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Proceso y Procedimiento 2012

INCIDENTES ESPECIALES

rea: Derecho Procesal


UNIVERSIDAD ADOLFO IBEZ

Gabriel Ibez Lastra

Minuta de1:
INCIDENTES2: A) Generalidades Los diversos procedimientos que se contemplan por parte del legislador tienen por objeto regular las formas racionales y justas en que debe desarrollarse el proceso con el fin de arribar a la solucin del conflicto mediante la sentencia que debe pronunciar el rgano jurisdiccional competente. Sin embargo, durante el curso de cualquier procedimiento," pueden aflorar cuestiones que sea necesario resolver antes de la decisin, porque su resolucin constituye un medio respecto de sta. Debido a que tales cuestiones caen en medio, entre la comparecencia y el pronunciamiento, se llaman incidentes o cuestiones incidentales; para distinguirlas de stas, a las otras cuestiones, cuya solucin constituye la decisin de la causa, se les suele dar el nombre de cuestiones de mrito (porque su solucin sirve para conocer cul de las demandas merece ser acogida)
B) Definicin en la Doctrina Nacional de Incidente:

Incidente: es toda cuestin distinta y accesoria del asunto principal de un juicio, que presentndose durante el curso del proceso, puede en ciertos casos suspenderlo, y sobre el cual debe recaer una resolucin especial del tribunal. Incidente: es toda cuestin accesoria al juicio, que requiere de un especial pronunciamiento del tribunal. Esta ltima definicin jurisprudencial, a pesar de lo sucinta, tiene el mrito de contemplar todos los elementos esenciales que deben
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No citar. Basado de los apuntes de clases y separa del profesor Cristin Maturana, profesor del departamento de derecho procesal de la Universidad de Chile. 2 Documento de compilacin.

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concurrir para la configuracin del incidente segn la regulacin de ellos que efecta nuestro legislador segn veremos a continuacin. Al efecto, el artculo 82 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que " toda cuestin accesoria de un juicio que requiera pronunciamiento especial con audiencia de las partes, se tramitar como incidente y se sujetar a las reglas de este ttulo, si no tiene sealada por la ley una tramitacin especial. "Del referido precepto legal y de las explicaciones dadas precedentemente se desprende con toda claridad que el elemento de la esencia para encontrarnos en presencia de un incidente es su accesoriedad respecto de un asunto o cuestin principal nuestra Jurisprudencia que " la calidad de un incidente se determina ms que por la tramitacin, por la esencial condicin de su definicin, o sea, de cuestin accesoria de un juicio o procedimiento que requiere pronunciamiento especial." C) Caractersticas: 1.- Los incidentes son cuestiones accesorias del asunto principal. 2.Las cuestiones accesorias que se promueven por va incidental tienen establecido un procedimiento propio. Sin perjuicio de ello, el legislador ha contemplado normas especiales respecto de determinados incidentes especiales, a los cuales se les aplican supletoriamente las normas de los incidentes ordinarios. 3.- La regulacin de los incidentes se encuentra contemplada en el Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, De las disposiciones comunes a todo procedimiento, por lo que ellas deben aplicarse respecto de la tramitacin de cualquier cuestin accesoria que se promueva en un procedimiento civil, salvo norma especial diversa. 4.- Los incidentes deben ser promovidos, tramitados y fallados ante y por el tribunal que conoce del asunto
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principal de acuerdo a la regla general de la competencia de la extensin ,contemplada en el artculo 111 del Cdigo Orgnico de Tribunales. 5.-Los incidentes pueden promoverse desde que existe juicio hasta que se dicte sentencia definitiva o interlocutoria que ponga trmino al juicio o haga imposible su continuacin, ejecutoriada en la causa principal. 6.- La promocin de un incidente ante el tribunal que conoce de la causa no suspende la tramitacin del asunto principal, debiendo formarse cuaderno separado para la tramitacin del incidente. Excepcionalmente, la promocin de un incidente suspende el curso de la causa y debe tramitarse en el cuaderno principal cuando es necesario el fallo de la cuestin accesoria para continuar el curso del procedimiento, siendo estos los denominados incidentes de previo y especial pronunciamiento.-.

La resolucin que falla el incidente tiene el carcter de sentencia interlocutoria de primer grado o de un auto, segn si establece o no derechos permanentes entre las partes. La determinacin de esa resolucin tiene importancia para el rgimen de recursos, puesto que en materia civil es procedente el recurso de reposicin en contra de los autos; procediendo en cambio slo el recurso de apelacin en contra de las sentencias interlocutorias. Adems, en cuanto a la naturaleza jurdica de la resolucin, nunca es procedente el recurso de casacin en contra de un auto, pero s lo es en contra de una sentencia interlocutoria, siempre que ella adems ponga trmino al juicio o haga imposible su continuacin. D) Forma de promover un incidente ordinario: Los incidentes se pueden promover durante la tramitacin de un juicio de las siguientes maneras:

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a.- En forma directa, a travs de la presentacin de una solicitud o demanda incidental, la que es proveda por el tribunal si cumple con los requisitos legales mediante la dictacin del decreto: "Traslado". b.- En forma directa, mediante la solicitud de una actuacin judicial que debe ser decretada con audiencia, la cual debe ser resuelta previa tramitacin de ella de acuerdo a las reglas de los incidentes. c.- En forma directa, en todos los casos en que el legislador expresamente establece que determinadas solicitudes de las partes deben ser tramitadas conforme a las normas de los incidentes. d.- Mediante la oposicin que se efecta por una parte a la solicitud de una actuacin judicial formulada por la otra parte que ha sido decretada con citacin, en cuyo caso la oposicin genera un incidente que debe ser resuelto para los efectos de poderse llevar a cabo la actuacin judicial.
E) RESTRICCIONES LEGALES ESTABLECIDAS POR EL LEGISLADOR PARA LA PROMOCION DE LOS INCIDENTES, DESTINADAS A EVITAR QUE SE UTILICENCON FINES DE CARACTER MERAMENTE DILATORIOS.

