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OPOSICIÓN A LA COSTUMBRE
LAS FUENTES DEL DIP LOS TRATADOS
LOS TRATADOS intención diferente se desprenda del tratado
o conste de otro modo.
Sale. 2.1.a CV 69: Se entiende por “tratado”
un acuerdo internacional celebrado por 1. Ámbito Temporal
escrito entre Estados y regido por el DIP, ya
a) Surten efecto desde el momento de
conste en un instrumento único o en dos o
inicio, pero no son retroactivos.
más instrumentos conexos y cualquiera sea b) Se aplican a situaciones que se
su denominación particular. producen con el t. en vigencia.
•Schwarzenberger: “los tratados son c) Puede estar prevista la
acuerdos entre sujetos del DIP, creadores de retroactividad.
obligaciones vinculantes de DIP”
Art. 29. Ámbito territorial de los tratados. Un
Elementos de los tratados: tratado será obligatorio para cada una de las
partes por lo que respecta a la totalidad de su
a) Acuerdo entre Estados (CV69 art. 6
territorio, salvo que una intención diferente se
ius trac Tatum)
desprenda de él o conste de otro modo
b) Celebrado por escrito
c) Regido por el DIP (efecto normativo) 2. Ámbito Espacial:
d) Cualquiera sea su denominación
e) Conste en uno o varios a) Se aplica a la totalidad del territorio
instrumentos de las partes.
b) Salvo que la intención o el objeto
CLASIFICACIÓN DE LOS TRATADOS del t. sea distinta.
c) Cláusula colonial.
1. Por el N.º de Es partes: bilaterales o
multilaterales. CELEBRACIÓN DE LOS TRATADOS
2. Por la posibilidad de acceso:
• Los tratados surgen de un proceso (actos
abiertos (Carta de la ONU), cerrados sucesivos).
(tratados de fronteras), semiabiertos o • Celebración o conclusión se usan por igual,
semicerrados (tratados comerciales o pero no tienen el mismo significado.
de integración). •El proceso abarca de la negociación a la
3. Por la forma de celebración: manifestación definitiva del consentimiento.
simplificados (ejecutivos) o complejos
1. ETAPA DE FORMACIÓN:
(solemnes).
4. Por su contenido: t-contrato o t-ley. a) Negociación: conjunto de operaciones
5. Por la materia objeto del tratado: por las que representantes de los
políticos, económicos, comerciales, Estados llegan a un entendimiento sobre
culturales, humanitarios, de garantía, una materia y acuerdan algo. Elementos
etc. subjetivos (personas) y objetivos
6. Por su duración: transitorios o (Estados).
perpetuos. • Art. 7 y art. 2 c).
• CV69 carece de normas que regulen el
ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LOS proceso de negociación de los tratados
TRATADOS internacionales.
Art. 28. Irretroactividad de los tratados. Las b) Adopción del texto: es el acuerdo sobre
disposiciones de un tratado no obligaran a el proyecto de tratado. Reglas de
una parte respecto de ningún acto o hecho adopción (unanimidad, 2/3, mayoría
que haya tenido lugar con anterioridad a la absoluta o simple). Se determina la
fecha de entrada en vigor del tratado para estructura o composición del tratado,
esa parte ni de ninguna situación que en esa idiomas que dan fe.
fecha haya dejado de existir, solo que una •Art. 9.
•Ej.: Organizaciones Internacionales La ratificación debe ser convenida o
Permanentes (ONU, OEA o UE) u requerida por el tratado.
Organizaciones Ad hoc (Conferencia de •Art. 14.1.
San Francisco)
c)Forma Intermedia: denominada
c) Autenticación del texto: certificación del aceptación o aprobación. Permite examinar
proyecto de texto definitivo. Según el texto acordado antes de dar el
procedimiento del propio tratado. Todavía consentimiento definitivo. Es parte de la
no obliga como acuerdo, pero si a una práctica en algunas OOII.
conducta de no atentar contra su objeto y •Art. 14.2.
fin.
d) Otras formas de manifestación del
•Art. 10 y art. 33.1.
consentimiento: esencialmente la adhesión,
• Una vez autenticado, el texto del tratado cuando no se ha formado parte de la
solo podrá ser modificado mediante negociación, adopción, autenticación o firma
enmienda o modificación. de un tratado deviene en parte del mismo.
