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1.

ASPECTOS GENERALES DE LA LEY Y EL REGLAMENTO

2. ANÁLISIS DE LA LEY Y DEL REGLAMENTO


3. CESIÓN ILEGAL DE TRABAJADORES
Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

INDICE

INDICE........................................................................................................................................................................... 3

Módulo 1: ASPECTOS GENERALES DE LA LEY Y EL REGLAMENTO

1. INTRODUCCIÓN ....................................................................................................................................................... 5

2. FINALIDAD ............................................................................................................................................................... 7

3. CARACTERIZACIÓN .............................................................................................................................................. 10

4. ESTRUCTURA ........................................................................................................................................................ 11

Módulo 2 ANÁLISIS DE LA LEY Y DEL REGLAMENTO

1. OBJETO, ÁMBITO DE APLICACIÓN Y DEFINICIONES ....................................................................................... 13

2. REQUISITOS EXIGIDOS A CONTRATISTAS Y SUBCONTRATISTAS. ............................................................... 18

2.1 Requisitos de calidad y solvencia ........................................................................................................................ 18


2.2 Requisito de calidad en el empleo ....................................................................................................................... 24

3. RÉGIMEN DE SUBCONTRATACIÓN..................................................................................................................... 28

3.1 Limitaciones a la Subcontratación ....................................................................................................................... 28


3.2 Nivel excepcional ................................................................................................................................................. 32

4. REGISTRO DE EMPRESAS ACREDITADAS ........................................................................................................ 35

4.1 Inscripción ........................................................................................................................................................... 35


4.2 Efectos de la inscripción ...................................................................................................................................... 41
4.3 Cancelación, renovación y variación de datos..................................................................................................... 42
4.4 Funciones ............................................................................................................................................................ 46

5. DEBER DE VIGILANCIA Y RESPONSABILIDADES DERIVADAS DE SU INCUMPLIMIENTO ........................... 47

5.1 De las obligaciones de acreditación y registro..................................................................................................... 47


5.2 De las obligaciones derivadas del Régimen de Subcontratación ........................................................................ 50
5.3 Incumplimiento de estos deberes ........................................................................................................................ 50

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6. DOCUMENTACIÓN DE LA SUBCONTRATACIÓN ............................................................................................... 52

6.1 El Libro de Subcontratación................................................................................................................................. 52


6.2 Acreditación de la posesión de la maquinaria ..................................................................................................... 57
6.3 Simplificación documental ................................................................................................................................... 58

7. REPRESENTANTES DE LOS TRABAJADORES .................................................................................................. 59

8. ACREDITACIÓN DE LA FORMACIÓN PREVENTIVA ........................................................................................... 60

8.1 Programas formativos y contenidos específicos.................................................................................................. 60


8.2 Tarjeta profesional de la construcción ................................................................................................................. 67

9. INFRACCIONES Y SANCIONES ............................................................................................................................ 71

9.1 Infracciones muy graves ...................................................................................................................................... 71


9.2 Infracciones graves.............................................................................................................................................. 72
9.3 Infracciones leves ................................................................................................................................................ 73

10. DISPOSICIONES ADICIONALES, TRANSITORIAS Y FINALES ........................................................................ 74

Módulo 3: CESIÓN ILEGAL DE TRABAJADORES

1. SUPUESTOS DE HECHO ....................................................................................................................................... 76

2. EFECTOS Y CONSECUENCIAS JURÍDICAS ........................................................................................................ 78

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Módulo 1: ASPECTOS GENERALES DE LA LEY Y EL REGLAMENTO

1. INTRODUCCIÓN
El 19 de Abril de 2007 entró en vigor la Ley 32/2006, de 18 de Octubre, reguladora de la
Subcontratación en el Sector de la Construcción, posteriormente desarrollada mediante Real
Decreto 1109/2007, de 24 de Agosto, y parcialmente modificado después por Real Decreto
337/2010, de 19 de Marzo, que también modifica el Real Decreto 39/1997, de 17 de Enero por
el que se aprueba el Reglamento de los Servicios de Prevención y el Real Decreto 1627/1997,
de 24 de Octubre, por el que se establecen disposiciones mínimas de seguridad y salud en
obras de construcción.

Posteriormente, en sucesivas resoluciones emanadas desde las distintas Comunidades


Autónomas se han creado los correspondientes Registros de Empresas Acreditadas como
Contratistas o Subcontratistas. El presente monográfico recoge las previsiones de ambos
textos y sus posteriores modificaciones, y se plantea con el objetivo y reto de actualizar
permanentemente el mismo a las novedades legislativas y jurisprudenciales que puedan surgir
durante su impartición y que tengan relación con la materia objeto de estudio.

Tras este breve paréntesis, hemos de comenzar por indicar que la Ley 32/2006, constituyó el
primer marco regulatorio específico del Régimen de la Subcontratación, estableciendo una
serie de garantías o cautelas a fin de evitar que la falta de control en este tipo de organización
productiva, ocasione situaciones objetivas de riesgo para la seguridad y salud de los
trabajadores

La voluntad del Legislador no es otra que la de regular una realidad, la de la subcontratación en


la construcción en donde, a menudo, se descuidan las normas elementales de seguridad y
salud y se fomentan situaciones de economía sumergida. El establecimiento de mecanismos y
garantías para “controlar” dicha realidad es, por lo tanto, algo positivo tanto para los
trabajadores y sindicatos, como para los empresarios que, evidentemente, cada uno en su
ámbito, desean la calidad y la seguridad en sus obras.

Y para la consecución de tan loable objetivo, la norma arbitra y regula una serie de medidas y
como no, de obligaciones, que serán objeto de pormenorizado estudio en el desarrollo del
presente Curso, cuyo objetivo prioritario será el de formar e informar a quién tenga interés en
adentrarse en el mismo, de las diferentes novedades que introduce la norma y el desarrollo de
la misma, de obligado cumplimiento (en todas aquéllas obras iniciadas a partir del 19 de Abril

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de 2007), así como sensibilizar, desde la experiencia del profesorado, de la importancia que
cobra la estricta observancia de las normas de prevención, cuyo incumplimiento puede
generar, en última instancia, responsabilidades en el ámbito penal.

Se trata, en definitiva, de una norma que reviste enorme interés dentro del sector de la
construcción y de inexcusable conocimiento para todos aquéllos agentes que intervienen en el
proceso constructivo.

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2. FINALIDAD
Tal y como reza la Exposición de Motivos de la Ley 32/2006, de 18 de Octubre, reguladora de
la Subcontratación en el Sector de la Construcción, son numerosos los estudios y análisis
desarrollados para evaluar las causas de los elevados índices de siniestralidad que presenta el
Sector de la Construcción, sin que resulte posible atribuir el origen de esta situación a una
causa única, dada su complejidad.

Las estadísticas arrojan constantemente cifras preocupantes sobre siniestralidad laboral, parte
de la cual se da, de forma significativa, en el sector de la construcción. De hecho, en la fecha
en que entró en vigor dicha Ley (el 19 de Abril de 2007) y según refleja el siguiente gráfico, de
los 227 accidentes laborales de carácter mortal 85 se produjeron en el Sector de la
Construcción.

ACCIDENTES LABORALES

AGRARIO; 9

INDUSTRIA; 42

AGRARIO
SERVCIOS; 91
INDUSTRIA
CONSTRUCCIÓN
SERVCIOS

CONSTRUCCIÓN;
85

Fuente: SEOPAN

Entre las principales causas que pudieren originar esta situación, cabría apuntar:

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 La posible falta de integración de la prevención en las estructuras organizativas y


líneas de producción de las empresas.- Consideramos, a estos efectos, que las
Direcciones empresariales deben redoblar su esfuerzo por hacer compatible el
binomio producción-prevención, elaborando mandatos claros en la materia,
reforzando la formación y la información, forzando, de ser necesario, una auténtica
cultura de prevención entre sus distintas líneas de mando y atribuyendo a las
mismas, en última instancia, un régimen de responsabilidades claramente definido,
delegando en éstas, las facultades y obligaciones que sean precisas.

 La no adecuación de los instrumentos de prevención a la realidad de las obras.- En


determinados casos, se evidencia que el Estudio y Plan de Seguridad son
considerados como meros trámites administrativos que no se adaptan a la realidad
de la ejecución de las obras, ni por tanto cumplen su esencial función, esto es,
identificar los riesgos y las inherentes medidas de seguridad a aplicar.

 La falta de formación de los trabajadores, Jefes y Encargados de obras en materia de


seguridad, y en última instancia, la falta de una auténtica cultura preventiva.- Resulta
primordial, por un básico principio de inmediatez, que el Jefe de Obra se implique
“activamente” no solo en la elaboración del Plan de Seguridad sino en la permanente
adecuación del mismo a la realidad de su ejecución.

Es esencial que cada actor conozca e intérprete su papel, que conozcan las Normas de
aplicación y las apliquen, que Jefe y Encargado de Obra conozcan la consideración de “
Encargados del Servicio “ que les atribuye el Ordenamiento Penal y las consecuencias jurídicas
que en dicho orden conlleva su inactividad a nivel preventivo, al tratarse de delitos de omisión.

Es esencial que conozcan que cuando con su pasividad incumplen la Ley de Prevención de
Riesgos Laborales, originando con ello una situación de riesgo para la seguridad y salud de los
trabajadores, incurren en un ilícito penal, pudiendo aplicarse en concurso ideal dos figuras
delictivas – delito contra los derechos de los trabajadores y en caso de fallecimiento, homicidio
imprudente -, llegando a ser sancionadas en última instancia, con penas de privación de
libertad.

Es esencial que conozcan que para que se pueda exigir esa responsabilidad penal no se
precisa un resultado, bastando con que se haya podido constatar una situación de riesgo grave
e inminente.

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Pero no lo es menos, que desde las distintas instancias con responsabilidad en la materia se
fomente una auténtica cultura de la prevención en el trabajador, haciéndole extremar la
precaución frente a la habitualidad de su trabajo y sancionando los incumplimientos en que
éste pudiere incurrir, pues no olvidemos que las normas de prevención no sólo afectan al
empresario y a sus mandos intermedios sino que también establecen una serie de obligaciones
que el operario ha de cumplir, de forma que si éste dispone de la formación e información,
dispone del medio de protección pero lo pone fuera de servicio se le exija la oportuna
responsabilidad, sin perjuicio de la que se pueda atribuir a otros agentes, y ello, cuando menos,
en régimen de concurrencia de culpas.

 Y como no, en última instancia, la subcontratación en cadena.- A nadie que


pertenezca al Sector le es ajeno el hecho de que el fenómeno de la subcontratación,
se ha convertido en los últimos años en un negocio participado por meros
intermediarios mercantiles, también comúnmente conocidos, si se nos permite la
expresión, como “ representantes artísticos “.

En este sentido y a nuestro juicio acertadamente, la Exposición de Motivos de la norma que se


examina, concluye que el exceso en la cadena de subcontratación es un factor de cierta
relevancia en la siniestralidad laboral, pues fomenta la participación de empresas sin una
mínima estructura organizativa que permita garantizar el cumplimiento de sus deberes en
materia de seguridad y salud, que con su intervención, reducen los márgenes empresariales
hasta hacerlos nulos o prácticamente inexistentes en los últimos eslabones que son los que, al
fin y a la postre, ejecutarán los trabajos, como es obvio, en nulas condiciones de seguridad.

Y es esa realidad – sin perjuicio de otras indudables bondades que la Exposición de Motivos
predica de este tipo de organización productiva- la que motiva la aparición en escena de la
norma, que viene a disciplinar, reducir y controlar la práctica de la subcontratación, con la
finalidad permanente de evitar situaciones objetivas de riesgo para el trabajador y en última
instancia, la siniestralidad laboral.

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3. CARACTERIZACIÓN
La norma se caracteriza por ser eminentemente laboral y abordar por vez primera y de forma
estrictamente sectorial, una regulación del régimen jurídico de la subcontratación.

Su objeto, como venimos reiterando consistirá en disciplinar y reducir la práctica de la


subcontratación en el sector, mejorando así las condiciones del sector, en general, y las de
seguridad en particular.

Pretende, a través de rigurosos controles y limitaciones a la subcontratación, centrados en la


imposición de condiciones y exigencias a contratistas y subcontratistas, garantizar que las
empresas que participen en las obras de construcción, se hallen en condiciones de hacer
frente a sus obligaciones laborales y singularmente, de protección a la seguridad y salud de los
trabajadores.

No obstante lo anterior, se trata de una regulación que no es completa ni autosuficiente, al no


regular el fenómeno de la subcontratación en toda su extensión, continuando vigente el
régimen general de los artículos 42 y 43 del Estatuto de los Trabajadores, así como la Ley de
Prevención de Riesgos Laborales y el Real Decreto 1627/1997, de 24 de octubre, por el que se
establecen las disposiciones mínimas de seguridad y salud en las obras de construcción, con
las modificaciones introducidas en el mismo por el Real Decreto 337/2010, de 19 de Marzo

Difiere aspectos como los relativos al Registro de Empresas Acreditadas, Libro de


Subcontratación, reglas de cómputo de porcentajes de trabajadores indefinidos que se van a
exigir a las empresas que participen en el sector, a su posterior desarrollo reglamentario, que
afortunadamente conocemos a la fecha y que tendremos ocasión de abordar.

Tiene un contenido parcial y limitado a cuestiones muy específicas, al introducir una regulación
puntual del régimen de la subcontratación destinada, en último término, a garantizar la
seguridad y salud de los trabajadores.

Por tanto, cabría concluir que no integra una normativa de prevención de riesgos de manera
exhaustiva aunque tenga una finalidad esencialmente preventiva.

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4. ESTRUCTURA
La Ley se estructura en dos capítulos, con once artículos, tres disposiciones
adicionales, dos transitorias, tres finales y un Anexo.

El primero de los capítulos, artículos 1 a 3, viene referido al objeto de la norma, ámbito de


aplicación y definiciones.

El Capítulo Segundo, artículos 4 a 11, se refiere a las normas generales de subcontratación,


regulando los requisitos exigibles a contratas y subcontratas para poder intervenir en el
proceso de subcontratación, el Régimen de Subcontratación, la figura del Registro de
Empresas Acreditadas, cuyo contenido, forma y efectos, como ya indicamos, quedó diferido al
desarrollo Reglamentario, y otros extremos que tendremos ocasión de analizar con mayor
detenimiento en el Módulo II del presente Curso.

