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OFICIO Nº 29089-2022-SBS
Señor
Esdras Ricardo Medina Minaya
Presidente
Comisión de Educación, Juventud y Deporte
CONGRESO DE LA REPÚBLICA
Presente.-
Me dirijo a usted en atención al Oficio de la referencia, mediante el cual solicita a esta Superintendencia
emitir opinión sobre el Proyecto de Ley Nº 2077/2021-CR, que propone la “Ley que modifica el artículo
51° del estatuto de la Derrama Magisterial y establece consulta universal sobre su continuidad o
disolución y liquidación”.
Atentamente,
MGR/jik
Expediente N° 2022-46754
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Código de Verificación: 001-
Lima, 23 de junio de 2022
OFICIO Nº 25857-2022-SBS
Señor
ESDRAS RICARDO MEDINA MINAYA
Presidente
Comisión de Educación, Juventud y Deporte
CONGRESO DE LA REPÚBLICA
Presente.-
Me dirijo a usted en atención al Oficio de la referencia, mediante el cual solicita a esta Superintendencia
emitir opinión sobre el Proyecto de Ley Nº 1295/2021-CR, que propone modificaciones al estatuto de la
Derrama Magisterial, así como otros aspectos relacionados a esta entidad.
Atentamente,
Adj. Lo indicado
MGR/jik
Exp N° 2022-39368
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INFORME CONJUNTO Nº 00142-2022-SBS
Brindar opinión consolidada respecto de los Proyectos de Ley N° 1295/2021-CR (en adelante, el
Proyecto de Ley N° 1295) y N° 2077/2021-CR (en adelante, el Proyecto de Ley N° 2077), que contienen
disposiciones referidas a la Derrama Magisterial (en adelante, la Derrama).
II. ANTECEDENTES
a) Decreto Supremo Nº 78-65-ED del 20/12/1965, mediante el cual se crea la Derrama como una
institución cuya finalidad es atender la seguridad y el bienestar de sus asociados, otorgando
servicios de previsión, crédito, inversión, vivienda y cultura y comprende a los docentes del servicio
oficial.
b) Decreto Supremo N° 021-88-ED del 09/09/1988 y sus modificatorias, mediante el cual se aprobó
el Estatuto de la Derrama (en adelante, el Estatuto).
c) Ley N° 26516 del 24/07/1995 y su modificatoria, que estableció que la Superintendencia tiene el
control y supervisión de las derramas, cajas de beneficios y otros fondos que reciban recursos de
sus afiliados y otorguen pensiones de cesantía, jubilación y similares.
d) Decreto Supremo N° 160-95/EF del 28/12/1995 que aprobó el “Reglamento de Control y
Supervisión de Derramas, Caja de Beneficios - Ley N° 26516”.
e) Resolución SBS N° 962-1995 del 29/12/1995, mediante la cual se crea el “Registro de Derramas y
Cajas de Beneficios - Ley N° 26516”.
f) Resolución SBS N° 8504-2010 del 06/08/2010 y sus modificatorias, que reglamentó los regímenes
especiales y la liquidación de las derramas.
1. De acuerdo con el artículo 1 del Proyecto de Ley N° 1295, se propone modificar el Estatuto de la
Derrama con el objeto de promover la democracia interna e impulsar su fortalecimiento institucional.
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Asimismo, se propone el retiro facultativo y extraordinario de Fondos de la Derrama ante los efectos
del Covid-19 con la finalidad de promover la economía de las familias de los docentes.
2. Mediante el artículo 2 del Proyecto de Ley N° 1295, se propone modificar los artículos 2, 6, 7, 11,
12, 13, 18, 21, 22, 35, 37, 45, 47 y 51 del Estatuto de la Derrama:
En el artículo 6, se señala que el nombramiento del docente faculta a este al ingreso voluntario
a la Derrama.
Se incorpora el literal e) en el artículo 7, que señala como derecho del asociado el optar por la
libre desafiliación cuando así lo considere.
En el artículo 11, se precisa que el Directorio de la Derrama está constituido por 6 miembros:
4 de ellos de manera proporcional al que cuenta con mayor representatividad sindical de los
diferentes Gremios Sindicales reconocidos que agrupan a los Trabajadores de la Educación
del Perú, 1 del Sindicato de Docentes de Educación Superior del Perú y 1 representante del
Ministerio de Educación.
Asimismo, dicho artículo también señala que una vez conformado el Directorio, este debe
revisar periódicamente el Programa de Crédito Social a fin de que cuente con tasas de interés
inferiores a las tasas de mercado.
De igual modo, se precisa que para ser elegido representante del Directorio se requiere:
Ser asociado con una antigüedad ininterrumpida de no menos de cinco años, a la fecha
de convocatoria a la cual desea postular.
Carecer de antecedentes penales, policiales y judiciales y;
No encontrarse inscrito en el Registro de Deudores Alimentarios Morosos (REDAM).
En el artículo 12, se señala que el cargo de Director podrá ser removido a propuesta justificada
del Sindicato por el que fue elegido, ante el Directorio, quien decidirá, de ser procedente, si
ocupará su lugar hasta completar el periodo quien quedó en el orden siguiente de la elección.
El representante del Ministerio de Educación (MINEDU) será removido por las causales de la
ley o cuando la Alta Dirección del MINEDU así lo determine. Los miembros del Directorio no
podrán ser reelegidos.
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En el artículo 13, se señala como funciones del Directorio:
(…)
e) Nombrar a los Administradores regionales de las Oficinas Regionales.
m) Dar cuenta semestralmente de los fondos acumulados de los afiliados, la rentabilidad
obtenida y las utilidades de la institución.
n) Aprobar y fijar la estructura salarial e institucional.
o) Publicar auditorías independientes, auditorias especiales, así como investigaciones
respecto al manejo de la institución, a solicitud de por lo menos el 25% de asociados y/o
del Ministerio de Educación.
p) Acordar la transformación, fusión, escisión, reorganización, disolución y liquidación de la
institución previa aprobación de los asociados.
q) Decidir los demás puntos que le sean propios de conformidad con el Estatuto.
