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Derecho a la Igualdad
Autonomía Personal
Falsa dicotomía entre los derechos civiles y Políticos y los derechos Económicos Sociales
y Culturales. Regulación de los DESC en el sistema universal y en el sistema
interamericano de Derechos Humanos. Análisis de cada uno de los tratados.
DESARROLLO DE LA GUÍA.
PRIMERA PARTE.
Tratados de derechos humanos: definición, alcance y principales características.
Según Rolando Gialdino, el derecho internacional de los derechos humanos, ha tenido dos
fuentes por excelencia: los tratados y la jurisprudencia de los órganos internacionales.
DEFINICIÓN
La definición de tratado es un punto susceptible de múltiples matices.
En sentido amplio “acuerdo de voluntades entre dos o más sujetos de derecho internacional
que tiende a crear, modificar, o extinguir derechos de este ordenamiento”.
Para los efectos de la convención de viena sobre el derecho de los tratados (art.2):un tratado
es un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho
internacional, ya conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y
cualquiera que sea su denominación particular”.
Esta definición excluye a los acuerdos verbales y la conjunción de actos unilaterales por
ejemplo, aunque Rey reconoce que tampoco los excluye.
POSICIONES:
Comisión interamericana de derechos humanos ha receptado el concepto de la convención de
Viena e incluso ha reconocido que la Declaración Americana de Derechos Humanos no es un
tratado en este sentido de las convenciones de Viena de 1969 y de 1986 porque no fue
adoptada como tal.
Los convenios de la oit a juicio de la comisión de derecho internacional aunque no cabe duda
de que son aprobados en condiciones sumamente particulares no dejan de ser tratados entre
Estados más allá de la participación de representantes no gubernamentales.
Como característico se puede decir que un tratado internacional es siempre una norma
internacional y no pierde este carácter por su incorporación al orden interno.
EN LOS TRATADOS DE DDHH: CONCEPTO Y CARACTERES.
Convención sobre genocidio:
Los estados contratantes tienen un interés común, preservar los fines superiores por los cuales
son creados: no se trata de tratados que establecen ventajas o desventajas individuales de los
estados y tampoco de un exacto equilibrio contractual entre los estados.
La Comisión Europea de Derechos Humanos:
En autriche versus Italia de 1963:
Los estados no buscan la persecución de sus intereses nacionales respectivos sino realizar los
objetivos e ideales en ese caso del Consejo de Europa y establecer un orden público
comunitario de democracias europeas libres a fin de salvaguardar su patrimonio común de
tradiciones políticas de ideales de libertad y de preeminencia del derecho. Las obligaciones
son objetivas porque tienden a proteger derechos fundamentales de las personas contra
las violaciones de los estados más que a crear derechos subjetivos y recíprocos entre
estos.
Corte Europea de Derechos humanos:
En el caso interestatal Irlanda versus royaume-uni: los tratados de derechos humanos
desbordan el marco de la simple reciprocidad entre estados contratantes. además de
una red de compromiso sinalagmáticos bilaterales la convención creó obligaciones
objetivas que en los términos de su preámbulo se benefician de una garantía colectiva.
Corte Interamericana de Derechos Humanos:
Los tratados modernos sobre Derechos Humanos en general y en particular la convención
americana de Derechos Humanos no son tratados multilaterales de tipo tradicional concluidos
en función de un intercambio recíproco de derechos para el beneficio mutuo de los estados
contratantes. su objeto y fin son la protección de los derechos fundamentales de los seres
humanos independientemente de su nacionalidad tanto frente a su propio estado como frente a
los otros Estados contratantes. Al aprobarlos se someten a un orden legal en el que por el
bien común asumen varias obligaciones no en relación con otros estados sino hacia los
individuos bajo su jurisdicción.
La convención americana derechos humanos es en realidad un instrumento o marco jurídico
multilateral que capacita a los Estados prometerse unilateralmente a no violar los derechos
humanos de los individuos bajo su jurisdicción.
