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SALGUERO AGUILAR Sergio FAU 20131023414 hard

Motivo: Soy el autor del documento
Fecha: 25/10/2022 21:47:03-0500

“DECENIO DE LA IGUALDAD DE OPORTUNIDADES PARA MUJERES Y HOMBRES”

“AÑO DEL FORTALECIMIENTO DE LA SOBERANÍA NACIONAL”
“AÑO DEL BICENTENARIO DEL CONGRESO DE LA REPÚBLICA DEL PERÚ”

INFORME N° 467 -2022-MTPE/2/14.1

PARA : KENNY DÍAZ RONCAL

Director General de Trabajo

DE : SERGIO SALGUERO AGUILAR

Director de Normativa de Trabajo

ASUNTO : Observaciones sobre las memorias de los convenios ratificados

presentados por el gobierno peruano

REFERENCIA : a) OF. RE (DAS) N° 2-11-B/154

b) Correo de fecha 27 de setiembre de 2022
c) Hoja de Elevación N° 0825-2022-MTPE/4/10

FECHA : 25 de octubre de 2022

Tengo el agrado de dirigirme a usted para saludarle muy cordialmente y al mismo tiempo
informar a usted lo siguiente:

I. ANTECEDENTES

1.1 Mediante documento a) de la referencia, el Ministerio de Relaciones Exteriores

(MRE) traslada a la Oficina de Cooperación y Asuntos Internacionales (OGCAI)
los comentarios realizados por la Confederación Sindical Internacional (CSI)
sobre las memorias (informes país) de los Convenios N° 87 y 98 de la
Organización Internacional del Trabajo (OIT), que fueron presentadas por el
Gobierno peruano el 01 de setiembre último.

1.2 Mediante documento b) de la referencia, el Departamento de Normas

Internacionales de la OIT traslada al MTPE la comunicación recibida por la
Coordinadora de las Centrales Sindicales del Perú1 formula comentarios a las
memorias de los Convenios N° 11, 87, 98, 122, 144 y 151 de la OIT.

1.3 Mediante el documento c) de la referencia, la OGCAI traslada al Viceministerio

de Trabajo (VMT) los comentarios realizados por la CSI y las Centrales
Sindicales, a fin de que, en el marco de sus competencias, tenga a bien remitir
los comentarios que tengan por finalidad absolver lo expuesto por los citados
gremios.

1.4 Conforme a lo previsto en el artículo 63 y el literal c) del artículo 64 del Texto

Integrado del Reglamento de Organización y Funciones del Ministerio de Trabajo
y Promoción del Empleo, aprobado mediante Resolución Ministerial Nº 308-
2019-TR, la Dirección de Normativa de Trabajo cuenta con cuenta con
competencias en materia de relaciones individuales y colectivas de trabajo en el
sector privado, por lo cual, puede emitir opinión técnica en materia de trabajo.

1La Coordinadora de las Centrales Sindicales del Perú agrupa a la Confederación General de Trabajadores
del Perú (CGTP), la Central Unitaria de Trabajadores (CUT-Perú), la Central Autónoma de Trabajadores
del Perú – (CATP) y la Confederación de Trabajadores del Perú (CTP).
 “DECENIO DE LA IGUALDAD DE OPORTUNIDADES PARA MUJERES Y HOMBRES”
“AÑO DEL FORTALECIMIENTO DE LA SOBERANÍA NACIONAL”
“AÑO DEL BICENTENARIO DEL CONGRESO DE LA REPÚBLICA DEL PERÚ”

II. BASE LEGAL

2.1. Constitución Política del Perú.

2.2. Ley N° 29381, Ley de Organización y Funciones del Ministerio de Trabajo y

Promoción del Empleo y modificatorias (LOF del MTPE).

2.3. Resolución Ministerial Nº 308-2019-TR, que aprueba el Texto Integrado del

Reglamento de Organización y Funciones del Ministerio de Trabajo y Promoción
del Empleo (ROF del MTPE).

III. ANÁLISIS

a. Sobre las observaciones de la Confederación Sindical Internacionales

3.1. Mediante el documento a) de la referencia, la CSI formula observaciones sobre

la aplicación de los Convenios 87 y 98 de la OIT, sobre la libertad sindical y la
protección del derecho de sindicación, y sobre el derecho de sindicación y de
negociación colectiva respectivamente. Sobre el particular, se aprecia que son
comentarios relativos a casos concretos sobre presuntas acciones antisindicales
y actos de male fe en la negociación colectiva por parte de empleadores, así
como la presunta aplicación fraudulenta de la tercerización.