En el artículo 18, se señala que los miembros del Directorio y del Consejo de Vigilancia tienen
derecho a una dieta equivalente a 1 UIT vigente por sesión, pudiendo en el mes realizar como
máximo 4 sesiones ordinarias y 2 sesiones extraordinarias al año, pudiendo ser una en el mes
de julio y una en el mes de diciembre. Adicionalmente, se podrán realizar sesiones
extraordinarias sin que se genere pago por dietas.
En el artículo 21, se precisa que el Consejo de Vigilancia está constituido por 4 miembros: 2
de ellos de manera equitativa deberán ser representantes de los diferentes Gremios Sindicales
reconocidos, 1 del Sindicato de Docentes de Educación Superior del Perú y 1 representante
del Ministerio de Educación.
En el artículo 22, se señala que conforma parte de los cargos del Consejo de Vigilancia: la
Presidencia, Vicepresidencia, el Secretario y el Vocal. Todos los cargos son elegidos en
elecciones con voto universal, libre, voluntario, igual, directo y secreto de los asociados, en las
mismas elecciones para el Directorio. El cargo de miembro del Consejo de Vigilancia podrá ser
removido a propuesta justificada del sindicato por el que fue elegido, ante el Consejo de
Vigilancia quien decidirá, de ser procedente, si ocupará su lugar hasta completar el periodo,
quien quedó en el orden siguiente de la elección. Asimismo, el representante del MINEDU será
removido por las causales de la ley o cuando la Alta Dirección del MINEDU así lo determine.
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Por otra parte, también se señala que los miembros del Consejo de Vigilancia no podrán ser
reelegidos.
En el artículo 37, se señala que el Programa de Previsión Social cubre los siguientes riesgos:
Fallecimiento, compuesto por el Fondo Acumulado de sus aportes más 2 UIT vigentes.
Este beneficio está financiado por el Fondo de Fallecimiento que tiene y mantiene la
institución dentro de sus Reservas Técnicas por Fallecimiento.
Invalidez, compuesto por el Fondo Acumulado de sus aportes más 4 UIT vigentes. Este
beneficio está financiado por el mismo Fondo de Invalidez que tiene y mantiene la
institución dentro de sus Reservas Técnicas por Invalidez.
Retiro, compuesto por el Fondo Acumulado de los aportes que el asociado haya alcanzado
desde su primer aporte hasta la fecha de su cese o de su retiro definitivo de la actividad
laboral, o incluso por su retiro voluntario, motivos por los cuales podrán acceder al 100%
de su Fondo Individual de Aporte, lo que incluye la devolución de todos sus aportes más
la rentabilidad que hayan generado estos hasta la fecha de su retiro. Este beneficio está
financiado por el mismo Fondo de Bonus que tiene y mantiene la institución dentro de sus
Reservas Técnica por Retiro.
En el artículo 45, se señala que, el MINEDU está facultado a practicar inspectorías y auditorias
y de ser el caso, aplicar las respectivas sanciones.
En el artículo 51, se señala que la Derrama por ser persona jurídica de derecho privado, será
inscrita en los Registros Públicos y no podrá ser disuelta o liquidada por acto resolutivo, sino
por procedimientos que establece la ley en cuyo caso, el remanente de su liquidación pasaría
a formar parte del patrimonio de los gremios sindicales de los trabajadores de educación
debidamente reconocidos y de los Gremios Sindicales que agrupan a los trabajadores de la
Educación Superior del Perú, de manera proporcional al que cuente con mayor
representatividad sindical.
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Cuadro de personas y términos de referencia;
Relación total de personal, su régimen laboral, perfil, curriculum vitae, antigüedad,
remuneración mensual y asignaciones que perciben por todo concepto.
Otros que permitan transparentar la gestión de la Derrama, sin ponerla en riesgo.
4. De acuerdo con el artículo 4 del Proyecto de Ley N° 1295, se propone autorizar a los afiliados a la
Derrama de forma voluntaria y extraordinaria, por única vez, el retiro de hasta el 100% del total de
sus aportaciones acumuladas en su cuenta individual de capitalización, así como la rentabilidad
obtenida y las utilidades que correspondan sin limitaciones ni restricción de cualquier naturaleza,
teniendo en cuenta el siguiente procedimiento:
Los afiliados podrán presentar la solicitud de retiro de fondos a que se refiere el proyecto de
ley mediante ventanilla virtual de alcance nacional ubicada dentro de la página web de la
Derrama.
La Superintendencia de Banca, Seguros y AFP (SBS), determinará el procedimiento operativo
para el cumplimiento de lo establecido en el proyecto de ley, en un plazo que no excederá de
15 días calendario, de publicada la ley, bajo responsabilidad de su titular. Los afiliados a la
Derrama podrán acogerse dentro un plazo de 60 días calendario de publicado el procedimiento
operativo por parte de la SBS.
Los fondos a ser retirados a que se refiere el proyecto de ley, tienen la calidad de intangibles,
no pudiendo ser objeto de descuento, compensación legal o contractual, embargo, retención
cualquier forma de afectación, sea por orden judicial y/o administrativa, salvo las retenciones
judiciales o convencionales derivadas de deudas alimentarias, hasta un máximo de 30% del
retiro.
5. La Primera Disposición Final del Proyecto de Ley N° 1295 establece que el Directorio, una vez
conformado, en un plazo máximo de 30 días calendario, emite una evaluación sobre la tasa de
interés del Programa de Crédito Social y el impacto que tiene en las remuneraciones de los
docentes que han hecho uso de dicho programa.
6. De acuerdo con el artículo 1 del Proyecto de Ley N° 2077, se propone modificar el Estatuto de la
Derrama a fin de efectuar la consulta universal a los docentes del magisterio nacional que a la fecha
se encuentran afiliados, sobre su continuidad o disolución y liquidación.
