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Pedido de Nulidad Contra Decisión Del Congreso
Pedido de Nulidad Contra Decisión Del Congreso
I. PETITORIO
Habiendo tomado conocimiento vía información pública que, con fecha 23 de noviembre de 2022,
en la sesión de la Comisión de Fiscalización de Contraloría, se adoptó el acuerdo de “ejercer el
apremio correspondiente y solicitar a Juez especializado en lo penal disponga que la fuerza
pública ubique capture y ponga a disposición de esta comisión investigadora al ciudadano Martín
Vizcarra Cornejo para que rinda su testimonial”; siendo ello así, amparo del derecho de defensa,
consagrado en el artículo 139.14 de la Constitución Política del Perú derecho de petición y el Art.
171° del Código Procesal Civil de aplicación supletoria, SOLICITO LA NULIDAD DE LA
DECISIÓN ADOPTADA, por afectación al debido proceso, en base a los siguientes fundamentos:
Dicha decisión trasgrede el debido procedimiento parlamentario, pues toma como base la
supuesta existencia de 5 citaciones, cuando las mismas no revisten valides para imponer la
decisión objeto de cuestionamiento, trasgrediendo del debido proceso, derecho de defensa y la
proporcionalidad.
1. Con fecha 27 de octubre del presente año, nos notificaron con el Oficio N° 297/2022 –
2023/CIMOD370/CFC-CR, para presentarme el día viernes 04 de noviembre de 2022 a
las 9:00 horas, ante la comisión, en calidad de invitado, teniendo derecho a ser asistido
por un abogado de mi elección.
1 https://www.facebook.com/canalcongresoperu/videos/924826631767009/
3. Así, con fecha 4 de noviembre de 2022, nos notificaron el Oficio N° 310/2022-
2023/CIMOD370/CFC-CR, mediante el cual nos citan para el 9 de noviembre de 2022,
a pesar de haber informado que la fecha de la reprogramación debía ser
considerada posterior al día 14, toda vez que mi abogado se encontraba de viaje.
Es decir, se hizo caso omiso a la carta que presenté a efectos de solicitar la
reprogramación con un motivo justificado. Por lo que nuevamente, solicité la
reprogramación de la citación referida, mediante carta de fecha 7 de noviembre del
presente año.
Ante ello, como se ha podido apreciar en la sesión de la comisión de fiscalización llevada a cabo
el día de hoy, 23 de noviembre del 2022, se ha votado a efectos de solicitar al juez especializado
en lo penal se disponga la fuerza pública para ubicar, capturar y ponerme a disposición de la
comisión:
En relación a la Nulidad Procesal el profesor, argentino, Alberto Luis Maurino la define como el
estado de anormalidad del acto procesal, originado en la carencia de algunos de sus elementos
constitutivos, o en vicios existentes que potencialmente lo coloca en situación de ser declarado
judicialmente inválido 2. Asimismo, el jurista de la misma nacionalidad Nelson R. PESSOA señala
que la tutela de dichas nulidades tiene un doble fundamento constitucional, esto es, LA
GARANTÍA DEL DEBIDO PROCESO Y LA GARANTÍA DE LA DEFENSA PROCESAL 3.
2 Alberto Luis Maurino, Nulidades Procesales, Página 16, Editorial Astrea, Buenos Aires, Argentina, 1990.
3 Nelson R. Pessoa, La Nulidad en el Proceso Penal, 2° edición, Página 40, Mave, Buenos Aires, Argentina, 1999.
El Art. 171° y 174° del Código Procesal Civil (de aplicación supletoria) establecen lo siguiente:
“Artículo 171.- La nulidad se sanciona sólo por causa establecida en la ley. Sin
embargo, puede declararse cuando el acto procesal careciera de los requisitos
indispensables para la obtención de su finalidad”.
“Artículo 174.- Quien formula nulidad tiene que acreditar estar perjudicado con el
acto procesal viciado y, en su caso, precisar la defensa que no pudo realizar como
consecuencia directa del acto procesal cuestionado. Asimismo, acreditará interés propio
y específico con relación a su pedido”.
Como se puede verificar el debido proceso es un derecho de rango constitucional, el mismo que
no se limita al proceso penal sino a todos los procesos (Civil, Constitucional, Administrativo), así
el Tribunal Constitucional nos establece:
“3. (…) cualquiera que sea la actuación u omisión de los órganos estatales o
particulares dentro de un proceso o procedimiento, sea jurisdiccional,
administrativo sancionatorio, corporativo o parlamentario, se debe respetar el
derecho al debido proceso. (…)” 4.
