MODELO EXAMEN PREPARATORIO TAKE

HOME PROTECCIÓN CAUTELAR

(Éste es un modelo de la estructura y probable contenido del examen preparatorio a gran escala)
Solo algunos puntos formarán parte de él. Este take home te sirve para repasar y adecuarte a lo que
se te requerirá en el examen. No necesitas hacer envío o entrega dell Take Home. Será revisado en su
totalidad el jueves)

1. Lea atentamente cada sección y la actividad requerida.

2. Responda las preguntas o realice las actividades solicitadas con

claridad y precisión, escriba lo justo e indispensable.

3. En todos los casos donde se le requiere justificación jurídica, refiere

principalmente a los artículos pertinentes del Código Procesal Civil

4. Redacte sus respuestas y actividades en Word. Cuando concluya

convierta el arrchivo en PDF y recién lo sube a PAIDEIA. No se aceptan,
ni se tienen por entragados textos en otro formato.

NOMBRE Y APELLIDO DEL ALUMNO:

1
 I. ESCOJA VERDADERO /FALSO. CUALQUIERA SEA SU OPCIÓN
JUSTIFIQUE LA RESPUESTA. SI SE LE REQUIERE DEBE MENCIONAR
LA NORMA JURÍDICA SOBRE LA CUAL SUSTENTA SU RESPUESTA.
(Subraye Verdadero o Falso según corresponda.

Puntaje máximo 2,5/20 (10 Minutos)

1. Requerida la tutela cautelar antes de iniciarse un proceso en la solicitud debe

mencionarse lo mismo establecido para una medida dentro del proceso
(Verdadero/Falso Justifique normativamente)

2. No obstante ser disponible por las partes lla competencia territorial del juez, en
materia cautelar este puede declarase de oficio incompetente en razón del territorio.
(Verdadero/Falso Justifique normativamente) Art. 637

3. El proceso cautelar al ser instrumental no es un proceso autónomo

(Verdadero/Falso Justifique normativamente) Art. 635

4. Toda medida cautelar debe decidirse sin escuchar al demandado (Verdadero/Falso

Justifique normativamente) Art. 664

5. El afectado por una medida cautelar puede optar entre la oposición a la medida o
la interposición del recurso de apelación (Verdadero/Falso Justifique
normativamente) Art. 637

__
II. ESCOJA LA/S OPCION/ES CORRECTA/S SEGÚN LO QUE SE LE
REQUIERE EN ESTE MULTIPLE CHOISE (Resalte en negrita la/s oopcion/es
correcta/s) Puntaje máximo 2,5/20 (5 minutos)

1. La medida cautelar genérica requiere (Más de una respuesta es correcta):

a) Se verifiquen algunos de los casos taxativamente regulados
b) Necesidad impostergable inapelable
c) Solidez en el fundamento de la demanda y prueba
d) No afectación al orden púublico
e) Reversibilidad de la medida

2. Solicitada una cautelar (Más de una respuesta es correcta):

2
a) No puede luego acumularse el requerimiento de otra cautelar sobre el mismo bien
b) La resolución que deniegue la medida es irreccurrible
c) La medida concedida no puede variar en el tiempo por respeto al debido proceso
d) Interpuuesta oposición por el demandado se suspende provisoriamnte la ejecución de
la medida.
f) Declarada infndada la demanda en primera instancia se cancela la cautelar y en
ningún caso puede mantener su vigencia.
g) Ninguna de las anteriores es correcta. Art. 637 —> Todas son incorrectas

3. En el secuestro judicial (Más de una es la correcta):

a) Supone una obligación de pago contenida en un título ejecutivo
b) Se aplican subsidiariamente en lo que corresponda lo previsto para el embargo
c) Supone un proceso principal para dilucidar el derecho de propiedad o posesión
d) Procede la desposesión del tenedor Art. 643
e) Se entrega el bien a un custodio

4. Siendo el bien inembargable (Más de una respuesta es correcta):

a) No procede en ningún caso el embargo sobre ellos
b) En remuneraciones y pensiones procede el embargo en exceso de cinco unidades de
referencia procesal
c) Procede el embargo sobre los furtos de cualquier bien declarado inembargable, salvo
que sean bienes del Estado.
e) Las prendas de uuso personal o vehículos para uso profesional para garantizar el
pago de su precio Art. 648