•Art. 15.
2. ETAPA DE MANIFESTACIÓN DEL
CONSENTIMIENTO e) Constancia del consentimiento: toda
•Expresión de voluntad del Estado en manifestación del consentimiento debe
constar de forma cierta en un instrumento
obligarse mediante el tratado.
para producir efectos jurídicos (canje o
•Puede revestir diversas formas (art. 11 depósito). De esa manera se hacen de
CV69). conocimiento de las otras partes.
•Art. 16
•Tienen el mismo valor para obligar (art. 1.b
CV69). 3. E. DE LA ENTRADA EN VIGOR •
Art. 11. Formas de manifestación del •El tratado determina cuándo y cómo entra
consentimiento en obligarse por un tratado. en vigor y surte efectos.
El consentimiento de un Estado en obligarse
•A falta de estipulación, por consentimiento
por un tratado podrá manifestarse mediante
de las partes.
la firma, el canje de instrumentos que
constituyan un tratado, la ratificación, la •Algunas disposiciones pueden tener
aceptación, la aprobación o la adhesión, o en aplicación previa.
cualquier otra forma que se hubiere
convenido. CELEBRAC •Art. 24.
a) Forma Simplificada: manera expeditiva, “Entrará en vigor con relación a ese Estado”,
también denominada de “acuerdos frase que normalmente se emplea en la
ejecutivos” por canje de instrumentos o notas práctica.
revérsales, o únicamente con la firma (jefe de Ej.: Convenciones de Ginebra sobre el
Estado o de Gobierno, ministro de RREE, Derecho del Mar y Convenciones de Viena
embajadores). sobre Relaciones Diplomáticas y Relaciones
• Art. 12 y 13. Consulares.
•Son aquellos que se aplican directamente a •Para algunos autores sólo se admite la
las relaciones internacionales y que no validez de los principios (Ripert), mientras
existen en los derechos internos. otros opinan que estos deben estar
•Se diferencian parcialmente de las norma contenidos en reglas de derecho interno,
consuetudinarias. sustantivo o procesal (Rousseau)
• Han sido mencionados por la jurisprudencia
internacional. CARACTERÍSTICAS
• Continuidad de la personalidad jurídica del • Carácter Autónomo.
Estado. • Carácter Subsidiario.
• La legítima defensa frente a la agresión • Carácter Apodíctico.
externa. • Carácter Universal y Categórico.
•El agotamiento de los recursos internos.
• La delimitación de las competencias IMPORTANCIA
jurisdiccionales. •Orientan a la justicia en la aplicación del
• Nadie puede alegar en su favor el propio derecho.
incumplimiento. •Permiten llenar las lagunas jurídicas. •Se
•Primacía de los tratado sobre las leyes. aplican directamente en defecto de otras
• La libertad de las comunicaciones normas positivas aplicables.
marítimas. • No resuelven de por sí todos los problemas
• No utilización del territorio para afectar jurídicos que se presenten.
derechos de otros Estados. • Complementan a la costumbre y los
• Libertad del Estado para obligarse y para tratados.
aceptar una jurisdicción internacional.
ALGUNOS PRINCIPIOS
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
INTERNO 1. Igualdad jurídica de los Estados.
• Son aquellos que toma el DIP de los 2. Soberanía de los Estados.
ordenamientos jurídicos internos. 3. Arreglo pacífico de controversias.
• Pueden ser aplicables directamente por la 4. Prohibición de la amenaza o el empleo de
justicia internacional. la fuerza.
• Para ser llevados al orden internacional 5. Mantenimiento de la paz y la seguridad
deben ser comunes a los sistemas jurídicos internacionales.
nacionales. 6. Libre determinación de los pueblos.
• Los principios pueden ser similares aún 7. Cooperación internacional.
cuando las normas sean formuladas de 8. Buena fe.
distinta manera. 9. Abuso del derecho.
• Más que ver derechos internos específicos, 10. Enriquecimiento sin causa.
hablamos de “familias” o sistemas, p.e.
anglosajón, romano – germánico, etc.