Al respecto debemos precisar que, por práctica parlamentaria y por aplicación supletoria del
código procesal civil, es de aplicación el artículo 147° el cual textualmente describe como norma
imperativa:
“Art. 147°. - El plazo se cuenta desde el día siguiente de notificada la resolución que lo
fija y, cuando es común, desde la última notificación.
No se consideran para el cómputo los días inhábiles.
Entre la notificación para una actuación procesal y su realización, deben
transcurrir por lo menos TRES DÍAS HÁBILES, salvo disposición
distinta de este Código.
En el presente caso, no existe un cuerpo normativo que contradiga el plazo de tres días hábiles
como mínimo debe de existir entre la notificación y el acto procedimental (sesión de la comisión),
así que los tres días cobra exigencia imperativa para el trámite parlamentario.
Pese a que el motivo de mi no declaración se debió a que la Comisión tuvo otro acto en agenda,
la comisión trata de responsabilizarme por su actuar propio cruce de actos; cuando mi persona si
estuvo presente en el congreso a la hora citada, por lo que, en realidad se advierte que la no
realización de mi declaración el día 18 de noviembre de 2022, se debe a una conducta realizada
por la propia comisión, en ese sentido, la supuesta no presencia no puede ser atribuida a mi
persona, en tal sentido no debió imponerse una conducción por fuerza pública.
Dicha circunstancia es el aviso de la facultad normativa que tiene la comisión para realizar o no
un apercibimiento; pero no es la emisión textual de dicha circunstancia; pues solo refiere a la
posibilidad facultativa que tienen, como también lo tiene los jueces, pero no indican que realizaran
o ejecutaran dicha acción de apercibimiento.
En el caso del uso del grado fuerza, este no se puede usar de manera directa, sin que exista
previa y textualmente un apercibimiento; recordemos que, el apercibimiento es una medida
preventiva que se establece por desobedecer una orden judicial e implica registrar la falta para
que, previo aviso a la parte, si se vuelve a repetir, se proceda a la aplicación del grado fuerza.
En ese sentido, para aplicar o ejecutar un apercibimiento de uso de la fuerza pública, primero
debe existir expresamente una decisión notificada en la cual se haga referencia al incumplimiento
previo conducta y que textualmente se tiene que poner que, en caso se vuelva a incurrir en la
conducta advertida se consigne textualmente el “BAJO APERCIBIMIENTO”.
El apremio para que una persona sea conducida por la fuerza pública ante la comisión
investigadora, se aplica siguiendo las reglas previstas en el segundo y tercer párrafo del
inciso d) del artículo 88 del Reglamento del Congreso de la República. Cuando la
persona notificada en forma debida para comparecer ante la comisión
investigadora bajo apercibimiento de aplicar el apremio de ser conducido por la
fuerza pública, no lo hace, se solicita mediante oficio ante el órgano jurisdiccional para
que ordene dicha conducción a fin de recibir su declaración en la sesión respectiva, para
lo cual la comisión debe tomar el acuerdo motivado correspondiente.
La comisión investigadora debe adoptar acuerdo y presentar solicitud motivada ante el juez
especializado en lo penal de turno. Se adosa los siguientes documentos certificados por fedatario
del Congreso de la República:
(…)
i) El oficio, cédula o citación pública por edicto, con LA ADVERTENCIA del uso del
apercibimiento, mediante el cual se notifica al compareciente y la constancia de
recepción del documento respectivo.
Es decir, la norma consigna que debe existir la acción previa de advertencia, el cual se traduce
en notificar al citado de una conducta de inasistencia no aceptada por la comisión, y a raíz de ello
requerir que no vuelva a ocurrir, consignando textualmente “BAJO APERCIBIMEINTO”, exigencia
que ya ha sido abordado por el Tribunal Constitucional, el cual ha establecido en la que en caso
de inconcurrencia a una citación debidamente notificada BAJO APERCIBIMIENTO, se
dispondrá la conducción compulsiva del omiso 5.
“El congreso puede iniciar investigaciones sobre cualquier asunto de interés público. Es
obligatorio comparecer, por requerimiento, ante las comisiones encargadas de tales
investigaciones, bajo los mismos apremios que se observan en el procedimiento
judicial”.
En ese sentido, es de aplicación los preceptos que se establecen a nivel judicial, tanto para los
derechos del investigado y el trámite correspondiente a la fiscalización del congreso; siendo ello
así, debemos precisar que el acto de declaración de un investigado no es un acto de prueba o de
investigación, sino un acto de defensa, por lo que, el comparecer de un investigado, a diferencia
de un testigo, no se rige bajo los conceptos de obligatoriedad que generar el acto procedimental,
sino a decisión del investigado de ejercer su derecho de defensa, por lo que, para los
investigados, no corresponde la aplicación de una medida de conducción compulsiva a través de
la fuerza pública y menos en los términos que ha expuesto la comisión de Fiscalización en el caso
concreto.