5. En caso de embargo en forma de depósito(Más de una respuesta es correcta):

a) Puede recaer sobre bienes muebles de propiedad del demandado o de terceros
b) Puede recaer sobre bienes muebles de propiedad del demandado que estén en poder
de un tercero.
c) Simpre implica el secuestro del bien y entrega en depósito a la orden del juzgado.
d) Podría ser depositario el propio obligado afectado por la medida Art. 649

3
III. ANÁLISIS DE FALLOS: ANALICE LOS FALLOS QUE SE REPRODUCEN
RESPONDIENDO LAS PREGUNTAS QUE SE FORMULAN AL RESPECTO.
Púntaje máximo 5/20 (20 MINUTOS)

FALLO

Cusco, 1 de agosto de 2016.

I. AUTOS Y VISTO; el presente incidente elevado en grado de apelación.

Materia de apelación: Es el auto contenido en la resolución N° 10 de 2 de junio de 2016 (folio 103),

mediante el cual, se resuelve: “Declarar infundada la oposición formulada por Luz Marina Carreño
Pilares (...), a la asignación de alimentos concedido a Nicolás Manya Araoz (...).”

Pretensión impugnatoria: La defensa de Luz Marina Carreño Pilares, con escrito de 13 de junio de
2016 (folio 128), interpone recurso de apelación contra la resolución señalada, pretendiendo su
revocatoria.

II. FUNDAMENTOS:

Sobre los hechos

1. El presente proceso del que deriva el presente incidente se inicia con la demanda de reconocimiento
de unión de hecho de 7 de abril de 2015, interpuesta por Luz Marina Carreño Pilares en contra de
Nicolás Manya Araoz (folio 1).

2. Admitida la demanda mediante resolución N° 1 de 3 de abril de 2015 (folio 6), Nicolás Manya
Araoz mediante escrito de 18 de junio de 2015, absuelve la demanda e interpone demanda
reconvencional de reconocimiento de unión de hecho y pago de pensión de alimentos en contra de
Luz Marina Carreño Pilares (22 y siguientes).

3. Nicolás Manya Araoz, a través de medida cautelar de asignación anticipada de alimentos, solicita a
su favor que en forma mensual y adelantada se le asigne la suma equivalente al 50%, incluidas las
bonificaciones y gratificaciones de la remuneración mensual que percibe Luz Marina Carreño Pilares
como profesora nombrada.

4. Los fundamentos para que se conceda la medida cautelar, son básicamente que, i) existe
verosimilitud, por cuanto, al plantear la demanda reconvencional, la parte contraria aceptó la
convivencia que tuvieron por más de 15 años, no existiendo en el proceso contradicción alguna sobre
el hecho de la convivencia, sino más bien sobre los bienes adquiridos sobre la convivencia, ii) existe
peligro en la demora, ya que conforme al informe de auxilio judicial, se constató la situación precaria
en la que se encuentra al lado de su menor hijo, y que el solicitante al tener antecedentes penales no
pudo conseguir trabajo, y que si bien alquila un vehículo para hacer taxi tal actividad no le permite

4
solventar sus gastos de vivienda, iii) existe razonabilidad, pues la presente medida impedirá que se
ponga en peligro su subsistencia y la de su menor hijo, además, existe adecuación entre la finalidad
perseguida en la demanda de pensión de alimentos en calidad de conviviente abandonado y sin trabajo
(folio 58).

5. Admitida la medida cautelar mediante resolución No 5 de 18 de abril de 2016 (folio 79), Luz Marina
Carreño interpone recurso de oposición (folio 84), la misma que mediante el auto contenido en la
Resolución N° 10, folio 103, declara infundada la oposición formulada, sobre la base de los siguientes
fundamentos; i) la medida cautelar solicitada cumple todos los requisitos establecidos en el artículo
610 del Código Procesal Civil, ii), el demandante reconvencional bien puede solicitar una asignación
anticipada de alimentos, toda vez, que se demostró con la afirmación de ambos justiciables, su
convivencia por mucho más de dos años, además del estado de necesidad de Nicolás Manya Araoz.

