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[L]a Sala observa que el segundo hecho objeto imputado a la Empresa de Servicios Públicos de
Lebrija E.S.P., fue denominado “omisión en el reporte al Sistema Único de Información SUI” de
acuerdo con la Circular Conjunta SSPD - CRA no. 0003 del 10 de julio de 2006 subrogada por la
Circular Conjunta SSPD - CRA no. 0006 del 27 de diciembre de 2006, […] El pliego de cargos
correspondiente a la Investigación Administrativa No. 2008440350600067E de la misma
Superintendencia y que se incorpora en el expediente a folios 313 a 329 -cdno 1-, producto de la
inspección adelantada por la Directora de Investigaciones de la entidad demandada, hace referencia a
la nota del Anexo G de la Circular 006 denominado “Calendario de Reporte de Información”, que es
para los prestadores que atienden más de 2.500 suscriptores, se reportó que “se encontraban
pendientes de cargue varios formularios”. […] de la revisión del sistema de información, la entidad
demandada constató que “[l]a Empresa de Servicios Públicos de Lebrija E.S.P. cargó cuarenta y tres
(43) formularios y/o formatos que se encontraban pendientes de cargue […]”. No obstante lo
anterior, encontró la Superintendencia que a la fecha aún continuaban pendientes de cargue
veintitrés (23) formularios y/o formatos. Los referidos 23 formatos y formularios que generaron la
sanción por omisión se relacionan en el acto enjuiciado […] Nótese, entonces, como la entidad
demandada únicamente sancionó a la empresa por la información que no fue reportada, sin que se
hayan incluido los reportes de información que fueron extemporáneamente ingresados.
[S]i bien es cierto que se trata del incumplimiento de las mismas circulares de la prestación del
servicio de aseo, también lo es que no se refieren a los mismos datos y, en este sentido, la sanción
por parte de la Superintendencia originada en la omisión y a la extemporaneidad en el ingreso al
sistema, no atienden a la misma información, […] Como se observa, en la sanción por
extemporaneidad se impone para el tópico técnico, año 2007, periodos 7 al 12, formato recolección y
transporte, mientras que la sanción por omisión en el reporte de información se generó por otros
tópicos, periodos, formatos y formularios diferentes. En consideración a lo expuesto, la Sala no
evidencia imposición de dos sanciones que cobijan un mismo hecho, en tanto, como se explicó, se
trata de hechos diferentes, cuyo fundamento recae sobre información distinta. Así las cosas, la Sala
encuentra que no le asiste razón al a quo al declarar la nulidad parcial de las Resoluciones
enjuiciadas, en la medida que los motivos que llevaron a imposición de la sanción obedecen a la
omisión y a la extemporaneidad en diferentes reportes o tipos de información. Dicho de otro modo,
de ninguna manera puede entenderse como una sanción basada en un mismo presupuesto fáctico,
pues se itera, los deberes del operador de servicios en el cargue o reporte de la información, no se
limitan a la ejecución de una sola acción, sino a varias obligaciones que comportan una naturaleza
distinta, acorde con el cuerpo normativo que rige la materia.
CONTENIDO DE LA SENTENCIA / SENTENCIA – Congruencia / PRINCIPIO DE
CONGRUENCIA – Garantía / DEBERES DEL JUEZ – Resolver todos los extremos de la litis /
DERECHO A LA DOBLE INSTANCIA – Garantía / DERECHO DE ACCESO A LA
ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA – Garantía / DERECHO AL DEBIDO PROCESO – Garantía /
DEVOLUCIÓN DEL EXPEDIENTE AL JUEZ DE PRIMERA INSTANCIA – Para que se
pronuncie sobre todos los cargos del concepto de la violación. Caducidad de la potestad
sancionatoria
[L]a Sala encuentra que el a quo, al decidir sobre la nulidad parcial de los actos acusados, omitió
realizar el estudio del cargo relativo a la caducidad de la potestad sancionatoria de la
Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios. […] Nótese, entonces, que al decidir la
controversia el funcionario judicial debe pronunciarse de conformidad con los hechos y pretensiones
formulados en la demanda y las excepciones que sean planteadas por la contraparte o aquellas que
resulten debidamente probadas en el transcurso del trámite judicial, pero, en tratándose del juicio de
legalidad de los actos administrativos, también las normas violadas y el concepto de violación
desarrollados en la demanda constituyen el marco de la decisión, de manera que respete el principio
de congruencia. En el sub lite, la Sala encuentra que el fallador de primera instancia se abstuvo de
pronunciarse sobre el cargo de violación referido a la caducidad de la facultad sancionatoria de la
entidad demandada para expedir los actos acusados, por lo que no analizó ni se pronunció sobre la
totalidad de los fundamentos que demarcaron la controversia, lo que en los términos de las normas y
de la jurisprudencia analizada configura una violación al principio de congruencia de la sentencia,
principio normativo que delimita el contenido de las resoluciones judiciales. Cabe resaltar que el
Consejo de Estado es el órgano de cierre de la jurisdicción contencioso administrativo, por lo que
cualquier decisión que adopte esta Corporación sobre los puntos que omitió analizar el a quo
equivaldría a una actuación de única instancia, desconociendo el derecho contemplado en el artículo
31 de la Constitución Política, que radica en la posibilidad de acudir ante un juez de superior grado
del que ha resuelto para que revise la sentencia, valga decir, el derecho a la doble instancia,
íntimamente ligado al debido proceso y al acceso a la administración de justicia. A partir de la
disposición superior referida, la jurisprudencia ha enfatizado en que la garantía del derecho de
impugnación y la posibilidad de controvertir una decisión exigen la presencia jerárquica del
superior, que permita la participación de una autoridad independiente, imparcial y de distinta
categoría en la revisión de una actuación previa, sea porque los interesados interpusieron el recurso
de apelación o porque resulte forzosa la consulta. De conformidad con lo anterior, con el propósito
de honrar el principio de congruencia de la sentencia y garantizar los derechos a la doble instancia,
al debido proceso, a la defensa y el acceso a la administración de justicia, esta Sala dispondrá la
devolución del expediente para que el Tribunal Administrativo de Santander se pronuncie sobre el
cargo que dejó de resolver, en tanto fue omitido en la decisión.