Por vía de las Disposiciones Adicionales Primera a Tercera, respectivamente, se introducen


determinadas modificaciones al Texto Refundido de la LISOS, se dispone la plena aplicación
de la norma a las obras de construcción incluidas en el ámbito de aplicación de la Ley de
Contratos de las Administraciones Públicas, y se efectúa un llamamiento a la negociación
colectiva para adaptar la modalidad del contrato de obra o servicio determinado, mediante
fórmulas que garanticen la estabilidad en el empleo.

Su Régimen Transitorio dispone la no aplicación de los artículos 4 y 5 de la Ley, en lo que se


refiere a requisitos exigibles a contratistas y subcontratistas y al régimen de subcontratación, a
las obras iniciadas con anterioridad al 19 de abril de 2007, así como la necesaria
cumplimentación de la Ficha de Subcontratación, inserta en el Anexo de la Ley, que se podía
emplear hasta el 25 de noviembre de 2007, pues desde el día 26 de noviembre de 2007 es
exigible el Libro de Subcontratación.

Las Disposiciones Finales, en esencia habilitan y facultan, en primer término y como


advertimos en la Introducción, para desarrollar reglamentariamente la norma y determinan, en
última instancia, la fecha de entrada en vigor de la misma, que tuvo lugar el 19 de abril de
2007.

Por su parte, el Reglamento de desarrollo se estructura en cuatro capítulos que se


completan con seis disposiciones adicionales, tres transitorias, una derogatoria, cuatro
finales y tres Anexos.

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El primero de los capítulos recoge disposiciones generales relativas al objeto y ámbito de


aplicación del Reglamento, similar al de la Ley; el segundo capítulo, regula el régimen de
funcionamiento de los Registros de Empresas Acreditadas; el tercero aspectos relativos al
cómputo de los trabajadores contratados con carácter indefinido por las empresas del sector y
a la formación preventiva de sus recursos humanos; y el cuarto, la figura del Libro de
Subcontratación.

El resto de disposiciones tienden a simplificar el marco regulador de las obras de construcción,


en cumplimiento del mandato de simplificación documental impuesto por el art. 8.3 de la Ley
32/2006.

Por último y como ya señalamos en la Introducción, el Reglamento entró en vigor el 26 de


Agosto de 2007, y ha sido posteriormente objeto de modificación por Real Decreto 337/2010,
de 19 de Marzo (en vigor desde el 24 de Marzo de 2010), introduciéndose un nuevo apartado 4
en el artículo 11 (sobre el cómputo de trabajadores en las cooperativas de trabajo asociado) y
un nuevo apartado 3 en el artículo 15 (sobre el libro de subcontratación)

Analizados los aspectos generales de la Ley y su Reglamento, nos adentraremos


seguidamente en sus elementos objetivos y subjetivos.

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Módulo 2 ANÁLISIS DE LA LEY Y DEL REGLAMENTO

1. OBJETO, ÁMBITO DE APLICACIÓN Y DEFINICIONES


En lo que se refiere a su Objeto, la norma viene a ratificar en el primero de sus preceptos, lo
anunciado a lo largo de su Exposición de motivos, esto es, que su objeto no es otro que
mejorar las condiciones de trabajo del sector, en general, y las condiciones de seguridad y
salud de los trabajadores del mismo, en particular.

Mayor detenimiento exige la clara referencia que se hace en su apartado segundo a la


“convivencia pacífica “de la nueva norma con el artículo 42 del Estatuto de los Trabajadores, y
resto de legislación social, entre la que cabe destacar, a efectos meramente enunciativos, los
arts. 104 y 127 de la Ley General de la Seguridad Social, Ley de Prevención de Riesgos
Laborales, el Real Decreto 171/2004 y como no, el Real Decreto 1627/1997.

Y aludimos al término “convivencia pacífica” porque lo que hace el legislador es aclarar desde
este momento, que la entrada en vigor de la presente Ley especial posterior, en nada afecta al
régimen legal aplicable a la subcontratación hasta la fecha de entrada en vigor de la Ley, que
se mantiene plenamente vigente, con alguna pequeña salvedad a la que tendremos ocasión de
referirnos.

De este modo, el alumno habrá de tener presente que esta norma no resulta de aplicación a
otros sectores ajenos a la construcción y que a la hora de subcontratar los trabajos a los que se
hace referencia en su artículo segundo, no solo habrán de tenerse presentes las previsiones
recogidas en la misma, sino la establecidas en el resto de disposiciones legales y
reglamentarias, hasta hoy igualmente de aplicación.

Por su parte, el objeto de la norma de desarrollo no es otro que el de establecer, precisamente,


las directrices necesarias para la aplicación y desarrollo de la Ley.

La regulación contenida tanto en la Ley como en la norma de desarrollo solo afectará a las
subcontrataciones que se formalicen en el sector de la construcción y en cuanto a su ámbito de
aplicación, determina que solo serán aplicables cuando en una obra de construcción se
subcontraten los trabajos de “Excavación; movimiento de tierras; construcción; montaje y
desmontaje de elementos prefabricados; acondicionamientos o instalaciones;
transformación; rehabilitación; reparación; desmantelamiento; derribo; mantenimiento;
conservación y trabajos de pintura y limpieza; saneamiento.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

Cualquier otro trabajo que se subcontrate en una obra de construcción distinto de los
relacionados, no se verá afectado por los citados textos.

Y esto es así, porque la norma establece los trabajos que se verán afectados por la misma de
forma tasada y cerrada.

En otro orden de cosas, la norma es igualmente de aplicación a las empresas con domicilio en
la Unión Europea, que participen en el sector de la construcción, en virtud de una prestación
de servicios transnacional, con el alcance que tendremos ocasión de abordar al analizar
seguidamente los requisitos exigidos a contratas y subcontratas, para participar en las obras de
construcción.

Por último y con carácter previo a adentrarse en su núcleo obligacional, la norma aclara lo que
ha de entenderse por obra de construcción, subcontratación y nivel de subcontratación,
definiendo, en términos sustancialmente similares a los que constan en el RD 1627/1997, las
figuras del Promotor, Director Facultativo, Coordinador de Seguridad, Contratista o empresario
principal y Subcontratista.

Así, formula una serie de Definiciones y a los efectos de la presente Ley se entenderá por:

 Obra de construcción u obra.- “cualquier obra pública o privada, en la que se efectúen


trabajos de construcción o de ingeniería civil”.

 Promotor.- Lo será “cualquier persona física o jurídica por cuenta de la cual se realice
la obra”.

 Dirección Facultativa.- “El Técnico o técnicos competentes designados por el


promotor, encargados de la dirección y del control de la ejecución de la obra”.

En lo que afecta a las obras de edificación, la Dirección Facultativa estará integrada


por el Director de la Obra y el Director de la Ejecución, a tenor de lo previsto en la Ley
de Ordenación de la Edificación. En el caso de la obra civil, lo será el Ingeniero
Director de la Obra.

La interrogante que se plantea tras dicha definición es qué ocurre en aquéllas obras
que no precisan Proyecto de Ejecución ni por tanto, Dirección Facultativa y por tanto,
quién debe autorizar el nivel excepcional de subcontratación al que nos referiremos o
quien asume las responsabilidades que la norma atribuye a dichos Técnicos.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

 Coordinador en materia de seguridad y salud durante la ejecución de la obra.- “El


técnico competente integrado en la dirección facultativa, designado por el promotor,
para llevar a cabo las tareas establecidas para este coordinador en la reglamentación
de seguridad y salud en las obras de construcción”.

Recordar que la figura del Coordinador nace del Real Decreto 1627/1997, y ha de ser
designado por el Promotor antes del inicio de la obra, cuando en la misma vayan a
intervenir más de una empresa, una empresa y trabajadores autónomos o varios
trabajadores o cuando éstas circunstancias sobrevengan al inicio de la obra.

 Contratista o empresario principal.- “La persona física o jurídica, que asume


contractualmente ante el promotor, con medios humanos y materiales, propios o
ajenos, el compromiso de ejecutar la totalidad o parte de las obras con sujeción al
proyecto y al contrato1”.

Asimismo, será considerado contratista:

o (i) “El Promotor cuando realice directamente con medios humanos y materiales
propios la totalidad o determinadas partes de la obra”. En este supuesto, tendrá
la doble condición de Promotor-Contratista.

Por tanto, si el promotor se reserva parte de la obra y la ejecuta con personal


vinculado laboralmente a él y medios propios, será considerado asimismo
contratista en lo que afecta a dichos trabajos.

o (ii) El Promotor que contrate directamente trabajadores autónomos ( en


referencia al autónomo que ejecuta su trabajo personalmente) para la ejecución
de la obra o de una parte de la misma, salvo que la actividad contratada se
refiera exclusivamente a la construcción o reparación que pueda contratar un
cabeza de familia, respecto de su vivienda.

La doble consideración que se le otorga en este caso al Promotor, cobra


significada relevancia en lo que afecta al Régimen de subcontratación regulado

1
Téngase en cuenta que aunque la definición responde a la de la contrata tradicional, bajo éste paraguas podría
considerarse igualmente contrata a las denominadas empresas de gestión integral de proyectos constructivos que
en general, asumen dicho compromiso ante el Promotor, encargándose de la totalidad de la gestión de la obra y
formalizando, en su propio nombre y derecho, que no en el del Promotor, los sucesivos vínculos de ejecución.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

en el Artículo 5 de la Ley y en concreto a los niveles de subcontratación, como


tendremos ocasión de analizar oportunamente, pues la siguiente entidad o
autónomo que intervenga a instancias de este promotor-constructor, en la parte
de la obra que éste se reservó, tendrá la consideración de primer subcontratista
y consumirá el primero de los tres niveles de subcontratación autorizados por la
norma, con carácter general.

o (iii) El trabajador autónomo que emplee en la obra a trabajadores por cuenta


ajena, siempre que reciba el encargo directamente del Promotor, como
tendremos ocasión de analizar al referirnos a esta figura.

o (iv) Y cada una de las empresas miembros de una Unión Temporal de


Empresas, cuando la contrata se haga con una UTE que no ejecute
directamente la obra. Dicha consideración se predicará de cada empresa en la
parte de obra que ejecute.

En este supuesto, la contratación Promotor-UTE no computará a los efectos de


los niveles de subcontratación.

 Subcontratista.- “La persona física o jurídica que asume contractualmente ante el


contratista u otro subcontratista comitente el compromiso de realizar determinadas
partes o unidades de obra, con sujeción al proyecto por el que se rige su ejecución.
Las variantes de esta figura pueden ser las del primer subcontratista (subcontratista
cuyo comitente es el contratista), segundo subcontratista (subcontratista cuyo
comitente es el primer subcontratista), y así sucesivamente”.

Entendemos que la definición por clara no precisa mayor comentario, añadiendo que
la alusión a las “variantes “responde a las limitaciones que la norma, en su artículo
5.2. y al referirse al Régimen de Subcontratación, posteriormente impone.

 Trabajador autónomo.- “La persona física distinta del contratista y del subcontratista,
que realiza de forma personal y directa una actividad profesional, sin sujeción a un
contrato de trabajo, y que asume contractualmente ante el promotor, el contratista o
el subcontratista el compromiso de realizar determinadas partes o instalaciones de la
obra”.

Como ya adelantamos en la definición de contrata, cuando el trabajador autónomo


emplee en la obra a trabajadores por cuenta ajena, tendrá la consideración de
contratista o subcontratista a los efectos de la presente Ley”.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

El artículo 1 del Estatuto de los Trabajadores define al trabajador por cuenta ajena
como aquél que de forma voluntaria presta sus servicios retribuidos por cuenta ajena
y dentro del ámbito de organización y dirección de otra persona física o jurídica,
denominada empresario.

Por contra, el trabajador por cuenta propia o autónomo será aquél que de forma
efectiva, lleve a cabo su actividad laboral fuera de ese ámbito y que por tanto no
tenga los condicionantes de ajeneidad, dependencia y subordinación.

Adelantar, por lo demás, que estos trabajadores no podrán subcontratar parte o todo
de lo que les ha sido encomendado, salvo circunstancia excepcional de fuerza mayor.

Aclarar, por último, que dicha prohibición no afecta al empresario individual, esto es,
al trabajador autónomo que emplee en la obra a trabajadores por cuenta ajena, que
tendrá la consideración de contratista o subcontratista a los efectos de la presente
Ley, tal y como se desprende del enunciado del apartado g) del artículo 3 de la norma

 Subcontratación.- “La práctica mercantil de organización productiva en virtud de la


cual el contratista o subcontratista encarga a otro subcontratista o trabajador
autónomo parte de lo que a él se le ha encomendado”.

Se trata en definitiva de una organización productiva que se perfecciona por el


conjunto de actividades desarrolladas por una pluralidad de empresas o personas
vinculadas entre sí, por medio de diversos contratos de naturaleza mercantil, con la
finalidad última de ejecutar una obra.

 Nivel de subcontratación.- “Cada uno de los escalones en que se estructura el


proceso de subcontratación que se desarrolla para la ejecución de la totalidad o parte
de la obra, asumida contractualmente por el contratista con el promotor”.

Precisar únicamente, que tal y como se desprende de la definición, el cómputo de los


referidos niveles ha de efectuarse prescindiendo del vínculo promotor-constructor, a
cuyo efecto nos remitimos al estudio más detallado que realizaremos al referirnos al
Régimen de Subcontratación.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

2. REQUISITOS EXIGIDOS A CONTRATISTAS Y SUBCONTRATISTAS.


Iniciamos el examen del Capítulo II, relativo a las Normas Generales sobre subcontratación en
el sector de la construcción, que constituye el núcleo obligacional de la misma, al regular
aspectos tan relevantes como los requisitos que a raíz de esta Ley se exigen a las empresas
para intervenir como contratas o subcontratas, los límites a la subcontratación y otra serie de
deberes, sin olvidar el régimen de infracciones y sanciones.