• Principios de derecho interno aplicables en LOS ACTOS UNILATERALES DE LOS 5
el DIP: ESTADOS
a) Abuso del derecho. • Los Estados siguen siendo los
principales actores de las RRII
•Tienen capacidad de producir actos LA RENUNCIA
jurídicos internacionales
•Esos actos pueden ser: unilaterales o •Es el abandono voluntario de un derecho,
multilaterales facultad o pretensión.
• Los Actos Unilaterales han recibido escasa • Debe ser expresa y formal. •Algunos
atención de la doctrina • Muchos autores le autores reconocen una renuncia tácita
negaron carácter de fuente del DIP (estoppel).
• No fueron considerados como fuente en el
artículo 38 del Estatuto de la CIJ EL RECONOCIMIENTO
• Manifestación de voluntad que adhiere a
LOS ACTOS UNILATERALES DE LOS una situación producida sin la participación
ESTADOS del E.
• La importancia de los AUE es cada vez •Procede también el “no reconocimiento”.
mayor •Es facultativo.
•Existen todavía vacíos y carencias en el
tratamientos de los AUE EL RECONOCIMIENTO
•El AU es la declaración de voluntad de un
Estado cuyo objeto es dar origen a vínculos •Tiene carácter declarativo.
jurídicos internacionales, cuyos efectos están •Puede ser expreso o tácito.
previstos o autorizados por el DIP. •Surte efectos jurídicos frente al sujeto o
situación reconocidos
ELEMENTOS DE LOS AUE LA PROMESA
•El E. se compromete a adoptar una
• Los elementos constitutivos de los AUE conducta de hacer o no hacer.
son: • Hace nacer nuevos derechos frente a
a) Una manifestación de voluntad terceros.
b) Que sea hecha por uno o varios sujetos de •Surte efectos al ser conocida por la otra
DIP, sin significar un acuerdo de voluntades parte .
entre sí (no es un tratado) •Es la declaración por la que un E. manifiesta
c) Que busque producir efectos jurídicos su oposición u objeción a las consecuencias
d) Que su validez o eficacia no dependa de jurídicas de una acción o hecho.
otros actos jurídicos •Preserva los derechos del E.
e) Que sea conforme al DIP • No tiene ni requiere de forma determinada.
•Oposición a la costumbre.
CLASIFICACIÓN DE LOS AUE •Estoppel.
•Impide que una situación sea oponible al
•En la doctrina no existe un criterio uniforme Estado.
de clasificación de los AUE, que forma LA RESERVA
revisten y que efectos producen. En atención •El Estado conserva un derecho para hacerlo
a su empleo establecemos una clasificación. valer en una mejor oportunidad
• Distinta de la reserva en los tratados
LA NOTIFICACIÓN •Evita la consolidación de una situación
desfavorable •Se asemeja a la protesta.
• Manifestación unilateral de voluntad para • No crea un derecho, sólo lo preserva para
comunicar a otro sujeto de DIP cualquier emplearlo en otra ocasión.
asunto de interés
•Puede ser voluntaria u obligatoria LA REVOCAIÓN DEL AUE
•Incluso un mismo término designa actos de
•El Estado emisor del AU puede modificarlo, valor jurídico muy diferente, tanto interna
retirarlo, revocarlo o anularlo. como externamente.
• La misma voluntad que creó el AUE puede • La determinación de su valor jurídico
variar su contenido o eficacia. requiere un examen en cada caso, debido a
• No puede lesionar derechos de terceros. que no se puede establecer una categoría
• Los derechos generados durante su general para los Actos de las OOII.
vigencia conservan eficacia •Expresan decisiones de las OOII.
•Es distinta de la denuncia de los tratados •Presentan gran variedad de contenido:
recomendación, invitación, exhortación,
PRINCIPIOS DE INTERPRETACIÓN atribución de derechos u obligaciones,
• La interpretación de los AUE debe ser definiciones, etc
restrictiva:
a) Debe ser natural y razonable • Pueden tener diversos destinatarios:
b) El AUE se interpreta de acuerdo con el A) Dirigidos a la organización y sus
derecho vigente funcionarios.