Dicha interpretación de no aplicación del grado fuerza en caso de investigados (aplicable en base
al Art. 97° de la constitución), se ha establecido como precepto normativo interpretado por el
Tribunal constitucional 7, el cual textualmente interpreta la normativa aplicable al caso de la
siguiente manera:
Es necesario resaltar el voto del Magistrado Landa Arroyo, quien en dicha jurisprudencia refiere:
7
STC. EXP. N° 9432-2005-PHC/TC, f. 3.
En ese sentido, podemos que ver, la jurisprudencia no solo quita la obligación de declarar al
imputado, sino también a los familiares cercanos, por lo que su no presencia, no habilita a la
ejecución de la fuerza pública para una conducción compulsiva ante la autoridad, pues hacerlo,
implicaría no brindarle el respeto a sus derechos como investigado, dándole un trato de testigo
obligado a declarar, lo cual es contrario al derecho de defensa reconocido constitucionalmente en
el Art. 139° Inc. 14 de la Constitución.
En el caso concreto, podemos observar que la comisión comete el error que ya ha sido advertido
por la norma y la jurisprudencia nacional del Tribunal Constitucional, negando así que mi
declaración es un acto de defensa, razón por la cual, corresponde la nulidad del acuerdo tomado
en la Comisión de Fiscalización y Contraloría.
El Art. 139 inc. 5 de la Constitución Política del Estado consagra como una garantía y un principio
de la administración de justicia: “La motivación escrita de las resoluciones judiciales en todas las
instancias, excepto los decretos de mero trámite, con precisión expresa de la ley aplicable y de
los fundamentos de hecho que la sustenta”. Al respecto, La Corte Interamericana de Derechos
Humanos, señala como regla que: En tanto las decisiones que adopten los órganos internos de
los estados que puedan afectar derechos humanos deben de estar motivadas, DE LO
CONTRARIO SERÍAN DECISIONES ARBITRARIAS 8.
Del mismo modo la motivación de un fallo debe permitir conocer cuáles son los hechos, MOTIVOS
Y NORMAS EN LAS QUE SE BASÓ EL ÓRGANO QUE LO DICTÓ PARA TOMAR SU
DECISIÓN DE MODO QUE SE PUEDA DESECHAR CUALQUIER INDICIO DE
ARBITRARIEDAD, A LA VEZ QUE LES DEMUESTRA A LAS PARTES QUE ESTAS HAN SIDO
OÍDAS EN EL MARCO DEL PROCESO9
8 Cfr. Corte IDH. Caso J. Vs. Perú. Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 27 de
noviembre de 2013. Serie C No. 275, párr. 224.
9 Ibídem, párr. 224.
de 2022, nunca recibí respuesta a si atendían mi pedido y argumento.
Ante ello, como se ha podido apreciar en la sesión de la comisión de fiscalización llevada a cabo
el día de hoy, 23 de noviembre del 2022, se ha votado a efectos de solicitar al juez especializado
en lo penal se disponga la fuerza pública, pero en ningún momento se dio lectura de los
argumentos por los cuales pedimos reprogramación, nunca se dijo que la misma responde a una
autorización judicial, por lo que nunca se motivo respecto a los pedidos de defensa, lo cual debido
realizarse de manera previa, antes de pretender imponer una acción de ejercicio de la fuerza
pública.
En ese sentido, advertimos que existe una falta de motivación para cada uno de los pedidos de
la defensa que justifican la no presencia de mi persona en la sesión de la comisión, además la
propia decisión no tiene tampoco una motivación normativa real y aplicable en los propios
términos del reglamento del congreso y nuestro sistema jurídico, por lo que, corresponde la
nulidad del acuerdo objeto de cuestionamiento.
La plena vigencia del derecho fundamental a la libertad personal es un elemento vital para el
funcionamiento del Estado social y democrático de derecho, pues no sólo es una manifestación
concreta del valor libertad implícitamente reconocido en la Constitución, sino que es presupuesto
necesario para el ejercicio de otros derechos fundamentales 10.
10 Expediente 02510-2005-PHC/TC.
fuerza pública para ubicarme y conducirme al congreso resulta arbitraria, inmotivada, contraria a
la norma y al debido procedimiento; por lo que no existe respaldo jurídico para que se me limite
la libertar mediante la acción de la fuerza pública. Siendo ello así, mantener esta decisión y
requerirle al juez la ejecución de lo acordado implica una afectación a mi libertad, el cual es
reconocido no solo por la Constitución, sino también por los tratados internacionales de derechos
humanos.
POR TANTO
OTROSI DIGO: solicito se entregue una copia del acta de la sesión de fecha 23 de noviembre
de 2022.