2.1 Requisitos de calidad y solvencia

Así y en primer término, para que una empresa pueda intervenir en el proceso de
subcontratación en el sector de la construcción, como contratista o subcontratista, se le exige
el cumplimiento de una serie de requisitos de calidad y solvencia, regulados en los arts. 4.1 y
4.2.a) de la Ley, y al efecto, deberá:

I. Poseer una organización productiva propia, contar con los medios materiales y
personales necesarios, y utilizarlos para el desarrollo de la actividad contratada.

II. Asumir los riesgos, obligaciones y responsabilidades propias del desarrollo de la


actividad empresarial.

III. Ejercer directamente las facultades de organización y dirección sobre el trabajo


desarrollado por sus trabajadores en la obra y, en el caso de los trabajadores
autónomos, ejecutar el trabajo con autonomía y responsabilidad propia y fuera del
ámbito de organización y dirección de la empresa que le haya contratado.

IV. Acreditar que dispone de recursos humanos, en su nivel directivo y productivo, que
cuentan con la formación necesaria en prevención de riesgos laborales, así como de
una organización preventiva adecuada a la Ley 31/1995, de 8 de noviembre, de
Prevención de Riesgos Laborales.

V. Estar inscrita en el Registro de Empresas Acreditadas al que se refiere el artículo 6 de


la Ley.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

 El primero de los requisitos enunciados persigue que solo accedan al mercado


aquéllas empresas o empresarios reales, alejando del mismo a los meros
intermediarios o a los más comúnmente conocidos como “representantes artísticos”,
cuya única contribución será la de reclutar a una serie de trabajadores y ponerlos a
disposición de la empresa comitente.

Dos son los elementos esenciales que engloban la estructura empresarial mínima
que se va a exigir y en concreto:

o La disposición de medios materiales y personales necesarios.

o El empleo de los mismos para el desarrollo de la actividad contratada.

 La asunción de los riesgos, obligaciones o responsabilidades inherentes al desarrollo


de la actividad, como segunda exigencia, está directamente ligada a la previa
existencia de una estructura organizativa y productiva propia, dotada de los medios
humanos y materiales necesarios, así como a los activos que ostente cada una de las
entidades.

 El tercero, tiende a evitar que se incurra en los supuestos de cesión ilegal de


trabajadores o mano de obra, o en cualquier otra fórmula de prestamismo laboral,
figura que tendremos ocasión de analizar al abordar el Módulo III.

No obstante, adelantar que el art. 43.2 del Estatuto de los Trabajadores, en su actual
redacción, dispone que se incurre en la cesión ilegal de trabajadores cuando:

 El objeto de los contratos de servicios entre las empresas se limite a una mera puesta
a disposición de los trabajadores de la empresa cedente a la empresa cesionaria,

 la empresa cedente carezca de una actividad o de una organización propia y estable,

 no cuente con los medios necesarios para el desarrollo de su actividad, o,

 no ejerza las funciones inherentes a su condición de empresario.

19
Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

Como puede apreciarse, tanto el Estatuto de los Trabajadores como la norma que se analiza,
inciden en el hecho de ejercer “directamente” las facultades de organización y dirección sobre
los trabajos, en definitiva, en ejercer las funciones inherentes a la condición de empresario, por
lo que cada empresa habrá de contar con un mando que ejerza dichas facultades impartiendo
las órdenes directamente a los operarios, que deberá constar debidamente identificado en el
Libro de Subcontratación ( Art.8.1).

 Como principal novedad y cuarto requisito, señalar la necesaria acreditación por parte
del empresario de que dispone de recursos humanos, en su nivel directivo y
productivo, que cuentan con la formación necesaria en prevención de riesgos
laborales, así como de una organización preventiva adecuada a la Ley 31/1995, de 8
de noviembre, de Prevención de Riesgos Laborales.

La finalidad de este requisito, según reza la Exposición de Motivos de la norma es la


de reforzar precisamente, los citados requisitos de calidad o solvencia empresarial.

 Por último, la norma exige que aquéllas empresas que pretendan participar en el
sector, como contratas o subcontratas, habrán de estar inscritas en el Registro de
Empresas Acreditadas al que se refiere el artículo 6 de esta Ley. No obstante, este
requisito ha sido modificado por la Ley 25/2009, de 22 de diciembre, de modificación
de diversas leyes para su adaptación a la Ley sobre el libre acceso a las actividades
de servicios y su ejercicio (vigente desde el 29 de diciembre de 2009) en el sentido
de que esta inscripción se realizará de oficio por la autoridad laboral competente,
sobre la base de la declaración del empresario a que se refiere el apartado tercero
del artículo 4 de la Ley.

2.1.1. Exigibilidad de los Requisitos

De los requisitos enunciados por la norma en su artículo 4, apartado 1 y 2 letra a), los cuatro
primeros son exigibles a todas las empresas contratistas y subcontratistas que intervengan en
obras cuya ejecución se haya iniciado a partir del 19 de abril de 2007, surgiendo una nueva
interrogante, a efectos de esta Ley, sobre lo que ha de considerarse como “inicio de la
ejecución”, que a nuestro juicio, habrá de coincidir con el momento de inicio de los trabajos,
con presencia de empresarios y trabajadores al efecto.

20
Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

Por el contrario, se establece que la exigencia de encontrarse inscritas en el Registro de


Empresas Acreditadas (Art. 4.2b), no será exigible hasta que transcurra un año desde la
entrada en vigor del Reglamento, y por tanto, no fue exigible hasta el 26 de Agosto de 2008.

Tenga en cuenta el alumno que el desarrollo de esta figura se reservó al Reglamento y


tendremos ocasión de referirnos a la misma al abordar el ordinal 4 de este Módulo,
adelantando que la inexistencia de los mismos y la no obligatoriedad de la inscripción hasta la
citada fecha, planteó en su momento serios problemas en cuanto a los efectos que desplegaba
y se otorgaban a la citada inscripción.

2.1.2. Forma de acreditar el cumplimiento de los mismos

Analizados los requisitos de calidad- solvencia y concretada su exigibilidad, nos adentramos en


una cuestión ciertamente controvertida y no exenta de la formulación de ciertas críticas, cual es
la forma de acreditar el cumplimiento de los mismos.

Requisitos del art. 4.1.

Según resulta del artículo 4.3., el cumplimiento se acreditará mediante una declaración suscrita
por el representante legal de la entidad ante el Registro de Empresas acreditadas, de futura
creación a la fecha de entrada en vigor de la norma.

Dicho precepto no prevé en ningún momento que dicha declaración suscrita por el
representante legal de la entidad ante el Registro de Empresas acreditadas, se complemente
con soporte documental alguno que justifique y demuestre, de forma efectiva, que se cuenta
con una organización productiva y con los medios materiales y humanos precisos para la
ejecución de los trabajos, por lo que se podría pensar que la exigencia de los mismos
carecería, en primera instancia y en relación a la finalidad perseguida por aquélla, de eficacia
alguna, otorgando veracidad y plena eficacia constitutiva a la simple declaración del empresario
relativa al cumplimiento de los requisitos del Art. 4.1., bastando ésta para la inscripción
automática de la entidad en el Registro de Empresas Acreditadas..

No obstante, téngase en cuenta que el Reglamento (Art. 6.2) remedia parcialmente esta
situación determinando que el hecho de la inscripción, no eximirá a la empresa inscrita de la
obligación de justificar, en cualquier momento, cuando sea requerida para ello por la Autoridad
Laboral, el mantenimiento de los requisitos previstos en el citado primer apartado, que de no
llevarse a cabo motivaría la cancelación de la inscripción.

21
Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

En cualquier caso, lo cierto es que los Registros de Empresas Acreditadas que se han ido
creando, como el de la Comunidad Autónoma de Madrid, están exigiendo este soporte
documental que acredite que la empresa cuenta con una organización preventiva adecuada a
la Ley 31/1995 de 8 de noviembre de Prevención de Riesgos laborales, así como certificados
acreditativos de la formación recibida, tanto por los trabajadores (operarios de obra) como por
el personal directivo, en materia de prevención de riesgos laborales.

Así, esta inscripción supone la forma de acreditar el cumplimiento de los requisitos de calidad y
solvencia – a excepción de la obligación de disponer de un porcentaje mínimo de trabajadores
indefinidos, que desde el 20 de Abril de 2010 es del 30 por ciento- que impone la Ley 32/2006 y
su Reglamento de desarrollo, esto es:

 Disponer de infraestructura y medios adecuados para llevar a cabo la actividad y


ejercer directamente la dirección de los trabajos, asumiendo los riesgos, obligaciones
y responsabilidades inherentes a la actividad empresarial.

 Acreditar que su personal cuenta con la formación necesaria en materia de


prevención de riesgos laborales.

 Acreditar que disponen de una organización preventiva adecuada.

Como se observa, ninguna de estas obligaciones es nueva. La novedad consiste en que debe
acreditarse su cumplimiento a la empresa contratante y a la Autoridad Laboral, a través de la
inscripción en el R.E.A. (sin perjuicio de justificarlo en cualquier momento, cuando sea
requerida para ello por la autoridad laboral) y en que el incumplimiento de este deber de
acreditación lleva aparejado nuevas responsabilidades.

Se echa en falta, la eventual exigencia de Pólizas de Responsabilidad Civil que cubriesen las
indemnizaciones por accidente, tanto de trabajadores propios como ajenos, que podría haber
resultado una medida eficaz para garantizar ese deber de asunción de riesgos-
responsabilidades, sin perjuicio de tratarse de una práctica consolidada en el ámbito de las
relaciones jurídico-privadas que regulan el sector.

Y ello es así porque la responsabilidad del agente en estos casos ya viene atribuida por la Ley,
sin que resulte posible derivarla o eludirla, so pena de fuertes sanciones como las que impone
el art. 42.3 del Texto Refundido de la Ley de Infracciones y Sanciones en el Orden Social, por

22
Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

lo que el problema, en última instancia no será asumir el riesgo o la responsabilidad, sino


materializarla garantizando la indemnidad del perjudicado.

Por último, referir que en aplicación del artículo 53 de la Ley 5/2012, de 20 de marzo, de
medidas fiscales, financieras y administrativas y de creación del Impuesto sobre las Estancias
en Establecimientos Turísticos, desde el 23 de junio de 2012, los trámites en el Registro de
Empresas Acreditadas del Sector de la Construcción implican el pago previo de una tasa de
100 euros por la tramitación de la solicitud de inscripción, y del mismo importe por la
tramitación de la solicitud de renovación.

Requisitos del art. 4.2a)

Lejos de la dicción literal del Art. 4.3., para acreditar el cumplimiento de los requisitos exigidos
por dicho precepto, no basta la simple declaración del empresario o representante legal, sino
que se precisa contar con:

1. El Acta de constitución del servicio de prevención propio o mancomunado y en su


caso, el Acta de Adhesión de la empresa a éste último, o los Conciertos formalizados
con entidades especializadas y acreditadas como servicio de prevención ajeno. El
documento acreditativo de la existencia de la organización preventiva de que se trate
(por ejemplo, el concierto con el servicio de prevención ajeno) debe adjuntarse a la
solicitud de inscripción en el R.E.A., así como un certificado acreditativo de su
vigencia.

2. La Certificación expedida por la organización preventiva sobre la formación específica


impartida a todos los trabajadores de la empresa que presten servicios en obras de
construcción, en base a los Programas Formativos y contenidos específicos
establecidos en el IV Convenio General del Sector de la Construcción (y que se
mantienen en el V Convenio General del Sector de la Construcción). Indicar que a
este sistema de acreditación de la formación se añadiría, desde finales del año 2011,
el sistema denominado como TARJETA PROFESIONAL DE LA CONSTRUCCIÓN.

3. Y el Acta de designación de el/los trabajador/es designado/s. Debe acreditarse ,


entendemos que al igual que en el caso anterior mediante certificación de la
organización preventiva, que la empresa cuenta con personas que, conforme al plan
de prevención, ejercen funciones de dirección y han recibido la formación necesaria
para integrar la prevención en el conjunto de sus actividades y decisiones.

23
Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

Por su parte, las empresas que desplacen trabajadores a España en virtud de lo previsto en la
Ley 45/1999, de 29 de Noviembre, sobre desplazamiento de trabajadores en el marco de una
prestación de servicios transnacional, acreditarán la observancia de los requisitos previstos en
el art. 4.2 de la Ley, mediante documentación justificativa del cumplimiento de las obligaciones
establecidas en las normas nacionales de transposición de los artículos 7 y 12 de la Directiva
89/391/CEE del Consejo, de 12 de junio de 1989, relativa a la aplicación de medidas para
promover la mejora de la seguridad y salud de los trabajadores.

2.2 Requisito de calidad en el empleo

Como colofón al elenco de requisitos exigidos por la norma, se establece un requisito adicional
(Art. 4.4) en el marco de la política de empleo estable y al efecto, se establece que aquéllas
empresas cuya actividad consista en ser contratadas “habitualmente” (concepto jurídico
indeterminado) para la ejecución de trabajos en obras del sector de la construcción, deberán
contar asimismo, en los términos que se determine reglamentariamente, con un número de
trabajadores contratados con carácter indefinido que no será inferior al 10 por 100 durante los
dieciocho primeros meses de vigencia de esta Ley, ni al 20 por 100 durante los meses del
decimonoveno al trigésimo sexto, ni al 30 por 100 a partir del mes trigésimo séptimo, inclusive.

Actualmente, nos encontramos en el tercer período, y por tanto este requisito implica que las
empresas deberán contar con un número de trabajadores contratados con carácter indefinido
de al menos el 30 por ciento.

Por su parte, el texto reglamentario aborda la cuestión en su Capítulo III - artículo 11- , y al
efecto se establece que las empresas que sean contratadas o subcontratadas habitualmente
para la realización de trabajos en obras del Sector de la Construcción, deberán contar
asimismo con un número de trabajadores contratados con carácter indefinido que no será
inferior al 30 por ciento de su plantilla.

Y al efecto, se entenderá que una empresa contratista o subcontratista es contratada o


subcontratada “habitualmente” cuando concurra alguna de las siguientes circunstancias:

 Se dedique a actividades del sector.

 Durante los doce meses anteriores haya ejecutado uno o más contratos incluidos en
el ámbito de aplicación de la Ley 32/2006, cuya duración acumulada no sea inferior a
seis meses.