Uno de los principios bsicos de todo ordenamiento jurdico es el de la buena fe, el cual tambin constituye uno de los principios formativos del procedimiento. En virtud del principio de la buena fe, las partes deben actuar respetando la honorabilidad y lealtad que supone la labor forense, no permitindose que el procedimiento sea utilizado por la o las partes para lograr objetivos ilcitos. El proceso es un instrumento de buena fe y las partes no deben utilizarlo en forma abusiva, confines fraudulentos o dilatorios. Tratndose de los incidentes, el legislador vela porque estos se promuevan slo cuando sean estrictamente necesarios para la resolucin de la cuestin principal, adoptando las medidas pertinentes destinadas a impedir que ellos se utilicen con fines diversos para los cuales estn contemplados y con propsitos
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meramente dilatorios por una de las partes en el proceso. Las medidas que adopt el legislador para resguardar el principio de la buena fe en la promocin de los incidentes son las siguientes: a.- Se establece expresamente una oportunidad y forma especfica para hacer valer los diversos incidentes. Los incidentes que se promuevan fuera de la oportunidad y en la forma establecida por el legislador deben ser rechazados de plano por el tribunal, salvo que se trate de un vicio que anule el proceso, en cuyo caso se estar a lo que establece el artculo 83, o que se trate de una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio, evento en que el tribunal deber ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal. (Arts84 inc 3, 85 inc 2 y 86 ) b.- Se establece con carcter obligatorio la condena en costas respecto de la parte que hubiere promovido y perdido un incidente dilatorio. La regla general respecto de la condena al pago de las costas contemplada en el artculo 144, es que " la parte que sea vencida totalmente en un juicio o en un incidente, ser condenada al pago de las costas. Podr con todo el tribunal eximirla de ellas, cuando aparezca que ha tenido motivos plausibles para litigar, sobre lo cual har declaracin expresa en la resolucin. Lo dispuesto en este artculo se entiende sin perjuicio de lo establecido en otras disposiciones de este Cdigo". En consecuencia, la regla general respecto de los incidentes es que la parte que sea vendida totalmente en l, debe ser condenada al pago de las costas, pero el tribunal puede eximir a la parte del pago de ellas si estima que ha tenido motivos plausibles para litigar. No obstante, tratndose de los incidentes dilatorios el legislador estableci en el artculo 147 del Cdigo de Procedimiento Civil una regla especfica, sealndonos que " cuando la parte que promueve un incidente dilatorio no obtenga resolucin favorable, ser precisamente condenada en las costas." En consecuencia, tratndose de un incidente que revista el carcter de dilatorio el legislador establece en forma obligatoria para el tribunal el deber respecto de la parte que lo promovi y
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perdi de condenarla al pago de las costas, sin que tenga facultad para eximirla en caso alguno de su pago. c.- Se establece la consignacin previa obligatoria para los efectos de promover nuevos incidentes respecto de la parte que hubiere promovido y perdido dos o ms incidentes con anterioridad, los cuales nunca revestirn el carcter de previo y especial pronunciamiento debiendo tramitarse siempre en cuaderno separado. El inciso primero del artculo 88 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que "la parte que haya promovido y perdido dos o ms incidentes en un mismo juicio, no podr promover ningn otro sin que previamente deposite en la cuenta corriente del tribunal la cantidad que ste fije." Para los efectos de efectuar esa consignacin, el tribunal de oficio en la resolucin que deseche el segundo incidente deber determinar el monto del depsito, el que deber fluctuar entre una y diez unidades tributarias mensuales y se aplicara como multa a beneficio fiscal si fuere rechazado el nuevo incidente promovido. La parte que hubiere promovido y perdido dos o ms incidentes queda sujeta a las siguientes sanciones procesales para el resto del procedimiento: 1.- Los nuevos incidentes que promueva sin haberse efectuado previamente el depsito fijado se tendrn por no interpuestos y se extinguir el derecho a promoverlo nuevamente. 2.- Todo incidente que requiera de depsito previo deber tramitarse en cuaderno separado, sin afectar el curso de la cuestin principal ni de ningn otra, sin perjuicio de lo que se pueda resolver en el fallo del respectivo incidente. d.- El Cdigo de tica consagraba para el Colegio de la Orden su facultad para sancionara los miembros que incurrieran en conductas dilatorias.

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Desde el punto de vista de las reglas que determinan la tramitacin que debe darse a los incidentes, stos se clasifican en ordinarios y especiales. Los primeros son aquellos cuya substanciacin est determinada en el Ttulo IX del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, las normas comunes a todo procedimiento. Por lo tanto, la reglamentacin all contenida sobre incidentes se entiende como la regulacin general aplicable, salvo regla especial en contrario. Incidentes especiales, en cambio, son aquellos que estn sometidos a una reglamentacin excepcional que, en virtud de la funcin particular que cumple, el legislador atribuye un tratamiento diferenciado. Precisamente en este carcter excepcional, es que escaparn a la reglamentacin ordinaria slo aquellos incidentes expresamente contenidos en la ley, que podemos enumerar taxativamente la siguiente forma: 1) 2) 3) 4) 5) 6) 7) Acumulacin de Autos Cuestiones de Competencia Implicancias y Recusaciones Privilegio de pobreza, Costas, Desistimiento de la Demanda y Abandono del Procedimiento. En el mismo orden se expondrn a continuacin. 1. ACUMULACIN DE AUTOS (Art. 92-100 CPC) La acumulacin de autos (o de procesos) es la unificacin en un nico procedimiento de dos o ms procesos que se tramitaban por separado pero que, en rigor, constituyen uno solo y el mismo juicio. En virtud de esta acumulacin de autos, los diversos procesos ahora terminarn por una nica y comn sentencia para mantener la unidad de la causa.