La convención americana así como los demás tratados de Derechos Humanos se inspiran
en valores comunes superiores centrados en la protección del ser humano y están
dotados de mecanismos específicos de supervisión que se aplican de conformidad con la
noción de garantía colectiva. Consagran obligaciones de carácter esencialmente objetivo
y tienen una naturaleza especial que los diferencia de los demás tratados los cuales
reglamentan intereses recíprocos entre los estados partes y son aplicados por estos con
todas las consecuencias jurídicas que de ahí derivan en los ordenamientos jurídicos
internacionales e internos.
Contrariamente al principio del derecho internacional general el derecho internacional de los
Derechos Humanos es rebelde a toda idea de contrato e Ignora el principio de reciprocidad.
Esto también tiene fundamento en el artículo 60.5 de la convención de Viena de los derechos
de los tratados estableciendo que “las violaciones incluso sustanciales por un estado parte
de disposiciones relativas a la protección de la persona humana contenidas en tratados
de carácter humanitario no autorizan a las otras partes a poner fin al Tratado o a
suspender su aplicación.
SON tratados integrales que crean obligaciones autónomas absolutas e intrínsecas para cada
parte y que no dependen de la correspondiente ejecución por las otras partes.
-Su carácter es objetivo su régimen escapa al juego de la reciprocidad o si se lo prefiere a la
sanción de la inejecución del artículo 60 de la convención de Viena de los derechos de los
tratados.
-Las obligaciones estatales son enteramente independientes de la ejecución por las partes.
-Un tratado puede concernir a la protección de los derechos humanos con independencia de
cuál sea su objeto principal el tribunal aclaró que interpretaría a dicha norma en forma tal que
se obtenga su efecto Útil.
Ratificación. Adhesión. Entrada en vigor. Efectos.
No debe confundirse el acto internacional de firma o adhesión a un instrumento internacional
de con el acto o actos nacionales que según el derecho interno son requeridos para ratificar.
En argentina el poder ejecutivo es el que concluye y firma los tratados según el artículo 99
inciso 11 pero es el Congreso de la nación el que posteriormente lo aprueba o rechaza según
el artículo 75 inciso 22 párrafo primero. Por ende la ratificación que también es el resorte del
poder ejecutivo sólo procederá en el caso de tratados aprobados por el congreso.
Los tratados de Derechos Humanos requieren ratificación y están abiertos a la adhesión es
decir admiten los tratados abiertos la incorporación de estados que no han participado de la
negociación.
Esta posibilidad puede ser de manera ilimitada o limitada, como es el caso de los protocolos
pues sólo admiten como parte a Estados partes de los instrumentos con los que se vinculan.
Tanto la ratificación como la adhesión exigen el depósito del instrumento respectivo en el
órgano que el instrumento señala.
FUENTE: ROLANDO GIALDINO.
Art. 75 inciso 22. Expresión: “…en las condiciones de su vigencia”.
Art. 75 inc. 22 de la CN.
Corresponde al congreso “…Aprobar o desechar tratados concluidos con las demás naciones
y con las organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y
concordatos tienen jerarquía superior a las leyes.
La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaración Universal
de Derechos Humanos; la Convención Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos y su Protocolo Facultativo; la Convención sobre la Prevención y
la Sanción del Delito de Genocidio; la Convención Internacional sobre la Eliminación de
todas las Formas de Discriminación Racial; la Convención sobre la Eliminación de todas las
Formas de Discriminación contra la Mujer; la Convención contra la Tortura y otros Tratos o
Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convención sobre los Derechos del Niño; en las
condiciones de su vigencia, tienen jerarquía constitucional, no derogan artículo alguno de la
primera parte de esta Constitución y deben entenderse complementarios de los derechos y
garantías por ella reconocidos. Sólo podrán ser denunciados, en su caso, por el Poder
Ejecutivo Nacional, previa aprobación de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada Cámara.
Los demás tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el
Congreso, requerirán del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de
cada Cámara para gozar de la jerarquía constitucional.”
Interpretación del artículo.