24
Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

2.2.1. Exigibilidad del porcentaje de trabajadores indefinidos

La Norma impuso los siguientes hitos o escalas de exigibilidad:

 En el período comprendido entre el 26 de Agosto de 2007 y el 19 de octubre de 2008,


habrá de tener un número de trabajadores contratados con carácter indefinido no
inferior al 10%.

 En el período comprendido entre el 20 de Octubre de 2008 y el 19 de Abril de 2010,


habrá de tener un número de trabajadores contratados con carácter indefinido no
inferior al 20%.

 A partir del 20 de Abril de 2010, período en el que nos encontramos actualmente,


habrá de tener un número de trabajadores contratados con carácter indefinido no
inferior al 30%.

En el caso de empresas de nueva creación, y salvo que concurran los supuestos previstos en
el artículo 44 del Estatuto de los Trabajadores, deberán cumplir lo previsto sobre mínimos, a
partir del sexto mes natural completo del inicio de su actividad2.

2.2.2. Reglas de cómputo

A efectos del cómputo del porcentaje del 30%, se aplicarán las siguientes reglas:

I. Se tomará como período de referencia los doce meses naturales completos anteriores
al momento del cálculo. No obstante, en el supuesto de empresas de nueva creación se
tomará como período de referencia, los meses naturales completos transcurridos desde

2
Artículo 44. La sucesión de empresa
El cambio de la titularidad de la empresa, centro de trabajo o de una unidad productiva autónoma de la misma, no
extinguirá por sí mismo la relación laboral, quedando el nuevo empresario subrogado en los derechos y
obligaciones laborales del anterior. Cuando el cambio tenga lugar por actos «inter vivos», el cedente, y, en su
defecto el cesionario, está obligado a notificar; dicho cambio a los representantes legales de los trabajadores de la
empresa cedida, respondiendo ambos solidariamente durante tres años de las obligaciones laborales nacidas con
anterioridad a la transmisión y que no hubieran sido satisfechas.
El cedente y el cesionario responderán también solidariamente de las obligaciones nacidas con posterioridad a la
transmisión, cuando la cesión fuese declarada delito.

25
Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

el inicio de su actividad hasta el momento del cálculo, aplicando las reglas siguientes en
función del número de días que comprenda el período de referencia.

II. La plantilla de la empresa se calculará por el cociente que resulte de dividir por 365 el
número de días trabajados por todos los trabajadores por cuenta ajena de la empresa.

III. El número de trabajadores contratados con carácter indefinido se calculará por el


cociente que resulte de dividir por 365 el número de días trabajados por trabajadores
contratados con tal carácter, incluidos los fijos discontinuos.

IV. Los trabajadores a tiempo parcial se computarán en la misma proporción que


represente la duración de su jornada de trabajo respecto de la jornada de trabajo de un
trabajador a tiempo completo comparable.

V. A efectos del cómputo de días trabajados previsto en las letras anteriores, se


contabilizarán tanto los días efectivamente trabajados como los de descanso semanal,
los permisos retribuidos y días festivos, las vacaciones anuales y los períodos de
suspensión del contrato de trabajo con mantenimiento de la obligación de cotizar.

VI. La Ley 25/2009, de 22 de diciembre, de modificación de diversas leyes para su


adaptación a la Ley sobre el libre acceso a las actividades de servicios y su ejercicio,
.introdujo una precisión respecto a los socios trabajadores de las cooperativas de
trabajo asociado, en el sentido de que los mismos deben ser computados de manera
análoga a los trabajadores por cuenta ajena, atendiendo a: a) La duración de su vínculo
social; b) Al hecho de ser socios trabajadores a tiempo completo o a tiempo parcial, y c)
A que hayan superación la situación de prueba o no.

2.2.3. Régimen Transitorio

Por último, indicar que la Disposición Transitoria Segunda del Reglamento estableció un
régimen transitorio de cómputo del porcentaje mínimo de trabajadores contratados con carácter
indefinido de aplicación durante los doce meses siguientes a la entrada en vigor del mismo,
que establecía que para el cómputo del porcentaje mínimo de trabajadores contratados con
carácter indefinido se tomará como período de referencia los meses naturales completos
transcurridos desde la entrada en vigor hasta el momento del cálculo, aplicando las reglas
anteriormente anunciadas, en función del número de días que comprenda el período de
referencia, que en ningún caso podrá ser inferior a seis meses naturales completos.

26
Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

Por tanto, en el período comprendido entre el 26 de Agosto de 2007 ( fecha de entrada en vigor
del Reglamento) hasta el 26 de febrero de 2008, la exigencia del 10% de trabajadores
contratados con carácter indefinido no fue exigible al no haber transcurrido seis meses
naturales completos, aunque dicho período si fue computable para la obtención de la media.

27
Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

3. RÉGIMEN DE SUBCONTRATACIÓN
Nos adentramos en el referente más controvertido de la norma analizada pues tras reconocer
que la contratación y subcontratación de obras o servicios es una expresión de la libertad de
empresa, reconocida por el art. 38 de la Constitución Española, permitiendo un mayor grado de
especialización y de cualificación de los trabajadores, limitó y limita la misma a fin de evitar que
la falta de control en la cadena de subcontrataciones, genere situaciones objetivas de riesgo
para los trabajadores.

3.1 Limitaciones a la Subcontratación

Con carácter general, el régimen de la subcontratación en el sector de la construcción es el


siguiente:

a) El promotor podrá contratar directamente con cuantos contratistas estime oportuno ya


sean personas físicas o jurídicas.

La norma no impone límite alguno al Promotor que podrá dividir su obra en paquetes y
encomendar éstos, en horizontal, a cuantos contratistas o empresarios individuales
estime conveniente.

Estos, a su vez, podrán subcontratar sus trabajos dentro de los límites que
posteriormente se establecen.

b) El contratista podrá contratar con las empresas subcontratistas o trabajadores


autónomos la ejecución de los trabajos que hubiera contratado con el promotor.

Tampoco impone límite alguno a la contratista que en horizontal podrá encomendar los
trabajos a cuantas contratas y trabajadores autónomos estime por conveniente, pero
siempre teniendo en cuenta que habrá de destinar medios humanos y materiales
propios a la ejecución, cuando menos parcial, de lo que se le haya encomendado.

La única limitación que se impone a las Contratas se desprende no de la norma objeto


de análisis sino de la Ley de Contratos del Sector Público que prohíbe a éstas
subcontratar más de un 60% del importe del contrato.

El tipo de subcontratación analizada es la comúnmente denominada subcontratación en


horizontal o en “peine”.

28
Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

Téngase en cuenta que al nivel de la contrata se podría situar el promotor y en su caso


el trabajador autónomo, en los supuestos que tuvimos ocasión de enunciar al abordar la
definición de contratista o empresario principal.

c) El primer y segundo subcontratistas podrán subcontratar la ejecución de los trabajos


que, respectivamente, tengan contratados, salvo en los supuestos previstos en la letra f)
del presente apartado.

La interrogante que se plantea en relación al primer y segundo subcontratista radica en


si éstos, a la hora de subcontratar respectivamente sus trabajos, no tienen límite alguno
en horizontal.

Y la interrogante surge de la propia dicción de la norma, pues nótese que cuando se


hace referencia al promotor, en la letra a) se alude a que “ podrá contratar directamente
con cuantos contratistas estime oportuno ya sean personas físicas o jurídicas “, y en la
referencia a la contrata, en la letra b), le autoriza a “ contratar con las empresas
subcontratistas o trabajadores autónomos la ejecución de los trabajos que hubiera
contratado con el promotor “, mientras al referirse en la letra c), a ese primer y segundo
subcontratista, se indica “podrán subcontratar la ejecución de los trabajos que,
respectivamente, tengan contratados”.

A la vista de ello, las expresiones empleadas abren el abanico de la horizontalidad en el


caso del promotor y contrata sin género de dudas, no así en el de la primera y segunda
subcontrata.

No obstante, la diferencia de enunciado ha de ser interpretada en sentido favorable a


éstas últimas que a nuestro juicio, tampoco tendrán límite para subcontratar sus
trabajos en peine, habida cuenta que la norma no establece de forma expresa una
limitación en tal sentido, salvo que se trate de trabajadores autónomos o empresas de
mano de obra, en cuyo caso y como veremos seguidamente, tienen expresamente
prohibido subcontratar y siempre que los primeros destinen medios humanos y
materiales propios para la ejecución, cuando menos parcial, de los trabajos que le
hubieren sido encomendados.

29
Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

d) El tercer subcontratista no podrá subcontratar los trabajos que hubiera contratado con
otro subcontratista o trabajador autónomo.

Este tercer subcontratista cierra la cadena sucesiva de subcontratas, como primer límite
de la norma y no podrá subcontratar los trabajos que le fueran encomendados,
debiendo ejecutarlos directamente.

e) El trabajador autónomo no podrá subcontratar los trabajos a él encomendados ni a


otras empresas subcontratistas ni a otros trabajadores autónomos.

La regla general expuesta hasta el momento presenta una segunda limitación, pues
cuando en la cadena ( referida a los tres niveles de subcontratación) interviene un
trabajador autónomo aquélla se cierra, de forma que éste no podrá subcontratar ni a
otras subcontratas ni a otros trabajadores autónomos sus trabajos.

No obstante lo anterior, habrá de distinguirse entre las figuras del autónomo que como
tal, ejecuta personalmente los trabajos, con el autónomo que emplea trabajadores por
cuenta ajena, habida cuenta que este segundo, como empresario individual, SI podrá
subcontratar los trabajos.

f) Asimismo, tampoco podrán subcontratar los subcontratistas, cuya organización


productiva puesta en uso en la obra consista fundamentalmente en la aportación de
mano de obra, entendiéndose por tal la que para la realización de la actividad
contratada no utiliza más equipos de trabajo propios que las herramientas manuales,
incluidas las motorizadas portátiles, aunque cuenten con el apoyo de otros equipos de
trabajo distintos de los señalados, siempre que éstos pertenezcan a otras empresas,
contratistas o subcontratistas, de la obra.

Constituye la tercera limitación, pues cuando en la cadena ( referida a los tres niveles
de subcontratación) interviene una empresa intensiva de mano de obra aquélla se cierra
igualmente, de forma que ésta no podrá subcontratar ni a otras subcontratas ni a otros
trabajadores autónomos sus trabajos.

La conceptuación y alcance de lo que se ha de entender por empresa intensiva de


mano de obra podría calificarse como uno de los extremos más controvertidos de la
norma y quizás de los que presente mayores dudas interpretativas, al no concretarse
con exactitud y afectar a multitud de trabajos a ejecutar en una obra.

30
Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

Una primera nota a destacar serie el empleo en el tenor literal del precepto del adverbio
“fundamentalmente”, que pese a tratarse a nuestro juicio de un concepto jurídico
indeterminado, se establece en consonancia con los requisitos previstos en el art. 4 de
la Ley, de forma que este tipo de empresas, deberán contar, con carácter inexcusable,
con los medios materiales y personales necesarios para el desarrollo de su actividad,
pretendiendo la norma, con el empleo del citado adverbio, proscribir claros supuestos
en que se incurra en cesión ilegal de trabajadores.

El primer elemento diferenciador para constatar si estamos en presencia de una


empresa de estas características será por tanto, el empleo prioritario de mano de obra
para la ejecución de los trabajos.

El segundo elemento vendrá determinado por los equipos de trabajo propios que utiliza
en la obra.

La referencia a propios no solo admitiría el título de propiedad sino el de arrendamiento,


en sus distintas modalidades, y cualquier otra figura jurídica de titularidad, lejos de la
mera cesión o aportación por parte de otras contratas de la obra.

Pues bien, si estos se limitan al empleo de herramientas manuales portátiles,


motorizadas o no, tales como sierras, taladros, fresadoras, martillos, etc.), se entenderá
que estamos en presencia de una empresa intensiva de mano de obra.

Cuestión controvertida, sería el empleo de medios auxiliares propios como andamios


tubulares, puntales de sujeción, etc.

Siguiendo el tenor literal de la norma, el empleo de los mismos por parte de la empresa,
siempre que sean propios de la misma, podría excluir su conceptuación como empresa
intensiva de mano de obra.

No obstante, si nos atenemos a la finalidad que persigue la norma, se podría entender


que dichos medios, amén de carecer de significación, son consustanciales o propios del
desarrollo de la actividad y por tanto, toda empresa debe contar con los mismos, en
cumplimiento del genérico deber impuesto en el artículo 4.1.a), por lo que su empleo
podría no excluir a éstas de ser consideradas empresas de mano de obra, siempre que
el elemento humano fuere la aportación fundamental.

31
Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

Por el contrario, si la ejecución de los trabajos exigiera el empleo de máquinas o


elementos auxiliares especiales, tales como el empleo de grúas-torre, andamios
mecanizados, etc., y éstos los aporta la propia empresa afectada, con su
correspondiente título de propiedad o posesión, dejarían de tener la citada
consideración.

Apuntar, por último, que a nuestro juicio, pretender salvar la limitación que afecta a
estas entidades encomendándoles el suministro del material, constituiría un fraude de
Ley y que a tales efectos carecería de significación, no excluyendo su carácter de
meras empresas intensivas de mano de obra.

A título enunciativo, actividades como la apertura y cerramiento de zanjas con


herramientas manuales, colocación de ferralla, alicatado y solado, colocación de
escayola, pintura de paredes y fachada, colocación de ladrillo, pladur en tabiquería
interior, etc., se verían afectadas por la citada limitación.

No obstante, apuntar que la línea divisoria que afecta a multitud de actividades se


presenta difusa y genera cierta inseguridad jurídica, precisándose, en última instancia el
más que probable auxilio de los Tribunales y de la Doctrina Jurisprudencial que al efecto
interprete cada uno de los supuestos.