3.2. Conforme a lo previsto en el literal c) del artículo 64 del Texto Integrado del
Reglamento de Organización y Funciones del MTPE, aprobado mediante
Resolución Ministerial N° 308-2019-TR, la Dirección de Normativa de Trabajo
tiene entre sus funciones emitir opinión técnica en materia de trabajo. En tal
sentido, si bien corresponde a las autoridades administrativas y judiciales,
atender los casos en concreto señalados, resulta importante resaltar las
modificaciones normativas que desde el MTPE se han realizado o propuesto a
efectos garantizar la vigencia de los derechos fundamentales laborales y
adecuarlo a los estándares internacionales en la materia.

3.3. En primer lugar, con relación a la tercerización, es de señalar que, mediante el

Decreto Supremo N° 001-2022-TR, se modifica el Decreto Supremo N° 006-
2008-TR, que aprueba el Reglamento de la Ley N° 29245 y del Decreto
Legislativo N° 1038, que regulan los servicios de tercerización.

3.4. Respecto a la tercerización laboral, cabe señalar que la Ley N° 29245 definió
ésta como “la contratación de empresas para que desarrollen actividades
especializadas u obras” (artículo 2). Así, se desprende que solamente procede
la contratación de servicios de tercerización para la realización de las actividades
especializadas u obras de la empresa que recurre a ella (en adelante, la empresa
principal). No procede, en consecuencia, para la ejecución de sus actividades
habituales u ordinarias o, lo que es lo mismo, para aquellas en las que
razonablemente se puede entender que la experta o especializada es ella
misma. Esto es a lo que el Decreto Supremo 001-2022-TR denomina “núcleo del
negocio”.

3.5. En tal sentido, conviene enfatizar que el propósito de la emisión del Decreto
Supremo N° 001-2022-TR, no es otro si no corregir la distorsión que creaba el
primigenio Decreto Supremo N° 006-2008-TR. Conforme se ha explicado
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“AÑO DEL BICENTENARIO DEL CONGRESO DE LA REPÚBLICA DEL PERÚ”

párrafos atrás, la Ley N° 29245 marcaba la pauta de que solamente procede la

contratación de servicios de tercerización para la realización de las actividades
especializadas u obras de la empresa principal, por lo tanto, el Decreto Supremo
N° 001-2022-TR, en línea de lo previsto legalmente, precisa que no es materia
de tercerización el núcleo del negocio.

3.6. Finalmente, otro aspecto a destacar es el “Anteproyecto de Código de Trabajo”.

Al respecto, es importante señalar que, mediante Resolución Ministerial N° 232-
2021-TR, se creó la Comisión Sectorial de naturaleza temporal, dependiente del
Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, encargada de elaborar una
propuesta de Anteproyecto de Código del Trabajo, que luego sea sometida a un
amplio proceso de diálogo sociolaboral tripartito en el Consejo Nacional de
Trabajo y Promoción del Empleo, considerando también los aportes de la
sociedad civil.

3.7. En tal sentido, mediante Resolución Ministerial N° 092-2022-TR, publicada el 13

de abril del presente año, se dispuso la publicación del denominado
“Anteproyecto de Código de Trabajo” en la sede digital del MTPE por plazo de
veinte días calendarios, a fin de recibir comentarios y/o sugerencias de
empleadores y trabajadores. Luego, mediante Resolución Ministerial N° 109-
2022-TR, se dispuso ampliar el plazo a veinte días calendarios adicionales. Por
lo cual, conforme se ha expuesto, el sector se encuentra trabajando activamente
el Código de Trabajo, cuyo fin es la protección de los derechos laborales.

b. Sobre las observaciones de las Centrales Sindicales

3.8. Por su lado, mediante el documento b) de la referencia, las Centrales Sindicales

remitieron comentarios a las memorias presentadas por el Gobierno Peruano
relativo a los Convenios 11, 87, 98, 144 y 151 de la OIT, sobre el derecho de
asociación (agricultura), la libertad sindical y la protección del derecho de
sindicación, el derecho de sindicación y de negociación colectiva, la consulta
tripartita (normas internacionales), y las relaciones de trabajo en la
administración pública respectivamente.

3.9. Conforme a lo previsto en el literal c) del artículo 64 del Texto Integrado del
Reglamento de Organización y Funciones del MTPE, aprobado mediante
Resolución Ministerial N° 308-2019-TR, la Dirección de Normativa de Trabajo
tiene entre sus funciones emitir opinión técnica en materia de trabajo. En tal
sentido, se emitirá opinión sobre los Convenio N° 87 y 98 de la OIT, en el marco
de nuestras competencias.

3.10. Sobre el particular, es de señalar que, la Dirección de Normativa de Trabajo, en

el marco de sus competencias, ha participado en la elaboración del Decreto
Supremo N° 014-2022-TR, a través del cual se ha adecuado el Reglamento de
la LRCT, teniendo en cuenta que la Cuarta Disposición Final y Transitoria de la
Constitución Política del Perú establece que las normas relativas a los derechos
y a las libertades que esta reconoce se interpretan de conformidad con la
Declaración Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos
internacionales, sobre las mismas materias, ratificados por el Perú.