6. Por escrito de apelación de 13 de junio de 2016 (folio 128), la impugnante expone que, i) se le
concede asignación anticipada del 10% de los haberes de la demandante recurrente, sin encontrarse
debidamente acreditado el derecho como se exige en el artículo 675 del Código Procesal Civil y
mucho menos concurre el presupuesto exigido en el artículo 326 del Código Civil, ii) la prestación
alimentaria en el caso de los convivientes, está supeditada previamente al reconocimiento de la unión
de hecho, además de acreditar ser el perjudicado por la ruptura de la unión convivencial, iii) como se
ha probado en autos, el retiro forzado del hogar convivencial por el demandante ocurrido el 4 de
abril de 2010, se debió a actos de violencia familiar e incluso el intento de victimar a la demandada,
por lo que fue sentenciado a cuatro años de pena privativa de la libertad suspendida; iv) sin determinar
quién es responsable de la ruptura de la convivencia el Juez concede la asignación anticipada de
alimentos, además, el auto en ningún extremo justifica la razón para conceder dicha medida, v) el
demandante no asume responsabilidad económica de sus hijos, pues no paga pensión de alimentos
en favor de su menor hija Sharmely y no ha devuelto la asignación de alimentos no obstante que su
hijo se encuentra al lado de su progenitora; y finalmente; y, vi) no se ha tenido en cuenta que el
demandante es taxista y solo atiende sus propias necesidades.

Materia de análisis

7. Se debe revisar en el presente caso si corresponde conceder la medida de asignación anticipada de

alimentos.

Análisis

8. Para analizar la petición del actor, conviene tener en cuenta que una medida cautelar, es el
mecanismo procesal por el cual las partes pueden lograr que el Juez ordene la adopción de
determinadas providencias que permitan asegurar a futuro la ejecución de la sentencia definitiva,
incluso antes que ésta sea emitida; todo ello con el fin de evitar que la sentencia sea un mero acto
declarativo, posibilitando por el contrario que el sistema de administración de justicia alcance un
mayor grado de eficacia en la solución de los conflictos y en la tutela de los derechos.

9. Revisado el escrito de medida cautelar, se tiene que el solicitante Nicolás Manya Araoz, si bien
desarrolla formalmente los presupuestos de una medida cautelar, los fundamentos contenidos en
ellos no corresponden a la naturaleza de cada presupuesto.

5
10. Respecto a la verosimilitud del derecho, cabe precisar previamente, que es cierto, que ella no
implica que se deba alcanzar o generar certeza en el Juez para conceder la medida cautelar, sino que
su análisis alude a la apariencia de buen derecho, es decir, que el derecho discutido en el proceso
principal probablemente –posiblemente- obtendrá amparo.

11. En el presente caso, si bien las partes afirman haber convivido llegando a formar una unión de
hecho, de los escritos presentados por ellas, se advierte que no existe verosimilitud, respecto a que la
unión de hecho habría terminado por decisión unilateral atribuible a la demandada reconvencional
Luz Marina Carreño Pilares, en perjuicio del hoy demandante reconvencional –condición necesaria
prevista en el artículo 326 del Código Civil1-. Por el contrario, de lo expuesto por la hoy demandada
reconvencional, que no ha sido negado por el demandante reconvencional, la ruptura de la unión de
hecho se habría debido a actos de violencia familiar e incluso intento de homicidio por parte de éste
último

12. En cuanto, al peligro en la demora en el presente caso, además de no advertirse la existencia de

dicho peligro en relación a la subsistencia del hoy demandante reconvencional, el apelante no cumple
con demostrar que el trámite del proceso, y la subsecuente sentencia pueden ocasionar que la
pretensión se torne ineficaz, no siendo prueba suficiente, que existiría peligro en la demora porque
se le concedió auxilio judicial por encontrase en una situación económicamente precaria, pues una
persona puede no tener los recursos para litigar, lo que no es lo mismo, que no tener recursos para
su manutención.

