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Las Fuentes formales del Derecho son los actos o hechos pasados de
los que se deriva la creación, modificación o extinción de normas
jurídicas. A veces, también, se entiende por tales a los órganos de los
cuales emanan las leyes que componen el ordenamiento jurídico, y a
los factores históricos que inciden en la creación del Derecho.
Se pueden encontrar diversas formas o estructuras de clasificación de
las formas del derecho, siendo los tres grupos más importantes, las
fuentes históricas, reales o materiales y formales.
A través del siguiente trabajo se estudiara un poco sobre que son las
fuentes de derecho, cuales son y sus diferencias así como la
importancia de los mismos.
DESARROLLO
Fuentes Principales
Las Fuentes del Derecho Internacional Público.
Los Tratados Internacionales.
Constituye la principal fuente de donde emanan las normas del DIP, se
trata de acuerdo de voluntades entre dos o más Estados implicados
en documentos en donde se consigna por escrito obligaciones y
derechos para los jurantes, lo que da una mayor credibilidad
o seguridad, regulando la conducta de los estados entre sí y órganos
internacionales con el fin de promover y proteger el respeto de los
derechos humanos, la paz y la armonía entre los estados. Existen dos
formas de clasificar a los tratados:
Clasificación de Orden Formal:
Tratados Multilaterales o Colectivos: Es cuando las reglas son
aceptadas por la mayoría de los estados, como por ejemplo la
Convención de Viena.
Tratados Bilaterales: que obligan a dos países, como el tratado
de Venezuela y Colombia por el Golfo de Venezuela.
Clasificación de Orden Material:
Tratados – contratos: realización de un negocio jurídico (alianza
de comercio, de límites, etc.), que engendra prestaciones reciprocas
entre los estados, pero cada uno persigue objetivos diferentes.
Tratados Normativos: tienen por objeto formular una regla de derecho
y se caracteriza porque la voluntad de todos los que firman tiene
idéntico contenido.
Los Estados pueden firmar un tratado con reservas, lo que significa
que "cualquiera que sea el enunciado o denominación, hecha por un
Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o adherirse a él,
con el objeto de excluir o modificar los efectos jurídicos de ciertas
disposiciones del tratado en su aplicación a ese Estado" (Según La
Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados –1969- ).
Las Costumbres Internacionales.
Son las formas en que se manifiesta una comunidad, ya que están
formadas por un conjunto de reglas que se revelan no sólo por la
repetición de los actos acompañados de un sentimiento de
obligatoriedad ante un mismo hecho, sino porque dados actos se
realizan con el convencimiento de que se están cumpliendo ciertas
obligaciones o se está ejerciendo un derecho.
Elementos. Los dos elementos fundamentales de las costumbres son:
Elemento objetivo: que se refiere al uso constante y uniforme, es decir,
el uso constante de un acto que por ser una repetición, se fija y se
convierte en un protocolo.
Elemento subjetivo: consiste en la conciencia que tienen los estados
de actuar como jurídicamente obligados, es decir, que dicha práctica
es obligatoria y se debe adecuar su conducta a la misma ya que está
consciente de que está violando la misma.
Tipos de Costumbre.
Costumbre Universal: es la costumbre en la cual ha participado la gran
mayoría de los Estados para su creación; dicha costumbre obliga a
todos los Estados aun cuando éstos no haya participado en ella ni
ayudado a su creación, a menos que desde el principio se hayan
negado de manera permanente y persistente.
Costumbre Regional: Es aquella en la que sólo ha participado
un grupo de Estados, como por ejemplo el derecho a asilo, que sólo se
da en los Estados Americanos, su obligatoriedad no es para todos los
Estados, sólo para aquellos que fueron partícipes y que usualmente se
encuentran unidos por lazos históricos, geográficos, económicos, …
Costumbre Bilateral: en dicha costumbre sólo existe la participación de
dos Estados, su obligatoriedad tampoco es hacia los otros Estados,
sólo a los dos participantes.
Cabe resaltar que a los nuevos Estados que se constituyen, se les
otorga un tiempo prudencial para analizar las costumbres
preexistentes, si les afecta o no y de tal manera manifestarse en
contra o a favor... Como por ejemplo el caso de Yugoslavia que entre
1990 y 1995 se desmembrar y forma 3 nuevos Estados: Croacia,
Bosnia y Yugoslavia. Un país puede firmar un tratado con reservas, lo
que significa que "cualquiera sea el enunciado o denominación, hecha
por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al
adherirse a él, con el objeto de excluir o modificar los efectos jurídicos
de ciertas disposiciones del tratado en su aplicación a ese Estado"
(Según La Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados –
1969- ).
La Doctrina.
Naturaleza Jurídica.
Habiendo abordado algunos de los conceptos más aceptados
particularizamos para nuestro estudio, a los Tratados Internacionales:
Como un acuerdo formulado por escrito entre sujetos del DIP regido
por el derecho internacional y llamado a crear derechos y deberes
entre las partes. De esa definición se desprenden los rasgos
siguientes:
1.- La naturaleza jurídica de todo tratado internacional es el
consentimiento de las partes. En otras palabras, la voluntad expresada
de los estados.
