contenido de una medida cautelar en sede arbitral y pone en serio riesgo el
contenido y alcances de la decisión arbitral que se adopte en el laudo a emitirse.
4.2. El mérito del cargo de notificación vía OLVA COURIER del Expediente Arbitral
N° 187-2017, remitido con fecha 31 de enero de 2020, por la Segunda Sala Civil-
Subespecialidad Comercial de Lima al Secretario Arbitral del Tribunal.
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4.3. El mérito de la Resolución N° 07 de fecha 21 de enero de 2020, de la Primera Sala
Civil Subespecialidad Comercial de Lima (Expediente N° 05217-2018), que declaró
nula la Resolución N° 41 de fecha 05 de setiembre de 2019, que dispuso el
levantamiento de la medida cautelar concedida, y ordenó al Juez del Tercer
Juzgado Civil-Comercial de Lima, que emita nuevo pronunciamiento conforme a
los lineamientos desarrollados en dicha resolución, en el entendido que ya no se
encontraba en curso el proceso arbitral; y en torno a la cual, al haber reasumido
competencia el Tribunal Arbitral, le corresponde pronunciarse sobre la oposición
planteada por DRP contra dicha medida.
4.4. El mérito del escrito de oposición a la medida cautelar y anexos, presentado por
DRP con fecha 27 de junio de 2018, ante el Tercer Juzgado Civil-Comercial de
Lima; así como el escrito ampliatorio presentado con fecha 23 de agosto de 2018.
V. ANEXOS
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5.4. Cargo de notificación vía OLVA COURIER del Expediente Arbitral N° 187-2017,
remitido con fecha 31 de enero de 2020, por la Segunda Sala Civil-Subespecialidad
Comercial de Lima al Secretario Arbitral del Tribunal.
5.6. Escrito de oposición a la medida cautelar y anexos, presentado por DRP con fecha
27 de junio de 2018, ante el Tercer Juzgado Civil-Comercial de Lima; así como el
escrito ampliatorio presentado con fecha 23 de agosto de 2018.
POR LO EXPUESTO:
Agradeceremos valorar y merituar estos alegatos para resolver la oposición a la medida
cautelar concedida por el Juez del Tercer Juzgado Civil-Comercial de Lima, mediante
Resolución N° 01 de fecha 07 de mayo de 2018, integrada por Resolución N° 09 de fecha
15 de agosto de 2018; y en consecuencia, se deje sin efecto o se disponga el levantamiento
de la misma por contravenir la ley y el derecho así como los fines propios del proceso
arbitral y del laudo a emitirse.
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ANEXO 5.1
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ANEXO 5.2
ANEXO 5.3
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
SALA CIVIL PERMANENTE
CASACION N° 1064-2018
LIMA
ANULACION DE LAUDO ARBITRAL
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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
SALA CIVIL PERMANENTE
CASACION N° 1064-2018
LIMA
ANULACION DE LAUDO ARBITRAL
II. ANTECEDENTES.
Para analizar esta causa civil y verificar si se ha incurrido o no, en la
infracción normativa denunciada, es necesario realizar las siguientes
precisiones fácticas.
1. DEMANDA.
Por escrito obrante a fojas doscientos, Depósitos Químicos Mineros
S.A. interpone demanda contra Doe Run Perú S.R.L. solicitando:
a) Como pretensión principal, que se declare anulación del laudo
parcial emitido mediante resolución N° 09 de fecha veintisiete de octubre
de dos mil dieciséis, por estar incursa en la causal de anulación prevista
en el artículo 63.1 literales b) y c) del Decreto Legislativo N° 1071;
b) Como pretensión subordinada, se anule el laudo parcial y se declare
competente al Tribunal Arbitral para conocer la primera pretensión de la
demanda arbitral.