CONSEJO DE ESTADO
I.- ANTECEDENTES
1.1. La demanda
1. La Empresa de Servicios Públicos de Lebrija, mediante apoderado judicial, presentó demand ante
el Tribunal Administrativo de Santander, Sala de Otros Asuntos de la Subsección de Descongestión
en contra del Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios, en ejercicio de la acción de
nulidad y restablecimiento del derecho, con el fin de obtener las siguientes declaraciones y
condenas:
“PRIMERO. Declarar la nulidad de las Resoluciones SSPD No. 20094400018525 del 13-7-2009 en
donde se sanciona a la EMPRESA DE SERVICIOS PUBLICOS DOMICILIARIOS DE LEBRIJA
ESP por la suma de VEINTI SIETE (sic) MILLONES DE PESOS M/CTE ($27.000.000) Y SSPD
No: 20094400048635 del 16-10-2009. En donde se confirma la sanción, resoluciones adoptadas por
la SUPERINTENDENCIA DE SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS.
SEGUNDO. Como consecuencia de tal nulidad y a título de restablecimiento del derecho solicito
respetuosamente se le ordene a la Nación SUPERINTENDENCIA DE SERVICIOS PUBLICOS
DOMICILIARIOS que CESE TODO PROCEDIMIENTO DE COBRO desplegado en contra de mi
poderdante y/o sus bienes por las sumas impuestas de manera injusta en la multa atacada.
CUARTO. Se compulsen copias a las autoridades competentes para que investiguen y sancionen a
los funcionarios responsables que por acción u omisión en el cumplimiento de sus deberes
incurrieron en faltas disciplinarias y/o penales.
“[…] los resultados obtenidos de la verificación del reporte de los formatos y formularios
contemplados en las circulares SSPD CRA 004 y 005 de 2006, […] dan cuenta de un presunto
incumplimiento a los artículos 53 y 79 de la Ley 142 de 1994, 14 de la Ley 689 de 2001 y las
circulares señaladas […]”.
4. Sobre el particular, explicó que la Empresa de Servicios Públicos Domiciliarios de Lebrija E.S.P.,
luego del cambio de administración municipal, buscó estabilidad económica ante el gran déficit
financiero en el que se encontraba, y sobre el cual detalló las principales acreencias que la afectan.
5. Señaló que la gerencia de la empresa debió implementar un nuevo software, toda vez que el que
se estaba utilizando no le pertenecía y esta adquisición tenía por finalidad cumplir con el Sistema
único de Información -SUI-, lo cual implicó el retraso en el reporte de la información.
Omisión en el reporte al Sistema Único de Información SUI ordenada según Circular Conjunta
SSPD - CRA No. 0003 del 10 de julio de 2006, subrogada por la Circular Conjunta SSPD - CRA
No. 0006 del 27 de diciembre de 2006”, se impuso multa por valor de siete millones de pesos
($7.000.000), en la prestación del servicio público domiciliario de aseo.
Cargue Extemporáneo del reporte al Sistema Único de Información SUI ordenada a través de la
Circular Conjunta SSPD - CRA No. 0003 del 10 de julio de 2006 subrogada por la Circular
Conjunta SSPD - CRA No. 0006 del 27 de diciembre de 2006 se impuso multa por valor de cuatro
millones de pesos ($4.000.000) en la prestación del servicio público domiciliario de aseo.