2.- Únicamente los estados o las entidades estatales son partes en los
tratados.
3.- Los tratados se rigen por el orden internacional. No por el régimen
jurídico particular de los estados.
4.- El objeto de todo tratado es crear, modificar, o extinguir relaciones
entre las partes.
Terminología.
Tratado internacional es un término que designa los acuerdos jurídicos
entre diferentes Estados o entre un Estado y un organismo
internacional.
Estos acuerdos establecen compromisos de parte y parte que, en
principio, facilitan las relaciones bilaterales entre naciones, sea a nivel
económico, político, cultural o científico, etc.
TERMINOLOGÍA APLICABLE
N. del E.
Las costumbres.
La costumbre internacional o norma consuetudinaria
internacional o Derecho internacional consuetudinario, es el
procedimiento espontáneo de elaboración de derecho internacional
resultante del comportamiento de los estados. Descrita en el artículo
38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia como "la práctica
seguida por los sujetos internacionales que es generalmente aceptada
por éstos como Derecho".
La gran parte de las definiciones que se pueden aportar acerca de
este fenómeno giran en torno a lo dicho en el Estatuto de la Corte
Internacional de Justicia, aunque es posible encontrar otras fuentes,
predominantemente doctrinales, que presentan a la norma
consuetudinaria como «la forma primaria de manifestarse la
comunidad al estar formada por un conjunto de normas observadas de
hecho» o como «el mecanismo a través del cual una comunidad
expresa su voluntad positiva».
De este modo, las normas consuetudinarias, para que puedan ser
consideradas como tales, han de estar constituidas por el elemento
material, consistente en una repetición de actos, además del espiritual,
el cual supone que los sujetos están convencidos de que se trata de
una práctica que obliga jurídicamente.
Clases de Costumbres.
En la costumbre internacional, se pueden detectar tres tipos de clases
dependiendo de su función.
La primera o la general conocida como costumbre universal es la que
puede ser adoptada por todos los estados, como lo dice su nombre, de
manera universal. En un contexto más jurídico se trata de aquellas que
vinculan al conjunto de los Estados y sujetos del ordenamiento jurídico
internacional y en cuya formación participa la generalidad de la
comunidad internacional.
El segundo tipo es denominado como costumbre regional y es común
en ciertos grupos de estados, un gran ejemplo es la Unión Europea en
la que es un cierto número de países y esos integrantes son los que
pueden adoptar la costumbre regional. En cuanto a las costumbres
locales o también conocidas como bilaterales, son aquellas que exigen
a dos o más Estados en sus relaciones mutuas, a través de una
práctica muy puntual y limitada esas relaciones.
Requisitos Esenciales.
Además de los elementos material y espiritual, existen una serie de
condiciones que la jurisprudencia internacional exige, en mayor o
menor medida, para que determinada práctica pase a ser calificada
como costumbre:1
Entre los dos medios auxiliares que el art. 38.1.d) del Estatuto del
Tribunal Internacional de Justicia menciona encontramos las
“decisiones judiciales”, más conocidas por jurisprudencia. Su misión no
es la de crear Derecho, sino la de ser un medio para determinar las
reglas de Derecho, pues como dijo un antiguo Juez del Tribunal
Internacional de Justicia (Visscher en 1962) “en definitiva, la misión del
Tribunal es la de decir cuál es el Derecho aplicable, no la de crearlo”.
Igual que el Derecho interno, las decisiones judiciales tienen un valor
extraordinario, dando lugar a la forma más notable de interpretación
del Derecho. En la práctica, después del florecimiento de los tribunales
internacionales, el valor del precedente jurisprudencial es tan grande
que ha contribuido a la formación de una jurisprudencia fundada en el
campo del Derecho internacional. Nos dan prueba de ello el Tribunal
Permanente de Justicia Internacional y el Tribunal Internacional de
Justicia que citan continuamente sus decisiones anteriores, bien para
recogerlas o bien para explicar la falta de similitud con el precedente y
así dejar salvada no sólo la falta de aplicación, sino también el propio
prestigio del Tribunal por la presunta falta de un criterio congruente y
unificado con respecto a las decisiones anteriores.
La función de la jurisprudencia es doble:
Nacional.
Es el conjunto de las sentencias de los tribunales y a la doctrina que
criterio sobre un problema jurídico que fue establecido por sentencias
previas y a la ciencia del derecho en general. Contienen. El término
también puede utilizarse para hacer referencia al criterio sobre un
problema jurídico que fue establecido por sentencias previas y a la
ciencia del derecho en general.
10. La Equidad.
Equidad en Derecho.
Equidad de género.
Una de las grandes luchas que combate todos los días el hombre es la
abolición de la discriminación de ambos sexos. Por lo tanto, la tarea
fundamental de la equidad de género es ofrecer a todas las personas,
independientemente de su género, las mismas oportunidades y
tratamientos para garantizar el acceso a sus derechos, así como el
uso de los bienes y servicios de la comunidad.