13. De otro lado, respecto a la situación económica precaria en la que el solicitante afirma se
encontraría, ello no sería cierto, en tanto, no solo es posible que desempeñándose como taxista, pueda
generarse ingresos que le eviten la situación de precariedad económica que alega, sino que además
éste estaría dedicándose a la crianza de pollo (folio 40), conforme la afirmación hecha por Luz Marina
Carreño Pilares, afirmación que por cierto no fue negada en ningún momento por el solicitante
Nicolás Manya Araoz.

14. Respecto de la razonabilidad de la medida, que se configura a través de la adecuación, que no es

sino, “la necesidad de que se otorguen medidas cautelares que sean congruentes y proporcionales
con, precisamente, el objeto que es materia de esta tutela de aseguración”2; debe tenerse presente,
que no existiendo verosimilitud de derecho, y menos aún peligro en la demora, la medida no sería
razonable.

15. En cuanto, a la contracautela –o caución-, debe advertirse que ésta no constituye un presupuesto
de la medida cautelar, “ello se debe a que la caución, al tener el propósito de asegurar el futuro y
potencial reconocimiento de la afectación ocasionada al demandado por una medida cautelar
innecesaria y no la calificación de la específica medida cautelar a ser otorgada, constituye en realidad
un requisito de actuación (de ejecución, en sentido lato) de la medida, mas no de procedencia”.

16. Por tanto, siendo evidente que no se cumplen con los presupuestos de toda medida cautelar, los
que deben concurrir copulativamente, corresponde revocar el auto materia de apelación.

III. DECISIÓN:

6
 Por estos fundamentos, en uso de la facultad conferida a esta Sala por el artículo 40 del Texto Único
Ordenado de la Ley Orgánica del Poder Judicial, aprobado mediante Decreto Supremo N° 017-93-
JUS, se resuelve,

REVOCAR el auto contenido en la resolución N° 10 de 2 de junio de 2016 (folio 103), mediante el

cual, se resuelve: “Declarar infundada la oposición formulada por Luz Marina Carreño Pilares (...), a
la asignación de alimentos concedido a Nicolás Manya Araoz (...).”; y, reformándola DECLARAR
FUNDADA la oposición a la medida cautelar formulada por Luz Marina Carreño Pilares mediante
escrito de 9 de mayo de 2016.

En consecuencia, DEJARON sin efecto la medida cautelar de asignación anticipada de alimentos,

concedida en resolución N° 5 de 18 de abril de 2016 que obra a folios 79 y siguientes. Con lo demás
que contiene y devolvieron los actuados.- H.S.

4 PREGUNTAS SOBRE EL FALLO

1. Partes, Petitorio y Causa petendi (Por qué lo pides).
2. Mencione brevemente el análisis de los presupuestos que hace sobre la cautelar la sala.
3. ¿La contracautela es un presupuesto para la medida cautelar? fundamento 15
4. ghft
IV. LECTURAS OBLIGATORIAS. (i) Escoja alguno de los artículos propuestos.
(ii) En forma de ensayo (mínimo 800 palabras con una introducción un desarrollo
o nudo y una concclusión). (iii) Analice al menos los tres aportes que Ud.
considere los más relevantes. (iv) Focalice su aporte en el ensayo en un aporte
crítico y personal del texto analizado 5/20 (25 min.)

I. INTRODUCCIÓN

II. DESARROLLO

III. CONCLUSIÓN

ARIANO, E., 2012: «La tutela cautelar y los equívocos mensajes del Código Procesal Civil». In
limine litis. Estudios críticos de derecho procesal civil. Lima: Instituto Pacífico, pp. 743-763

CAVANI, R., 2015: «Verosimilitud, probabilidad: ¿da lo mismo? Un diálogo con Piero Calamandrei,
Michele Taruffo, Daisson Flach y Daniel Mitidiero». Sobre la tutela cautelar (coord.: G. Priori).
Lima: Themis, pp. 73-88.

PRIORI, G., 2011 [2014]: «La oposición a las medidas cautelares». Advocatus, N° 24, pp. 413-
431.