En primer lugar se debe decir que en virtud del art 75 inc 22 se establece un orden de
prelación en el sistema argentino con respecto a la constitución, los tratados internacionales,
leyes y demás normas.
Los tratados internacionales tienen jerarquía superior a las leyes, en cuanto sean incorporados
al sistema argentino, es decir que hayan sido aprobados y ratificados por el Estado Argentino.
Además de ello, sólo algunos tratados internacionales de derechos humanos, que son aquellos
expresamente previstos en el art 75 inc 22 de la Constitución así como aquellos que fueran
incorporados en esta lista a través del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada cámara para gozar de la jerarquía constitucional es que forman parte del
denominado bloque de constitucionalidad y se encuentran en la cima de la pirámide jurídica
del sistema argentino.
Actualmente tienen jerarquía constitucional los reconocidos por el constituyente del 94 más 3
tratados incorporados a través de las mayorías establecidas en el inciso, que son la
Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de Personas y la Convención sobre la
imprescriptibilidad de los Crímenes de Guerra y los Crímenes de Lesa Humanidad y la
Convención sobre los derechos de las personas con discapacidad.
EN LAS CONDICIONES DE VIGENCIA:
El principio pro homine es un criterio hermenéutico que informa todo el derecho de los
derechos humanos en virtud del cual se debe acudir a la norma más amplia, o a la
interpretación más extensiva, cuando se trata de reconocer derechos protegidos e,
inversamente, a la norma o a la interpretación más restringida cuando se trata de establecer
restricciones permanentes al ejercicio de los derechos o su suspensión extraordinaria.
Este principio coincide con el rasgo fundamental del derecho de los derechos humanos, esto
es, estar siempre a favor del hombre.
Se impone, recurrir a una serie de principios generales del DI y de principios propios del
DIDH que permitan brindar pautas claras de interpretación. Estas pautas son importantes
cuando en un mismo ámbito coexisten normas internacionales de distinto alcance.
El principio pro homine impone que, por ejemplo, una norma específica, supere y prevalezca
sobre las disposiciones genéricas.
Los derechos humanos consagrados por el orden jurídico son esencialmente relativos y, por
ello, susceptibles de ser reglamentados razonablemente.
La reglamentación razonable es aquella regulación legal del ejercicio de un derecho que, sin
desvirtuar su naturaleza, tenga en miras su pleno goce y ejercicio en sociedad.
Son restricciones legítimas los límites de tipo permanente que imponen al ejercicio de algunos
derechos en atención a la necesidad de reservar o lograr determinados fines que interesan a la
sociedad toda.
Fines que justifican una restricción de los derechos humanos: Interpretación de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos respecto a los conceptos indeterminados.
ART 29.2 DUDH: “en el ejercicio de sus derechos. y en el disfrute de sus libertades toda
persona estará solamente sujeta a las limitaciones establecidas por la ley con el único fin de
asegurar el reconocimiento y el respeto de sus derechos y libertades de los demás, y de
satisfacer las justas exigencias de la moral, del orden público y del bienestar general en una
sociedad democrática”.
Conceptos indeterminados:
Orden público: es el conjunto de reglas fundamentales sobre las cuales se construye una
sociedad.
Seguridad nacional: autoriza la limitación de derechos cuando existe una amenaza o uso de
fuerza contra la integridad territorial o la independencia política de un Estado, existe consenso
en que el calificativo “nacional” apunta a un país y no sólo a un gobierno.
Seguridad pública: apunta a restricciones que permitan proteger contra los peligros para la
seguridad de las personas o de sus bienes.
Bien común: se refiere a las condiciones de vida social que permiten a los integrantes de la
sociedad alcanzar el mayor grado de desarrollo personal y la mayor vigencia de los valores
democráticos.
Salud pública: solo puede justificar la restricción, en la medida en que ésta le permita al
Estado prevenir o enfrentar serias amenazas a la salud de la población.
