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CONTRATACIÓN
TRATACIÓN
Módulo 2.
1. Concepto.
2. Elementos
a. Objeto del contrato (integridad)
b. Motivación
c. Aprobación
1.- Concepto
1
Informe de la Junta Superior de Contratación Administrativa de la Generalitat Valenciana 2/2019, de 13 de junio de 2019
otro contrato y no será posible ampliar los plaz
plazos
os para emitir informes.Las
informes. especialidades de
los expedientes declarados urgentes son las siguientes:
1ª Preferencia
Preferencia:: los expedientes gozarán de preferencia para su despacho por todos
los órganos intervinientes, que dispondrán de un plazo de cinco días para emitir los
correspondientes informes o cumplimentar los trámites. Si la complejidad del expediente u otra
causa justificada
stificada impide esta celeridad, el órgano de contratación puede prorrogar el citado plazo
hasta diez días.
2ª Reducción de plazos: los plazos que la Ley establece para la licitación, adjudicación
y formalización del contrato se reducirán a la mitad, salvo el plazo de quince días hábiles previsto
como periodo de espera antes de la formalización del contrato. La Ley también matiza esta
reducción en los contratos sujetos a regulación armonizada y otros supuestos. (ver artículo 119.2.b
Ley Contratos del Sector Público).
La última de las especialidades previstas por el artículo 119 Ley Contratos del Sector Público
no es realmente un privilegio de estos expedientes, sino una medida para evitar el fraude en su
utilización. En los expedientes tramitados como urgenturgentes,
es, el plazo de inicio de la ejecución del
contrato no podrá ser superior a un mes a partir de la formalización.
3. De emergencia
emergencia,, en aquellos casos en que la Administración tenga que actuar de
manera inmediata a causa de acontecimientos catastróficos, de si situaciones
tuaciones que supongan grave
peligro o de necesidades que afecten a la defensa nacional, el órgano de contratación, sin obligación
de tramitar expediente de contratación, podrá ordenar la ejecución de lo necesario para remediar el
acontecimiento producido o satisfacer la necesidad sobrevenida. En el ámbito de la Administración
General del Estado, sus Organismos autónomos, entidades gestoras y servicios comunes de la
Seguridad Social y demás entidades públicas estatales, se dará cuenta al Consejo de Ministro
Ministros en el
plazo máximo de treinta días. Ejecutadas las actuaciones se cumplimentarán los trámites para la
intervención del gasto y la aprobación de la cuenta justificativa.
justificativa.La
La tramitación de emergencia del
expediente de contratación es absolutamente excepcionexcepcional al y clásica en la historia de nuestra
contratación administrativa. Ese arraigo se manifiesta no sólo en la pervivencia de la tramitación de
emergencia, sino en su concepto, inalterado desde hace muchos años. Concretamente, la
tramitación de emergencia pro procede "cuando la Administración tenga que actuar de manera
inmediata a causa de acontecimientos catastróficos, de situaciones que supongan grave peligro o de
necesidades que afecten a la defensa nacional" (artículo 120 Ley Contratos del Sector Público).
Como o es fácil entender, se trata de acontecimientos de extremada gravedad en los que el
sentido común aconseja dejar a un lado las exigencias procedimentales para socorrer a los
ciudadanos. En situaciones tales, no cabe esperar a la formación y resolución de un expediente
administrativo.
Ante dichas situaciones de necesidad, la Ley prevé un siguiente régimen excepcional que
describimos resumidamente:
1º El órgano de contratación
contratación,, sin obligación de tramitar expediente administrativo,
podrá ordenar la ejecución de lo necesario para remediar el acontecimiento producido o satisfacer la
necesidad sobrevenida, o contratar libremente su objeto, en todo o en parte, sin sujetarse a los
requisitos formales establecidos en la presente Ley, incluso el de la existencia de ccrédito suficiente.
El acuerdo correspondiente se acompañará de la oportuna retención de crédito o documentación
que justifique la iniciación del expediente de modificación de crédito.
2º Ejecutadas las actuaciones objeto de este régimen excepcional, se procederá a
formalizar el correspondiente expediente administrativo y el contrato, y en particular, a incorporar la
financiación que sea precisa.