7
PÉREZ RAGONE, A, 2002: «Concepto estructural y funcional de la tutela anticipada». In Revista
Española de Derecho Procesal, No 28, pp. 157-213.

8
V. CASOS HIPOTÉTICOS A RESOLVER: se valora orden y calidad en los
argumentos, subtitulación y debida fundamentación jurídica 5/20 (30 min.)

CASO 1. EN BASE A LA RESOLUCIÓN CAUTELAR QUE SE REPRODUCE

FORMULE LA SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR CORRESPONDIENTE. Se valora
orden y calidad en los argumentos, subtitulación de la solicitud y debida
fundamentación fáctica como jurídica

RESOLUCIÓN CAUTELAR

RESOLUCIÓN N° 01

San Miiguel , 19 de noviembre de 2020

AUTOS Y VISTOS: se procede a la calificación de la demanda y anexos que antecede, con los
aranceles que adjunta; y ATENDIENDO:

Primero.-Uno de los principios que regulan nuestro ordenamiento procesal, contemplado en el

Artículo IX del Título Preliminar de nuestro Código Procesal Civil - CPC, es la Vinculación y
Formalidad, según el cual las normas procesales y formalidades son de carácter imperativo, salvo
regulación permisiva en contrario;

Segundo.- De conformidad a lo dispuesto en el artículo 608 del Código Procesal Civil, todo Juez a
pedido de parte puede dictar medida cautelar antes de iniciado un proceso o dentro de éste, destinada
a asegurar el cumplimiento de la decisión definitiva. En el caso de autos se verifica que se cumple con
lo establecido por los artículos 610, 611 y 612 del Código Procesal Civil, puesto que para la concesión
de una medida cautelar es exigible el cumplimiento de ciertos requisitos: a) la verosimilitud del
derecho invocado; b) la necesidad de la emisión de una decisión preventiva por constituir peligro la
demora del proceso, o por cualquier otra razón justificable; y c) la razonabilidad de la medida para
garantizar la eficacia de la pretensión.

Tercero.- La demandante formula un petitorio de embargo en forma de inscripción y secuestro del

vehículo que detalla. Sustenta su demanda en un título ejecutivo consistente en letras de cambio.

Cuarto.- Del análisis de la solicitud de medida cautelar se advierte que cumple con los requisitos
mencionados, en tanto la verosimilitud queda determinada en el presente caso con los títulos
ejecutivos que adjunta a su demanda, que contienen una obligación cierta, expresa y exigible, y la
necesidad de tomar una decisión preventiva a efectos de evitar que la demora en el proceso incida en
forma negativa en la posibilidad de ejecución de lo resuelto, afectándose de este modo el derecho a
la tutela jurisdiccional efectiva.

Quinto.- La razonabilidad de la medida se ve satisfecha en tanto se pretende el aseguramiento de un

derecho de crédito a través del embargo de un bien de propiedad del demandado. Finalmente que en
el presente caso se ha ofrecido contracautela de

9
naturaleza personal que resulta idónea, estando a que la medida concedida busca darle publicidad a
un derecho de crédito en ejecución, y resulta de naturaleza reversible.

Decisión.-
Por las consideraciones expuestas, se resuelve:

1. CONCEDER A FAVOR DE TERMINAL DE ALMACENAMIENTO PARACAS SAC,

EMBARGO EN FORMA DE INSCRIPCION, sobre el vehículo con placa de rodaje N° BKP-177,
de propiedad de VARAYOC AGRO SAC, hasta por el monto de US $ 40,000.00 (Cuarenta mil y
00/100 Dólares Americanos)

2. CONCEDER A FAVOR DE TERMINAL DE ALMACENAMIENTO PARACAS SAC,

EMBARGO EN FORMA DE SECUESTRO CONSERVATIVO hasta por la suma de US $
1,000.00 (Mil y 00/100 Dólares Americanos, en consecuencia SE ORDENA la ubicación y captura
del vehículo de propiedad de VARAYOC AGRO SAC, con placa de rodaje N° BKP-177.