7. Inconforme con la decisión, la parte demandante interpuso recurso de reposición, el cual fue
resuelto por la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios a través de la Resolución
SSPD No: 20094400048635 del 16-10-2009, confirmando la sanción impuesta para lo cual sostuvo
que: i) no operó la caducidad de la potestad sancionatoria prevista en el artículo 38 C.C.A.; ii)
tampoco aceptó la tesis del doble cobro o doble imposición de multa a la empresa, pues los hechos
son diferentes y no hay identidad de objeto y causa, y; iii) la gradualidad de la multa está basada en
los artículos 3, 4, 11, 79 y 81 de la Ley 142 de 1994”.
8. La parte demandante estimó que, con las Resoluciones No. 0094400018525 de 13 de julio de
2009 y 20094400048635 del 16 de octubre del mismo año, la Superintendencia de Servicios
Públicos Domiciliarios transgredió el artículo 29 la Constitución Política, así como el artículo 38 del
Código Contencioso Administrativo. En sustento de ello, formuló los siguientes cargos de violación:
10. Señaló que las sanciones se fundamentan en el mismo supuesto fáctico, consistente en el reporte
extemporáneo de la información en el SU.
11. Argumentó que la multa impuesta resulta desmedida, en la medida que, por un lado, se trata de
una empresa perteneciente a un municipio de categoría sexta, cuya capacidad financiera y
presupuestal es limitada y, por otro, “las faltas no han sido cometidas en repetidas oportunidades
como para castigar en tal grado su conducta, con mayor razón si ha adoptado las medidas tendientes
a mejorar la calidad del servicio hacía los usuarios y ante las entidades de control”.
12. Por ello, los actos reprochados quebrantaron el principio de proporcionalidad, pues en todo caso,
las tarifas dejadas de reportar fueron aprobadas por las entidades reguladoras. Tal desacierto, supone
un trato desigual, ya que, a empresas de mayor categoría, por razones semejantes, han sufrido
sanciones mucho menores.
Caducidad de la facultad sancionatoria
13. Adujo que “el artículo 38 del Código Contencioso Administrativo fija a las entidades
administrativas un término para imponer sanciones que caduca a los tres años a partir del acto o
hecho del que pudiere originarse el ejercicio de la facultad sancionatoria”.
14. A juicio del actor, entre la fecha de expedición de las Circulares que establecían la obligación de
reportar al Sistema Único de Información – SUI- y las Resoluciones que imponían sanciones por su
incumplimiento, habían transcurrido más de tres años, por lo había operado el fenómeno de la
caducidad de la facultad sancionatoria, y por tanto la posibilidad de la Superintendencia para
imponer tal sanción.
15. Se opuso a la prosperidad de las pretensiones, por carecer de fundamento jurídico. Advirtió que
los actos enjuiciados gozan de legalidad y en este caso, la declaratoria de nulidad no es procedente
porque la demandante no estableció de forma concreta las causales establecidas por el legislador en
el artículo 84 del C.C.A. Indicó, respecto de los cargos de violación expuestos en la demanda, lo
siguiente:
En relación con el doble cobro a la empresa por la misma causa - principio “non bis in ídem”:
16. El demandado manifiesta que se le imputaron tres hechos constitutivos de sanción a la empresa
prestadora del servicio. No obstante, señaló que la trasgresión al principio non bis in ídem alegada
por el demandante se invoca respecto de los hechos dos y tres que se relacionan a continuación y que
están referidos al reporte por omisión y extemporaneidad en la prestación del servicio de aseo.
Aclara que tal pretensión no debe prosperar por cuanto la información no es igual y el
incumplimiento normativo versa sobre conductas diferentes, a saber:
17. Menciona que se impuso la sanción por omisión y reporte extemporáneo del prestador de
reportar información al SUI, correspondiente a tres tipos distintos de servicios tales como acueducto,
alcantarillado y aseo.
18. Señala que la multa se impuso por el incumplimiento probado de la empresa demandante,
atendiendo lo previsto por el artículo 81 de la Ley 142 de 1994, cuyo monto límite es hasta de 2000
SMLMV.
19. Destaca que, con posterioridad am al imputación de faltas constitutivas de sanción, el operador –
hoy demandante- reportó avances en el ingreso de la información al SUI, y esto se tuvo en cuenta
como atenuante al momento de tasar la sanción, por lo cual considera que la misma es proporcional
y ajustada a lo previsto en los artículos 79 y 81 de la Ley 142 de 1994 y el Código Contencioso
Administrativo, respetando el debido proceso y el derecho de defensa.
20. Expone que el demandado interpretó de forma equivocada la norma arriba señalada, pues el
plazo para cargar la información al SUI vencía el 15 de diciembre de 2006, y a partir de esta fecha
empezaba a contar el término de tres (3) años para imponer la sanción. El vencimiento de tal
facultad, por lo tanto, vencía el 15 de diciembre de 2009. Teniendo que la sanción se impuso
mediante Resolución No. SSPD-0094400018525 de 18 de julio de 2009, se encontraba dentro del
término legal establecido.
