Captulo Undcimo
LOS INCIDENTES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Tramitacin.
I. Generalidades
229. Concepto. Incidente es toda
cuestin accesoria del juicio y que re-
quiere un pronunciamiento especial del
tribunal. Es una cuestin accesoria; lue-
go, supone la existencia de una princi-
pal, que, en este caso, es el juicio. No
cabe, pues, confundir las cuestiones ac-
cesorias, que son los incidentes que pue-
den suscitarse en el curso del juicio, con
las cuestiones principales que constitu-
yen el objeto o contenido de este lti-
mo. Sin cuestin principal no cabe ha-
blar de cuestiones accesorias; en otros
trminos, sin juicio tampoco cabe hablar
de incidentes.
Estas cuestiones accesorias, llamadas
incidentes, pueden suscitarse en cualquier
clase de juicio, sea ordinario, ejecutivo, es-
pecial, etc. Nada tiene que ver, pues, la
naturaleza o clase del juicio con los inci-
dentes que en l pueden presentarse. De
ah, tambin, que los incidentes estn re-
glamentados en el ttulo IX del libro I del
Cdigo de Procedimiento Civil, o sea, en-
tre las disposiciones comunes a todo pro-
cedimiento.
El pronunciamiento especial del tri-
bunal recado en un incidente tendr que
ser una sentencia interlocutoria o un
auto; jams podr serlo una sentencia
definitiva, puesto que sabemos que ella
pone trmino a la instancia, resolviendo
la cuestin o asunto que ha sido objeto
del juicio. Hay veces que el fallo de los
incidentes se deja para definitiva; pero
siempre en esa parte la sentencia defini-
tiva revestir el carcter de interlocuto-
ria o de auto.
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El artculo 82 del Cdigo de Procedi-
miento Civil dispone que toda cuestin
accesoria de un juicio que requiere pro-
nunciamiento especial con audiencia de
las partes, se tramitar como incidente y
se sujetar a las reglas de este Ttulo, si
no tiene sealada por la ley una tramita-
cin especial.
Esto ha hecho pensar a algunos que
todo incidente, para serlo, requiere de
audiencia previa de las partes. No es exacto.
La audiencia previa de las partes en un
incidente es un requisito formal, mas no
de fondo. Puede existir o no, y, sin em-
bargo, estarse en presencia de un inci-
dente. En realidad el artculo 82 antes
citado slo ha querido significar que esas
cuestiones accesorias, que requieren pro-
nunciamiento especial y audiencia de las
partes, deben tramitarse como inciden-
tes. Habr, pues, incidentes que son tales
sin necesidad de audiencia previa de las
partes.
En la prctica, a los incidentes se les
conoce tambin con el nombre de artcu-
los. As los denominan los tribunales co-
legiados cuando confeccionan sus tablas,
y aun el Cdigo de Procedimiento Penal
en algunos de sus preceptos. Es una re-
miniscencia del Derecho espaol antiguo.
230. Clasificacin de los incidentes.
Los incidentes admiten diversas clasifica-
ciones, las cuales no tienen carcter doc-
trinario, sino que fluyen de los preceptos
contenidos en el ttulo IX del libro I del
Cdigo de Procedimiento Civil que esta-
mos estudiando.
a) La primera clasificacin de los in-
cidentes es: en conexos e inconexos. Inci-
 Mario Casarino Viterbo
dentes conexos son aquellos que tienen re-
lacin directa con el asunto que es mate-
ria del juicio. Incidentes inconexos, a la
inversa, son aquellos que no tienen rela-
cin alguna con el asunto que es materia
del juicio. Esta clasificacin se desprende
del artculo 84 del Cdigo de Procedi-
miento Civil; y su importancia radica en
la distinta actitud que debe asumir el tri-
bunal frente a ellos. Los incidentes co-
nexos deben ser admitidos a tramitacin;
los inconexos pueden ser rechazados de
plano.