7. Mediante el artículo 2 del Proyecto de Ley N° 2077, se propone modificar el artículo 51 del Estatuto
de la Derrama, a fin de precisar los casos en los que solo podrá ser disuelta y liquidada la Derrama:
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a) por intervención de esta Superintendencia; b) por las causales previstas en la Ley General de
Sociedades; y c) por manifiesto de la voluntad expresa de más del 50% de los docentes asociados,
según consulta universal efectuada por el Ministerio de Educación como ente rector del sistema.
8. Mediante el artículo 3 del Proyecto de Ley N° 2077, se señala que el Ministerio de Educación, como
ente rector del sistema, definirá los mecanismos para establecer la consulta universal a todos los
docentes afiliados a la Derrama, respecto a su manifiesto de voluntad expresa sobre su continuidad
o disolución y liquidación, de ser el caso.
Al respecto, se considera que de manifestarse más del 50% de los docentes por la continuidad de
la Derrama, el Ministerio de Educación, según la facultad que le confiere el artículo 31 del Decreto
Supremo N° 021-88-ED, tendrá un plazo de 45 días para presentar un proyecto de modificación
del estatuto que garantice una mayor pluralidad en la administración de esta, con la representación
de todos los sindicatos actualmente inscritos en el Registro de Organizaciones Sindicales (ROS) y
la instauración de la Asamblea General para que garantice la participación de todos los asociados
a través del voto universal.
Por el contrario, de manifestarse más del 50% de los docentes por la disolución y liquidación, el
Ministerio de Educación tendrá un plazo de 6 meses para nombrar una Junta Liquidadora
(conformada por 3 representantes de cada sindicato actual y debidamente inscritos en el ROS, 3
representantes del Ministerio de Economía y Finanzas, 3 representantes del Ministerio de
Educación y 3 representantes de esta Superintendencia). En dicho escenario, se señala que
producto de la liquidación patrimonial de todos los activos, se le deducirán los adeudos, gastos de
liquidación e impuesto de ley, luego el saldo será debidamente distribuido entre todos los asociados
y depositado íntegramente en cada una de las cuentas bancarias individuales. Asimismo, se
precisa que los fondos no se encuentran sujetos a descuentos ni retenciones judiciales.
9. Producto de la revisión de los Proyectos de Ley, se identifica que este se centra en 3 propuestas
específicas que, por su naturaleza, ameritan una evaluación individualizada: i) en cambios
estatutarios no vinculados al retiro de fondos (tales como la modificación e incorporación de
artículos del Estatuto en aspectos vinculados a la forma de organización de la Derrama, a la forma
de elección de los representantes de los asociados en el Directorio y Consejo de Vigilancia, los
derechos de los asociados y la transparencia de información que deben rendir los órganos de
control de la institución); ii) el retiro facultativo y extraordinario, por única vez, de los fondos que los
asociados de la Derrama mantienen en sus cuentas individuales, precisando el plazo que tendrían
los asociados para acogerse, la forma para presentar su solicitud y el carácter de intangibilidad de
los fondos retirados; y iii) la consulta pública a los asociados de la Derrama a fin de que manifiesten
su voluntad expresa sobre su continuidad o disolución y liquidación, de ser el caso.
Cabe señalar que los Proyectos de Ley se encuentran acompañados de una exposición de motivos,
las cuales se han tenido en cuenta en la evaluación realizada.
1El artículo 3 del Decreto Supremo N° 021-88-ED faculta al Ministerio de Educación para que apruebe las modificaciones que
se haga al Estatuto y para que dicte las medidas complementarias que sean necesarias para su mejor cumplimiento.
Los Laureles Nº 214 - Lima 27 - Perú. Telf.: (511) 630-9000
6
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A. Evaluación de las propuestas referidas a cambios estatutarios
El Proyecto de Ley N° 1295 propone la modificación de los artículos 2, 6, 7 (d, e), 11, 12, 13, 18, 21,
22, 35, 37, 45, 47, 51 e incorpora el artículo 52 al Estatuto de la Derrama; en tanto, el Proyecto de Ley
N° 2077 modifica el artículo 51 de la Derrama. A continuación, se presentan los cambios propuestos
bajo ambos Proyectos de Ley:
10. El Proyecto de Ley N° 1295 propone modificar los artículos 2, 13 (literal e) y 47 del Estatuto de la
Derrama, a fin de incorporar oficinas regionales.
11. El Proyecto de Ley N° 1295 propone modificar los artículos 6 y 35 del Estatuto de la Derrama, a fin
de precisar que el ingreso a la Derrama sea voluntario para el docente nombrado, reconociendo el
derecho a que ninguna persona puede ser obligada a asociarse
Sobre el particular, debe mencionarse que la afiliación a la Derrama dejó de ser obligatoria y
automática desde la emisión de la Directiva “Normas de Procedimientos para la Celebración de
Convenios entre las Entidades Particulares y los Órganos Intermedios del Ministerio de Educación”
aprobada por la Resolución Jefatural Nº 0043-2007-ED. Así, en el numeral V “Disposiciones
Finales” de la referida Directiva se indica que “a ningún trabajador se le efectuará descuentos y
retenciones sin su consentimiento, salvo las dispuestas por mandato imperativo de una norma
legal”. Es decir, solo se estaría transparentando una situación que ya ocurre en la práctica y que
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Código de Verificación: PYBFZ4-001
está reconocida en la web de la Derrama: https://prevision.derrama.org.pe/afiliacion/#/afiliacion,
que expresamente señala la condición facultativa y voluntaria de la actual afiliación2. Sobre el
particular, a fin de afiliarse, el profesor nombrado3 del Magisterio Nacional, debe confirmar
voluntariamente su afiliación a la Derrama a través de la suscripción de la “Carta de Autorización
de Descuento” y la “Declaración de Asociado”: https://www.derrama.org.pe/preguntas-frecuentes/
(Preguntas 1 y 2), https://blog.derrama.org.pe/como-me-afilio-a-derrama-magisterial/, con lo que se
convertirá en asociado de la Derrama. Este esquema no permite que un docente nombrado pueda
solicitar su afiliación en el futuro, pues solo se puede si es al inicio de su nombramiento.