3.2 Nivel excepcional

La norma establece un nivel de subcontratación excepcional a partir del tercero, en casos


fortuitos debidamente justificados, por exigencias de especialización de los trabajos,
complicaciones técnicas de producción, o circunstancias de fuerza mayor, añadiendo que dicha
ampliación excepcional no se aplicará en el caso de autónomos y empresas intensivas de
mano de obra, salvo que la causa motivadora sea de fuerza mayor, como lo podría ser el
fallecimiento del empresario individual. Por lo demás, el precepto analizado impone al
contratista, en su apartado cuarto, el deber de poner en conocimiento del coordinador de
seguridad y salud y de los representantes de los trabajadores de las diferentes empresas
incluidas en el ámbito de ejecución de su contrato que figuren relacionados en el Libro de
Subcontratación dicha subcontratación adicional, así como a la autoridad laboral competente
mediante la remisión, en el plazo de los cinco días hábiles siguientes a su aprobación, de un
informe en el que se indiquen las circunstancias de su necesidad y de una copia de la
anotación efectuada en el Libro de Subcontratación.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

A efectos de una mayor comprensión, resumimos de forma esquemática, el Régimen de


Subcontratación (aplicable a las obras públicas y privadas iniciadas a partir del 19 de abril de
2007):

En este gráfico, puesto en relación con el anterior, el alumno podrá observar que en la parte de
la obra designada con la letra B), se reducen las subcontrataciones en un nivel, ello es debido
a que el promotor ejecuta la parte B de la obra con medios propios y por tanto tiene la
consideración de contratista.

Este supuesto es como el anterior, pero la parte c) de la obra se encarga a un autónomo, que
conforme a la Ley no puede subcontratar, añadiendo que a tenor del Reglamento, en este
supuesto el Promotor será considerado también contratista.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

4. REGISTRO DE EMPRESAS ACREDITADAS


La norma establece, en su artículo sexto, la creación de un Registro de Empresas Acreditadas,
que dependerá de la autoridad laboral competente, entendiéndose por tal la correspondiente al
territorio de la Comunidad Autónoma donde radique el domicilio social de la empresa
contratista o subcontratista.

Como indicamos al referirnos al requisito establecido en al art. 4.2b) de la Ley, las empresas
que pretendan ser contratadas o subcontratadas en una obra de construcción deberán
encontrarse inscritas en el mismo.

De esta forma, cualquier empresa que pretenda contratar o subcontratar con otra empresa,
deberá comprobar que ésta última ha cumplido con su obligación de estar inscrita en el R.E.A,
y para ello deberá solicitar certificación acreditativa de inscripción en el R.E.A. dentro del mes
anterior al inicio de la ejecución del contrato.

4.1 Inscripción

Con carácter previo al inicio de su intervención en el proceso de construcción, las empresas


contratistas y subcontratistas solicitarán su inscripción en el mismo, con arreglo al Modelo
identificado en el Reglamento como Anexo I.A.

Esta obligación de inscripción es exigible desde el día 26 de Agosto de 2008.

Debe solicitarse la inscripción en el correspondiente R.E.A. del territorio donde radique el


domicilio social de la empresa contratista o subcontratista, debiendo cada Comunidad
Autónoma, al igual que Ceuta y Melilla, crear su Registro de Empresas Acreditadas, que
dependerá de sus respectivas autoridades laborales.

Todos los R.E.A. están interconectados. Al efecto, el Ministerio de Empleo y Seguridad Social
ha desarrollado una aplicación informática que sirve como base de datos general consolidando
la información a nivel nacional, además de las propias aplicaciones informáticas creadas por
las Comunidades de Andalucía, Cataluña, La Rioja y Madrid.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

3
MODELO I.A.

3
Este Modelo se podrá adaptar por la Autoridad Laboral a sus necesidades específicas y a las lenguas oficiales de
las comunidades autónomas, pudiendo editarse en versión bilingüe.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

38
Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

Las empresas que desplacen trabajadores a España en virtud de lo previsto en la Ley 45/1999,
de 29 de Noviembre, sobre desplazamiento de trabajadores en el marco de una prestación de
servicios transnacional deberán igualmente inscribirse en el Registro dependiente de la

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

autoridad laboral en cuyo territorio se vaya a llevar a cabo su primera prestación de servicios
en España, que no será necesaria cuando la duración del desplazamiento no exceda de 8 días.
A tal efecto, la primera comunicación que realicen conforme al artículo 5 de la Ley 45/1999, de
29 de Noviembre, tendrá el carácter de solicitud de inscripción, a la que se adjuntará una
declaración conforme al modelo establecido en el Anexo I.A del Reglamento.

Esta solicitud permitirá a la empresa intervenir en el proceso de subcontratación hasta la fecha


de inscripción o denegación.

Por su parte y según se desprende del Modelo de referencia, la solicitud de Inscripción deberá
contener los siguientes datos e ir acompañada de los siguientes documentos:

1. Datos identificativos de la empresa, reseñados en el art. 4.1.a) del reglamento.

2. Domicilio.

3. Número de Identificación Fiscal.

4. Código de cuenta de cotización principal de la Seguridad Social.

5. Actividad de la empresa, según la clasificación Nacional de Actividades Económicas.

6. Firma del Solicitante, lugar y fecha.

7. Declaración suscrita por el empresario o representante legal relativa al cumplimiento de


los requisitos previstos en los apartados 1 y 2 a) del art. 4 de la Ley; así como la
documentación acreditativa de la disposición de recursos humanos, a nivel directivo y
productivo, con formación necesaria y de una organización preventiva acorde a la Ley
de Prevención de Riesgos Laborales.

La solicitud ha de dirigirse al Registro de Empresas Acreditadas dependiente de la Autoridad


laboral del lugar del domicilio de la empresa y si reúne los requisitos previstos en el
Reglamento se efectuará la inscripción, asignándose una clave individualizada de identificación
de once dígitos, que será única y para todo el territorio nacional.

Los 2 primeros dígitos serán identificativos de la autoridad laboral competente conforme a la


Tabla de Asignación que figura en el Anexo II del Reglamento; los dos siguientes al código
interno que desee asignarle la misma; y los siete últimos recogerán el número de orden de
inscripción asignado a cada empresa.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

Si la solicitud no contiene los datos o no se aportan los documentos preceptivos o si no se


acreditare la representación, será un defecto subsanable en el plazo de 10 días, ha requerido
de la Autoridad Laboral. Transcurrido el mismo sin ser subsanado, se tendrá a la entidad por
desistida de su petición.

Solo podrá denegarse la inscripción si la solicitud o la declaración aneja no reuniera los datos o
no acompañara los documentos señalados, dictándose resolución denegatoria en el plazo de
15 días desde la entrada de la solicitud en el Registro, notificándola en los 10 días siguientes.

4.2 Efectos de la inscripción

Será única y tendrá validez en todo el territorio nacional, permitiendo a las empresas incluidas
en el mismo intervenir como contratas o subcontratas en el sector.

La inscripción tendrá una vigencia de 3 años, renovables por períodos iguales que deberá
interesarse dentro de los seis meses anteriores a la expiración de su vigencia con arreglo al

41
Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

Modelo del Anexo I A), transcurrido el cual, sin que se hubiere solicitado, se entenderá
automáticamente cancelada.

Pero como ya adelantamos, el hecho de la inscripción no eximirá a la empresa inscrita de la


obligación de justificar en cualquier momento, cuando sea requerida para ello por la autoridad
laboral, el mantenimiento de los requisitos previstos en los apartados 1 y 2 a) del art. 4 de la
Ley, que de no llevarse a cabo motivaría la cancelación de la inscripción.

4.3 Cancelación, renovación y variación de datos

La cancelación de la inscripción deberá solicitarse cuando se cese en la actividad que


determinó la inclusión en el mismo, dentro del mes siguiente al hecho que la motiva, con
arreglo al modelo identificado en el Reglamento como Anexo I.C.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

MODELO I.C 4

4
Este Modelo se podrá adaptar por la Autoridad Laboral a sus necesidades específicas y a las lenguas oficiales de
las comunidades autónomas, pudiendo editarse en versión bilingüe.

43
Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

La inscripción se podrá cancelar de oficio por la Autoridad Laboral cuando, por los datos
obrantes en su poder, como consecuencia de la actuación de la Inspección de Trabajo o por
cualquier otro procedimiento, se tenga conocimiento de tal extremo.

Los procedimientos de cancelación y renovación, así como la comunicación de variación de


datos, se regulan en el art. 8 del reglamento, debiendo resaltar que:

 La solicitud de renovación, en plazo, prorrogará la validez de la inscripción, salvo que


se produzca resolución denegatoria y hasta la fecha de notificación de la misma.

 En caso de cambio de domicilio, se efectuará una comunicación de variación de


datos a la nueva Autoridad Laboral competente que determinará la inscripción en el
nuevo Registro por el tiempo que restaba hasta su renovación y la cancelación
automática en el Registro anterior.

 El procedimiento de cancelación de oficio se iniciará por acuerdo de la Autoridad


Laboral con relación sucinta de los datos que obran en su poder y que determinan
que se incurra en supuesto de cancelación, disponiendo la empresa de 15 días
desde su notificación para formular alegaciones y aportar pruebas en contra,
debiendo dictarse la resolución en el plazo máximo de tres meses desde la fecha del
acuerdo de iniciación.

Asimismo, cualquier variación que afecte a los datos identificativos de la entidad incluidos en la
anterior solicitud, deberán ser notificados a la autoridad laboral, dentro del mes siguiente al
hecho que las motiva, según Modelo I.B.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

MODELO I.B. 5

5 Este Modelo se podrá adaptar por la Autoridad Laboral a sus necesidades específicas y a las lenguas oficiales de
las comunidades autónomas, pudiendo editarse en versión bilingüe.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

4.4 Funciones

Por último, entre las funciones del órgano encargado de su llevanza se pueden relacionar;

 La tramitación y resolución de las solicitudes de inscripción, renovación, variación de


datos y cancelación.

 Expedición de certificaciones sobre las inscripciones Registrales.

 Dar acceso público a sus datos, salvo los que afecten a la intimidad de las personas,
cuya gestión se llevará a cabo de acuerdo a lo dispuesto en la Ley Orgánica 15/1999,
de 13 de diciembre, de Protección de Datos; la custodia y conservación de la
documentación aportada por la empresa y cualesquiera otras que se le atribuyan.

La configuración de la Base de datos permite la consulta desde cualquier Registro, debiendo


garantizar que las certificaciones se expidan en el plazo máximo de 10 días naturales desde la
recepción de la solicitud.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

5. DEBER DE VIGILANCIA Y RESPONSABILIDADES DERIVADAS DE


SU INCUMPLIMIENTO
La norma, en su artículo 7 atribuye un deber in vigilando a contratas y subcontratas del
cumplimento de lo dispuesto en ella por parte de las empresas subcontratistas y trabajadores
autónomos con que contraten; en particular, en lo que se refiere a las obligaciones de
acreditación y registro reguladas en el artículo 4.2 y al régimen de la subcontratación que se
regula en el artículo 5.

Y ello, sin perjuicio de la obligación que atañe a las empresas subcontratistas de comunicar o
trasladar al contratista, a través de sus respectivas empresas comitentes en caso de ser
distintas de aquél, toda información o documentación que afecte al contenido de este capítulo,
extremo que será igualmente sancionado en caso de incumplimiento.

5.1 De las obligaciones de acreditación y registro

El art. 6.3 del Reglamento, a la hora de abordar los efectos de la inscripción, determina que se
entenderá cumplido el deber de vigilar el cumplimiento por parte de la empresa subcontratista
de las obligaciones establecidas en el artículo 4, apartados 1 y 2 de la Ley, cuando la empresa
comitente obtenga certificación relativa a la inscripción de aquélla en el Registro de Empresas
Acreditadas, quedando ésta exonerada durante la vigencia del contrato y para una sola obra de
construcción de la responsabilidad prevista en el art. 7.2 de la Ley.

Esta certificación debe solicitarse dentro del mes anterior al inicio de la ejecución del contrato y
deberá ser emitida por el órgano competente en el plazo máximo de diez días naturales desde
la recepción de la solicitud, surtiendo efectos con independencia de la situación registral
posterior de la empresa afectada.

Pero como ya adelantamos, ese deber genérico de vigilancia fue exigible desde el 19 de abril
de 2007, pese a no encontrarse habilitados en ese momento los Registros y no ser exigible la
obligación de inscribirse en los mismos hasta el 26 de Agosto de 2008, sin posibilidad de
obtener por tanto la citada certificación.

La Instructa elaborada por el Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, en relación a la entrada


en vigor de la Ley32/2006, consciente del problema suscitado, estableció en su momento que “
podría entenderse cumplida esta obligación”, por ejemplo, adjuntando al contrato de ejecución
de obra una declaración relativa al primer requisito, así como documentación acreditativa de

47
Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

que la empresa cuenta con una organización preventiva y certificación de que su personal
dispone de formación en materia de prevención de riesgos laborales.

La respuesta que finalmente ofreció el Reglamento la encontramos en su Disposición


Transitoria Primera, al indicar que “ hasta que se practique la inscripción, las empresas
comitentes podrán comprobar el cumplimiento por parte de las subcontratas de las citadas
obligaciones, adjuntando al contrato de ejecución una declaración suscrita por el empresario o
su representante legal relativa al cumplimiento de estos requisitos, así como la documentación
acreditativa de que la empresa cuenta con una organización preventiva y certificación de que
su personal dispone de formación en materia de prevención de riesgos laborales.

Por ello, en relación a la acreditación y cumplimiento de los requisitos previstos en el artículo 4,


apartados 1 y 2, y hasta el 26 de Agosto de 2008, se hubo de adjuntar a los contratos de
ejecución y sucesivos subcontratos, una declaración del representante legal (cuyas facultades
de representación deberá acreditar con la correspondiente Escritura de Poder), cuyo tenor fue
el siguiente:

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

D……………………………………., con N.I.F. …………………………………………, con


domicilio en………………………., actuando en nombre y representación de
……………………….., con C.I.F. ……………………………., y con domicilio social en
…………………………………., conforme escritura de apoderamiento otorgada ante el
Notario de ……………….., D. ………………, el día…………………., con el nº ………. de
su protocolo, y que consta inscrita en el Registro Mercantil de ……….., inscripción nº
…………… DECLARA:

Que la empresa……………………………. cumple con los requisitos establecidos en los


apartados 1 y 2 a) del artículo 4 de la Ley 32/2006, de 18 de octubre, reguladora de la
subcontratación en el sector de la construcción, y en particular:

Que posee una organización productiva propia, cuanta con los medios materiales y
personales necesarios para llevar a cabo la actividad contratada consistente en
…………….., y que se compromete a emplearlos en ésta, ejerciendo directamente la
dirección de los trabajos por medio de su representante en obra Don………..