Moral: es uno de los conceptos de más difícil definición y uno de los dotados de mayor
imprecisión en el contexto universal, dado que este criterio varía con el paso del tiempo se
asume que el Estado goza de cierto margen de apreciación cuando la invoca como pauta
legítima para restringir el ejercicio de determinados derechos.
-A la luz del principio pro homine la interpretación y el alcance que se les dé a estos
conceptos indeterminados debe ser la más restrictiva posible.
PRINCIPIO DE EFECTIVIDAD
El principio de efectividad presenta dos dimensiones: por un lado desde el punto de vista del
individuo debe brindar la más alta protección y por otro lado debe ser efectiva desde el punto
de vista del Estado debe ser realista.
La necesidad de asegurarlo es criterio implantado por la Corte IDH desde su primer fallo
contencioso Caso Velásquez Rodríguez, donde se estableció que la finalidad inherente a todo
tratado es alcanzar dicho efecto. Ahí considero que el objeto y fin de la convención
Americana es la eficaz protección de los derechos humanos.
PRINCIPIO DE PROGRESIVIDAD
Sistema Interamericano:
Comisión Interamericana: Requisitos de admisibilidad/excepciones, e informes
(preliminar y definitivo).
a. Que se haya interpuesto y agotado todos los recursos dentro de la jurisdicción interna:
Esto demuestra el carácter subsidiario del sistema interamericano, que es un ppio. del
dcho. internacional, es decir que existe un deber por parte del Estado de proveer la protección
de los DH y de resolver los casos conforme a la aplicación de sus normas y la actuación de
sus tribunales en primer lugar.
Pero es necesario que esos recursos no sean sólo formales, sino adecuado para resolver
las cuestiones, es decir que la función de éstos sea idónea para proteger la situación jurídica
infringida
Si en un caso específico, el recurso no es adecuado, no es necesario agotarla
La Corte IDH, en el caso “Velásquez Rodríguez c/ Honduras”, de 1988, manifestó que
los recursos deben ser eficaces, es decir capaces de producir el resultado por el cual han sido
concebidos, incluida la garantía de asegurar el cumplimiento de la sentencia definitiva.
Según el art. 31 del reg., dispone que cuando el peticionario alegue la imposibilidad de
comprobar el cumplimiento del requisito, corresponderá al Estado demostrar que los recursos
internos no han sido agotados, excepto que ello se deduzca claramente del expte., es decir que
no es suficiente para el Estado el limitarse al mencionar el fundamento legal o el nombre del
recurso, sino que debe demostrar por qué y de qué manera estos son adecuados, efectivos y se
ajustan a los ppios. del derecho internacional.
Sin embargo, si el peticionario no alegó esa imposibilidad y el Estado opone la
correspondiente defensa del progreso de la denuncia, debe aquél probar que lo agotó o la
existencia de alguna causa de excepción.
b. La denuncia debe ser presentada dentro del plazo de 6 meses, contados a partir de la
notificación de la sentencia que agota el procedimiento dentro de la jurisdicción interna.
c. La materia de la petición no esté pendiente de otro procedimiento de arreglo internacional.
La Comisión no considerará la petición si se halla pendiente otro procedimiento o si se
reproduce sustancialmente otra petición pendiente o que haya sido examinada y resuelta por la
misma Comisión u otro organismo internacional.
-Es un documento en el que se establecen los hechos con fundamento en las pruebas
producidas, se determinan las violaciones y se asigna la responsabilidad estatal.
-También se agregarán al informe las exposiciones verbales o escritas que hayan hecho los
interesados.
-El informe será transmitido a los Estados interesados, quienes no estarán facultados para
publicarlo.
2. La Comisión hará las recomendaciones pertinentes y fijará un plazo dentro del cual el
Estado debe tomar las medidas que le competan para remediar la situación examinada.
Es un ÓRGANO JURISDICCIONAL, por lo que los procesos ante ella tienen una naturaleza
jurisdiccional, por lo que se garantiza a las partes el derecho de defensa en juicio, respetando
los principios del debido proceso legal.