Fundamentando su demanda señala lo siguiente: 1) En el laudo no se han
valorado dos pruebas esenciales como es el contrato que incluye el
convenio arbitral y sus acuerdos complementarios, así como la carta de
fecha trece de diciembre de dos mil doce, generando una motivación
defectuosa e insuficiente; 2) El laudo, no ha considerado el segundo
párrafo del precedente vinculante contenido en la Resolución N° 2272-
2007/TDC-INDECOPI de fecha diecinueve de noviembre de dos mil siete,
que establece que están excluidas del fuero de atracción las deudas
generadas por la implementación de la liquidación en marcha, pues el
Tribunal Arbitral ha basado su decisión en documentos ajenos a la
controversia sin expresar lo indicado en el laudo parcial para tomar su
decisión generando una motivación insuficiente y aparente que afecta su
derecho; 3) Asimismo la demandante Depósitos Químicos Mineros S.A.
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2. CONTESTACION A LA DEMANDA.-
Por escrito obrante a fojas cuatrocientos setenta, Doe Run Perú S.R.L.
contesta la demanda aduciendo lo siguiente: 1) Que el recurso de
anulación se ha interpuesto fuera de plazo, puesto que la resolución N° 11
que reconoce a la resolución N° 9 como un laudo par cial fue notificada el
veintiocho de diciembre de dos mil dieciséis, por lo que se tendría que
computar el plazo para presentar el recurso de anulación de laudo desde
esa fecha y no de la resolución N° 13 que no es un laudo, y por la cual el
Tribunal Arbitral aceptó el desistimiento de Depósitos Químicos S.A.
respecto a sus demás pretensiones y por terminadas las actuaciones
arbitrales. Por tanto tenía como fecha máxima para presentar el recurso
de anulación del laudo el uno de febrero de dos mil diecisiete; 2) La
resolución N° 11 fue notificada cuando los empleado s del Poder Judicial
se encontraban en huelga, por lo que el cómputo del plazo se encontró
suspendido hasta que se levantó la huelga, esto es, hasta el cinco de
enero de dos mil diecisiete, es por esta razón que Depósitos Químicos
S.A. tenía como fecha límite para interponer el recurso de anulación el
primero de febrero de dos mil diecisiete, por dicha razón resulta
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esta deuda como gasto corriente corresponde que sea la misma Junta de
Acreedores y, ante la eventual impugnación, a la Comisión de
Procedimientos Concursales de INDECOPI modificar el acuerdo adoptado
por la Junta de Acreedores. El Ad quem al emitir la sentencia de vista que
anula el Laudo Parcial infringe el artículo 34.1 de la Ley General del
Sistema Concursal debido a que no se está respetando lo que dispone la
ley pues hay un procedimiento para que la supuesta deuda corriente de la
actora sea reconocida por la Junta de Acreedores.
F) Infracción normativa del artículo 118 de la Ley General del Sistema
Concursal. Afirma, que si no se incluía dentro de la agenda de la Junta
de acreedores las supuestas deudas corrientes de Depósitos Químicos
S.A. para que se determinen si eran corrientes o concursales, en el
ejercicio de su derecho de defensa y del debido proceso, hubiera
impugnado el acuerdo en el que no se incluía la deuda que pretende que
se reconozca como post concursal. En ese sentido, y no habiendo
ejercido su derecho de defensa en cuanto tomó conocimiento de esta
situación, no corresponde ahora al Tribunal Arbitral ni mucho menos a la
Segunda Sala Comercial disponer que se paguen las deudas que son de
naturaleza concursal.
G) Infracción normativa del artículo 132 de la Ley General del Sistema
Concursal. Se está ante una infracción normativa que no respeta los
procedimientos que ya han sido establecidos en la Ley General del
Sistema Concursal; asimismo, se está desnaturalizando la razón de ser
de las Comisiones de Procedimientos Concursales y el Tribunal del
INDECOPI pues se remite al Tribunal Arbitral un caso que no le compete
por ser de competencia exclusiva de los órganos señalados.