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El Cdigo (art.92 y 93 CPC), acto seguido, enumera los casos en que corresponde la acumulacin de autos. En primer lugar, la acumulacin de autos corresponde cuando la accin o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las que se hayan deducido el otro, o cuadros una y otra emanen directa e inmediatamente de unos mismos hechos. En segundo lugar, corresponde tambin cuando las personas y el objeto o material de los juicios sean idnticos, aunque las acciones sean distintas. En tercer lugar, habr acumulacin de autos siempre que la sentencia que haya de pronunciarse en un juicio deba producir la excepcin de cosa juzgada en otro. Y la acumulacin de autos, en cuarto y ltimo lugar, corresponde en los casos de quiebra de acuerdo a la regulacin de la propia Ley de Quiebra (hoy parte del Cdigo de Comercio). Por regla general, la acumulacin de autos se decreta a peticin de parte. Para efectos de solicitar as la acumulacin, se consideran partes aquellos que hayan sido admitidos como parte litigante en cualquiera de los juicios cuya acumulacin se pretende. La acumulacin de autos podr adems ser decretada de oficio, pero slo cuando los procesos que se pretende acumular se encuentran todos en el propio tribunal. Slo pueden ser acumulados los autos que sean compatibles entre s. Deben, primero, ser juicios que se encuentren sometidos a una misma clase de procedimientos. As por ejemplo, podrn acumularse entre s dos procedimientos ordinarios de mayor cuanta; o incluso acumular a un ordinario otro procedimiento sumario debido a que ambos son juicios declarativos. Adems deben ser procedimientos que se encuentren en distancias anlogas. En consecuencia, no se puede acumular a un proceso que an se encuentra en primera instancia, otro que est en apelacin. Admitida la acumulacin de autos, por regla general los diversos procesos pendientes se acumularn los ms modernos en

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el ms antiguo3; y esos que van en estadios ms avanzados se suspendern hasta que los ms atrasados se equiparen. Ahora bien, la acumulacin de autos se tramita como un incidente pero con ciertas reglas excepcionales. De ah que se trate de un incidente especial. La acumulacin, primero, puede ser solicitada en los juicios declarativos en cualquier estadio del juicio antes de la sentencia del trmino. En los juicios ejecutivos, en cambio, la acumulacin puede ser solicitada antes del pago de nominacin. El tribunal ante el cual se debe promover este incidente de acumulacin es, por regla general, aquel en el cual se substancia el proceso ms antiguo. Ahora bien, pedida la acumulacin, se conceder un plazo de tres das a la otra parte para que exponga lo que estime conveniente. Pasado esos tres das, haya o no haya respuesta, el tribunal resolver el incidente especial habiendo tenido a la vista los autos (o expedientes) de los diversos procesos cuya acumulacin se pretende. Y contra esa resolucin que acepta o rechaza la acumulacin- slo cabe apelacin en el efecto evolutivo.

2.- CUESTIONES DE COMPETENCIA (Art. 101-112 CPC) Las cuestiones de competencia es decir, las disputas entre los litigantes para determinar el tribunal al que le compete, conforme a derecho, conocer el asunto- de dos formas: por lo que se denomina va inhibitoria, por una parte, o la va declinatoria, por la otra. Con la va inhibitoria la cuestin de competencia se plantea primero ante el tribunal que s se crea competente conforme a derecho, pidindole a ste que l se dirija contra el otro tribunal que en la prctica conoce actualmente el asunto (y que se estima incompetente) y este ltimo le remita los autos a aquel. Con la va
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Salvo que se estn sustanciando ante tribunales de distinta jerarqua en cuyo caso los procesos pendientes ante tribunales inferiores se acumularn a los que estn siendo sustanciados en los tribunales superiores.