21. De otra parte, según lo señalado y ordenado en las Circulares 000003 de 10 de julio de 2006 y
000006 del 27 diciembre de 2006 la ESP debía reportar al SUI información correspondiente a los
tópicos comercial y técnico operativo en los términos y periodicidad que estableció el anexo G de la
circular 000006 del 27 de diciembre de 2006 dependiendo del número de suscriptores que atiendan.
22. Dado que la Circular N° 0000006 de 27 de diciembre de 2006 fue publicada en el diario oficial
46495 el 28 de diciembre de 2006, a partir de esta fecha se empezaba a contar el término para hacer
los reportes al SUI y con la periodicidad que dispone la circular, de manera que el primer cargue
debió hacerse el 17 de enero de 2007 y de ahí en adelante con la periodicidad que estableció la
norma, siendo que el término de caducidad para imponer la sanción por su incumplimiento operaba
el 17 de enero de 2010 y como la resolución sancionatoria es de fecha 13 de julio de 2009 el
argumento expuesto no está llamado a prosperar.
23. Precisa que el artículo 38 del C.C.A dispone que la facultad de la administración de imponer
sanciones caduca a los tres (3) años de producido el acto que pudiera ocasionarlas, “[…] es decir que
dicho término, se contabiliza a partir de la ocurrencia del hecho que originó la investigación”.
“Inepta demanda por carecer de las causales previstas en el artículo 84 del Código
Contencioso Administrativo”.
25. El demandado considera que “[…] el actor se limitó hacer (sic) apreciaciones subjetivas,
afirmaciones y transcripciones de normas sin hacer una valoración jurídica que permitiera
determinar que los actos atacados son transgresores de normas de rango superior. De la lectura del
artículo 84 del C.C.A., se desprende que la acción será procedente cuando el acto sobre el cual se
pretende ejercer una nulidad se deberá cumplir con la previa configuración de alguna de estas
causales, en este caso es notorio que la demanda carece de esta exigencia, lo que me da base para
alegar esta excepción”.
“Inexistencia de la violación por parte de los actos administrativos SSPD No. 20094400018525
del 13 de julio de 2009 y SSPD No: 20094400048635 del 16 de octubre de 2009”.
26. Aduce la entidad demandada que, al no existir violación del acto acusado sobre las normas
transcritas, hay carencia de causa petendi.
28. En cuanto a la excepción denominada inepta demanda por carecer de las causales previstas en el
artículo 84 del Código Contencioso Administrativo considera el a quo que no prospera por cuanto
“de la lectura de la demanda advierte la formulación de cargos de violación relacionados con la
vulneración al debido proceso, violación del principio non bis in ídem y desproporción en la
sanción, lo cuales nos permiten hacer un juicio de legalidad de los actos demandados respecto de
estos, encuadrándolos en la primera causal de nulidad señalada en el artículo 84 del CCA, así el
demandante no lo haya alegado de forma expresa”.
29. En relación con las excepciones denominadas “Inexistencia de la violación por parte de los actos
administrativos SSPD No. 20094400018525 del 13 de julio de 2009 y SSPD No: 20094400048635
del 16 de octubre de 2009” y “falta de causa petendi” el a quo decidió analizarlas conjuntamente por
tratarse de “argumentos que desconocen los elementos de derecho en que se basa la demanda, es
decir porque atacan directamente la pretensión”.
Si existió vulneración del principio non bis in ídem al imponer dos sanciones a la empresa de
servicios públicos de Lebrija por omisión y extemporaneidad en el reporte de información incumplir
las obligaciones derivadas de la Circular SSPD – CRA No. 0003 del 10 de julio de 2006 subrogada
por la circular conjunta SSPD – CRA No. 0006 del 27 de diciembre 2006.
QUINTO: Una vez en firme, ARCHIVAR las diligencias previas las anotaciones en el Sistema de
Gestión Judicial “Justicia SIGLO XXI”.
32. El a quo declaró la nulidad parcial de las resoluciones demandadas al considerar fundado el
cargo por transgresión del principio “Non bis in Ídem” en lo relativo a las sanciones por los
hechos segundo y tercero referidos a la omisión y cargue extemporáneo de la información en el
Sistema -SUI-.
33. Por lo expuesto, declaró la nulidad de la segunda sanción denominada ““PRESUNTA OMISIÓN
EN EL REPORTE AL SISTEMA ÚNICO DE INFORMACIÓN SUI ORDENADA A TRAVES DE
LA CIRCULAR CONJUNTA SSPD - CRA NO. 0003 DEL 10 DE JULIO DE 2006 SUBROGADA
POR LA CIRCULAR CONJUNTA SSPD - CRA NO. 0006 DEL 27 DE DICIEMBRE DE 2006” la
cual daba lugar a una multa por valor de siete millones de pesos ($7.000.000.oo).
34. En efecto, consideró que la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios formuló dos
hechos constitutivos de sanción con fundamento en la misma conducta, esto es, la proveniente del
incumplimiento de las obligaciones derivadas de las Circulares 000003 y 000006 de 2006,
careciendo de asidero legal para su imposición.