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1 Hurtado Reyes. Martín Alejandro: Fundamentos del Derecho Procesal Civil Tutela Jurisdiccional Efectiva, página 92 Editorial IDEMSA
2009
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Rubio Guerrero, Roger. Competence–Competence en la Nueva Ley Perúana, Lima Arbitratión N° 04 pág 101.
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entre las partes cuando la actora tenía un año de aprobación del régimen
de liquidación en marcha, medios probatorios explicados por la
demandante en su oportunidad y que no fueron apreciados por el órgano
arbitral, evidenciándose con ello no sólo la vulneración al debido proceso
sino también el acceso a la tutela jurisdiccional de la actora, aspecto
advertido por la instancia de mérito y que éste órgano supremo ratifica
mediante la presente ejecutoria, siendo esto así y al no haberse
demostrado la incidencia directa en la decisión adoptada y resultando
evidente que más bien lo que pretende la parte recurrente es la
revaloración probatoria, el presente recurso de casación debe ser
declarado infundado por las razones anotadas.
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VI. DECISIÓN.
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SS.
HURTADO REYES
SALAZAR LIZÁRRAGA
ORDOÑEZ ALCÁNTARA
AMPUDIA HERRERA
LEVANO VERGARA
EC/sg
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ANEXO 5.4
ANEXO 5.5
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inciso 5 de la Constitución Política del Perú, por haberse resuelto en base a un
hecho falso e ilógico que no se condice con los hechos no controvertidos y no
probados en el proceso cautelar (lo que se califica como arbitrariedad fáctica –
deficiencia en la motivación externa: justificación de las premisas) y por haber
resuelto en base a afirmaciones contradictorias (afectación al principio lógico de
no contradicción). Asimismo, como consecuencia de la nulidad de la recurrida,
se ha solicitado que recobre plena vigencia la resolución uno que concedió a la
apelante medida cautelar genérica. En respaldo de ello se ha expuesto, en
síntesis, lo siguiente:
En el Décimo Cuarto Fundamento de la recurrida se ha declarado
expresamente que “no existe necesidad de ingresar a analizar los
fundamentos de ambas partes en torno a los presupuestos cautelares” y ha
resuelto dejar sin efecto la medida cautelar concedida en base a dos
razones:
Primera razón: Existe una medida cautelar anterior en el
expediente 3468-2015 que garantiza la pretensión de la
recurrente “que aún está siendo discutida o debatida en sede
jurisdiccional y/o arbitral”, por lo que concluye que no se puede
dictar una nueva medida en el mismo sentido y con el mismo
propósito; y
Segunda razón: Conforme al numeral 47.4 de la Ley de Arbitraje,
la medida cautelar habría caducado pues no se ha acreditado
haber iniciado el arbitraje luego de los diez días posteriores de la
ejecución de la medida cautelar.
En relación a lo primero, sostiene la apelante que se trata de un error
que afecta su derecho a la motivación al haber resuelto sobre la base de
un hecho falso e ilógico que no se condice con los hechos
incontrovertidos y probados en el proceso cautelar, pues la medida
cautelar que fue otorgada en el expediente 3468-2015 perdió toda
vigencia cuando, luego de iniciado el arbitraje, el tribunal culminó las
actuaciones arbitrales, lo que dio lugar a que el tribunal arbitral mediante
la Resolución Cautelar N° 1 haya resuelto que carec ía de objeto
pronunciarse sobre tal medida cautelar, en atención a la culminación de
las actuaciones arbitrales, destacando que ni siquiera fue un hecho
controvertido la vigencia de tal medida cautelar concedida en el
expediente 3468-2015 pues ambas partes coincidían en que la misma
perdió vigencia con la terminación de las actuaciones arbitrales, por lo
evidente de tal situación.
Concluye esta sección destacando que al señalar en la recurrida que se
encuentra vigente la medida cautelar concedida en el expediente 3468-
2015 se ha realizado un análisis erróneo e ilógico pues los hechos en el
proceso refieren lo contrario.