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declinatoria, a la inversa, se plantea primero ante el tribunal que se cree incompetente, indicndole a ste cul es el tribunal que se estima s competente conforme a derecho para conocer el asunto, pidindole a aquel (el incompetente) que se abstenga de conocer el asunto. Las cuestiones de competencia, sea por la va inhibitoria o declinatoria, estn ambas sujetas a las reglas de los incidentes aunque con ciertas diferencias reglamentarias entre una y otra va, acerca de plazos, requisitos y recursos (leer art. 102-110). Pero poseen en comn que, mientras se encuentre pendiente el incidente de competencia, se suspender el curso de la causa principal pero -y sta es una excepcin importante- el tribunal que est conociendo esta causa principal podr an as decretar aquellas providencias que tengan un carcter de urgente, por ejemplo, las medidas cautelares. 3.- IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES (Art. 113-128 CPC) Como sabemos, las implicancias y recusaciones son una serie de hiptesis de vinculacin del juez con las partes o con el objeto del litigio, que de verificarse lo inhabilitan (pierde la competencia) para conocer el asunto puesto en su conocimiento. Con las causales de implicancia y recusacin lo que se garantiza, en rigor, en la imparcialidad objetiva o negativa del juez. Pero adems de los jueces propiamente tales, las implicancias y recusaciones son exigibles tambin contra los abogados integrantes de Corte y el resto de los auxiliares de la administracin de justicia, como asimismo los peritos. Ahora bien, cules son esas causales est taxativamente enumeradas en el Cdigo Orgnico de Tribunales (art. 194 y ss); pero cmo se hacen valer (su procedimiento) es algo que, en cambio, est definido en el Cdigo de Procedimiento Civil (Ttulo XII del Libro I). En concreto, ambas estn sujetas a las reglas de los incidentes, pero existen importantes diferencias entre una y otra precisamente derivada de la mayor gravedad (implicancias) o menor gravedad (recusaciones) de cada cual. En concreto, las implicancias y recusaciones de conocersedeben pedirse inmediatamente, es decir, antes de toda gestin que ataa al fondo del negocio, o antes que comience a actuar la
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persona contra quien se dirige. Si no se piden en ese plazo urgente, se entiende que renuncia a ella salvo que se trate de una, ms grave, causal de implicancia. La implicancia (ms grave) del tribunal unipersonal es obligatorio solicitarla ante l mismo y, obviamente, su resolucin es apelable. Pero si es, en cambio, una recusacin (menos grave) tambin de tribunal unipersonal, es slo facultativo solicitarla ante l (igualmente apelable si lo rechaza) y la regla general ser que se solicit ante el tribunal superior. En el caso de tribunales colegiados, a su turno, tanto las recusaciones como las implicancias son resueltas por el resto de los miembros no inhabilitados o el tribunal superior. La implicancia o recusacin del resto de los subalternos, por ltimo, se solicita ante el propio tribunal. El incidente se plantea fundadamente, expresando la causal y acompaando los antecedentes. Adems se debe efectuar previamente un depsito y en el evento que el incidente sea rechazado, s o s se condenarn en costas e incluso multas multiplicables que se imputan a ese depsito. Pero si es aceptada al menos a tramitacin, se pone en conocimiento del juez o funcionario para que se abstenga de conocer el asunto y que, mientras tanto, sea subrogado por quin corresponda. Finalmente, las resoluciones que resuelven estos incidentes de implicancia y recusacin son por regla general inapelables, salvo los dos casos anteriores de la desestimacin por tribunales unipersonales y, agregando, la del tribunal que se inhabilita de oficio. 4.- PRIVILEGIO DE POBREZA (Art. 129 197 CPC) El privilegio de pobreza es una institucin que est dentro de las facultades conservativas de los tribunales, en el sentido que por esta va se contribuye el acceso a la justicia a personas privadas de los recursos econmicos necesarios. El privilegio de pobreza es una institucin que se refleja en definitiva en la resolucin que lo declara o lo desecha, y esta resolucin es un auto, porque no establece derechos permanentes a favor de las partes, toda vez que cambiando las circunstancias, puede cambiar el sentido de la resolucin, artculo 136 del Cdigo de
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Procedimiento Civil. Respecto de la persona a quien se le concede el privilegio de pobreza, queda exenta de la obligacin de pagar por los servicios judiciales que se le presten; adems est exenta de las consignaciones judiciales, y deben ser servidas gratuitamente por los abogados o procuradores de turno o eventualmente por las respectivas corporaciones. Por una norma especial, al reo preso se le presume pobre, y en consecuencia por la sola circunstancia de estar en prisin preventiva goza, por el ministerio de la ley, de privilegio de pobreza, artculo 135. Para obtener el privilegio de pobreza, no se requiere ser pobre de solemnidad, sino que se requiere estar en una situacin econmica tal, que no sea posible soportar razonablemente los costos del respectivo juicio. El privilegio de pobreza podr solicitarse en cualquier estado del juicio y an antes de su iniciacin, y deber ser solicitado al tribunal que corresponda conocer en nica o en primera instancia del asunto en que haya de tener efecto. Debe tramitarse en cuaderno separado y debe solicitarse con motivos fundados. 5.- LAS COSTAS (Arts. 138 147 CPC) Las costas, son una carga pecuniaria que deben soportar las partes, y la regla general es que durante el curso del respectivo juicio, las costas sean soportadas por la respectiva parte que incurri en ella. Hay tambin ciertas costas que son comunes, como los honorarios de un perito designado como medida para mejor resolver, y en tal evento las partes durante el juicio pagarn a este perito por mitades. Sin embargo, no obstante que estos desembolsos iniciales gravan a la parte que incurri en ellos, el legislador contempla un mecanismo para resarcirse de todos esos desembolsos, y que en el fondo significan que la parte que incurri en el desembolso puede ser restituida o reembolsada por la parte contraria si efectivamente ha sido condenada en costas; o sea, la obligacin de reembolsar costas no se deriva necesariamente de todo el juicio, sino que se deriva de la condena que se imponga al responsable. Hay una cuestin que tiene una importancia sustancial, porque la condenacin en costas guarda relacin con la prestacin
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de servicios profesionales y guarda relacin con otro instituto que se denomina Litis expensas. El tema de las costas, cuando ha mediado condenacin en costas, vincula a las partes litigantes entre s, en el sentido de que una debe reembolsar a la otra los desembolsos o costas en que incurri, pero no vincula a los representantes de las partes con la parte contraria, ni regula las relaciones de las respectivas partes con sus abogados y mandatarios. Esto significa que el abogado de una parte en cuyo favor se declar el derecho a ser reembolsado, no tiene accin directa en contra de la parte contraria; y por otra parte, que los compromisos que haya contrado la parte con sus respectivos abogados o mandatarios no son incluidos ni determinados por las costas que se exigen en el respectivo juicio. Si un apoderado o abogado de la parte recibe costas, se entiende que las recibe para su mandante, que es el beneficiario de dicha condenacin, artculo 139 inciso final. La condenacin en costas puede producirse respecto del juicio todo, puede producirse tambin en ciertos y determinados recursos procesales, en contra de quien los ha interpuesto y han sido rechazados; Incluso tratndose de ciertos recursos procesales la condenacin en costas es necesaria para el pernicioso, como ocurre en el caso del recurso de casacin. Las costas pueden ser impuestas para el incidentista, cuando no obtiene el incidente que promueve. Es importante destacar la norma del artculo 139 del C. P. C. ya que distingue entre las costas procesales y las personales. Costas Procesales: Son las causadas por los funcionarios auxiliares de la administracin de justicia, que prestan los servicios correspondientes. Estas costas se determinan de acuerdo a los aranceles judiciales que fija al efecto el poder judicial., tambin constituyen costas procesales cualquier otro tipo de desembolsos que pudiera haber ocurrido, como por ejemplo, el pago por la confeccin de exhortos, copias, etc. Costas Personales: Son aquellas que se causan por los servicios de carcter personal que se prestan a las partes; y estos son normalmente los servicios que prestan los abogados y los
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procuradores. Pero tambin se entienden comprendidos otros honorarios, como los de los peritos que hayan pagado la parte respectiva. Esta distincin entre las costas procesales y personales tiene importancia por el hecho de que el monto de ellas se fija por diferentes mtodos, as tratndose de costas procesales son determinadas por el secretario del respectivo tribunal, en cambio tratndose de las costas personales ellas son fijadas por el propio tribunal, o sea, es el juez de la causa el que las fija, artculo 140 inciso 2 C. P. C. La regla general es que quien ha sido vencido en un juicio o en un incidente, debe ser el condenado al pago de las costas. Sin embargo, no obstante haber sido totalmente vencido en el juicio, las parte puede ser eximida del pago de costas cuando se estime que ha tenido motivo plausible para litigar, o sea, que no ha sido un litigante temerario sino que ha habido un principio, a primera vista, que justifica el haber pedido la intervencin de la justicia, artculo 144. Esto tambin es aplicable como principio general, a los incidentes de manera que su se promueve un incidente, tambin el tribunal puede eximir del pago de las costas si ha sido plausible la promocin de dicho incidente.