35. Para sustentar su decisión, el Tribunal de instancia se limitó a señalar que “no pueden coexistir
en este caso dos verbos rectores que por su propia naturaleza son excluyentes y disyuntivos pues no
es posible ser sancionado por OMITIR el cargue de información al SUI y a su vez, se le sancione
por cargue extemporáneo de la misma información”, se trataría de una obligación originada en un
mismo hecho que no puede dar lugar a dos sanciones. (Negrilla fuera de texto)
38. Por otra parte, y en cuanto a la proporcionalidad de la sanción, advirtió que el valor de las multas
impuestas por los hechos primero y tercero son proporcionales y ajustadas a derecho conforme lo
prevé la Ley 142 de 1994 y el C.C.A. y, en este sentido, no procede la declaratoria de nulidad.
39. Al respecto, el Tribunal hace referencia al artículo 81 de la Ley 142 de 1994 que faculta a la
SSPD a imponer sanciones hasta por el equivalente a 2000 salarios mínimos mensuales y precisa
que “la norma dispone los criterios de cuantificación de dichas multas los cuales atenderán a
cuestiones tales como el impacto de la infracción sobre la buena marcha del servicio público, y al
factor de reincidencia”.
40. Así mismo, señala que el artículo 36 del CC, establece la facultad discrecional que tiene la
administración para la toma de sus decisiones, la cual se debe ajustar a los fines de la norma y debe
ser proporcional a la infracción cometida que sirvió de fundamento para la decisión.
41. Conforme lo anterior, el a quo considera que es claro que “el monto de las sanciones impuestas
en contra la ESP de Lebrija, por los hechos 1º y 3º (el hecho 2º y su respectiva sanción serán
declarados nulos) obedecieron a criterios generales establecidos en el artículo 81 de la ley 142 de
1994 y el artículo 36 del CCA., y criterios especiales del caso relativos a la ESP, el impacto que
ocasionó la infracción cometida y la reincidencia, circunstancias que la hicieron acreedora de la
sanción impuesta sin que esta exceda los 2000 SMLMV que señala la norma como tope máximo, o
en su defecto resulte desproporcionada o excesiva en razón a las circunstancias particulares del caso
ya que por el primer cargo la multa ascendió a 32 SMLMV y por el tercer cargo ascendió a 8
SMLMV montos que la Sala considera razonables, proporcionados y justos”.
42. Concluyó el Tribunal que lo relativo a la falta de proporcionalidad de la multa “[…] no tiene
vocación de prosperidad, en tanto no advierte que se hayan cometido violaciones al debido proceso
de ningún tipo, ni se observan causales de nulidad que no hubieran sido señaladas por la parte actora
en este aspecto”.
43. Por último, dada la prosperidad del cargo por transgresión del principio “non bis in ídem”, el
Tribunal de instancia decidió no pronunciarse sobre el cargo referido a la caducidad de la
facultad sancionatoria.
“[…] la Sala considera que la actuación de la Entidad vulneró el principio non bis in ídem en tanto
la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios fundó las sanciones por los hechos dos y
tres que se le formularon a la ESP de Lebrija, en una misma obligación; sin embargo la Sala en el
fallo no detalla la información contenida en cada una de las circulares y cómo una y otra conducta, la
de no reportar en oportunidad y la del reporte extemporánea, vulnera trámites y asuntos distintos
contemplados en las mismas circulares, con consecuencias diferentes, de acuerdo con lo normado en
las Resoluciones CRA 351 y 352 de 2005, expedidas por la Comisión de Regulación de Agua
Potable y Saneamiento Básico. […]”
46. En este sentido, echa de menos el pronunciamiento y análisis del Tribunal sobre el contenido de
la información que se omitió reportar o que fue extemporáneamente reportada, de acuerdo con los
plazos y condiciones establecidos en las respectivas Circulares y Resoluciones proferidas por las
autoridades de control y regulación.
47. El recurso de apelación fue concedido por el magistrado sustanciador de la primera instancia
mediante auto del 12 de marzo de 201.
48. Remitido y repartido el proceso entre los diferentes Despachos que integran la Sección Primera
del Consejo de Estado, a través de auto del 29 de septiembre de 201 se admitió el recurso de
apelación presentado por la entidad demandada.
49. Mediante auto del 14 de enero de 201, el Despacho sustanciador corrió traslado a las partes por
el término de diez (10) días para que presentaran alegatos de conclusión, y al Ministerio Público
para que rindiera concepto.
50. Vencido el plazo, la recurrente en sus alegatos de conclusión solicitó que “[…] se declare la
legalidad de los actos administrativos demandados, se deniegue así mismo las súplicas de la
demanda y además se condene en costas, agencias en derecho y demás gastos procesales al
demandante […]”.
51. Por su parte, la Empresa de Servicios Públicos de Lebrija y la Agencia del Ministerio Público en
esta oportunidad procesal guardaron silencio.