Que dispone asimismo de recursos humanos, en su nivel directivo y productivo, con la


formación necesaria en prevención de riesgos laborales y con una organización
preventiva acorde a la Ley 31/95 de Prevención de Riesgos Laborales, y que todos los
trabajadores que prestarán servicios en la obra de construcción de………… cuentan con
la formación necesaria en prevención de riesgos.

En ……………., a … de… de……..

P.P.:

Asimismo, y en relación a la acreditación y cumplimiento de los requisitos previstos en el


artículo 4, apartados 1 y 2, y hasta el 26 de Agosto de 2008, se hubo de adjuntar a los
contratos de ejecución y sucesivos subcontratos que formalicen:

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

1. El Acta de constitución del servicio de prevención propio o mancomunado y en su caso


el Acta de Adhesión de la empresa a éste último, o los Conciertos formalizados con
entidades especializadas y acreditadas como servicio de prevención ajeno.

2. La Certificación expedida por la organización preventiva sobre la formación específica


impartida a todos los trabajadores de la empresa que presten servicios en obras de
construcción, en base a los Programas Formativos y contenidos específicos
establecidos en el IV Convenio General del Sector de la Construcción.

3. Certificación de la organización preventiva ,que la empresa cuenta con personas que,


conforme al plan de prevención, ejercen funciones de dirección y han recibido la
formación necesaria para integrar la prevención en el conjunto de sus actividades y
decisiones.

5.2 De las obligaciones derivadas del Régimen de Subcontratación

Más complicado resultará cumplir el deber de vigilancia para que no se sobrepasen los niveles
de subcontratación, cobrando cada día más relevancia la figura de los administrativos de obra y
antiguos listeros, así como el establecimiento de mecanismo como el control de acceso por el
sistema de tornos que muchas empresas ya han implantado en sus obras de edificación, no así
en las civiles por imposibilidad material, al tratarse de obras de gran envergadura, no
susceptibles de ser delimitadas perimetralmente.

5.3 Incumplimiento de estos deberes

El incumplimiento de ese deber de vigilancia en orden a la falta de acreditación y registro


exigidas en el artículo 4.2, o del régimen de subcontratación establecido en el artículo 5,
determinará la responsabilidad solidaria del subcontratista que hubiera contratado incurriendo
en dichos incumplimientos y del correspondiente contratista:

 Respecto de las obligaciones laborales y de Seguridad Social derivadas de la


ejecución del contrato acordado que correspondan al subcontratista responsable del
incumplimiento en el ámbito de ejecución de su contrato, cualquiera que fuera la
actividad de dichas empresas.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

 Y ello, sin perjuicio de otras responsabilidades establecidas en la Legislación Social y


las derivadas del artículo 43 del Estatuto de los Trabajadores cuando se den los
supuestos previstos en el mismo.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

6. DOCUMENTACIÓN DE LA SUBCONTRATACIÓN

6.1 El Libro de Subcontratación

La Norma impone en su artículo octavo, un primer deber documental y en concreto, que en las
obras afectadas por la presente Ley, el contratista deberá disponer de un Libro de
Subcontratación.

Así, con carácter previo a la subcontratación con un subcontratista o trabajador autónomo de


parte de la obra, deberá obtener un Libro de Subcontratación habilitado que se ajuste al
modelo que se inserta como Anexo III del Reglamento.

ANEXO III

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

6.1.1. Habilitación

La habilitación la llevará a cabo la autoridad laboral del territorio en que se ejecute la obra y
consistirá en la verificación de que éste reúne los requisitos mínimos que se establecen en el
mismo Reglamento.

Establece una serie de cautelas en casos de necesidad de un segundo Libro, aportación a un


proceso judicial, pérdida o destrucción.

Así, en caso de que se precise un segundo Libro en la misma obra porque se hayan agotado
sus hojas o se haya deteriorado, se deberá presentar el anterior ante la Autoridad Laboral para
justificar tales extremos.

En caso de pérdida, destrucción del mismo o circunstancia similar, se deberá justificar


mediante declaración escrita del empresario o su representante legal comprensiva de la no
presentación, acompañada de las pruebas de las que se disponga, haciéndose constar dicha
circunstancia en la diligencia de habilitación del nuevo Libro, en el que el contratista habrá de
reproducir las anotaciones efectuadas en el anterior.

Si el Libro fuere requerido por una autoridad judicial para su aportación a un proceso y antes
de su remisión, habrá de solicitarse de la Autoridad Laboral la habilitación de una copia
legalizada.

6.1.2. Contenido

Deberá permanecer en todo momento en la obra, y el contratista deberá llevar el mismo en


orden, al día y con arreglo a las disposiciones de la Ley de Subcontratación.

Deberá reflejar, por orden cronológico desde el comienzo de los trabajos, y con anterioridad al
inicio de éstos, todas y cada una de las subcontrataciones realizadas en la obra con empresas
subcontratistas y trabajadores autónomos, incluidos en el ámbito de ejecución de su contrato,
conteniendo todos los datos que se establecen en el Modelo incluido en el Anexo III del
Reglamento y en el artículo 8.1 de la Ley.

Asimismo, deberá anotarse en el libro de subcontratación la persona responsable de la


coordinación de seguridad y salud en la fase de ejecución de la obra así como cualquier
cambio de coordinador de seguridad y salud que se produjera durante la ejecución de la obra

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

(apartado 3 del artículo 15 del Real Decreto 1109/2007, de 24 de agosto, introducido por el
Real Decreto 337/2010, de 19 de marzo).

6.1.3. Obligaciones y derechos relativos al Libro

Obliga al constructor a conservar el mismo durante los 5 años posteriores a la finalización de


su participación en la obra.

En relación al mismo y con ocasión de cada subcontratación, el contratista deberá proceder del
siguiente modo:

 En todo caso, deberá comunicar la subcontratación anotada al coordinador de


seguridad y salud, con objeto de que éste disponga de la información y la transmita a
las demás empresas contratistas de la obra, en caso de existir, a efectos de que,
entre otras actividades de coordinación, éstas puedan dar cumplimiento a lo
dispuesto en artículo 9.1 de la Ley 32/2006, de 18 de octubre, en cuanto a la
información a los representantes de los trabajadores de las empresas de sus
respectivas cadenas de subcontratación.

 También en todo caso, deberá comunicar la subcontratación anotada a los


representantes de los trabajadores de las diferentes empresas incluidas en el ámbito
de ejecución de su contrato que figuren identificados en el Libro de Subcontratación

 Cuando la anotación efectuada suponga la ampliación excepcional de la


subcontratación prevista en el artículo 5.3 de la Ley 32/2006, de 18 de octubre,
además de lo previsto en las dos letras anteriores, el contratista deberá ponerlo en
conocimiento de la autoridad laboral competente mediante la remisión, en el plazo de
los cinco días hábiles siguientes a su aprobación por la dirección facultativa, de un
informe de ésta en el que se indiquen las circunstancias de su necesidad y de una
copia de la anotación efectuada en el Libro de Subcontratación.

 En las obras de edificación a las que se refiere la Ley 38/1999, de 5 de noviembre


(RCL 1999, 2799), de Ordenación de la Edificación, una vez finalizada la obra,
deberá entregar al director de obra una copia del Libro de Subcontratación
debidamente cumplimentado, para que lo incorpore al Libro del Edificio. El contratista
conservará en su poder el original.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

6.1.4. Régimen Transitorio

Dicho Libro no fue exigible hasta el 26 de Noviembre de 2007, esto es, transcurridos tres
meses desde la entrada en vigor del Reglamento.

Hasta esa fecha, el régimen de subcontratación se acreditó mediante la denominada Ficha de


Subcontratación, que obra como Anexo de la Ley.

Ficha de Subcontratación

6.2 Acreditación de la posesión de la maquinaria

Como segundo deber documental, el art. 8.2 exige que cada empresa disponga de la
documentación o título que acredite la posesión de la maquinaria que utiliza, extremo que será
de especial relevancia para la calificación o no de determinadas empresas como de mano de
obra intensiva.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

6.3 Simplificación documental

En cuando a la unificación y simplificación documental predicada en el Art. 8.3 de la Ley,


indicar que el Reglamento estableció que la obligación de disponer del Libro Registro
establecida en el art. 42.4 del Estatuto de los Trabajadores, se entenderá cumplida mediante la
disposición y llevanza del Libro de Subcontratación.

Mediante el art. 18 del RD 1627/1997, de 24 de Octubre, se estableció el Aviso Previo,


configurado como un “aviso a la autoridad laboral competente antes del comienzo de los
trabajos” y que debía exponerse en la obra de forma visible, eliminándose la necesidad de
autorización del mismo, salvo en los casos de cambio de contratista o de coordinador de
seguridad.

Sin embargo, este Aviso Previo fue suprimido por el RD 337/2010, de 19 de Marzo, que derogó
el artículo 18 del RD 1627/1997 y dio una nueva redacción al apartado 1 del artículo 19 del
mismo texto, para hacer constar que la comunicación de apertura del centro de trabajo a la
autoridad laboral competente deberá ser previa al comienzo de los trabajos y se presentará
únicamente por los empresarios que tengan la consideración de contratistas.

Por último, se reducen los supuestos en que debe remitirse a la Inspección de Trabajo y
Seguridad Social las anotaciones realizadas en el Libro de Incidencias, limitándolos a los casos
de riesgo grave e inminente y a los de incumplimiento de advertencias previas del coordinador.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

7. REPRESENTANTES DE LOS TRABAJADORES


La Norma, en su artículo noveno, dispone que los representantes de los trabajadores de las
diferentes empresas que intervengan en la ejecución de la obra, deberán ser informados de las
contrataciones y subcontrataciones que se hagan en la misma.

Sin embargo no despeja la duda sobre quién sea el sujeto obligado a facilitar dicha
información.

No obstante, si tenemos en cuenta que el art. 5.4. de la Ley impone al contratista el debe de
comunicar al Coordinador y a los representantes de los trabajadores la subcontratación
excepcional y que, a tenor de la modificación operada en la Disposición Adicional Primera, que
afecta al art. 12 de la LISOS, se considera infracción grave del contratista la vulneración de los
derechos de información de los representantes de los trabajadores sobre las contrataciones y
subcontrataciones que se realicen en la obra, parece quedar solventada dicha laguna.

A mayor abundamiento, el Reglamento finaliza ratificando tal extremo en el art. 16.2 a) y b),
indicando expresamente que el contratista deberá comunicar la subcontratación/es a los
representantes de los trabajadores de las empresas incluidas en el ámbito de ejecución de su
contrato, y lo que resulta más significativo, al coordinador de seguridad y salud para que éste,
a su vez, la transmita a las demás empresas contratistas de la obra, en caso de existir, para
que éstas a su vez, cumplan el deber de información en relación a sus respectivas cadenas de
subcontratación.

En definitiva, no parece ofrecer duda que se trata de una obligación exigible a la contratista,
pero no solo frente a las subcontratas incluidas en el ámbito de ejecución de su contrato, sino
también respecto a otras eventuales contratas, que de ser sancionadas por tal motivo, tampoco
ofrece duda que ostentarían un derecho de repetición contra la contrata causante de la
desinformación.

Por lo demás, se abre la puerta a que por convenio colectivo sectorial de ámbito estatal se
establezcan sistemas o procedimientos de representación de los trabajadores a través de
representantes sindicales o de carácter bipartito entre organizaciones empresariales y
sindicales, con el fin de promover el cumplimiento de la normativa de prevención de riesgos
laborales en las obras de construcción del correspondiente territorio.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

8. ACREDITACIÓN DE LA FORMACIÓN PREVENTIVA


La norma establece, con independencia de la referencia que formula en su art. 4.2 a) a la
formación preventiva de los recursos humanos a nivel directivo y productivo, el deber del
empresario de vigilar que todos los trabajadores que presten servicio en las obras, tengan la
formación necesaria y adecuada a su puesto de trabajo en tal sentido.

Se trata de un deber ya preexistente, si bien la novedad introducida mediante dicha norma


viene referida a la forma de acreditar la misma, formulando un llamamiento a la negociación
colectiva estatal del sector para establecer programas de formación y a ésta o al futuro
Reglamento de desarrollo, para la habilitación de una cartilla o carné profesional para cada
trabajador.

8.1 Programas formativos y contenidos específicos

Como ya señalamos en el apartado 2 del presente módulo, el IV Convenio General del Sector
de la Construcción estableció los programas formativos y contenidos específicos, partiendo de
un primer ciclo o nivel inicial, con una duración mínima de 8 horas y estableciendo un segundo
ciclo, referido a contenidos formativos específicos, en función del puesto de trabajo o por
oficios.

En lo que se refiere al contenido formativo en función del puesto de trabajo y en cumplimiento


de la facultad prevista en el Art. 10.2 de la Ley, se establecen los siguientes contenidos:

8.1.1. Personal directivo de la empresa

El compromiso en materia preventiva de los responsables de la empresa se considera


imprescindible para que la estructura jerárquica tenga presente la seguridad y salud en todos
los aspectos que se suscitan durante la ejecución de una obra, ya que sin su implicación se
hace imposible conseguir la cultura preventiva pretendida dentro de la empresa. Así pues, se
requiere y establece una formación en materia preventiva del personal directivo, cuyo módulo
tendrá una duración mínima de 10 horas y el siguiente contenido:

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

a. Integración de la prevención en la gestión de la empresa.

i. La seguridad del producto.

ii. El manual (política, procedimientos, planes, etc.)

iii. Integración con los diferentes sistemas (calidad y medio ambiente).


Gestión total.

iv. Las auditorías internas.

b. Obligaciones y responsabilidades.

i. Funciones, obligaciones y responsabilidades.

c. Organización y planificación.

i. Plan de prevención de riesgos laborales.

ii. Evaluación de riesgos.

iii. Planificación de la prevención.

iv. Sistemas de control sobre los riesgos existente.

v. Modalidades preventivas.

d. Costes de la accidentalidad y rentabilidad de la prevención.

i. Los costes de los accidentes de trabajo.

ii. Métodos de cálculo de los costes de los accidentes.

e. Legislación y normativa básica en prevención.

i. Introducción al ámbito jurídico.

ii. Legislación básica y de desarrollo.