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Como segundo error en la recurrida, que califica como grave afectación
a su derecho a la motivación en la modalidad de afectación al principio
lógico de no contradicción, señala que en el presente caso no
corresponde aplicar el plazo de caducidad regulado por el numeral 47.4
de la Ley de Arbitraje puesto se está ante una situación distinta a la
regulada por dicha norma: no se puede iniciar un proceso arbitral porque
hay un recurso de anulación del laudo parcial que aún no ha finalizado
por la casación interpuesta por su contraria y, por tanto, resulta
imposible que la recurrente inicie un proceso arbitral.
En cuanto a este punto sostiene que lo cierto es que la resolución
apelada incurre en contradicción en sus fundamentos, pues en el
Fundamento Décimo Cuarto señala que la pretensión principal "aún está
siendo debatida en sede jurisdiccional y/o arbitral"; sin embargo, luego en el
Fundamento Decimo Sexto refiere que "no se ha acreditado iniciar el
proceso arbitral”, por lo que no se logra entender el razonamiento del
juzgado ya que ambas afirmaciones se contradicen entre sí.
En base a lo anterior sostiene que la recurrida afecta el principio lógico
de no contradicción transgrediendo una vez más su derecho a la
motivación por haber falta de motivación interna del razonamiento.
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apelado, es decir, los agravios expuestos en el medio impugnatorio que motiva
la alzada, con las únicas excepciones ya anotadas.
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dicha causa o el recurso de casación interpuesto contra dicha decisión, pues
todas esas circunstancias fueron expuestas por Depósitos Químicos Mineros S.A.
al sustentar su solicitud cautelar, conforme se aprecia de las siguientes
imágenes (que corresponden a la solicitud cautelar presentada el 11 de abril de
2018):
∗ Sobre de la existencia del expediente 3468-2015, se señaló:
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∗ En relación al laudo parcial emitido en el arbitraje iniciado luego de la
medida cautelar concedida en el expediente 3468-2015 se expuso:
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Sexto. Sin desconocer que a partir de la oposición formulada, el señor juez de
primer grado se encuentra habilitado a reevaluar la concurrencia de los
presupuestos y requisito para la concesión de tutela cautelar, es igualmente
cierto que una forma de afectación a la garantía reconocida en el artículo 139
inciso 5 de la Constitución Política del Perú se materializa cuando se presentan
casos de motivación aparente, esto es, cuando solo se intenta dar un
cumplimiento formal al mandato, amparándose en frases sin ningún sustento
fáctico, lo que se verifica en el presente caso, pues no es verdad que “…con
posterioridad a la expedición del mandato cautelar…” el juzgado haya tomado
conocimiento de la existencia de los hechos descritos en el Fundamento
precedente, pues todas esas circunstancias fueron expresamente detalladas
desde la presentación del pedido de tutela cautelar, y es más, a partir del
Fundamento 3.17 de la solicitud cautelar, la ahora apelante sustento las
razones por las cuales consideraba que el señor juez de primer grado se
encontraba habilitado para avocarse al conocimiento de su pedido, habiendo
sostenido que se encontraba “…en un absoluto estado de indefensión…” según se
lee en la página 11 de tal escrito.
§ Decisión.
Por las razones antes expuestas, este Colegiado Superior resuelve: Declarar
NULA la resolución cuarenta y uno del cinco de septiembre de dos mil veinte y
se ORDENA que el señor juez de primer grado emita nuevo pronunciamiento
conforme a los lineamientos desarrollados en la presente resolución. CUMPLA
Secretaría con lo establecido en el artículo 383 del Código Procesal Civil, bajo
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responsabilidad funcional; en los seguidos por Depósitos Químicos Mineros S.A.
con Doe Run Perú S.R.L. en liquidación en marcha sobre medida cautelar.
Notifíquese.-
SS.
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