3º El plazo de inicio de la ejecución de las prestaciones no podrá ser superior a un
mes, desde la adopción dell acuerdo que ordenó la ejecución al empresario. Si se excede dicho plazo,
la contratación de dichas prestaciones requerirá la tramitación de un procedimiento ordinario.
También transcurrido dicho plazo se rendirá la cuenta justificativa del libramiento qu
que, en su caso, se
hubiese efectuado, con reintegro de los fondos no invertidos.
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Informe 10/2020
forma en que se compensará a los licitadores en el supuesto de que no sea
posible allegar los fondos necesarios para celebrar el contrato. La
Disposición adicional tercera de la LCSP regula la tramitación anticipada en
el ámbito local, permitiendo tramitar anticipadamente los contratos cuya
ejecución material haya de comenzar en el ejercicio siguiente o aquellos
cuya financiación dependa de un préstamo, un crédito o una subvención
solicitada a otra entidad pública o privada, sometiendo la adjudicación a la
condición suspensiva de la efectiva consolidación de los recursos que han de
financiar el contrato correspondiente. Por otro lado, el Real Decreto-ley
36/2020 por el que se aprueban an medidas urgentes para la modernización de
la administración pública y para la ejecución del Plan de Recuperación,
Transformación y Resiliencia en el artículo 39 , que tiene carácter de
legislación básica, permite la tramitación anticipada de expedientes de gasto
de ejercicios posteriores, llegando a la fase de formalización del
compromiso de gasto, para cualquier tipo de expediente que se financie con
los fondos procedentes del Mecanismo para la Recuperación y Resiliencia y
del REACT
REACT-EU.
b. la tramitación cconjunta del expediente, permite tramitar un solo expediente, aunque
la financiación del contrato haya de realizarse con aportaciones de distintos órganos
de una misma o de varias Administraciones públicas. Este último supuesto se deriva
de un supuesto de ccooperación horizontal regulado en el artículo 31 b) LCSP. En el
instrumento de cooperación deberá determinarse el órgano de contratación al que
corresponda la adjudicación del contrato, y en el expediente acreditar la plena
disponibilidad de todas las apor
aportaciones
taciones y el orden de su abono, con inclusión de
una garantía para su efectividad
El que hemos descrito es el contenido que con carácter general y básico exige la normativa
de aplicación, pero el expediente de contratación incorpora otras actuaciones y documentos, sobre
todo en función del tipo de contrato que se vaya a celebrar o del procedimiento de adjudicación a
seguir. Por ejemplo, si el contrato es de obras su expediente contendrá el proyecto de obras,
replanteo, supervisión y aprobación del mismo; y si el procedimiento de adjudicación a seguir es
negociado, el expediente contendrá informes técnicos y jurídicos que justifiquen la utilización de
este procedimiento excepcional.
Una vez que el expediente de contratación ha sido completado con las actuaciones de las
que hemos hablado anteriormente, debe ser aprobado formalmente por la Administración. Dicha
aprobación del expediente está exigida por el artículo 117 Ley Contratos del Sector Público en los
siguientes términos: "Completado el expediente de contratación, se dictará resolución motivada por
el órgano de contratación aprobando el mismo y disponiendo la apertura del procedimiento de
adjudicación. Dicha resolución implicará también la aprobación del gasto... Esta resolución deberá
ser objeto dee publicación en el perfil de contratante." Con relación a esta última implicación, la
Disposición adicional segunda prevé que en los municipios de población inferior a 5.000 habitantes
la aprobación del gasto será sustituida por una certificación de exist
existencia
encia de crédito que se expedirá
por el Secretario Interventor o, en su caso por el Interventor de la Corporación.
Expediente
Inicio •Por
Por el órgano de contratación
•Publicado
Publicado en el perfil del contratante
•Una
Una vez completado
Aprobación del •Por
Por el órgano de contratación
•Aprobación
Aprobación del gasto y publicación del
expediente expediente y apertura del procedimiento de
adjudicación
1. Notificaciones:
Las notificaciones a las que se refiere la presente Ley se podrán realizar mediante dirección
electrónica habilitada o mediante comparecencia electrónica (disposición adicional
decimoquinta.1).