Para saber las formas procedimentales y requisitos se debe acudir al CÓDIGO PROCESAL
INTERNACIONAL, que se encuentra conformado por 3 instrumentos, el reglamento (se
modifica periódicamente), y el estatuto de la Corte y la CADH.
Fue creada en 1979, por la CADH, con sede en San José – Costa Rica (art. 3 estatuto)
Tiene la función de supervisar el cumplimiento sus sentencias, aunque esto no la tuvo desde
sus inicios, sino que fue introducido en el último reglamento de 2009
Tuvo gran labor en la producción de medidas provisionales, que son dictadas en situaciones
de extrema gravedad y urgencia y tiene por objeto la protección de derechos fundamentales en
riesgo para evitar grandes daños. En el derecho procesal son denominadas como medidas
cautelares que tienen una finalidad preventiva y conservatoria.
Sin embargo, en el derecho internacional se hace una distinción entre ambas, entendiendo que
las medidas provisionales son las contempladas en el art. 63.2 CADH, es decir que tienen un
origen convencional, por lo que no hay dudas que son vinculantes, en tanto las cautelares
están establecidas en el reglamento de la Comisión.
Uno de los requisitos indispensables es que los miembros de la OEA, además hayan
ratificado la CADH.
SEGUNDA PARTE
Derecho a la Igualdad
CORTE IDH
OC 4/84. CRITERIO DE LA CORTE IDH La Corte dispuso que no todo trato jurídico
diferente es propiamente discriminatorio porque no toda distinción de trato, puede
considerarse ofensiva de la dignidad humana. Existen ciertas desigualdades de hecho que
pueden traducirse en desigualdades justificadas de tratamiento jurídico, que expresen una
proporcionada relación entre las diferencias objetivas y los fines de la norma.
OC 18/03. La Corte IDH desarrolló varios criterios del principio de igualdad ante la ley y no
discriminación. 1-. La noción de igualdad se desprende directamente de la unidad de
naturaleza del género humano y es inseparable de la dignidad esencial de la persona. 2-. Son
elementos constitutivos de un principio básico y general relacionado con la protección de los
derechos humanos. 3-. El elemento de la igualdad es muy difícil de desligar de la no
discriminación en función del reconocimiento de igualdad ante la ley, se prohíbe todo trato
discriminatorio.
La Corte realiza la diferenciación entre noción de distinción y
discriminación. Distinción se emplea para lo que es admisible en virtud
de ser razonable, proporcional y objetivo. En tanto que discriminación
conlleva una carga negativa, en el sentido de que es inadmisible, para
hacer referencia a todo exclusión, restricción o privilegio que no sea
objetivo, razonable o proporcional. Y que en tanto a partir de allí,
pueden desarrollar las acciones positivas. Además la Corte IDH va a
determinar el vínculo indisoluble con la obligación de respetar y garantizar los derechos
humanos y la cláusula de no discriminación del art 1.1 CADH.
La Corte IDH va a aplicar la definición de discriminación que da el Comité de Derechos
Humanos de la observación general número 18/89 que se denomina “no discriminación”.
Indicó que el principio fundamental de la igualdad y no discriminación ha ingresado en el
dominio de las ius cogens. Es importante ya que es un derecho de gentes, consagrando su
imperatividad, la cual no puede ser dejada de lado. Asimismo va a indicar que las
obligaciones de los Estados son: -. Abstenerse de realizar acciones que
vayan dirigidas directa o indirectamente a crear situaciones de
discriminación, adoptar medidas positivas, distinciones objetivas y
razonables, asegurar recursos sencillos y efectivos, para personas que se
sientan discriminadas.
Categorías sospechosas:
Son aquellas consideradas como un límite al accionar del Estado, como una especie de
control, respecto a las distinciones que éste realice. A su vez, estas categorías implican un
escrutinio estricto, ya que traen consigo una fuerte presunción de inconstitucionalidad. La
finalidad de ellas es discernir la constitucionalidad de las decisiones públicas. La carga de la
prueba si es en ámbito público, debe demostrar que existe un interés estatal urgente; y si es en
el ámbito privado, una excepción basada en calificación ocupacional de buena fe. Ejemplo:
ser Mujer, en la mayoría de los países de América latina y por cierto en argentina es una
categoría sospechosa desde la perspectiva de la igualdad como no sometimiento.