III- Competencia
52. De conformidad con el artículo 129 del Código Contencioso Administrativ, el Consejo de
Estado es competente para decidir los recursos de apelación interpuestos en contra de las sentencias
dictadas en primera instancia por los Tribunales Administrativos, así como el artículo 1° del
Acuerdo No. 55 de 5 de agosto de 200, sobre distribución de negocios entre las secciones.
, el juez de segunda instancia deberá pronunciarse solamente sobre los argumentos expuestos por el
apelante, sin perjuicio de las decisiones que deba adoptar de oficio.
- Resolución No. SSPD 20094400018525 del 13 de julio de 2009, por medio de la cual la
Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios impuso una sanción de multa a la Empresa de
Servicios Públicos de Lebrija E.S.P a favor de la Nación, por la suma de VEINTISIETE
MILLONES DE PESOS M/CTE ($27.000.000) y ordena que dentro de los quince (15) días
siguientes a la ejecutoria se cargue la información al SUI.
- Resolución SSPD No: 20094400048635 del 16 de octubre de 2009, por medio del cual la
Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios resolvió el recurso de reposición interpuesto
contra la Resolución No. SSPD 20094400018525, confirmando en su totalidad la sanción impuesta.
57. Sobre el particular, el recurrente advierte que “el fallo no detalla la información contenida en
cada una de las circulares y cómo una y otra conducta, la de no reportar en oportunidad y la del
reporte extemporánea, vulnera trámites y asuntos distintos contemplados en las mismas circulares,
con consecuencias diferentes, de acuerdo con lo normado en las Resoluciones CRA 351 y 352 de
2005, expedidas por la Comisión de Regulación de Agua Potable y Saneamiento Básico. […]”.
58. Para resolver, la Sala recuerda que, en efecto, el a quo encontró fundado el cargo de nulidad por
la transgresión del principio non bis in ídem, en tanto consideró que “no pueden coexistir en este
caso dos verbos rectores que por su propia naturaleza son excluyentes y disyuntivos pues no es
posible ser sancionado por OMITIR el cargue de información al SUI y a su vez, se le sancione por
cargue extemporáneo de la misma información”.
“[…] Luego del estudio de los dos cargos de nulidad invocados por la parte actora, y al haberse
encontrado probada la procedencia de uno de ellos, relativo a la vulneración del principio del Non
bis in ídem, por cuanto la Superintendencia de Servicios públicos domiciliarios sancionó dos
veces a la Empresa de Servicios Públicos de Lebrija por el mismo hecho, hay lugar a que se
acceda de manera parcial a las pretensiones de la demanda, declarando en consecuencia la
nulidad parcial de los actos administrativos demandados solo en lo referente a la sanción por
omisión en el reporte al Sistema Único de Información SUI de la información ordenada a través
de la circular SSPD- CRA N° 000003 del 10 de julio de 2006 subrogada por la circular SSPD- CRA
N° 000006 del 27 de diciembre de 2006, de acuerdo a lo expresado anteriormente, ordenando a su
vez el restablecimiento del derecho conculcado […]”. (Negrilla de la Sala)
62. En efecto, sostuvo que el Tribunal de instancia erró al señalar que la sanción se dio por un
mismo hecho cuando de la realidad y del acervo probatorio que se relaciona, si bien se trata del
servicio público domiciliario de aseo, los reportes, periodos, plazos y la información omitida o
reportada extemporáneamente, no es la misma.
63. La Sala para abordar el análisis de la controversia, estima pertinente mencionar que la
Superintendencia y la Comisión de Regulación de Agua Potable y Saneamiento Básico – CRA,
determinaron a través de la Circular No. 000003 subrogada por la Circular No. 000006 de 2006, que
para efectos de control en la aplicación de la metodología tarifaria establecida en las Resoluciones
CRA 351 y 352 de 2005, “las personas prestadoras del servicio público de aseo deberían reportar al
SUI la información correspondiente a los tópicos comercial y técnico – operativo en los términos
y periodicidad que para el efecto se establecieron en el anexo G de la Circular 000006 de 2006,
el cual, contempla los reportes de formatos y formularios con la respectiva periodicidad en los
siguientes términos:
64. Con fundamento en el anterior cuadro descriptivo, y con el fin de atender el motivo de
inconformidad del actor, se procederá a analizar la información que tuvo en cuenta la demandada
para imponer la sanción pecuniaria de multa, esto es, los incumplimientos que dieron origen a las
dos sanciones objeto de discusión, referidas a la omisión y extemporaneidad en el reporte de la
información al Sistema Único de Información SUI en la prestación de servicio público de aseo, con
el fin de determinar si la actuación de la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios tuvo
origen o no en la misma información, lo que daría lugar a la identidad de causa.