La tramitación de los procedimientos de adjudicación de contratos regulados en la presente
Ley conllevará la práctica de las notificacio
notificaciones
nes y comunicaciones derivadas de los mismos
por medios exclusivamente electrónicos y, en todo caso, las relativas a los pliegos de la
contratación, la solicitudes de participación y las ofertas, en tanto que elementos esenciales
del procedimiento de contr
contratación
atación (disposición adicional decimoquinta.2).
Seguridad:
o Los órganos de contratación y los servicios dependientes de los mismos velarán por
que en todas las comunicaciones, intercambios de información y operaciones de
almacenamiento y custodia de información se preserven la integridad de los datos y
la confidencialidad de las ofertas y las solicitudes de participación (disposición
adicional decimoquinta.5).
o Los órganos de contratación deberán garantizar que el contenido de las ofertas y de
las solicitudes de participación no será conocido hasta des
después
pués de finalizado el plazo
para su presentación y hasta el momento fijado para su apertura (disposición
adicional decimoquinta.5).
Uso de herramientas electrónicas específicas:
o Para contratos públicos de obra, de concesión de obra, de servicios y concurs
concursos de
proyecto, y en contratos mixtos que combinen elementos de los mismos, los
órganos de contratación podrán exigir el uso de herramientas electrónicas
específicas (disposición adicional decimoquinta. 6).
o La utilización de herramientas y dispositivos qu quee no estén disponibles de forma
general será posible a condición de que ofrezcan medios de acceso alternativos
(disposición adicional decimoquinta.7).
Se considerará que los órganos de contratación ofrecen medios de acceso
alternativos apropiados cuando ofrezcan gratuitamente un acceso completo
y directo por medios electrónicos a dichas herramientas y dispositivos a
partir de la fecha de publicación del anuncio correspondiente o a partir de la
fecha de envío de la invitación, en su caso, garanticen que lo
los licitadores que
no tienen acceso a las herramientas y dispositivos de que se trate, o que no
tienen la posibilidad de obtenerlos en el plazo fijado, siempre que la falta de
acceso no pueda atribuirse al licitador en cuestión, pueden tener acceso al
proce
procedimiento
dimiento de contratación utilizando mecanismos de acceso
provisionales disponibles gratuitamente en línea, o bien, admitan un canal
alternativo para la presentación electrónica de ofertas (disposición adicional
decimoquinta.7).
Por otra parte, y conforme a lo dispuesto en el artículo 88.4 de la LPAC, “sin perjuicio de la
forma y lugar señalados por el interesado para la práctica de las notificaciones, lla resolución del
procedimiento se dictará electrónicamente y garantizará la identidad del órgano competente, así
como la autenticidad e integridad del documento que se formalice mediante el empleo de alguno de
los instrumentos previstos en esta Ley”.
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Informe 14/2014 de 22 julio de 2014 de la Junta Consultiva de Contratación Administrativa de Cataluña
correspondiente
orrespondiente de la nomenclatura de la Clasificación Nacional de Productos por Actividades 1996
(CNPA- 1996), aprobada por Real Decreto 81/1996, de 26 de enero, y, en su caso, de los lotes"4.
En definitiva, el que el expediente deberá referirse a la total
totalidad
idad del objeto del contrato
(artículo 116.2 de la LCSP) debe corresponderse con la obligación de integridad del objeto del
contrato (artículo 99 LCSP).
Integridad del expediente de contratación que deberá mantenerse, aunque la financiación
del contrato hayaya de realizarse con aportaciones de distinta procedencia, expediente que habrá de
ser tramitado el órgano de contratación al que corresponda la adjudicación del contrato (artículo
116.5 de la LCSP). En estos casos el expediente de contratación deberá acre acreditar la plena
disponibilidad de todas las aportaciones y determinarse el orden de su abono, con inclusión de una
garantía para su efectividad (artículo 116.5 de la LCSP).
Motivación
La propia LCSP determina, en el artículo 116.45, la necesidad de que determinadas
det
decisiones adoptadas por el órgano de contratación estén adecuadamente motivadas (se justificará
adecuadamente, en términos de la LCSP) y, además, que esa motivación quede expresamente
recogida en el expediente administrativo.
El artículo 35 de laa LPAC determina que actos administrativos habrán de estar motivados
(con sucinta referencia de hechos y fundamentos de derecho) y en el apartado segundo de ese
mismo artículo se dispone que “La motivación de los actos que pongan fin a los procedimientos
selectivos
electivos y de concurrencia competitiva se realizará de conformidad con lo que dispongan las
normas que regulen sus convocatorias, debiendo, en todo caso, quedar acreditados en el
procedimiento los fundamentos de la resolución que se adopte”.