12. Las modificaciones de los artículos 7 (literal d), 11, 12, 21 y 22 del Estatuto involucran la elección
democrática de los representantes de la Derrama (Directorio y Consejo de Vigilancia) de forma
directa y universal, con apoyo y asistencia técnica de la ONPE y el RENIEC; en tanto el JNE
fiscaliza las elecciones y proclama los candidatos electos.
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Art. Estatuto Actual Propuesta de Modificación (PL N° 1295)
Para ser elegido representante del directorio se
requiere:
a) Ser asociado con una antigüedad
ininterrumpida de no menos de 5 años, a la fecha
de convocatoria a la cual se desea postular.
b) Carecer de antecedentes penales, policiales y
judiciales; y
c) No encontrarse inscrito en el Registro de
Deudores Alimentarios Morosos (REDAM).
12 Los cargos del Directorio de la Derrama son: Los cargos del Directorio de la Derrama son:
Presidente Presidente
Vicepresidente Vicepresidente
Secretario Secretario
3 Vocales 3 Vocales
Los cargos serán elegidos en el seno del Directorio Los cargos serán elegidos en el seno del Directorio
en la primera sesión que se celebre. en la primera sesión que se celebre.
21 El Consejo de Vigilancia está constituido por 3 El Consejo de Vigilancia está constituido por 4
miembros: 2 representantes del SUTEP y 1 miembros: 2 de ellos de manera equitativa
representante del Ministerio de Educación deberán ser representantes de los diferentes
gremios sindicales reconocidos, 1 del sindicato
de docentes de educación superior del Perú, y 1
representante del MINEDU.
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Art. Estatuto Actual Propuesta de Modificación (PL N° 1295)
El Consejo de Vigilancia presenta
obligatoriamente, un informe trimestral detallado,
sobre las acciones de control y fiscalización de
toda la gestión operativa y financiera realizadas
durante el periodo. Este informe se publica en el
portal web de la institución, dentro de las 24 horas
de su presentación.
22 Los cargos del Consejo de Vigilancia de la Derrama Los cargos del Consejo de Vigilancia de la Derrama
son: son:
Presidente Presidente
Secretario Vicepresidente
Vocal Secretario
Vocal
Los cargos serán elegidos en el seno del Consejo Los cargos son elegidos en elecciones con voto
de Vigilancia, en la primera sesión que se celebre. universal, libre, voluntario, igual, directo y
secreto de los asociados, en las mismas
El cargo de miembro del Consejo de Vigilancia es elecciones que para el Directorio.
de 2 años consecutivos.
El cargo de miembro del Consejo de Vigilancia es de
Los representantes del organismo sindical podrán 2 años consecutivos.
ser removidos, además de las causales previstas
en la ley, por el sindicato que lo eligió. El Los representantes del organismo sindical podrán ser
representante del Ministerio de Educación será removidos, además de las causales previstas en la
removido por las causales de ley, por haber ley, a propuesta justificada del sindicato por el
cumplido su mandato o cuando la Alta Dirección así que fue elegido, ante el Consejo de Vigilancia
lo determine. quien decidirá, de ser procedente ocupará su
Los miembros del Consejo de Vigilancia podrán ser lugar hasta completar el periodo, quien quedó en
reelegidos, por una sola vez, en la proporción de un el orden siguiente de la elección. El representante
tercio. del MINEDU será removido por las causales de ley,
por haber cumplido su mandato o cuando la Alta
Dirección del MINEDU así lo determine.
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candidatos que cumplan con los requerimientos dispuestos en los artículos 21-D y 21-E del referido
Reglamento mediante el cual esta Superintendencia establece que los directores, gerentes y
principales funcionarios no deben estar incursos en los impedimentos previstos en los artículos 81
y 92 de la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la
Superintendencia de Banca y Seguros, Ley Nº 26702 y sus modificatorias, respectivamente (en
adelante, la Ley General); permitiendo, de esta manera, que haya una concordancia expresa entre
la exigencia de idoneidad de los representantes para el Directorio y el Consejo de Vigilancia del
Estatuto de la Derrama y el nivel de exigencia que requiere esta Superintendencia mediante su
normativa para quienes asumen dichas funciones en una Derrama.
Específicamente en cuanto al artículo 7 (literal d), se precisa que el JNE participará fiscalizando las
elecciones y proclamando a los candidatos electos. Sobre el particular, corresponderá verificar que
efectivamente el JNE pueda participar como fiscalizador en las elecciones de los miembros que
conformarán el Directorio y Consejo de Vigilancia de la Derrama.
Con respecto a los artículos 11 y 21 del Estatuto referidos a los requisitos para nombrar a los
directores y miembros del Consejo de Vigilancia, deberá además tenerse en consideración los
impedimentos previstos en los artículos 81 y 92 de la Ley General, conforme a lo previsto en los
artículos 21-D y 21-E del Reglamento de Gobierno Corporativo.
En las propuestas de modificación de los artículos 12 y 22 del Estatuto, se precisa que los
“representantes del organismo sindical podrán ser removidos, además de las causales previstas
en la ley, a propuesta justificada del sindicato por el que fue elegido, ante el [Directorio y Consejo
de Vigilancia, respectivamente], quien decidirá, de ser procedente, ocupará su lugar hasta
completar el periodo, quien quedó en el orden siguiente de la elección”. Al respecto, es necesario
que se precise cuál es la ley que establece las causales de remoción a las que se refieren los
artículos 12 y 22 del Estatuto. Asimismo, se deberán tomar en cuenta los impedimentos previstos
en los artículos 81 y 92 de la Ley General.
De igual modo, se considera que en caso de efectuarse una remoción, bajo el esquema de votación
indirecta señalada previamente, la agrupación debe dar inicio al proceso de designación de su
nuevo representante, quien ocupará el cargo por el periodo remanente (el que le falta para
completar los 2 años), debiendo verificar que su nuevo representante cumpla con los criterios de
idoneidad establecidos en el Reglamento de Gobierno Corporativo y su Estatuto.