b) La segunda clasificacin de los in-
cidentes es: en ordinarios y especiales. In-
cidentes ordinarios son aquellos que en su
tramitacin se ajustan a las reglas conte-
nidas en el ttulo IX del libro I del Cdi-
go de Procedimiento Civil. Incidentes
especiales son aquellos que, en su tramita-
cin, estn sometidos a reglas especiales
diversas. La mayora de los incidentes son
ordinarios, porque no tienen una trami-
tacin especial diversa. Los especiales se
ajustan en su tramitacin, en primer lu-
gar, a estas reglas especiales diversas; y en
su silencio, se recurre a las reglas de tra-
mitacin de los ordinarios. Ejemplos de
incidentes especiales: acumulacin de au-
tos, cuestiones de competencia, implican-
cias y recusaciones, costas, abandono de
procedimiento y desistimiento de la de-
manda. La importancia de esta segunda
clasificacin radica, pues, esencialmente,
en la diferente tramitacin de unos y
otros.
c) La tercera clasificacin de los in-
cidentes es: en de previo y especial pro-
nunciamiento y de no previo y especial
pronunciamiento. Incidentes de previo y es-
pecial pronunciamiento son aquellos sin cuya
previa resolucin no se puede seguir subs-
tanciando la causa principal. Incidentes de
no previo y especial pronunciamiento, a la
inversa, son aquellos sin cuya previa re-
solucin puede no obstante seguirse subs-
tanciando la causa principal. Esta clasifi-
cacin emana de lo dispuesto en el
artculo 87 del Cdigo de Procedimiento
Civil. La importancia de la clasificacin
radica en que, si se trata de un incidente
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de previo y especial pronunciamiento,
debe suspenderse la sustanciacin de la
causa principal, y tramitarse en la misma
pieza de autos, esto es, en el cuaderno
principal; y si, en cambio, se trata de un
incidente de no previo y especial pronun-
ciamiento, puede continuarse tramitan-
do la causa principal y el incidente se
substanciar en ramo separado. Ejemplo
tpico de los incidentes de previo y espe-
cial pronunciamiento son las excepcio-
nes dilatorias.
La cuestin de saber si un incidente
es o no de previo y especial pronuncia-
miento debe ser resuelta en cada caso en
particular: no es posible dar normas de
carcter general; pero hay veces en que
el propio legislador, para evitar dificulta-
des, se encarga de sealar que un deter-
minado incidente debe tramitarse en la
misma pieza de autos o en ramo separa-
do, con lo cual, implcitamente, est se-
alando tambin el carcter del incidente
(ejemplo: las medidas precautorias).
231. Oportunidad para formular in-
cidentes. Existe una regla general sobre el
particular que dice que todo incidente
debe formularse tan pronto llegue a co-
nocimiento de la parte que lo promueve
el hecho que le sirve de fundamento.
Esta regla general se desprende de
las siguientes disposiciones: Si el inciden-
te nace de un hecho anterior al juicio o
coexistente con su principio, como de-
fecto legal en el modo de proponer la
demanda, deber promoverlo la parte an-
tes de hacer cualquier gestin principal
en el pleito (art. 84, inc. 2, CPC). Todo
incidente originado de un hecho que
acontezca durante el juicio, deber pro-
moverse tan pronto como el hecho lle-
gue a conocimiento de la parte respectiva
(art. 85, inc. 1, CPC). Todos los inciden-
tes cuyas causas existan simultneamente
debern promoverse a la vez (art. 86, par-
te 1, CPC).
La violacin de esta regla general, o
sea, la promocin de un incidente fuera
de la oportunidad legal antes indicada,
tiene su correspondiente sancin, seala-
 Manual de Derecho Procesal
da en la misma ley. Si el incidente formu-
lado extemporneamente es de aquellos
que nacen de un hecho anterior al juicio
o coexistente con su principio, ser re-
chazado de oficio por el tribunal (art. 84,
inc. 3, parte 1, CPC); si es de aquellos
originados de un hecho que acontezca
durante el juicio, y consta en el proceso
este conocimiento y la parte ha practica-
do una gestin posterior a dicho conoci-
miento, ser rechazado de plano (art. 85,
inc. 2, CPC); y si es de aquellos que han
debido promoverse simultneamente,
tambin sern rechazados de plano
(art. 86 CPC).
Sin embargo, la regla general antes
indicada tiene una importante excepcin:
si el incidente tiende a corregir un vicio
que anula el proceso o se funda en la
omisin de una circunstancia esencial
para la ritualidad o la marcha del juicio,
podr oponerse en cualquier momento
(arts. 84, inc. 3, y 85, inc. 2, CPC). Ejem-
plos: la incompetencia absoluta, la falta
de emplazamiento del demandado, etc.