Desígnese como órgano de auxilio judicial a Jessica Sharon Valladares Chauca, con DNI 06785866,
con las responsabilidades que la ley prescribe, estableciéndose el lugar donde será depositado y
custodiado el vehículo en Avenida Coronel Andrés Reyes N° 360, estacionamiento 01 (sótano 07),
distrito de San Isidro, provincia y departamento de Lima. ç

3. SE ADMITE la contracautela en forma de caución juratoria, hasta por el monto de las medidas
cautelares dictadas. En consecuencia, como requisito PREVIO a la ejecución de la presente,
CUMPLA con legalizar la firma del representante con facultades suficientes.

A las notas adicionales: téngase presente. Notifíquese.-

CASO 2. EN BASE A LOS HECHOS DEL SIGUIENTE CASO HIPOTÉTICO FORMULE

LA SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR ADECUADA. Se valora orden y calidad en
los argumentos, subtitulación de la solicitud y debida fundamentación fáctica como
jurídica

JUAN SUAREZ (nombre real y artístico) es un canta-autor famoso, reconocido en todo Perú, ya con
15 álbumes en App. Store. Toda su obra son en música y letra de su autoría. Todos los años tenía un
número elevado de conciertos en vivo que llenaba de público.

Desde hace ya un año CRISTIAN JIRÓN canta con su banda haciéndose llamar artísticamente
“DON SUAREZ”, dice contar con un repertorio propio que en realidad son COVERS de las
canciones de JUAN SUAREZ.

10
Se debe mencionar además que JUAN SUAREZ vio disminuido este año el número de conciertos
comprometidos, ya que se suele contratar a “DON SUAREZ” , por ser más bajos sus honorarios.
También disminuyeron las ventas de sus álbumes.

Ud representa a JUAN SUAREZ Y DESEA SOLICITAR UNA CAUTELAR ANTES DEL

PROCESO

CASO 3. EN BASE A LOS HECHOS DEL SIGUIENTE CASO HIPOTÉTICO FORMULE

LA SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR ADECUADA. Se valora orden y calidad en
los argumentos, subtitulación de la solicitud y debida fundamentación fáctica como
jurídica.

JUAN demandó a PEDRO por incumplimiento de contrato por la suma de USD 70.000. Las partes
habían celebrado un contrato por documento privado, el demandante refaccionó en su totalidad la
panadería del demandado que recibió conforme la obra final.

La panadería tiene gran renombre y mucho éxito en el mercado local. Sus ventas e ingresos son
respetables y reconocidos en el mercado. No obstante ya hay tres meses de mora en el pago total al
demandante. Además este tomó conocimiento que también debe unos meses al proveedor de la
harina.

PEDRO tiene una cuenta bancaria en el banco Santander siempre con un monto cercano a USD
10.000. PEDRO además asiste desde hace un mes a Jugadores Anónimos ya que padece de ludopatía,
además está en tratamiento psicológico.

Ud representa a JUAN Y DESEA SOLICITAR UNA CAUTELAR

CASO 4. EN BASE A LOS HECHOS DEL SIGUIENTE CASO HIPOTÉTICO FORMULE

LA SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR ADECUADA. Se valora orden y calidad en
los argumentos, subtitulación de la solicitud y debida fundamentación fáctica como
jurídica.

El DEMANDANTE en un proceso de indemnización de daños y perjuicios contra la EMPRESA

por accidente laboral, amputación de media pierna izquierda y del antebrazo izquierdo. Todo que
había sido amputado por una máquina de propiedad de aquéllos. Demandó la suma de USD 500.000
en concepto de daño material experimentado (incluye tratamiento médico completo) USD 250.000,
lucro cesante USD 150.000 y daño moral USD 100.000.

11
La movilidad de la parte del antebrazo que quedó puede resguardarse de hacerle la implantación de
un prótesis lo antes posible, ya que luego se formará un callo que impedirá cualquier tratamiento para
conservar la movilidad. La DEMANDANTE desea solicitar una cautelar pidiendo que impusiera a
los demandados el pago de una prótesis en reemplazo de su antebrazo izquierdo.

UD. asesora a la demandate

GRACIAS POR TU TIEMPO

12