65. En este sentido, la Sala observa que el segundo hecho objeto imputado a la Empresa de Servicios
Públicos de Lebrija E.S.P., fue denominado “omisión en el reporte al Sistema Único de Información
SUI” de acuerdo con la Circular Conjunta SSPD - CRA no. 0003 del 10 de julio de 2006 subrogada
por la Circular Conjunta SSPD - CRA no. 0006 del 27 de diciembre de 2006, y del cual se desprende
lo siguiente:
68. Con fundamento en la respuesta anterior y de la revisión del sistema de información, la entidad
demandada constató que “[l]a Empresa de Servicios Públicos de Lebrija E.S.P. cargó cuarenta y
tres (43) formularios y/o formatos que se encontraban pendientes de cargue […]. No obstante lo
anterior, encontró la Superintendencia que a la fecha aún continuaban pendientes de cargue
veintitrés (23) formularios y/o formatos. Los referidos 23 formatos y formulario que generaron la
sanción por omisión se relacionan en el acto enjuiciado, en los siguientes términos:
69. Para efectos de dar mayor claridad, la información que se omitió reportar en el sistema SUI y con
fundamento en la cual se impuso la sanción por parte de la Superintendencia, se consigna en el
siguiente cuadro:
prestación de servicios
2006
8 2
9 3
10 4
11 5
12 6
13 7
14 8
15 9
16 10
17 11
18 12
Técnico 2007 0
19 2.Vertices de Áreas de
prestación de servicios
Comercial 2007 1
20 Acto de aprobación de tarifas
Comercial 2007 1
21 Acto de aprobación
Subsidios y Contribuciones
Comercial 2007 2
22 Publicación de tarifas
Comercial 2007 1
23 Soporte del estudio de costos
70. Cabe advertir que la entidad demandada hizo referencia a la información que había sido
extemporáneamente incluida, precisando:
“[…] en el día de hoy se efectuó por parte de esta Dirección, una revisión al SUI, encontrándose que
a la fecha, de los tópicos relacionados en la Certificación del 19 de junio de 2008, expedida por la
Oficina de Informática de esta Entidad, el prestador ya había cargado algunos de los formatos que se
relacionaron en dicha certificación, pero presuntamente este cargue se hizo de manera
extemporánea, lo cual será objeto de estudio en otro cargo que se formulará a continuación del que
ahora ocupa la atención. […]
71. Nótese, entonces, como la entidad demandada únicamente sancionó a la empresa por la
información que no fue reportada, sin que se hayan incluido los reportes de información que fueron
extemporáneamente ingresados.
72. Ahora bien, en cuanto al hecho tercero objeto de sanción, la Sala tiene que de la revisión de la
actuación administrativa se desprende que el mismo se refiere al “cargue extemporáneo al Sistema
Único de Información SUI”.
73. En primer lugar y como bien lo precisaron los sujetos procesales, las resoluciones acusadas se
fundamentan en el desconocimiento de las mismas disposiciones jurídicas (artículo 3º de la Ley 142
de 1994, artículo 14 de la Ley 689 de 2001, Resoluciones 351 y 352 de 2005), esto es, la que tuvo en
cuenta la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios para la imposición de la sanció por
omisión.
74. Sin embargo, la Sala advierte que los fundamentos de las sanciones resultan disimiles, toda vez
que se trata de una información diferente la que se debía cargar al sistema SUI, la cual se encuentra
detalladamente relacionada en el acto reprochado, tal y como se observa a continuació:
75. Para efectos de facilitar el análisis de la información por la cual se impuso la sanción por
extemporaneidad, la Sala procede a sintetizarla en el siguiente cuadro, así:
9
Técnico 2007 4.Recolección y Transporte 08/08/2008
11
Técnico 2007 4.Recolección y Transporte 08/08/2008
12
Técnico 2007 4.Recolección y Transporte 08/08/2008
76. Nótese, entonces, que si bien es cierto que se trata del incumplimiento de las mismas circulares
de la prestación del servicio de aseo, también lo es que no se refieren a los mismos datos y, en este
sentido, la sanción por parte de la Superintendencia originada en la omisión y a la extemporaneidad
en el ingreso al sistema, no atienden a la misma información, lo cual se puede corroborar en el
siguiente comparativo:
omisión
Tópico
Año
Periodo
Formato
Técnico
2006
Técnico
4.Recolección y Transporte
Técnico
9
4.Recolección y Transporte
Técnico
10
4.Recolección y Transporte
Técnico
11
4.Recolección y Transporte
Técnico
12
4.Recolección y Transporte
Comercial
2007
1. comercial aseo
2
6
7
10
11
12
Técnico
2007
Comercial
2007
Comercial
2007
Comercial
2007
Publicación de tarifas
Comercial
2007
Tópico
Año
Periodo
Formato
Fecha de Certificación
Técnico
2007
4.Recolección y Transporte
08/08/2008
Técnico
2007
4.Recolección y Transporte
08/08/2008
Técnico
2007
4.Recolección y Transporte
08/08/2008
Técnico
2007
10
4.Recolección y Transporte
08/08/2008
Técnico
2007
11
4.Recolección y Transporte
08/08/2008
Técnico
2007
12
4.Recolección y Transporte
08/08/2008
77. Como se observa, en la sanción por extemporaneidad se impone para el tópico técnico, año
2007, periodos 7 al 12, formato recolección y transporte, mientras que la sanción por omisión en el
reporte de información se generó por otros tópicos, periodos, formatos y formularios diferentes. En
consideración a lo expuesto, la Sala no evidencia imposición de dos sanciones que cobijan un
mismo hecho, en tanto, como se explicó, se trata de hechos diferentes, cuyo fundamento recae sobre
información distinta.