An ms, en estos casos el tribunal orde-
nar que se practiquen las diligencias ne-
cesarias para que el proceso siga su curso
legal (art. 84, inc. 3, CPC).
En relacin con esta materia, que est
ntimamente ligada con el problema de
la nulidad procesal, la ley facult al juez
para corregir de oficio los errores que ob-
serve en la tramitacin del proceso y para
tomar asimismo las medidas que tiendan
a evitar la nulidad de los actos de procedi-
miento. Por consiguiente, son medidas co-
rrectivas y preventivas tendientes a mante-
ner, en lo posible, la validez de la relacin
procesal. Tiene, eso s, una importante
limitacin el juez en estas materias: no
podr, sin embargo, subsanar las actua-
ciones viciadas en razn de haberse reali-
zado stas fuera del plazo fatal indicado
por la ley (art. 84, inc. final, CPC).
232. Medidas tendientes a evitar la
multiplicidad de los incidentes. Los inci-
dentes por su naturaleza perturban la mar-
cha regular del juicio; y es por eso que el
legislador seal expresamente la opor-
149
tunidad en que ellos deben ser promovi-
dos y la sancin para los incidentes ex-
temporneos. Pero lo anterior no es
suficiente: ha sido tambin necesario es-
tablecer ciertas restricciones en su inter-
posicin.
En efecto, la parte que haya promovi-
do y perdido dos o ms incidentes en un
mismo juicio, no podr promover ningn
otro sin que previamente deposite en ar-
cas fiscales la cantidad que el tribunal fije,
la que fluctuar entre una y diez unidades
tributarias mensuales, la cual se aplicar a
beneficio fiscal por va de multa, si se de-
secha tambin el nuevo incidente. El inci-
dente que se formula sin previa consigna-
cin se tendr por no interpuesto y se
extinguir el derecho de promoverlo nue-
vamente (art. 88, inc. 3, CPC).
Llamamos la atencin acerca de que
en estos casos debe tratarse de una mis-
ma parte que haya promovido y perdido
dos o ms incidentes y de que no impor-
ta la naturaleza o clase de estos inciden-
tes. La consignacin se perder en favor
del Fisco por va de multa, cuando tam-
bin sea desechado el nuevo incidente,
pues bien podra ganarlo esta parte y, por
consiguiente, no tendra aplicacin la
multa sealada.
En la resolucin que deseche el se-
gundo de los incidentes, el tribunal, de
oficio, fijar la suma que debe depositar
el litigante para que pueda promover un
nuevo incidente, el que deber tramitar-
se necesariamente en cuaderno separa-
do. El juez podr aumentar la cuanta
del depsito hasta por el duplo si obser-
vare mala fe en la interposicin de los
nuevos incidentes que presente dicho li-
tigante (art. 88, inc. 3, CPC). Las resolu-
ciones que ordenen el depsito y fijen su
monto son inapelables (art. 88, inc. 8,
CPC).
Las restricciones anteriores no rigen
respecto de la parte que goce de privile-
gio de pobreza en el juicio; pero si esti-
mare que en su interposicin ha existido
mala fe o el claro propsito de dilatar el
proceso, el tribunal, de oficio, o a peti-
cin de parte, podr imponerle personal-
 Mario Casarino Viterbo
mente al abogado o al mandatario judi-
cial que lo hubiere promovido por va de
pena, una multa a beneficio fiscal de una
a diez unidades tributarias mensuales
(art. 88, inc. 5, CPC).*
II. Tramitacin
233. Interposicin. Tan pronto se pro-
mueve un incidente, el tribunal debe es-
tudiar si es conexo, si se ha formulado en
tiempo oportuno, si es o no de previo y
especial pronunciamiento, y si ha sido
promovido por alguna de las partes liti-
gantes que est obligada a consignar.
Sostenemos lo anterior, porque sabe-
mos que si el incidente es inconexo, el
juez podr rechazarlo de plano; si el inci-
dente es extemporneo, el juez debe re-
chazarlo de oficio o de plano; si es de
previo y especial pronunciamiento, debe-
r tramitarlo en la misma pieza de autos,
y, en caso contrario, en ramo separado; y
si se formula sin previa consignacin, de-
biendo consignarse, se tendr por no pro-
movido.