8.1.2. Responsables de obra y Técnicos de ejecución

Al poder impartir órdenes, se hace imprescindible que tengan un claro conocimiento en la


materia. Su formación preventiva es ineludible para que la cadena de comunicación de las
órdenes de trabajo, desde el punto de vista preventivo, no sufra en el origen una distorsión que
influya negativamente en los procesos sucesivos.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

El contenido formativo para responsabilidades de obra y técnicos de prevención, cuyo módulo


tendrá una duración mínima de 20 horas, se esquematiza de la siguiente forma:

a. Prevención de riesgos. Los cinco bloques de riesgos en obras.

 Análisis de los riesgos y de las protecciones más usuales en el sector de la


construcción.

b. Técnicas preventivas.

 Seguridad, higiene, ergonomía, medicina, psicosociología y formación.

c. Estudios y planes de seguridad y salud.

 Contenidos exigibles.

 Documentos de obra: libro de incidencias, certificados exigibles, otros documentos.

d. Calendarios y fases de actuaciones preventivas.

 Detección del riesgo.

 Análisis estadísticos de accidentes, índices estadísticos.

 Análisis de las protecciones más usuales en la edificación (redes, barandillas,


medios auxilios, etc.)

 Modalidades preventivas (servicio de prevención propio, mancomunado,


ajeno, trabajador designado).

e. Órganos y figuras participativas.

 Inspecciones de seguridad.

 Coordinador en materia de seguridad y salud.

 Trabajador designado.

 Delegado de prevención.

 Investigación de accidente y notificaciones a la autoridad laboral competente.

 Administraciones autonómicas.

 Competencias, obligaciones y responsabilidades de cada uno de los anteriores.

f. Derechos y obligaciones de los trabajadores

 Comité de seguridad y salud.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

 La importancia de la formación e información de los trabajadores.

 Fomento de la toma de contienda sobre la importancia de involucrarse en la


prevención de riesgos laborales.

g. Legislación y normativa básica de prevención

 Introducción al ámbito jurídico.

 Legislación básica y de desarrollo.

8.1.3. Mandos intermedios

La comunicación entre lo técnicos de ejecución y los trabajadores pasa, por regla general, por
lo mandos intermedios. Es por tanto muy importante que éstos tengan los conocimientos
preventivos suficientes que permitan que esta transmisión de órdenes se realice sin olvidar los
aspectos de seguridad y salud a tener en cuenta en cada unidad de obra a ejecutar, y que a su
vez posean la nociones pedagógicas y didácticas suficientes que permitan la claridad de las
comunicaciones.

El contenido formativo para mandos intermedios, cuyo módulo tendrá una duración de 20
horas, se esquematiza de la siguiente forma:

a. Integración de la prevención en la producción.

 Los riesgos en las diferentes fases de la obra.

 Evaluación y tratamiento. Organización de la prevención.

b. Los cinco bloques de riesgos. Órdenes de trabajo.

 Comunicación de las órdenes de trabajo.

 Detección y evaluación básica de riesgos.

c. Tipología de riesgos. Técnicas preventivas.

 Riesgos en la construcción.

 Análisis de las protecciones más usuales en el sector de la construcción

d. Plan de seguridad y salud.

 Contenidos exigibles del plan de seguridad y salud.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

 Documentos de obra (libro de incidencias, documentos exigibles, etc.).

e. Zonas de riesgos graves y con peligrosidad específica.

 Riesgos específicos (demoliciones, excavaciones, estructura, albañilería, etc.)

f. Coordinación de las subcontratas.

 Interferencias entre actividades.

 Planificación.

g. Primeros auxilios y medidas de emergencia.

 Conocimientos básicos, objetivos y funciones.

h. Órganos y figuras participativas.

 Inspecciones de seguridad.

 Coordinador en materia de seguridad y salud.

 Trabajador designado.

 Delegado de prevención.

 Investigación de accidentes y notificaciones a la autoridad laboral competente.

 Administraciones autonómicas.

 Competencias, obligaciones y responsabilidades de cada uno de ello.

8.1.4. Delegados de Prevención

El contenido formativo deberá ser concordante con el mandato del artículo 37.2 y las facultades
del artículo 36.2, ambos de la Ley 31/1995, de 8 de noviembre, de Prevención de Riesgos
Laborales.

El módulo tendrá una duración mínima de 70 horas y se esquematiza de la siguiente forma:

a. Trabajo y salud.

 Relación entre trabajo y salud.

 Conceptos básicos.

 Trabajo y medioambiente.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

 Conceptos básicos de medioambiente.

b. Fundamentos de la acción preventiva.

 Marco conceptual y jurídico de la seguridad y salud laboral.

 Derechos y obligaciones en el marco de la Ley de Prevención de Riesgos


Laborales.

 Consulta y participación de los trabajadores. Los delegados de prevención.

 Factores de riesgo.

 Técnicas preventivas.

c. Organización y gestión de la prevención en la empresa.

 La planificación de la prevención de riesgos laborales en la empresa.

 Gestión y organización de la prevención.

 Instituciones y organismos en el campo de la seguridad y la salud laboral.

 Responsabilidades y sanciones.

 Capacidad de intervención de los delegados de prevención.

d. Formación específica en función de los delegados de prevención.

 Introducción al sector: características, siniestralidad y riesgos más frecuentes.

 Desarrollo de temas específicos dependiendo del área de actividad del sector de la


construcción.

8.1.5. Administrativos

La movilidad de los trabajadores en las obras de construcción requiere un control sistemático y


constante del personal que accede a las mismas. Esta tarea recae generalmente en los
administrativos de obra, por lo que se hace muy necesaria la formación de éstos en materia
preventiva con el fin de tener un control del personal que en cada momento se encuentra en el
centro de trabajo y conocer los requisitos que en esta materia deben cumplir las diferentes
empresas en la ejecución de una obra.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

El contenido formativo para administrativos, cuyo módulo tendrá una duración mínima de 20
horas, se esquematiza de la siguiente forma:

a. Definición de los trabajos.

 Labor del secretario del comité de seguridad y salud u otros órganos conjuntos de
coordinación.

 Conocimiento documental. Sus procedimientos.

 Control documental (aviso previo, apertura de centro de trabajo, documentación a


aportar por los subcontratistas, seguimiento de la vigilancia de la salud, etc.).

b. Técnicas preventivas.

 Conocimientos básicos sobre los medios de protección colectiva y los equipos de


protección individual.

 Pantallas de visualización.

 Medidas de emergencia. Conocimientos básicos.

 Primeros auxilios, mantenimiento de botiquín, etc.

c. Medios auxiliares, equipos y herramientas.

 Mobiliario adecuado frente a los riesgos posturales y ergonómicos, etc.

d. Verificación identificación y vigilancia del lugar de trabajo y su entorno.

 Observar y conocer los riesgos y las medidas preventivas necesarias.

 Conocimiento del entorno del lugar de trabajo, iluminación, ambiente de trabajo.

 Documentación necesaria y mantenimiento del panel informativo de obra.

e. Interferencias entre actividades.

 Actividades simultáneas o sucesivas.

 Técnicas de comunicación.

 Técnicas de trabajo en equipo.

 Análisis de problemas y toma de decisiones.

f. Derechos y obligaciones.

 Marco normativo general y específico.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

 Divulgación y participación.

En lo que afecta a los contenidos formativos en función del oficio, nos remitimos al contenido
de los artículos 145 y siguientes del Convenio General de la Construcción.

Estas novedades y modificaciones introducidas por el IV Convenio General del Sector de la


Construcción, se han mantenido en la redacción del V Convenio General del a Construcción.

No obstante, se han introducido algunas novedades en relación a la formación, que en


concreto afectan a las siguientes materias: ciclos de formación de la FLC (artículo 138 del
Convenio), Convalidación de la formación en relación con la recogida en el Reglamento de los
Servicios de Prevención así como con la recibida por los coordinadores de seguridad y salud
(artículo 163 del Convenio) y acciones formativas para los trabajadores multifuncionales y
polivalentes (artículo 165).

8.2 Tarjeta profesional de la construcción

Asimismo, el IV Convenio General del Sector de la Construcción estableció como sistema de


acreditación la denominada TARJETA PROFESIONAL DE LA CONSTRUCCIÓN, que se ha
mantenido con matizaciones en el V Convenio General de la Construcción.

Se trata del documento expedido por la Fundación Laboral de la Construcción con el objetivo
de acreditar, entre otros datos, la formación específica recibida del sector por el trabajador en
materia de prevención de riesgos laborales, así como la categoría profesional del trabajador y
los periodos de ocupación en las distintas empresas en las que vaya ejerciendo su actividad.

8.2.1. Funciones

La Tarjeta Profesional servirá para acreditar:

a) Que su titular ha recibido al menos formación inicial en materia de prevención de


riesgos laborales, de acuerdo con lo previsto en el presente Convenio y en la Ley
32/2006, de 18 de octubre, reguladora de la subcontratación en el Sector de la
Construcción.

b) La categoría profesional de su titular y su experiencia en el sector.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

c) Que su titular ha sido sometido a los reconocimientos médicos de acuerdo con lo


previsto en el Convenio.

d) La formación de todo tipo recibida por su titular.

e) Y para facilitar el acceso de su titular a los servicios de la Fundación Laboral de la


Construcción.

8.2.2. Solicitud y tramitación

Podrán ser beneficiarios y solicitar la misma los trabajadores en alta, o en situación de


incapacidad transitoria, que presten sus servicios en empresas encuadradas en el ámbito de
aplicación del Convenio General del Sector de la Construcción, así como los trabajadores en
desempleo siempre que tengan acreditados, al menos, treinta días de alta en empresas
encuadradas en el ámbito de aplicación del Convenio General del Sector de la Construcción en
el período de 36 meses inmediatamente anteriores a la solicitud (inicialmente, en el IV
Convenio, el período de referencia eran los 12 meses anteriores a la solicitud, período que se
ha visto ampliado hasta los 36 meses por el V Convenio).

En el V Convenio, se ha añadido asimismo, un apartado 5º, que de manera excepcional, y


durante la vigencia de este Convenio, amplía el plazo del requisito de haber trabajado en la
construcción a los últimos 60 meses anteriores a la solicitud de la TPC, justificado como
medida excepcional debido a la incidencia de la crisis económica en el sector de la
construcción y el descenso de actividad que puede impedir que los trabajadores con
experiencia en la construcción e interesados en obtener la TPC no puedan obtenerla por no
reunir el requisito de haber trabajado en la construcción durante los últimos 36 meses

Para que pueda obtenerse la misma será requisito imprescindible haber recibido la formación
inicial en materia de prevención de riesgos laborales, de acuerdo con lo previsto en el presente
Convenio.

Podrá solicitarse por el beneficiario en cualquier centro de la Fundación Laboral de la


Construcción así como en las entidades con las que la Fundación haya suscrito el
correspondiente convenio de colaboración para su tramitación, acompañando la
documentación relacionada en el Art. 163 del Convenio.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

8.2.3. Caducidad y renovación

La Tarjeta de la Construcción caducará a los cinco años de su emisión. Transcurrido dicho


plazo, el titular podrá renovar su tarjeta siempre que acredite, al menos, treinta días de alta en
empresas encuadradas en el ámbito de aplicación del Convenio del Sector de la Construcción,
en el periodo de doce meses inmediatamente anterior a la solicitud de renovación.

La solicitud de renovación se regirá por el mismo procedimiento que la solicitud inicial,


debiendo el titular aportar, al menos, la documentación prevista en los apartados 1 y 2 del
artículo 164.

8.2.4. Régimen opcional

La citada Tarjeta, tal y como se configuró en la Disposición Transitoria Cuarta del citado IV
Convenio General del Sector de la Construcción era obligatoria a partir del 31 de diciembre de
2011.

Sin embargo, esta Disposición Transitoria Cuarta que establecía la obligatoriedad de la


TARJETA PROFESIONAL DE LA CONSTRUCCIÓN a partir del 31 de diciembre de 2011, ha
sido anulada por sentencia del Tribunal Supremo de 27 de Octubre de 2010, que consideró que
el hecho de que esa obligatoriedad pudiese proyectarse sobre las contrataciones (no
contratación de trabajadores que no cuenten con TPC) es una limitación del derecho al trabajo,
que no está prevista en la Ley 32/2006, que se limita a regular una forma de acreditación de la
formación específica.

Así, el Tribunal Supremo no anula la TARJETA PROFESIONAL DE LA CONSTRUCCIÓN, sino


que se limita a suprimir su exclusividad como medio acreditativo de la formación; formación del
IV Convenio que podrá acreditarse mediante la TARJETA PROFESIONAL DE LA
CONSTRUCCIÓN o por otros medios (por ejemplo, certificados de formación).De esta forma,
se entenderá también cumplido el requisito de formación de los recursos humanos si se
dispone de una certificación de la organización preventiva del empresario sobre la formación
específica impartida a todos los trabajadores de la empresa que prestan servicio en la obra de
construcción y si se acredita que la empresa cuenta con personas que ejercen funciones de
dirección y que han recibido la formación necesaria para integrar la prevención de riesgos
laborales en la empresa.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

A consecuencia de esto, el V Convenio General del Sector de la Construcción, aprobado por


Resolución de 28 de Febrero de 2012, modifica la definición de la Tarjeta Profesional de la
Construcción para hacer constar que “constituye una forma de acreditar” la formación del
trabajador, pero no así la única.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

9. INFRACCIONES Y SANCIONES
La Norma, en su artículo 11, dispone que las infracciones de la norma serán sancionadas con
arreglo a la Ley de Infracciones y sanciones en el Orden Social ( LISOS), introduciendo en su
Disposición Adicional Primera una serie de modificaciones al citado texto legal que
seguidamente analizaremos.