Cabe señalar que en ambos artículos (12 y 22) del Estatuto, se ha precisado que los miembros del
Directorio y del Consejo de Vigilancia no podrán ser reelegidos. Sobre el particular, no queda claro
si resulta válido que una persona pueda ser elegida como Director, y en el periodo siguiente, como
miembro del Consejo de Vigilancia, y así sucesivamente.
13. La incorporación del literal e) en el artículo 7 del Estatuto establece como derecho del asociado el
optar por la libre desafiliación cuando así lo considere. Al respecto, se considera que dicha
propuesta normativa tiene un impacto significativo en los ingresos y sostenibilidad de la Derrama,
pudiendo afectar la provisión de los servicios complementarios que ofrece a sus asociados -como
el crédito social, por ejemplo, y comprometer su capacidad de afrontar el pago de sus obligaciones
actuales y futuras, principalmente con el resto de sus asociados a través de los beneficios
previsionales, de invalidez y fallecimiento, por ejemplo, lo que será desarrollado en los numerales
del 22 al 27 del presente Informe.
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Art. Propuesta de Modificación (PL N° 1295)
7 (e) NUEVO e) Optar por la libre desafiliación cuando así lo considere.
14. La modificación del literal m) del artículo 13 del Estatuto establece como función del Directorio la
de “Dar cuenta semestralmente de los fondos acumulados de los afiliados, la rentabilidad obtenida
y las utilidades de la institución”, y ha eliminado la función de “aprobar el informe Memoria del
ejercicio”.
Al respecto, se debe mantener como función del Directorio la aprobación de la memoria del
ejercicio. En cuanto a la función de dar cuenta de los fondos acumulados de los afiliados, los
asociados deben estar en la capacidad de conocer el valor de su cuenta individual en cualquier
momento (que debe considerar los aportes realizados y la rentabilidad obtenida); y en cuanto a las
utilidades de la institución, dicha información debe estar disponible en los estados financieros que
la Derrama debe publicar en su página web a fin de promover la transparencia de información de
la institución4. Se debe considerar que la elaboración, presentación y revelación de información
financiera implica la ejecución de procesos y estándares de información sustentable; de tal forma
que se pueda contar con información que represente fielmente las operaciones que pretende
representar en función de la complejidad y dimensión de las operaciones de la Derrama y a la
coyuntura o eventos económicos que esta institución pueda atravesar. Es recomendable que se
establezca un tiempo razonable para la presentación y revelación de información, sujeto a que esta
pueda presentarse de forma auditada, a fin de garantizar mayor certeza sobre su contenido.
15. El Proyecto de Ley N° 1295 propone modificar el literal n) del artículo 13 del Estatuto, eliminando
como función del Directorio la de comprar y vender bienes, y aprobar la enajenación de activos fijos
cuando supere un umbral; y en su lugar, incorporar la función de aprobar y fijar la estructura salarial
institucional. Al respecto, se considera que ambas funciones se deben mantener; por lo que se
deberá verificar que efectivamente la propuesta busca eliminar la función de la compra y venta de
bienes, considerando que el literal n) del artículo 13 del Estatuto fue incorporado con la Resolución
Ministerial N° 371-2001-ED del 26/07/2001.
16. El Proyecto de Ley N° 1295 propone incorporar los literales o), p) y q) del artículo 13 del Estatuto.
4Cabe señalar que esta Superintendencia publica los estados financieros de la Derrama con periodicidad trimestral, en su
página web.
Los Laureles Nº 214 - Lima 27 - Perú. Telf.: (511) 630-9000
12
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integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web: https://servicios.sbs.gob.pe/VerificaSBS/validacion, ingresando el siguiente
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q) Decidir los demás puntos que le sean propios de conformidad con el Estatuto.
La incorporación del literal o) señala como función del Directorio la de “Publicar auditorías
independientes, auditorías especiales, así como investigaciones respecto al manejo de la
institución, a solicitud de por lo menos el 25% de asociados y/o del Ministerio de Educación”. Sobre
el particular, no queda claro si la solicitud de por lo menos el 25% de asociados y/o del MINEDU es
requisito para solicitar al Directorio las referidas auditorías o investigaciones, o para la publicación
de las mismas. Sin perjuicio de lo señalado, se debe indicar:
ii) Los informes de inspección emitidos por esta Superintendencia respecto a sus supervisados,
tienen carácter reservado, conforme se estipula en el artículo 359 de la Ley General, y su contenido
solo debe ser puesto en conocimiento del más alto órgano de gobierno de la empresa supervisada
a fin de que adopten las medidas correctivas pertinentes, por lo que su divulgación a los asociados
no resulta procedente.
La modificación del literal p) del artículo 13 del Estatuto señala como función del Directorio la de
“Acordar la transformación, fusión, escisión, reorganización, disolución y liquidación de la
institución, previa aprobación de los asociados”. Sobre el particular, se debe precisar que la
disolución y liquidación que pueden aprobar los asociados es voluntaria; y que dichos procesos
deberán ser aprobados por esta Superintendencia; por lo que se recomienda que dicha función sea
redactada de la siguiente forma: “p) Presentar ante la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP,
una solicitud de autorización para la transformación, fusión, escisión, reorganización, disolución y
liquidación voluntaria de la institución, previa aprobación de los asociados.”
17. La modificación del artículo 18 del Estatuto considera una dieta a los miembros del Directorio y del
Consejo de Vigilancia equivalente a 1 UIT por sesión, pudiendo al mes realizar como máximo 4
sesiones ordinarias y 2 sesiones extraordinarias al año (julio y diciembre). Se precisa que se podrán
realizar sesiones extraordinarias sin que se genere pagos por dietas.
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Al respecto, no se considera razonable y prudente que sean 4 sesiones remuneradas al mes (o
hasta 5, en los meses de julio y diciembre). Cabe señalar que en el caso de las Cajas Municipales,
mediante Ley N° 30607, Ley que modifica y fortalece el funcionamiento de las Cajas Municipales
de Ahorro y Crédito, considera, entre otros aspectos, que los directores podrán percibir un máximo
de 3 dietas al mes, por su participación en el Directorio y/o en los comités exigidos por las
disposiciones legales vigentes.