6.- DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA (Art. 148 151 CPC): El desistimiento de la demanda es el acto jurdico procesal unilateral del demandante que puede efectuarse luego de la notificacin de la demanda y en cualquier estado del juicio, en virtud del cual manifiesta al tribunal su voluntad de renunciar a la pretensin deducida en la demanda y no continuar con la tramitacin del procedimiento, para los efectos de que el tribunal la acoja mediante la dictacin de una resolucin, previa la tramitacin del respectivo incidente. En el desistimiento de la demanda, el efecto principal es la prdida o extincin de la pretensin del actor, y de all que slo puede hacerse valer desde que se produce la existencia del proceso, esto es, desde la notificacin de la demanda.
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El desistimiento de la demanda es un acto jurdico procesal que consiste en una manifestacin de voluntad del actor en cuanto a renunciar a la pretensin hecha valer en el proceso. En cambio, el retiro de la demanda es un mero acto material del demandante, que solo produce el efecto de estimar que nunca se ha presentado la demanda, pero que al no importar una renunciar de la pretensin contenida en ella, permite al actor volver a hacerla valer con posterioridad por medio de la interposicin de una nueva demanda. El desistimiento de la demanda puede efectuarse despus de notificada la demanda y en cualquier estado del juicio, hasta que no se encuentre ejecutoriada la sentencia que se hubiere pronunciado en el procedimiento. Esto quiere decir que el demandante se puede desistir de su accin tanto en primera como en segunda instancia, e incluso, ante la Corte Suprema, como acontecera en casos que ella estuviere conociendo de un recurso de casacin en la forma o en el fondo. El sujeto del desistimiento de la demanda es el demandante. Se trata de un acto jurdico procesal que puede ser ejercido exclusivamente por aquel que hubiere hecho valer la pretensin en el proceso dado que importa una renuncia que se formula respecto de ella, artculo 148 del CPC. El escrito del demandante en el cual se formula el desistimiento de la demanda debe ser tramitado de acuerdo con las reglas generales que estudiamos cuando vimos los incidentes ordinarios, debiendo por ello conferirse traslado al demandado. El demandado frente al desistimiento, puede adoptar las siguientes actitudes: (i) No evacuar el traslado conferido, guardando silencio: En este caso, trascurrido el plazo fatal de tres das que tiene el demandado para ese efecto, el tribunal deber pronunciarse respecto del desistimiento de la demanda de acuerdo a las reglas generales; (ii) Oponer excepciones al desistimiento de la demanda, solicitando que el desistimiento de la demanda no sea aceptado o que se acepte parcialmente. En este caso, dispone el artculo 149 del CPC, que: Si se hace oposicin al desistimiento o slo se acepta condicionalmente, resolver el tribunal si contina o no el juicio, o la forma en que debe tenerse por desistido el actor.
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La resolucin que acepta el desistimiento de la demanda se ha estimado que es una sentencia interlocutoria de primera clase, porque falla un incidente estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, los que en este caso estn representados por la extincin o prdida de la pretensin hecha valer en el proceso. La resolucin que no da lugar al desistimiento de la demanda, se ha estimado que tiene la naturaleza jurdica de un auto, ya que resuelve sobre el incidente no estableciendo derechos permanentes a favor de las partes. Rechazado el desistimiento de la demanda, puede volverse a formularse ste con posterioridad por parte del demandante, ya que los autos no producen cosa juzgada. Debiendo en todo caso, promoverse el nuevo desistimiento sobre bases o condiciones diferentes. Los efectos del desistimiento se encuentran contemplados en el artculo 150 del CPC, el cual prescribe sobre la materia, que: La sentencia que acepte el desistimiento, haya o no habido oposicin, extinguir las acciones a que l se refiera, con relacin a las partes litigantes y a todas las personas a quienes habra afectado la sentencia del juicio a que se pone fin. De forma que, los efectos del desistimiento son:
a. Extingue las pretensiones que se hubieren hecho

valer en la demanda o en la reconvencin: Como sabemos, la resolucin que acoge el desistimiento es una sentencia interlocutoria, de primer grado, que pone trmino al juicio. Por consiguiente, una vez que tal resolucin se encuentre ejecutoriada producir el efecto de cosa juzgada (Artculo 175 del CPC). Esa resolucin producir accin y excepcin de cosa juzgada, para lo cual ser necesaria la concurrencia de la triple identidad (Artculo 177 del CPC). Sin embargo, el efecto de cosa juzgada consagrado en el artculo 150 del CPC, no slo afecta a las partes del procedimiento, sino que a todos a quienes hubiera podido afectar la sentencia del juicio al que se le pone trmino por esta va, lo que se denomina: efecto reflejo de la sentencia. b. Termina el Procedimiento:

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El desistimiento de la demanda, si se produce respecto de todas las pretensiones hechas valer en la demanda, pone fin al procedimiento, dado que no existir conflicto respecto del cual deba pronunciarse el tribunal. Si el desistimiento se verifica slo respecto de una de las varias pretensiones hechas valer o slo por el demandado respecto de la reconvencin, el trmino del procedimiento se producir solo respecto de esas pretensiones, pero deber continuar adelante respecto de las otras. El desistimiento de la reconvencin, esto es, la demanda del demandado, tiene una tramitacin diferente al desistimiento de la demanda. En efecto, la presentacin del escrito de desistimiento de la demanda genera siempre un incidente, debiendo proveerse el escrito confirindose traslado al demandado. En cambio, el desistimiento de la reconvencin debe ser provedo tenindose por aceptado, con citacin del demandante. En consecuencia la providencia que se dicta respecto del escrito de desistimiento de la reconvencin, es: como se pide, con citacin. En consecuencia, en este caso, slo se generara un incidente, en la medida en que el demandante dentro del plazo de tres das se oponga a que se acepte el desistimiento de la reconvencin formulada por el demandante, artculo 151 del CPC.

7.- ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO (Art. 152 157 CPC)

El abandono del procedimiento se encuentra regulado como incidente especial en el Ttulo XVI del Libro I del CPC (Artculos 152 a 157) El abandono del procedimiento es un incidente especial, en virtud del cual se declara por el tribunal como sancin el termino del procedimiento, a peticin del demandado, por haber permanecido inactivas todas las partes por el trmino previsto por el legislador, contado desde la fecha de la ltima resolucin recada en una gestin til, sin que se produzca la extincin de las pretensiones o excepciones hechas valer en l. Los requisitos del abandono del procedimiento son:
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a. Inactividad de las partes: El artculo 152 del CPC, dispone que el procedimiento se entiende abandonado, cuando todas las partes que figuran en el juicio han cesado en su prosecucin durante seis meses, contados desde la fecha de la ltima resolucin recada en alguna gestin til para dar curso progresivo a los autos. La inactividad que puede ser sancionada en el procedimiento debe verificarse porque ninguna de las partes, incluidos los terceros que han intervenido en l, han realizado durante el plazo que prev el legislador alguna actuacin que tenga por objeto darle curso progresivo a los autos. Se entiende por diligencia til la que tiene por objeto permitir la prosecucin del procedimiento, o sea, aquellas que tienden a que el procedimiento llegue al estado de sentencia. b. Transcurso del plazo de inactividad establecido en la ley. La inactividad en el procedimiento debe haberse prolongado por el trmino de seis meses, plazo que se cuenta desde la ltima providencia que se hubiere dictado en el procedimiento. Sobre esta materia es necesario los siguientes alcances: (i) La voz resolucin que se emplea debe ser entendida en un sentido amplio, y genrico, comprensivo de toda clase de resoluciones judiciales; (ii) El plazo de seis meses para declarar el abandono del procedimiento se cuenta desde la fecha de dictacin de la ltima resolucin, no siendo necesario la notificacin de ella; (iii) Dado que el plazo del abandono es de seis meses, no se descuentan los das inhbiles y de acuerdo con nuestra jurisprudencia el plazo de seis meses no se suspende para su computo durante el feriado judicial, (iv) El trmino ordinario de seis meses para declarar el abandono del procedimiento se reduce bastante para su declaracin en otros procedimientos. As, en el juicio de mnima cuanta el plazo para declarar el abandono es de tres meses (Artculo 709 del CPC); en las implicancias y recusaciones el plazo para declarar el abandono del incidente es de diez das (Artculo 123 CPC); en el abandono de la accin penal privada el plazo es de treinta das continuos, abandono que produce el efecto de extinguir la pretensin penal privada,
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pudiendo dictarse incluso de oficio por parte del tribunal (Artculo 587 del CPC y 402 del NCPP). c. Peticin del demandado. El abandono del procedimiento no es una sancin que pueda ser declarada de oficio por parte del tribunal, sino que slo a peticin de parte. Tratndose del abandono del procedimiento, el sujeto legitimado para solicitarlo es el demandado, artculo 153 inciso 1 del CPC. d. Inexistencia de renuncia del abandono por parte del demandado. Concurrido los requisitos que hacen procedente la declaracin del abandono, el demandado debe alegar el abandono inmediatamente de reiniciado el procedimiento, ya sea por la va de la accin o de excepcin. Si reiniciado el procedimiento luego de transcurridos seis meses desde la ltima resolucin recada en una gestin til, el demandado no alega el abandono, se entiende que se ha producido la renuncia por parte del demandado a su derecho de alegar el abandono. El titular para reclamar el abandono del procedimiento es el demandado por la va de la accin o de la excepcin. Se alega el abandono por la va de la accin, cuando configurados los requisitos que hacen procedente el abandono, el demandado solicita al tribunal que formule la declaracin de ste. Ejemplo de esta situacin, seria aquella que se ha dictado la resolucin que recibe la causa a prueba y han pasado seis meses sin que se haya verificado la notificacin por cdula a las partes de dicha resolucin, concurriendo el demandado a solicitar que se declare el abandono. Se alega el abandono del procedimiento por va de excepcin, cuando configurados los requisitos que hacen procedente el abandono, el demandante realiza cualquiera gestin en el procedimiento para reiniciarlo, debiendo alegar primeramente frente a ello el demandado que se declare el abandono del procedimiento. En este caso, el abandono se alega