Cabe comenzar por indicar que el conjunto de responsabilidades no se agota con las de
carácter administrativo que regula la LISOS, manteniéndose las restantes responsabilidades
que ya se contemplaban en la LISOS y en el resto de normativa, con multas que pueden llegar
hasta 187.515.-€ cuando la infracción afecte a relaciones laborales y a 819.780.-€ en materia
de prevención de riesgos laborales.

La mayoría de las infracciones se encuadran en el ámbito de la prevención de riesgos laborales


en congruencia con la finalidad que preside la norma.

Significar que con esta Ley nació un nuevo supuesto de responsabilidad solidaria que deriva
del incumplimiento de las obligaciones de acreditación y registro ( Art. 4.2) o del Régimen de
Subcontratación ( Art. 5), pues amén de tipificarse como infracción de naturaleza administrativa
determinan la responsabilidad de subcontrata y contrata con tal carácter, respecto de las
obligaciones laborales ( tanto salariales como extrasalariales) y de Seguridad Social.

En este sentido, se introdujeron nuevos apartados en los artículos 8,11 12 y 13 de la LISOS,


cabiendo extractar el siguiente detalle de calificación, tipificación y sujetos responsables:

9.1 Infracciones muy graves

 Incumplimiento de disponer de una plantilla fija en número menor al obligatorio.

Se trata de una infracción laboral por el incumplimiento de lo previsto en el Artículo


4.4. de la Ley.

 No inscripción en el Registro de Empresas Acreditadas, para trabajos con riesgos


especiales (Anexo II RD 1627/1997). (contratista y subcontratista).

 No verificación de dicha acreditación y registro para trabajos con riesgos especiales


(Anexo II RD 1627/1997) (contratista y subcontratista).

 Subcontratar más allá de los límites establecidos en la Ley, sin aprobación expresa
de la D.F, para trabajos con riesgos especiales (Contratista y subcontratista).

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

 Aprobación de ampliación en subcontratación sin causa para trabajos con riesgos


especiales (Promotor).

 Falseamiento de los datos de comunicación obligatoria (Subcontratista).

En este caso, se está tipificando claramente una conducta dolosa por parte de la
subcontrata que permite exonerar al comitente, siempre que éste último haya
empleado la diligencia debida.

 Subcontratar más allá de los límites establecidos en la Ley, sin aprobación expresa
de la D.F, para trabajos con riesgos especiales (Contratista y subcontratista).

 Aprobación de ampliación en subcontratación sin causa para trabajos con riesgos


especiales (Promotor).

9.2 Infracciones graves

 No llevar en orden y al día el Libro de Subcontratación (contratista).

 No comunicar los datos al contratista (subcontratista).

 Incumplimiento del deber de acreditación de disponer de una organización preventiva


adecuada, y de unos RRHH q cuentan con la formación preventiva necesaria.
(contratista y subcontratista).

 Aprobación de ampliación en subcontratación sin causa (Promotor).

 Subcontratar más allá de los límites establecidos en la Ley, sin aprobación expresa
de la D.F.(contratista y subcontratista).

Insistir que sin perjuicio de constituir una infracción administrativa, lleva aparejada la
responsabilidad solidaria respecto de las obligaciones laborales y sociales.

 No facilitar información a los representantes de los trabajadores ( Contratista).

 No inscripción en el Registro de Empresas Acreditadas, (contratista y subcontratista).

 No verificación de dicha acreditación y registro (contratista y subcontratista).

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

9.3 Infracciones leves

 No disponer en la obra del libro de Subcontratación (Contratista).

La tipificación de esta conducta como leve podría fomentar que las empresas
incurran en la misma en los casos en que el Libro no se encuentre en orden y al día.

 Incumplimiento del art. 8.2 de la Ley sobre la obligación de disponer de la


documentación que acredite la posesión de la maquinaría, y resto de documentación
exigida (Contratista y subcontratistas).

En primera instancia, parece contradictorio que esta conducta se tipifique como leve y
se equipare al incumplimiento de un mero requisito formal.

Pero téngase en cuenta que en última instancia, la acreditación de tal extremo podría ser
requerida para mantener la inscripción en el Registro de Empresas Acreditadas, pudiendo
motivar la cancelación de la misma y por ende, la imposibilidad de intervenir en la obra.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

10. DISPOSICIONES ADICIONALES, TRANSITORIAS Y FINALES


Las citadas disposiciones referidas tanto a la Ley como al Reglamento, han sido objeto de
estudio a lo largo de éste Módulo en los epígrafes correspondientes.

No obstante, cabe reiterar, amén de ser reiterativos, que del contenido de las mismas se
desprende que la norma se aplicará a las obras de construcción incluidas en el ámbito de
aplicación de la Ley de Contratos de las Administraciones Públicas.

La Administración correspondiente tendrá por tanto la condición de Promotor a efectos de la


nueva Ley, quedando sujeto al régimen de responsabilidades que se atribuyen a la misma.

Facultan a la negociación colectiva de ámbito estatal del sector de la construcción para adaptar
la modalidad contractual del contrato de obra o servicio determinado prevista con carácter
general, mediante fórmulas que garanticen mayor estabilidad en el empleo de los trabajadores,
en términos análogos a los actualmente regulados en dicho ámbito de negociación, con el
objetivo de mejorar la calidad en el empleo de los trabajadores que concurren en las obras de
construcción y, con ello, mejorar su salud y seguridad laborales, así como facilitar el
cumplimiento por las empresas respecto a los porcentajes de indefinidos.

El siguiente cuadro detalla el régimen de obligaciones reguladas en la Ley y Reglamento así


como la determinación de su exigibilidad:

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

OBLIGACIÓN EXIGIBILIDAD
Requisitos de Solvencia y calidad empresarial
Las empresas contratistas y subcontratistas deben:

- - Disponer de infraestructura y medios adecuados para


llevar a cabo la actividad y ejercer directamente la
Obras cuya ejecución se inició a
dirección de los trabajos.
partir del 19/04/07
- - Acreditar que su personal dispone de la formación
necesaria en materia de prevención de riesgos laborales.

- - Acreditar que cuenta con una organización preventiva


adecuada.
Requisitos de estabilidad en el empleo El 30% (desde el 20/4/2010)
Las empresas contratistas y subcontratistas deben
– entre el 26/8/07 y el 19/10/08
disponer de un porcentaje mínimo de trabajadores
fue del 10%; y del 20 % entre el
indefinidos.
20/10/08 y el 19/4/2010-

Inscribirse en el Registro de Empresas Acreditadas


Obligatorio desde el 26 de Agosto
de 2008.

Cumplir los límites en el régimen de subcontratación


Obras cuya ejecución se inició a
establecidos en la Ley
partir del 19/04/07

Disponer cada empresa contratista del Libro de El Libro es exigible desde el26 de
Subcontratación y dar acceso al mismo a todos los noviembre de 2007.
agentes que intervienen en la obra y representantes de los
trabajadores en obra
En el libro de contratación se anotará la persona
Apartado 3 del artículo 15 del RD
responsable de la coordinación de seguridad y salud en la
1109/2007 introducido por el RD
fase de ejecución de la obra así como cualquier cambio de
337/2010 (vigente desde el 24 de
coordinador de seguridad y salud que se produjera
marzo de 2010)
durante la ejecución de la obra.
Informar a los representantes de los trabajadores de todas
las empresas de la obra sobre todas las contrataciones o Desde el 19/04/07
subcontrataciones de la misma.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

Módulo 3: CESIÓN ILEGAL DE TRABAJADORES (Art. 43 E.T)

1. SUPUESTOS DE HECHO
El Estatuto de los Trabajadores prohíbe, en su artículo 43, la cesión ilegal de trabajadores, al
disponer en su apartado primero que “La contratación de trabajadores para cederlos
temporalmente a otra empresa sólo podrá efectuarse a través de empresas de trabajo temporal
debidamente autorizadas en los términos que legalmente se establezcan”

Con motivo de la proliferación de las denominadas empresas de mano de obra, resulta


frecuente que en la contratación de dichas empresas se incurra en fórmulas de prestamismo
laboral o lo que es lo mismo, de cesión ilegal de trabajadores.

El actual artículo 43 del ET, redactado por el apartado diez del artículo 12 de la Ley 43/2006,
de 29 de diciembre, para la mejora del crecimiento y del empleo, tiene importantes
repercusiones en materia de descentralización productiva, pues el mismo establece cuando se
entiende que se incurre en cesión ilegal de trabajadores:

Así, conforme al apartado 2 del art. 43, se entiende que se incurre en cesión ilegal de
trabajadores, en todo caso, cuando:

 El objeto del contrato se limita a una mera puesta a disposición de los trabajadores
de la empresa cedente a la cesionaria.

 La Empresa cedente carente de una actividad o de una organización propia y


estable.

 La Empresa cedente no cuenta con los medios necesarios para el desarrollo de su


actividad.

 La Empresa cedente no ejerce las funciones inherentes a su condición de


empresario.

Este artículo, en su redacción dada por la citada Ley 43/2006, pretende contribuir a separar la
lícita subcontratación de actividades del mero prestamismo laboral, recogiendo los criterios
jurisprudenciales sobre los que reposa la distinción entre la contrata de obras y servicios y la
cesión ilegal de trabajadores, puesta de manifiesto en STS 17 de enero de 1991 [RJ 1991, 58];
18 de marzo de 1994 [RJ 1994, 2548]; 13 de octubre de 1995 [RJ 1995, 7745]; 31 de octubre

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

de 1996 [RJ 1996, 8186]; 17 de diciembre de 2001 [RJ 2002, 3026]; 5 de febrero de 2002 [RJ
2002, 1600]):

Como, regla general, existe verdadera subcontratación, y por tanto no hay cesión ilegal de
trabajadores, cuando concurren las siguientes notas en la empresa que aparece subcontratada
formalmente:

 Ejerce una actividad empresarial propia y cuenta con patrimonio, instrumentos,


maquinaría y organizaciones estables.

 Se le pueden imputar efectivas responsabilidades contractuales, aporta su propia


dirección y gestión en la ejecución de la contrata.

 Mantiene a sus trabajadores dentro de su ámbito de poder de dirección.

 Los trabajadores reciben las instrucciones de la empresa subcontratista.

Por el contrario hay cesión ilegal aún cuando teniendo la subcontratista organización propia
ésta no se ejercita y se limita a facilitar la mano de obra que necesita la contratista principal,
supuesto claro que se puede apreciar en el peonaje. Indicios claros de su existencia podrían
serlo la facturación por horas, documentada en Albaranes expedidos al efecto, la inexistencia
de mandos intermedios, como interlocución válida entre el encargado o Jefe de Obra de la
contrata y los trabajadores de la subcontrata, y la total ausencia de medios materiales o
herramientas en la ejecución de los trabajos.

Por tanto cuando se procede a subcontratar una entidad de mano de obra es precio comprobar
que, además de tener la estructura y organización idónea para realizar el objeto de la contrata,
debe llevar a cabo dicho trabajo incorporando a su patrimonio los beneficios del trabajo de
quienes aparecen como sus empleados, asumiendo las obligaciones y los riesgos inherentes a
dichos trabajos, y conservando en todo caso el poder de dirección sobre los mismos, aún
cuando pueda concurrir algún control por parte de la Contratista, pero que no puede llegar a
sustituir al del empresario de la subcontratista, siendo el empresario de la subcontrata el que
asume la responsabilidad de los trabajos ejecutados por sus operarios.

En este sentido, esta regulación despliega sus máximos esfuerzos en evitar este tipo de
prácticas que son objeto de especial fiscalización por parte de la Inspección de Trabajo.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

2. EFECTOS Y CONSECUENCIAS JURÍDICAS


En los supuestos de cesión ilegal de mano de obra, encontramos un primer nivel de
responsabilidad en el ámbito laboral y social.

Así, en primer término y a tenor de lo previsto en el art. 43.2 del Estatuto de los Trabajadores,
ambos empresarios, cedente y cesionario, «responderán solidariamente de las obligaciones
contraídas con los trabajadores y con la Seguridad Social, sin perjuicio de las demás
responsabilidades, incluso penales, que procedan por dichos actos».

Además y a tenor de lo previsto en el Art. 127 de la LGSS, la responsabilidad solidaria entre


cedente y cesionario alcanzará asimismo a las cuotas y prestaciones, «incluso aunque la
misma se haya hecho a título amistoso y no lucrativo».

Otro referente lo encontramos en el art. 12 del RD 1415/2004, de 11 de junio, delimitando que


dicha responsabilidad alcanza al pago de las cotizaciones y la de los demás recursos a la
Seguridad Social, debiendo entender por tales los incluidos en su art. 1.

Además, en el caso de que se constate la existencia de una cesión ilegal, los trabajadores
sometidos al tráfico ilegal tienen derecho a adquirir la condición de fijos, con los mismos
derechos que tuviera en la empresa un trabajador de su categoría.

Ahora bien, es requisito inexcusable que la integración en la plantilla de la empresa cesionaria


se solicite mientras dure la relación laboral, pero no una vez extinguida la misma, salvo que el
cese se produzca por despido, en cuyo caso dispondrá del plazo de 20 días a los mismos
efectos.

Por otro lado, los efectos del art. 43 del ET operan desde que el trabajador inició su relación
laboral con la cedente, teniendo derecho a percibir sus retribuciones de acuerdo con las
normas laborales aplicables en la empresa en la prestó efectivamente servicios en el período
anterior a la declaración judicial de la cesión.

En relación a la antigüedad, la misma se computará desde el inicio de la cesión ilegal.

En un segundo plano, haríamos referencia a la responsabilidad de naturaleza administrativa.

Así, el art. 8.2 del Real Decreto 5/2000, de 4 de Agosto, tipifica como infracción administrativa
muy grave «la cesión de trabajadores en los términos prohibidos por la legislación vigente».

Y dicha conducta puede ser sancionada con una multa de 6.251 € a 187.515 € en función de la
gravedad de cada caso, número de trabajadores afectados y otros criterios de graduación.

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Ley Reguladora de la Subcontractación en el sector de la Construcción

Por último y en tercer ámbito, no debemos olvidar la eventual Responsabilidad penal y el


enunciado que formula el Art. 312 del Código Penal referente al tráfico ilegal de mano de obra,
pudiendo ser castigado con pena de prisión de 2 a 5 años, y multa de 6 a 12 meses.

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