Las decisioness que se exige que queden justificadas adecuadamente en expediente
administrativo se corresponden con:
La elección del procedimiento de licitación. El artículo 109.4 del TRLCSP establece
que “en el expediente se justificará adecuadamente la elección del pr procedimiento
ocedimiento y la de los
criterios que se tendrán en consideración para adjudicar el contrato.”Por tanto, habrá que analizar si
se dan los supuestos establecidos en el artículo 150.3 apartados d) y f) que justifique la elección del
órgano de contratación de un único criterio para la adjudicación del contrato.
4
Resolución de 5 agosto de 2016 del Tribunal Administrativo Central de Recursos Contractuales
5
Hay que tener en cuenta que la vigente redacción del artículo 116.4 de la LCSP supone una innovación respecto de la anterior
regulación (la contenida en el artículo 109. 4 del TRLCSP) que se limitaba a establecer que “en el expediente se justificará
adecuadamente la elección del proc
procedimiento
edimiento y la de los criterios que se tendrán en consideración para adjudicar el contrato.
acuerdo con el artículo 116.4LCSP y hacerse constar en el pliego (Recomendación de 10 diciembre
2018 de la Junta Consultiva de Contratación Administrativa Estatal, [JUR 2019, 1155]).
El valor estimado del contrato con una indicación de todos los conceptos que lo
integran, incluyendo siempre los costes laborales si existiesen.
La Memoria del contrato lleva implícita una motivación razonable de que, puesto que se
basa en los precios vigentes actualizados, será también suficiente para cubrir los costes del nuevo
contrato, por lo que,
e, cualesquiera que sean las contradicciones o ambigüedades entre los cálculos
incluidos en el expediente, no se puede decir que el precio fijado para el nuevo contrato carezca de
motivación alguna ni que no se ajuste al precio de mercado, lo que debe a su vez determinar la
desestimación del recurso interpuesto (Resolución de 24 septiembre del 2018 del Tribunal
Administrativo Central de Recursos Contractuales.
La necesidad de la Administración a la que se pretende dar satisfacción mediante la
contratación de las prestaciones correspondientes; y su relación con el objeto del contrato, que
deberá ser directa, clara y proporcional.
Previsión que enlaza con lo dispuesto en el art. 28.1 de la LCSP en cuanto a la necesidad e
idoneidad del contrato y eficiencia een
n la contratación y conforme a la que se establece que “las
entidades del sector público no podrán celebrar otros contratos que aquellos que sean necesarios
para el cumplimiento y realización de sus fines institucionales” y que “a tal efecto, la naturaleza y
extensión de las necesidades que pretenden cubrirse mediante el contrato proyectado, así como la
idoneidad de su objeto y contenido para satisfacerlas, cuando se adjudique por un procedimiento
abierto, restringido o negociado sin publicidad, deben ser d determinadas
eterminadas con precisión, dejando
constancia de ello en la documentación preparatoria, antes de iniciar el procedimiento encaminado
a su adjudicación”.
Aprobación
El expediente de contratación concluye, una vez ha sido completado, mediante resolución
dictada por el órgano de contratación.
Resolución sobre la que el artículo 88.4 de la LPAC establece que “se dictará
electrónicamente y garantizará la identidad del órgano competente, así como la autenticidad e
integridad del documento que se formalice mediante el empleo de alguno de los instrumentos
previstos en esta Ley”.
Y ellos sin perjuicio de la forma y lugar señalados por el interesado para la práctica de las
notificaciones, la resolución de
del procedimiento.
Hay que tener en cuenta, en este sentido, que la LCSP regula, en los artículos 44 a 60, el
recurso especial en materia de contratación como medio de impugnación en determinados tipos de
contratos (artículo 44.1 de la LCSP) y para determin
determinadas
adas actuaciones (artículo 44.2 de la LCSP). Y que
el ese mismo artículo 44 de la LCSP, en su apartado quinto, establece que contra las actuaciones
mencionadas en el presente artículo como susceptibles de ser impugnadas mediante el recurso
especial, no procederá
cederá la interposición de recursos administrativos ordinarios.