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por el demandado como una reaccin inmediata frente a la gestin que se realiza por el demandante destinada a dar curso progresivo a los autos, luego de transcurrido el plazo de seis meses contados de la ltima gestin til realizada en el proceso. Ejemplo de esta situacin, sera aquella en que han pasado seis meses de la resolucin que recibe la causa a prueba, y el demandante promueve un incidente de nulidad procesal. El demandado antes de evacuar el traslado del incidente de nulidad, debe alegar como excepcin el abandono del procedimiento, dado que si evacua el traslado podra sostenerse que renunci a su derecho a alegar el abandono conforme a lo previsto en el artculo 155 del CPC. Ahora bien, los requisitos que hacen procedente la declaracin del abandono del procedimiento se pueden configurara desde que existe juicio, esto es, desde que se ha notificado la demanda al demandado, hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa. Al efecto, dispone el artculo 153 del CPC, que el abandono podr hacerse valer slo por el demandado, durante todo el juicio y hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa. De acuerdo con ello, los requisitos que hacen procedente el abandono del procedimiento pueden configurarse tanto en la primera instancia, en la segunda instancia e incluso ante la Corte Suprema, si se encuentra conociendo de un recurso de casacin. En caso que se declare el abandono del procedimiento en segunda instancia, la sancin consiste en la prdida de todo lo actuado tanto en la primera como en la segunda instancia, esto es, todo lo actuado en el procedimiento, y no slo la sancin opera respecto de la segunda instancia. De acuerdo con ello, resulta acertado que se haya sustituido por la Ley N 18.705 la denominacin de la institucin de abandono de la instancia por la de abandono del procedimiento. Sin embargo, debemos tener presente que respecto del recurso de apelacin puede concurrir para sancionar la inactividad de las partes otra institucin que posee requisitos y genera efectos distintos como es la prescripcin del recurso de apelacin. Corresponde conocer del abandono del procedimiento al tribunal de nica, primera o segunda instancia ante el cual se
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hubieren configurado los requisitos que hacen procedente dicha declaracin. De conformidad a lo previsto en el artculo 154 del CPC, la peticin de abandono del procedimiento, se tramitar como incidente, sea que se hubiere alegado por el demandado va accin o de excepcin. En consecuencia, del escrito en el cual se alegue por el demandado el abandono del procedimiento debe conferrsele traslado al demandante. Este incidente reviste el carcter de previo y especial pronunciamiento, por lo que se suspende el curso del procedimiento mientras no se resuelva. Para determinar la naturaleza jurdica de la resolucin que se pronuncia acerca de la solicitud de abandono del procedimiento, debemos distinguir entre la resolucin que lo declara y aquella que lo rechaza. La resolucin que declara el abandono del procedimiento es una sentencia interlocutoria de primera clase. Porque falla un incidente estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, lo que es este caso, estn representados por la prdida de lo actuado en el procedimiento y la imposibilidad de continuar con la tramitacin de ste, pero dejando a salvo las pretensiones y excepciones que se hubieren hecho valer en el procedimiento abandonado. La resolucin que rechaza la solicitud de abandono del procedimiento se ha estimado que tiene la naturaleza jurdica de un auto, ya que resuelve sobre un incidente no estableciendo derechos permanentes. Una vez dictada y ejecutoriada la resolucin que declara abandonado el procedimiento se produce el efecto de terminar el procedimiento abandonado y la prdida del procedimiento y todas las consecuencias que ste haya generado. Sobre la materia dispone el artculo 156 del CPC, que no se extinguirn por el abandono las acciones o excepciones de las partes, pero stas perdern el derecho de continuar el procedimiento abandonado y de hacerlo valer en un nuevo juicio. Subsistirn, sin embargo, con todo su valor los actos y contratos de que resulten derechos definitivamente constituidos. En consecuencia, el efecto que general el abandono del procedimiento es que las partes pierden el derecho de continuar con el procedimiento abandonado, el que termina con motivo de dicha declaracin una vez que ella se
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encuentre ejecutoriada, y las partes no pueden hacer valer en un nuevo juicio las actuaciones que se hubieren realizado en el procedimiento abandonado. En consecuencia, declarado el abandono del procedimiento se entiende que no se ha producido la interrupcin civil de la prescripcin, dado que el efecto que se genera con la notificacin vlida de la demanda en el procedimiento se pierde al aplicarse dicha sancin procesal. No obstante, el efecto de ineficacia de los actos del procedimiento que se genera con la declaracin del abandono del procedimiento se salva determinadas actuaciones, como son a saber: - No se entendern extinguidas por el abandono las acciones o excepciones de las partes, pero stas perdern el derecho de continuar el procedimiento abandonado y de hacerlo valer en un nuevo juicio, artculo 156 inciso 1 del CPC, y - Subsistirn sin embargo, con todo su valor los actos y contratos de que resulten derechos definitivamente constituidos, artculo 156 inciso 2 del CPC. Ejemplo de actos que perviven son el mandato, los derechos provenientes de un avenimiento, etc.-