EFECTOS DE LOS AUE B) Dirigidos a los Estados miembros.
• Respecto del Estado declarante: crea C) Dirigidos a otras OOII.
obligaciones jurídicas particulares.
• Debe emanar de un órgano regular, ser • No todos ellos son creadoras de reglas de
público y tener un efecto vinculante derecho.
• Respecto de terceros Estados: no puede •Para ello, deben reunir ciertas
imponer obligaciones a otros Estados, pero si características.
produce efectos jurídicos. • Carecen de un contenido uniforme.
OTRAS FUENTES DEL DIP LOS ACTOS • Las OOII de Integración tienen
DE LAS ORGANIZACIONES competencias normativas en tanto los
INTERNACIONALES Estados Miembros les han transferido dichas
competencias.
ACTOS DE LAS OO II • Las OOII de Cooperación que tiene fines
• Con el surgimiento de la SDN aparecen las específicos (científicos, técnicos) gozan de la
OOII como sujetos de DIP atribución de expedir resoluciones de
• Con ello se discute su capacidad para carácter normativo o vinculante.
generar normas jurídicas de carácter • Las OOII de fines generales (universales), y
vinculante las de carácter político no tienen, por lo
•Para algunos autores no se puede general, la capacidad de producir actos
establecer el concepto de Actos de las OOII normativos, sólo con carácter de excepción o
ni su valor jurídico, debido a la disparidad de bajo condiciones bien establecidas.
OOII y los diferente de su organización • Se clasifican en:
interna. a) Resoluciones Externas
• Las propias OOII no tienen un práctica ni b) Resoluciones Internas
una denominación común para sus actos, los • Las Resoluciones Externas están dirigidas a
llaman Decisiones, Resoluciones, los Estados Miembros.
Declaraciones, Directivas, •Generalmente tiene el carácter de
Recomendaciones, Estándares, Prácticas, recomendaciones para seguir una conducta
Normas, Reglamentos, e incluso Convenios. determinada.
•Esos términos designan actos •Para determinar su carácter obligatorio se
heterogéneos. debe analizar: el grado de consenso
alcanzado, su especificidad y los cumplimiento de las conductas requeridas
mecanismos establecidos para velar por su (resoluciones de la OIT o la UNESCO).
cumplimiento. d) Resoluciones obligatorias para los estados
•Para determinar si los Actos de las OOII que las acepten (contracting – in): obliga a
tiene el carácter de fuentes de derecho, quienes votaron a favor, a los que
debemos analizar los criterios a seguir para voluntariamente deciden aceptarlas, los
determinar su carácter de norma y su calidad demás Estados no se hallan obligados
de obligatoria (BENELUX).
a) La manifestación de voluntad de una OOII e) Resoluciones obligatorias para los Estados
con capacidad suficiente (funcionario que la salvo oposición expresa (contracting – out): si
expresa, adopción de la decisión, en un plazo determinado los Estados no
procedimiento establecido, facultades notifican su rechazo o reserva (OACI, OMM,
reconocidas, modo de formación). ACTOS OMS).
DE LAS OO II b) Que la manifestación de • La potestad normativa de una OI proviene
voluntad sea independiente, no condicionada de su tratado constitutivo, pero una vez
a la voluntad de otro sujeto de DIP. Debe ser otorgada, pude ser ejercida aún contra la
un acto auténticamente unilateral. ACTOS voluntad de algunos Es. miembros, que ya
DE LAS OO II c) Debe estar destinada a han quedado obligados a acatar las
otorgar un derecho o imponer una obligación. decisiones de la OI.
No debe ser meramente exhortativa. Todo el • Las Resoluciones Internas de las OOII
proceso de formación del acto debe reflejar la están destinadas a regular la marcha de la
voluntad de hacerlo obligatorio. organización y de sus funcionarios, así como
d) El acto debe estar regido por el DIP. No para el logro de los objetivos asignados.
basta que sea un acto contemplado en el
tratado constitutivo, sino que debe regirse por ACTOS DE LAS OO II
las normas del DIP. ACTOS DE LAS OO II •También se conoce a esas resoluciones
•El Acto de una OOII, cuando es fuente del como el derecho interno de las OOII.
derecho, se impone a los Estados miembros •Se dictan para aprobar el presupuesto,
y a las otras OOII que tengan una relación de establecer la cuotas, regular el procedimiento
dependencia con aquella de la que emana para devenir en miembro, adoptar
dicho acto. reglamentos, etc.