3.11. En tal sentido, para la modificación, se tuvo a la vista el Convenio N° 87 sobre la

libertad sindical y la protección del derecho de sindicación (1948), así como el
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Convenio N° 98 sobre el derecho de sindicación y de negociación colectiva

(1949); ambos tratados internacionales aprobados en la Conferencia de la
Organización Internacional del Trabajo (OIT).

3.12. Asimismo, se tomaron en consideración las decisiones y recomendaciones del

Comité de Libertad Sindical (CLS) y las observaciones de la Comisión de
Expertos en Aplicación de Convenios y Recomendaciones (CEACR) de la OIT,
efectuadas en los últimos años en materia de protección de libertad sindical,
negociación colectiva y huelga; así como de lo dispuesto por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos (CIDH).

3.13. Para mayor referencia, es de señalar que, a través de la referida modificación,

se incorpora el artículo 40-A que regula la obligación de negociar de buena fe.
Asimismo, se modifica el artículo 60 referido a los efectos de la huelga, a fin de
precisar que la procedencia y legalidad de la huelga se realiza atendiendo a la
Constitución, instrumentos internacionales de derechos humanos, la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional y el deber de fomento de la
negociación colectiva y garantizar el ejercicio del derecho de huelga.

3.14. Por tanto, la modificación toma en consideración que el derecho a la libertad

sindical es un derecho que está reconocido en normas nacionales e
internacionales y que reviste de vital importancia para el ejercicio de otros
derechos laborales.

3.15. Finalmente, con relación al Convenio N° 151, cabe señalar que las relaciones
laborales individuales y colectivas de trabajo en el ámbito de la Administración
Pública son reguladas y organizadas por el Sistema Administrativo de Gestión
de Recursos Humanos (SAGRH), conforme al artículo 46 de la Ley N° 29158,
Ley Orgánica del Poder Ejecutivo y el Decreto Legislativo N° 1023, cuya rectoría
recae en SERVIR.

3.16. Sin perjuicio de ello, resulta oportuno señalar que el Decreto Supremo N° 008-
2022-PCM aprueba los Lineamientos para la implementación de la Ley N°
31188, Ley de Negociación Colectiva en el Sector Estatal (en adelante,
Lineamientos). Al respecto, los artículos 12 y 13 de la Ley regulan el inicio y
etapas de la negociación colectiva en el Sector Estatal, estableciendo el
contenido del proyecto de convenio colectivo, actuaciones de las partes, plazos
previstos y presupuestos para la negociación colectiva centralizada y
descentralizada.

3.17. En el marco de los Lineamientos, se aprecia que se ha dispuesto la participación

de la Autoridad Administrativa de Trabajo (AAT) en la negociación colectiva
descentralizada en el Sector Estatal, a través de los servicios de conciliación y
de sorteo de árbitros. En ambos casos, existe una remisión a la normativa
privada y administrativa del Sector Trabajo y Promoción de Empleo, en lo que
corresponda para dichas materias. Es así como, de acuerdo con el numeral 2
del artículo 28 de la Constitución Política, el Estado, a través de la AAT: “fomenta
la negociación colectiva y promueve formas de solución pacífica de los conflictos
laborales”.
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“AÑO DEL FORTALECIMIENTO DE LA SOBERANÍA NACIONAL”
“AÑO DEL BICENTENARIO DEL CONGRESO DE LA REPÚBLICA DEL PERÚ”

IV. CONCLUSIONES

4.1. La Dirección de Normativa de Trabajo cuenta con competencias en materia de

relaciones individuales y colectivas de trabajo en el sector privado, por lo cual,
es competente para emitir opinión técnica sobre dichos temas, quedando fuera
de su competencia lo relativo a las relaciones laborales individuales y colectivas
de trabajo en el ámbito de la Administración Pública, donde SERVIR ejerce su
rectoría; así como la fiscalización de presuntos incumplimientos de la normativa
laboral.

4.2. Sin perjuicio de ello, esta Dirección tiene a bien destacar las propuestas
normativas que se han trabajo desde el sector a fin de salvaguardar los derechos
laborales: i) el Decreto Supremo N° 001-2022-TR modifica el Decreto Supremo
N° 006-2008-TR, que aprueba el Reglamento de la Ley N° 29245 y del Decreto
Legislativo N° 1038, que regulan los servicios de tercerización; ii) el Anteproyecto
de Código de Trabajo; y, iii) el Decreto Supremo N° 014-2022-TR, Decreto
Supremo que modifica el Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de
Trabajo, aprobado por Decreto Supremo N° 011-92-TR.

V. RECOMENDACIONES

Se recomienda su derivación a la Dirección General de Trabajo, para continuar

con el trámite correspondiente.

SERGIO SALGUERO AGUILAR

Director de Normativa de Trabajo

H.R E-173467-2022