78. Así las cosas, la Sala encuentra que no le asiste razón al a quo al declarar la nulidad parcial de
las Resoluciones enjuiciadas, en la medida que los motivos que llevaron a imposición de la sanción
obedecen a la omisión y a la extemporaneidad en diferentes reportes o tipos de información.
79. Dicho de otro modo, de ninguna manera puede entenderse como una sanción basada en un
mismo presupuesto fáctico, pues se itera, los deberes del operador de servicios en el cargue o reporte
de la información, no se limitan a la ejecución de una sola acción, sino a varias obligaciones que
comportan una naturaleza distinta, acorde con el cuerpo normativo que rige la materia.
80. Por lo expuesto, se impone revocar el fallo de primera instancia en cuanto a que aceptó
parcialmente las pretensiones de la demanda y declaró la nulidad parcial de los actos enjuiciados por
la sanción impuesta en el segundo cargo, solo en lo que respecta a la prosperidad del cargo por
violación del principio no bis in ídem.
81. Finalmente, la Sala encuentra que el a quo, al decidir sobre la nulidad parcial de los actos
acusados, omitió realizar el estudio del cargo relativo a la caducidad de la potestad sancionatoria de
la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios.
83. La doctrin–, por su parte, ha sostenido que “el juzgador debe resolver sobre todo lo pedido en la
demanda, sin conceder cosa distinta ni más de lo pedido y la resolución debe basarse en los hechos
sustanciales aducidos en la demanda y en los circunstanciales o accesorios simplemente probados”.
84. Nótese, entonces, que al decidir la controversia el funcionario judicial debe pronunciarse de
conformidad con los hechos y pretensiones formulados en la demanda y las excepciones que sean
planteadas por la contraparte o aquellas que resulten debidamente probadas en el transcurso del
trámite judicial, pero, en tratándose del juicio de legalidad de los actos administrativos, también las
normas violadas y el concepto de violación desarrollados en la demanda constituyen el marco de la
decisión, de manera que respete el principio de congruencia.
85. En el sub lite, la Sala encuentra que el fallador de primera instancia se abstuvo de pronunciarse
sobre el cargo de violación referido a la caducidad de la facultad sancionatoria de la entidad
demandada para expedir los actos acusados, por lo que no analizó ni se pronunció sobre la totalidad
de los fundamentos que demarcaron la controversia, lo que en los términos de las normas y de la
jurisprudencia analizada configura una violación al principio de congruencia de la sentencia,
principio normativo que delimita el contenido de las resoluciones judiciales.
86. Cabe resaltar que el Consejo de Estado es el órgano de cierre de la jurisdicción contencioso
administrativo, por lo que cualquier decisión que adopte esta Corporación sobre los puntos que
omitió analizar el a quo equivaldría a una actuación de única instancia, desconociendo el derecho
contemplado en el artículo 31 de la Constitución Política, que radica en la posibilidad de acudir ante
un juez de superior grado del que ha resuelto para que revise la sentencia, valga decir, el derecho a la
doble instancia, íntimamente ligado al debido proceso y al acceso a la administración de justicia.
87. A partir de la disposición superior referida, la jurisprudencia ha enfatizado en que la garantía del
derecho de impugnación y la posibilidad de controvertir una decisión exigen la presencia jerárquica
del superior, que permita la participación de una autoridad independiente, imparcial y de distinta
categoría en la revisión de una actuación previa, sea porque los interesados interpusieron el recurso
de apelación o porque resulte forzosa la consult.
89. La Sala resalta que la parte actora no puede entender que con la presente decisión revivan
términos procesales ya superados o se le esté habilitando para que cuestione los cargos de violación
frente cuales el a quo sí se pronunció y que fueron objeto de este pronunciamiento.
90. Para los fines anteriores, y como lo ha resuelto esta Sección en otras oportunidade se devolverá
el expediente al Tribunal de instancia, con la advertencia que, en consideración a la fecha de
radicación de la demanda, la decisión deberá emitirse conjuntamente con la orden de obedecimiento,
dentro de los cuarenta (40) días siguientes a la recepción del expediente, como en efecto se
dispondrá en la parte resolutiva de este proveído.
F A L L A:
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE
Se deja constancia de que la anterior providencia fue leída, discutida y aprobada por la Sala en la
sesión de la fecha.
Consejera de Estado
P(7)