18. La modificación del artículo 37 del Estatuto considera precisiones sobre el “Programa de Previsión
social” y define los 3 riesgos que cubre dicho Programa: retiro, fallecimiento e invalidez.
Sobre el particular, es pertinente señalar que la Derrama administra un fondo individual para cada
asociado, al cual, estos aportan mensualmente con el fin de que dicha institución le preste
determinados servicios los cuales administra a través de programas tales como el Programa de
Previsión Social (que cubre riesgos de fallecimiento, invalidez y retiro) y el Programa de Crédito
Social (que otorga créditos directos e indirectos). Los aportes configuran los fondos individuales,
con lo cual el asociado-beneficiario tiene derecho a cobrar su fondo en el momento de su liquidación
(que ocurre, en caso de retiro, fallecimiento o invalidez del asociado).
En dicho contexto, en ninguna de las definiciones de los riesgos antes mencionados, se considera
que al beneficio resultante debe deducirse el monto de deuda pendiente que puede tener el
asociado a la fecha del evento (retiro, fallecimiento o invalidez). Cabe señalar, de otro lado, que en
caso de fallecimiento e invalidez, el Proyecto de Ley N° 1295 propone mayores beneficios a los
señalados en el Reglamento de Operaciones del Programa de Previsión Social (Código RG-EPS,
versión 6, aprobado en sesión de Directorio del 20/11/2013), considerándose en dicho Reglamento
que en caso de fallecimiento del asociado, se realiza la devolución de su cuenta individual (la que
incluye la rentabilidad respectiva) más un diferencial hasta alcanzar las 2 UIT si el saldo de la cuenta
individual es menor de 1.5 UIT al momento del fallecimiento; o más un diferencial de 0.5 UIT si el
saldo de la cuenta individual es mayor a 1.5 UIT. En caso del beneficio de invalidez, se realiza la
devolución de su cuenta individual más un diferencial hasta alcanzar las 4 UIT. Por el contrario, la
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propuesta normativa considera en caso de fallecimiento o invalidez, la entrega de la cuenta
individual del asociado más un beneficio adicional de 2 o 4 UIT, respectivamente; lo que implicaría
que la reserva técnica (S/ 5.1 millones al 31/03/2022) pueda resultar insuficiente.
19. El Proyecto de Ley N° 1295 propone la modificación del artículo 45 del Estatuto:
Por otro lado, las facultades otorgadas al MINEDU en el artículo 45 para practicar inspectorías y
auditorías de forma cautelar y aplicar las sanciones respectivas, implica una doble función respecto
de las competencias de esta Superintendencia. En tal caso, se tendría que evaluar un trabajo
integrado entre el referido Ministerio y esta Superintendencia, para el ejercicio de las tales
funciones.
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Modificación del artículo 51 del Proyecto de Ley N° 1295
Es preciso indicar que de acuerdo con las buenas prácticas internacionales, la supervisión
financiera debe ser integral y debe comprender el licenciamiento, el monitoreo y la salida de las
empresas del mercado. En tal sentido, no considerar las facultades de reestructuración,
repotenciación, disolución y liquidación en la supervisión integral de la Derrama y los fondos que
administra, limita la supervisión financiera efectiva de esta Superintendencia sobre dicha institución.
El artículo 51 del Proyecto de Ley N° 2077 reconoce las facultades de esta Superintendencia
conferidas por la Ley N° 26516 y la Ley N° 29532; no obstante, las causales objetivas para el
sometimiento de los regímenes especiales aplicables a las Derramas se encuentran establecidas
en el Reglamento para la Reestructuración, Repotenciación, Disolución y Liquidación de las
Derramas, aprobado por la Resolución SBS N° 8504-2010 y sus modificatorias.
Asimismo, si bien la propuesta normativa reconoce como derecho de los asociados el decidir sobre
la disolución y liquidación de la Derrama en concordancia con lo previsto en el inciso e) del artículo
15 del Reglamento antes señalado y en tanto que el artículo 407 de la Ley General de Sociedades,
Ley N° 26887, la prevé como causal de disolución, se debe señalar que dicha decisión debe ser
autorizada por esta Superintendencia, conforme a lo previsto en el artículo 15, literal e), del
Reglamento para la Reestructuración, Repotenciación, Disolución y Liquidación de las Derramas,
aprobado por la Resolución SBS 8504-2010 y sus modificatorias.
21. El Proyecto de Ley N° 1295 propone la incorporación del artículo 52 en el Estatuto de la Derrama.
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Art. Propuesta de Modificación (PL N° 1295)
52 NUEVO 52. Conforme al principio de publicidad y transparencia en el Portal web de la Derrama se
publica obligatoriamente la siguiente información:
Así, la relación de los miembros del Directorio y Consejo de Vigilancia, y del total y el desagregado
de los recursos que se les asignan, podría revelarse agrupándola por categoría (Directorio y
Consejo de Vigilancia) y desagregándola por tipo de beneficio, de tal manera que se impida la
revelación de información que califique como datos sensibles, prohibida de ser revelada, salvo
consentimiento expreso, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 13 de la LPDP. Con relación a la
publicación de las agendas, actividades diarias y la relación de visitas, incluyendo duración y
motivo, de los miembros del Directorio y Consejo de Vigilancia, se considera pertinente reevaluar
la propuesta en cuanto la Derrama, al ser una persona jurídica de derecho privado creada por D.S.
N° 078-65, que administra un fondo previsional de retiro complementario y sectorial, no le resulta
aplicable la obligación de publicar el contenido de su registro de visitas y agendas; exigencia
aplicable solo a las entidades de la administración pública y a empresas comprendidas en la
actividad empresarial del Estado, conforme a lo dispuesto en el Decreto Supremo N° 120-2019-
PCM.