Situaciones especiales de abandono del procedimiento: - El abandono del procedimiento en el juicio ejecutivo: Gestiones preparativas de la va ejecutiva: De conformidad a lo previsto en el artculo 153 del CPC, para que se declare el abandono del procedimiento es necesario que exista un juicio, el que se entiende existir desde la notificacin vlida de la demanda. De acuerdo con ello, se ha declarado que no procede declarar el abandono del procedimiento en los casos de preparacin de la va ejecutiva por reconocimiento de forma o confesin de deuda o en la notificacin de protesto de letra, cheque, o pagar ya que dichas diligencias no constituyen un juicio. - El abandono del procedimiento en el cuaderno ejecutivo:

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En caso que se hubieren opuesto excepciones por el ejecutado en el cuaderno ejecutivo, el abandono del procedimiento se rige por las reglas generales y en este podrn ser declarados cuando todas las partes que figuren en l hubieren cesado en su prosecucin durante seis meses conforme a lo previsto en el artculo 152 del CPC. Debemos tener presente que si existe pluralidad de ejecutados, aquella ejecutado que no hubiere opuesto excepciones ni podr alegar el abandono de acuerdo con las reglas generales dado que el mandamiento de ejecucin y embargo hace las veces respecto de l de sentencia definitiva ejecutoriada. - El abandono del procedimiento en el cuaderno de apremio: Con anterioridad a la dictacin de la Ley N 18.705, si el ejecutado no haba opuesto excepciones o habindose opuesto excepciones se haban rechazado por sentencia definitiva ejecutoriada no era posible declarar el abandono del procedimiento por haberse puesto trmino al procedimiento. A partir de la modificacin del artculo 153 del CPC, por la Ley N 18.705 el ejecutado puede solicitar el abandono del procedimiento en el cuaderno de apremio, luego de haberse dictado sentencia definitiva ejecutoriada que rechace las excepciones del ejecutado o si ste no hubiere opuesto excepciones en cuyo caso el mandamiento de ejecucin y embargo hace las veces de sentencia ejecutoriada. Al efecto, dispone el inciso segundo del artculo 153 del CPC, que: en los procedimientos ejecutivos el ejecutado podr, adems solicitar el abandono del procedimiento, despus de ejecutoriada la sentencia definitiva o en el caso del artculo 472. En este caso, el plazo para declarar el abandono del procedimiento ser de tres aos contados desde la fecha de la ltima gestin til, hecha en el procedimiento de apremio, destinado a obtener el cumplimiento forzado de la obligacin, luego de ejecutoriada la sentencia definitiva o vencido el plazo para oponer excepciones en su caso. En el evento que la ltima diligencia til sea de fecha anterior, el plazo se contar desde la fecha en que qued ejecutoriada la sentencia definitiva o venci el plazo para oponer
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excepciones. Un ejemplo claro en que se presenta esta situacin sera el caso en el cual se practic el embargo, luego de efectuado el requerimiento de pago, y el ejecutado no opuso excepciones dentro del plazo legal. En este caso, no obstante que el embargo se practic en el cuaderno de apremio con anterioridad al vencimiento del plazo para oponer excepciones, el cmputo del plazo de los tres aos se debe efectuar desde la fecha en la cual venci el plazo para oponer excepciones. En este caso de abandono del procedimiento, debemos entender por gestiones tiles a realizarse en el cuaderno de apremio todas aquellas actuaciones que manifiestan la decisin del acreedor de obtener el cumplimiento forzado de la obligacin. Como ejemplo, de gestiones tiles en el cuaderno de apremio podemos sealar las siguientes; la solicitud de ampliacin del embargo; la solicitud de retiro de especies; el escrito del martillero presentado al tribunal dndose por notificado de su designacin; el otorgamiento de auxilio de la fuerza pblica para efectuar el retiro de especies; todas las actuaciones tendientes a lograr el remate de los bienes embargados, etc. En cuanto a la oportunidad hasta la cual se puede solicitar el abandono del procedimiento en el cuaderno de apremio, debemos entender que ello es posible slo hasta que se hubieren adjudicados los bienes embargados, momento en el cual se debe entender terminado el procedimiento de apremio. La solicitud de abandono del procedimiento se tramita como incidente. No obstante, en estos casos, si se declara el abandono del procedimiento sin que medie oposicin del ejecutante, ste no ser condenado en costas. En consecuencia, si el ejecutante no evacua el traslado que se le confiere respecto de la peticin del ejecutado de declarar abandonado el procedimiento por la paralizacin de la tramitacin del cuaderno de apremio o evacuar el traslado allanndose a la peticin, el ejecutante no debe ser condenado en costas por el tribunal. En cuanto a los efectos de la declaracin del abandono del procedimiento en el cuaderno de apremio debe entenderse que pone trmino a la tramitacin de ste, por lo que debe procederse a alzar el embargo y restituir los bienes del ejecutado.

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- El abandono del procedimiento en las terceras del juicio ejecutivo: Si sostenemos que las terceras importan un proceso independiente y distinto al juicio ejecutivo, porque se hace valer un conflicto diverso al que se plantea en l, y que dichas terceras se tramitan normalmente en un cuaderno separado del juicio ejecutivo, sin suspender nunca el curso del cuaderno ejecutivo o principal, y slo excepcionalmente generan la suspensin de la tramitacin del cuaderno de apremio, cabra aplicarles a las terceras para declarar su abandono la regla general prevista en el artculo 152 del CPC. De acuerdo con ello, proceder que se declare el abandono de la tercera si todas las partes permanecen inactivas en la prosecucin del cuaderno de tercera, transcurridos los seis meses contados desde la ltima providencia recada en una gestin til realizada en el cuaderno de tercera. En este caso, debemos entender como demandados en la tercera tanto al ejecutante como al ejecutado para los efectos de solicitar el
abandono del procedimiento respecto de la tercera.

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