Pero, en cambio, imaginemos que el
incidente es conexo, ha sido promovido
en tiempo oportuno y que no hay pro-
blema de consignacin: qu actitud asu-
me entonces el juez? Debe proveer la
solicitud respectiva, concediendo un pla-
zo de tres das a la parte contraria para
responder (art. 89, parte 1, CPC). En la
prctica, esta resolucin se redacta en la
forma siguiente: Traslado y autos. Si,
adems, el incidente no es de previo y
especial pronunciamiento, o bien es pro-
movido por un litigante que tiene la obli-
gacin de consignar y cumplir con la
consignacin, el tribunal no debe con-
tentarse con proveer traslado y autos, sino
que debe tambin ordenar que se forme
cuaderno separado. La resolucin, en este
ltimo caso, se redactar en la forma si-
guiente: Traslado y autos, debiendo for-
marse cuaderno separado.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
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Tenemos entonces que la parte con-
traria a aquella que promovi el inciden-
te en el juicio dispone del plazo de tres
das para responder, o sea para exponer
al tribunal lo que crea conveniente en
orden a su derecho. Su escrito llevar
como suma responde. Este plazo de tres
das es de carcter fatal por tratarse de
un plazo sealado en el Cdigo de Pro-
cedimiento Civil de acuerdo a lo previsto
en su artculo 64.
Vencido este plazo, haya o no contes-
tado la parte contraria, resolver el tribu-
nal la cuestin, si a su juicio, no hay
necesidad de prueba (art. 89, CPC).*
234. Prueba. Una vez que la contra-
ria ha respondido en el incidente o nada
ha dicho en el trmino legal de tres das,
dos actitudes puede adoptar el tribunal:
a) Resolver la cuestin, si, a su jui-
cio, no hay necesidad de prueba; y
b) O bien, recibir el incidente a prue-
ba, procediendo de acuerdo con lo esta-
blecido en el artculo 90 del Cdigo de
Procedimiento Civil (art. 89 CPC).
Y cmo sabr el juez cul de esas
dos actitudes debe asumir? En otras pala-
bras, cundo el tribunal debe o no recibir el
incidente a prueba? Nada nos dice la ley
sobre el particular en este ttulo IX del
libro I. Habr entonces que recurrir a las
reglas del juicio ordinario, en atencin a
lo que prescribe el artculo 3 del Cdi-
go de Procedimiento Civil, esto es, que
se aplicar el procedimiento ordinario en
todas las gestiones, trmites y actuacio-
nes que no tuvieren una regla especial
diversa; y en el juicio ordinario vamos a
encontrar que el juez debe recibir la cau-
sa a prueba cuando existan hechos sus-
tanciales y pertinentes controvertidos.
Diremos, en consecuencia, que el juez re-
cibir a prueba el incidente, en caso que
se hayan controvertido en l hechos sus-
tanciales y pertinentes.
La resolucin que reciba a prueba el
incidente determinar los puntos sobre que
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
debe recaer; y su recepcin se har en
conformidad a las reglas establecidas para
la prueba principal (art. 323, inc. 1,
CPC). Adems, los jueces aprovechan esta
misma resolucin para indicar en ella las
audiencias en que ha de recibirse la prue-
ba testimonial. La resolucin que recibe
a prueba el incidente se notifica por el esta-
do diario (art. 323, inc. 2, CPC). Se puso
as trmino, por expresa disposicin del
legislador, a la antigua discusin de si esta
resolucin deba notificarse por cdula,
al igual que la que recibe la causa princi-
pal a prueba, o por el estado diario, si-
guiendo la regla general de la notificacin
de las resoluciones judiciales.
A pesar de que existan hechos sus-
tanciales y pertinentes controvertidos en
el incidente, hay un caso en que el juez
puede fallarlo de plano, vale decir, sin
necesidad de tramitarlo, ni menos de re-
cibirlo a prueba. Ello acontecer cuan-
do estos hechos consten del proceso o
sean de pblica notoriedad (art. 89
CPC). Se ha incorporado as a la prueba
incidental la doctrina del hecho notorio,
el cual no necesita ser acreditado, bas-
tando en su lugar que el tribunal con-
signe en la resolucin respectiva aquellas
circunstancias.