Cabe señalar, además, que en el marco de la LPDP y de la protección del derecho a la intimidad,
conforme al artículo 13.2 de la citada Ley, las limitaciones a la protección de datos personales solo
pueden ser establecidas por ley, respetando su contenido esencial y estar justificadas en razón del
respeto de otros derechos fundamentales o bienes constitucionalmente protegidos. En dicha línea,
en la medida que en las publicaciones de las agendas, actividades diarias y la relación de visitas,
se pretenda incluir información sobre personas naturales que las identifique o las haga
identificables a través de medios que pueden ser razonablemente utilizados, deberá tenerse en
cuenta que ello deberá ser justificado en razón de otros derechos constitucionalmente protegidos.
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destino de los recursos; se considera, en general, un aspecto apropiado. Sin embargo, debe
tenerse en cuenta, como ya se mencionó, aquella información protegida por el derecho a la
intimidad, conforme lo establece el artículo 13.2 de la LPDP.
Por el mismo motivo, respecto a los aportes y utilidades, se considera apropiado revelar esta
información siempre y cuando sea presentada de forma agregada y se publique en la misma
oportunidad que la publicación de los estados financieros, lo que debe ser posterior a la
presentación a esta Superintendencia. Tratándose de la información individual, corresponde que
esta sea otorgada a cada asociado.
22. El Proyecto de Ley N° 1295 propone el retiro facultativo y extraordinario, por única vez, del 100%
de los fondos de los asociados a la Derrama. Adicionalmente, el Proyecto de Ley requiere que los
fondos retirados tengan la condición de intangibilidad, con la finalidad de que no puedan ser objeto
de descuento o cualquier forma de afectación, sea por orden judicial y/o administrativa; a excepción
de aquellas retenciones judiciales o convencionales derivadas de deudas alimentarias, esta última
hasta un máximo del 30% del retiro de fondos realizado.
Al respecto, cualquier tipo de retiro extraordinario que no obedezca a las funciones para la cual ha
sido creada la Derrama, desnaturaliza los objetivos de esta5, afectando además de manera material
su solvencia y situación financiera, lo que a su vez repercute directamente en los mismos
asociados. Cabe agregar que si bien en la exposición de motivos, se señala que el retiro de fondos
propuesto por el Proyecto de Ley no colisiona con la naturaleza de carácter social de la Derrama,
se debe precisar que dicha naturaleza obedece al otorgamiento de beneficios al asociado por cese,
fallecimiento o invalidez, eventos que precisan de atención bajo el programa de previsión social de
la Derrama dentro del marco de su Reglamento de Operaciones del Programa de Previsión Social.
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Desnaturalización del objetivo de la Derrama
23. De acuerdo con los mandatos establecidos en el Decreto Supremo N° 78-65-ED, mediante el cual
se crea la Derrama, y el artículo 3 de su Estatuto, son objetivos de la Derrama los siguientes:
Atender la Seguridad y Bienestar Social de sus asociados elevando la calidad de vida del
Maestro, y
Otorgar servicios de Previsión Social, Crédito Social, Cultura Social, Inversión Social y
Vivienda Social.
Asimismo, el artículo 31 del Estatuto establece que el patrimonio de la Derrama no podrá darse
para fines distintos a los señalados en el Estatuto.
Por tanto, el artículo del Proyecto de Ley referido al retiro extraordinario de hasta el 100% de los
fondos, contraviene la finalidad y objetivo para los cuales fue creada la Derrama.
La Derrama fue creada con el fin de proveer de seguridad y bienestar social, a través de los
servicios de previsión social, crédito social, cultura social, inversión social y vivienda social a
sus asociados. Así, las actividades que realiza ofrecen a sus asociados un fondo de retiro
previsional acorde o superior a los aportes realizados, además de los servicios conexos sujetos
al bienestar del aportante (entre ellos, beneficios de arriendo de inmuebles, servicios
culturales, créditos sociales, beneficios por riesgo de fallecimiento e invalidez, etc.).
Según las leyes que gobiernan a la Derrama, el objetivo es que, con la acumulación de sus
aportes, los docentes accedan a dicho monto una vez que se jubilen o que estos recursos
estén a su disposición ante una contingencia de invalidez, extendiéndose la cobertura a sus
beneficiarios ante la ocurrencia del fallecimiento del titular.
En ese sentido, el hecho de que los afiliados puedan retirar hasta el 100% de sus cuentas
individuales, de forma voluntaria, extraordinaria y por única vez, desestabilizaría la situación
financiera de la Derrama (explicado en la siguiente sección “Impacto financiero de la
propuesta”), y afectaría la continuidad de las coberturas por fallecimiento e invalidez, ya que
estos beneficios se financian con los recursos que genera la Derrama Magisterial y no con
primas que se recauden de los afiliados.
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implicaría una afectación de su solvencia, la misma que se sujeta a las causales de
intervención y disolución establecidas en el marco normativo vigente, y que por Ley, ejecuta
esta Superintendencia.
Asimismo, las referidas modificaciones podrían desplazar el bienestar social de largo plazo
ofrecido por la Derrama a sus asociados, por actividades que generen ingresos importantes
de corto plazo, generalmente asociados a mayores riesgos sobre el retorno de los fondos
utilizados, sin que ello necesariamente se vincule a la generación o incremento de los
beneficios sociales o previsionales de sus asociados.
a. Previsión Social:
i. Fallecimiento: los beneficiarios reciben el saldo de la Cuenta Individual más un
monto adicional hasta alcanzar las 2 UIT.
ii. Invalidez: los beneficiarios reciben el saldo de su Cuenta Individual más un monto
adicional hasta alcanzar las 4 UIT.
iii. Retiro: retiro de aportes, intereses y utilidades.
b. Crédito social: directo o indirecto.
c. Cultural Social: académica y extraprofesional; danza, cine y teatro; deportes, excursiones
y turismo; otros.