• Las Resoluciones Externas de las OOII • La adopción de Resoluciones Internas no
pueden clasificarse según los efectos implica la existencia de poderes normativos
jurídicos que producen para sus en la OI.
destinatarios. •Eso sólo es posible cuando tiene la
a) Resoluciones obligatorias en todos sus capacidad de emitir Resoluciones Externas
extremos y directamente aplicables: tienen
efecto en el orden jurídico de los Estados
miembros de manera automática y son OTRAS FUENTES DEL DIP
directamente aplicables (CECA, CAN).
b) Resoluciones obligatorias en cuanto a su IUS COGENS
resultado: dejan a los estados miembros en •Es el orden público internacional y tiene un
libertad para determinar la forma y medios contenido primordialmente moral.
para darle cumplimiento (normas del •Se refiere a las normas que la CI considera
MERCOSUR, Decisiones del CS de la ONU). como indispensables y que no admiten pacto
c) Resoluciones que imponen una obligación en contrario.
de comportamiento: requieren de una acción CARACTERISTÍCAS
de orden interno para hacer efectivo el a) Norma aceptada por la CI
b) Imperativa •Existen varios tribunales permanentes que
c) Sólo puede ser modificada por otra norma sientan jurisprudencia sobre DIP General
del mismo rango (CIJ), derecho del mar (TIM), DDHH (CIDH,
d) Es una norma de DIP TEDH), integración (TE, TAJ), DIH (CPI,
e) Su violación afecta a toda la CI TPIEY, TPIR, TPISL), y derecho de las OOII
IMPORTANCIA (TAONU, TAOIT, TAOEA).
•Son normas fundamentales para la •Sirve para determinar el contenido y alcance
seguridad y estabilidad internacionales. de las reglas de derecho.
• Le dan estabilidad al sistema jurídico • No crea las normas, sólo determina cuales
internacional. son aplicables a un caso concreto.
• Representan los intereses de la CI no de •Para algunos autores existiría una
particulares “costumbre jurisdiccional”.
EL IUS COGENS Y LAS FUENTES • La jurisprudencia aplica el derecho
• No es en sí mismo una fuente de DIP. existente (iuris dictio) pero no está facultada
•Sus normas se derivan de otras fuentes. para crearlo (iuris creatio).
•Su contenido se determina de la misma • Cabe la discusión respecto de una
manera que el de una regla de derecho aplicación literal o actualizada de las normas
internacional general. jurídicas.
•También puede suscitar el surgimiento y
LA DOCTRINA transformación de las reglas de derecho
•Es una actividad académica y científica de existentes.
interpretación y sistematización de las LA EQUIDAD
normas jurídicas internacionales. •Sentimiento de justicia aplicado a un caso
•Busca explicar o desarrollar las instituciones concreto, abstrayéndose de las normas
del DIP. positivas.
• Cumple funciones:
IMPORTANCIA a) Supletorias (praeter legem)
• Contribuye a la formación del DIP. b) Correctivas (infra legem)
•Sirve para poner en evidencia el contenido y c) Derogatorias (contra legem)
alcances de •Se puede emplear por expresa disposición
las normas (opinión general). de los litigantes, o para llenar lagunas
• No crea las normas, pero ayuda a jurídicas.
transformarlas. • No es un medio de creación de normas,
•Tiene un valor persuasivo. tiene un papel supletorio o complementario
•Es citada por la jurisprudencia en apoyo de
sus decisiones.
•Puede aportar conceptos o definiciones que
sean consagrados por la costumbre o los
tratados.
LA JURISPRUDENCIA
• Conjunto de reglas jurídicas que se
desprenden de las decisiones judiciales de
diversos órganos.
•En el DIP hay órganos permanentes (cortes)
y ad hoc (tribunales arbitrales).