Casos: En cuanto a las categorías sospechosas.
Arenzón Gabriel c/ Gobierno Nacional - Ministerios de Educación –
Dirección Nacional de Sanidad Escolar (1984).
La negativa de extender el certificado de aptitud psicofísica fundamentada en la estatura del
actor, no guarda razonable relación con el objetivo de estudiar el profesorado de Matemática y
Astronomía e importa una limitación arbitraria a los derechos de enseñar y aprender
contemplados en el art. 14 de la Ley Fundamental que excede la facultad reglamentaria de la
administración. La recurrente no puso de manifiesto a lo largo del proceso los estudios y
fundamentos técnicos que invoca en apoyo de su postura y que justificaría la necesidad de una
mayor amplitud de debate y prueba.
Repetto Inés c/ Prov. de Bs As (1988). Toda distinción efectuadas entre nacionales
y extranjeros, en lo que respecta al goce de los derechos reconocidos en la Ley Fundamental,
se halla afectada por una presunción de inconstitucionalidad. Aquel que sostenga la
legitimidad de la citada distinción debe acreditar la existencia de un “interés estatal urgente”
para justificar aquella, y no es suficiente, a tal efecto que la medida adoptada sea razonable.
“La demanda no ha cumplido con el requisito arriba mencionado, toda vez que no ha probado
cuál es el interés estatal insoslayable que se ha visto protegido en el caso al privarle a la
actora, por la sola circunstancia de ser extranjera, la posibilidad de trabajar en un jardín de
infantes.
Acciones positivas:
“Estrategia destinada a establecer la igualdad de oportunidades por medio de medidas que
permitan contrarrestar o corregir aquellas discriminaciones que son el resultado de prácticas o
sistemas sociales”.
La acción positiva se caracteriza por los siguientes elementos:
a. la medida diferenciadora se refiere a un tipo de desigualdad por rasgos que, como el
sexo, la raza o similares tienen doble cualidad
1. son transparentes e inmodificables para los individuos que lo portan.
2. son considerados por la sociedad tendencial o generalmente de forma negativa,
despectiva y hasta estigmatizadora.
b. Se produce en una situación de especial escasez como sucede con los puestos de trabajo,
plazas universitarias, viviendas etc. lo que provoca que el beneficio de ciertas personas tiene
como contrapartida un claro y visible perjuicio a otras.
El art 75 inc 23 establece legislar y promover medidas de acción positiva que garanticen la
igualdad real de oportunidades y de trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos
reconocidos por esta constitución y por los tratados internacionales vigentes sobre los
derechos humanos, en particular respecto de los niños, las mujeres los ancianos y las personas
con discapacidad. Dictar un régimen de seguridad social especial e integral en protección de
niño en situación de desamparo, desde el embarazo hasta la finalización del periodo de
enseñanza elemental y la madre durante el tiempo de embarazo y el tiempo de lactancia.
La norma menciona cuatro grupos cuantitativamente heterogéneos cuyas necesidades no son
idénticas, lo único que comparten es la desdicha de haber sido víctimas de discriminación en
el pasado y en el presente razón por la cual su situación existencial debe mejorar o progresar.
La enumeración de este artículo no es taxativa sino enunciativa, la ley podría tener en cuenta
otras personas que considere desfavorecidas.
Marco Legal
ART 75 INC 23 CN.
Principales Características:
Ejemplos: concesiones de viviendas a bajo precio, subsidios, entre otros.
Falsa dicotomía entre los derechos civiles y Políticos y los derechos Económicos Sociales
y Culturales. Regulación de los DESC en el sistema universal y en el sistema
interamericano de Derechos Humanos. Análisis de cada uno de los tratados.