La resolucin que recibe a prueba el
incidente no es apelable, porque lo dispo-
ne expresamente el inciso final del ar-
tculo 90 del Cdigo de Procedimiento
Civil. Opinamos, en cambio, de acuerdo
con las reglas generales, y ante el silencio
del legislador en este punto, que la reso-
lucin en referencia es susceptible el re-
curso de reposicin.
Notificada la resolucin que recibe el
incidente a prueba, se abre un trmino
probatorio de ocho das para que dentro
de l se la rinda, y se justifiquen tambin
las tachas de los testigos, si hay lugar a
ellas. Dentro de los dos primeros das de-
ber acompaar cada parte una nmina
de los testigos de que piensa valerse, con
expresin del nombre y apellido, domici-
lio y profesin u oficio. Slo se examina-
rn testigos que figuren en dicha nmina
(art. 90, incs. 1 y 2, CPC).
151
Ntese que se han introducido diver-
sas modificaciones a la prueba testimonial
en los incidentes frente al juicio ordina-
rio; a saber: reduccin de los recursos
que pueden interponerse en contra de la
resolucin que recibe a prueba el inci-
dente; reduccin del trmino probatorio;
reduccin del plazo para presentar lista
de testigos; examen exclusivo de los testi-
gos que figuren en la lista; y examen de
los testigos al tenor de los puntos seala-
dos por el juez y no al de las minutas
presentadas por las partes.
En todo caso, ya lo hemos dicho an-
teriormente, la prueba se rinde en confor-
midad a las reglas establecidas para la
prueba principal (art. 323, inc. 1, CPC).
Ese trmino probatorio de ocho das
es el trmino probatorio ordinario en el inci-
dente; pero tambin hay trmino probato-
rio extraordinario, o sea, para rendir prueba
fuera del lugar en que se sigue el juicio.
Est contemplado en el inciso 3 del ar-
tculo 90 del Cdigo de Procedimiento
Civil: Cuando hayan de practicarse dili-
gencias probatorias fuera del lugar en que
se sigue el juicio, podr el tribunal, por
motivos fundados, ampliar una sola vez
el trmino por el nmero de das que
estime necesarios, no excediendo en nin-
gn caso del plazo total de treinta das,
contados desde que se recibi el inciden-
te a prueba. La resolucin que concede
trmino extraordinario de prueba en el
incidente, tambin es inapelable, en vir-
tud de lo prescrito en el inciso final de
este artculo 90.
Y habr trmino especial de prueba en
los incidentes? Creemos que s, en pre-
sencia de lo dispuesto en el artculo 3
del Cdigo de Procedimiento Civil y ante
el silencio del legislador sobre este parti-
cular. Luego, habr que aplicarle a este
trmino especial todas las normas de los
trminos especiales de la causa principal.
235. Fallo y recursos. Vencido el tr-
mino de prueba, hyanla o no rendido
las partes, y aun cuando stas no lo pi-
dan, fallar el tribunal inmediatamente
o, a ms tardar, dentro de tercero da, la
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cuestin que haya dado origen al inci-
dente (art. 91 CPC).
En consecuencia, despus del venci-
miento del trmino probatorio, no hay
ningn otro trmite que observar; y el
tribunal, por propia iniciativa, inmedia-
tamente, o a ms tardar dentro de terce-
ro da, debe fallar el incidente pendiente.
Hay veces que, en la prctica, la parte
interesada en la decisin del incidente
debe recordrselo al tribunal, solicitn-
dole que dicte el fallo respectivo. Hay ve-
ces tambin que los jueces no fallan
derechamente el incidente y dejan su re-
solucin para definitiva; esto es, para ser
resuelto en la sentencia definitiva. Esta
resolucin no se ajusta a derecho, pues,
152
en cada ocasin que la ley permite hacer-
lo as, lo ha dicho en forma expresa y
para casos particulares.
Por ltimo, la resolucin que falla un
incidente podr ser un auto o una senten-
cia interlocutoria; y, en este caso, podr ser
interlocutoria que ponga trmino al jui-
cio o haga imposible su prosecucin, o
no. La naturaleza procesal de esta resolu-
cin tiene suma importancia para los efec-
tos de los recursos. As, si es auto, slo
ser susceptible de reposicin; si es sen-
tencia interlocutoria, en cambio, ser sus-
ceptible de apelacin; y, todava, si es
interlocutoria que ponga trmino al jui-
cio o haga imposible su continuacin, ser
susceptible de casacin.