Así, todos los servicios ofrecidos por la Derrama tienen por finalidad el bienestar social y
previsional de largo plazo del maestro asociado, por lo que la libre disponibilidad de los fondos
desvirtúa las actividades con fin social ofrecidas y para las cuales ha sido creada la Derrama,
siendo desplazadas por otras con un fin más pecuniario en perjuicio de los programas sociales
actuales.
24. Al 31/03/2022, la Derrama cuenta con activos por S/ 2,909 millones, de los cuales si bien el 88%
es reportado como activo corriente, no todos los activos presentan el mismo nivel de liquidez;
mientras que casi la totalidad de sus pasivos son considerados como pasivo no corriente (94% del
total de activos), lo cual se condice con el carácter económico de la Derrama de tener un portafolio
de inversiones diversificado en varios tipos de activos para, entre otros objetivos, atender el
cumplimiento de pago de sus obligaciones de previsión social de largo plazo.
Al respecto, los activos corrientes al 31/03/2022 se pueden agrupar en 3 grupos distintos, según su
nivel de liquidez:
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Los demás activos (inmueble, maquinaria y equipo, entre otros) representan el 15.2% del total de
activos de la Derrama.
De acuerdo con la Base de Datos de Cuentas Individuales (BD07) remitida por la Derrama al
31/03/2022, los 233,402 asociados de la Derrama registran fondos en su cuenta individual por
S/ 2,551 millones, que pueden cubrir los créditos de estos asociados por S/ 405 millones. En tal
sentido, en caso el 100% de los asociados requiriese sus fondos en el marco del presente proyecto
de ley, la Derrama tendría que asumir una salida de efectivo de S/ 2,146 millones, lo que no podría
ser cubierto con los activos de alta liquidez (S/ 762 millones), mediana liquidez (S/ 1,066 millones)
y de baja liquidez (S/ 278 millones), implicando que la Derrama tendría que convertir parte de sus
inversiones en activos de alta liquidez lo que ocasionaría que la institución se viera obligada a
liquidar (vender) otros activos, como las inversiones, la cartera de créditos y los bienes inmuebles,
para atender no solo los requerimientos de los proyectos de ley evaluados sino también los fondos
necesarios para hacer frente a los gastos operativos y el pago de beneficios previsionales a sus
asociados, escenario que afectaría la estabilidad y solvencia financiera de la entidad.
Por lo expuesto, la propuesta de retiro facultativo y extraordinario, por única vez, de los fondos de
su cuenta individual podría tener un impacto significativo en los ingresos y sostenibilidad de la
Derrama, pudiendo afectar la provisión de los servicios complementarios que ofrece a sus
asociados -como el crédito social, por ejemplo-, y comprometer su capacidad de afrontar el pago
de sus obligaciones actuales y futuras, principalmente con el resto de sus asociados a través de
los beneficios previsionales, de invalidez y fallecimiento, por ejemplo.
Por otro lado, la inflación interanual aumentó a 6.15% en febrero 2022, impulsada por el mayor
precio de los alimentos con alto contenido importado y los combustibles, así como por la
depreciación del sol.
De igual modo, las cifras publicadas por el INEI en el trimestre febrero - marzo - abril 2022 muestran
que la población ocupada en Lima Metropolitana viene recuperándose, alcanzando los 5 millones
51 mil 800 personas (+22.9% respecto a similar trimestre del 2021, +38.2% respecto a similar
trimestre del 2020); mientras que la población ocupada con empleo adecuado alcanzó los 2
millones 292 mil 400 personas (+41.1% respecto a similar trimestre del 2021, +26.3% respecto a
similar trimestre del 2020). Dicha información ha sido obtenida en el siguiente enlace:
https://www.inei.gob.pe/prensa/noticias/poblacion-ocupada-de-lima-metropolitana-ascendio-5-
millones-51-mil-personas-en-el-trimestre-febrero-marzo-abril-del-2022-13592/
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26. Si bien las cifras macroeconómicas muestran signos de recuperación, se considera que no resulta
conveniente, desde el punto de vista financiero, tomar decisiones que involucren la venta de
activos, debido a la menor disponibilidad de recursos y al menor apetito por invertir en este tipo de
activos por parte de los compradores ante la incertidumbre económica por el contexto político. Esta
situación dificulta no solo la conversión de activos en recursos líquidos, sino también el valor a
obtenerse por estos en dicha conversión; ya que, dada la volatilidad actual de los mercados, existe
un riesgo latente de incurrir en pérdidas cuantiosas en la venta de tales activos.
En esta línea, el retiro de fondos propuesto en el Proyecto de Ley materia de opinión, generaría
efectos perjudiciales en el valor y la rentabilidad de los fondos de los asociados debido a que la
necesidad de liquidez para atender las solicitudes de retiro de fondos, induciría a la recomposición
del portafolio de inversiones de la Derrama, la que tendría que liquidar activos con la consecuente
materialización de las disminuciones del valor de las cuentas individuales por efecto de la coyuntura
del COVID-19 y la presión a la baja en los precios de los activos en el mercado local.
Esta situación iría en desmedro de los recursos acumulados en las cuentas individuales de los
asociados y de su futura rentabilidad, dado que afectará directamente a: i) los asociados que retiran
sus fondos por la realización de la pérdida correspondiente a la venta de activos a precios menores,
ii) la rentabilidad y riesgo de aquellos que mantendrán sus fondos en la Derrama, y iii) el mercado
financiero e inmobiliario local por la presión a la baja de los precios ante una oferta de activos
inesperada.
27. Por otro lado, el Proyecto de Ley señala que la propuesta no genera gastos al erario público, dado
que dispone el retiro extraordinario anticipado de los aportes previsionales efectuados por los
docentes asociados a la Derrama; es decir, se trata de facilitar la disposición de una parte del
patrimonio de los mismos docentes; y por el contrario, pretende proteger el derecho a la salud de
los docentes asociados a la Derrama en el contexto de la emergencia sanitaria y promover la
Política de Estado referida al acceso universal a los servicios de salud y seguridad social.
Al respecto, se considera que si bien la propuesta podría buscar el beneficio de los asociados de
la Derrama, tal beneficio sería solo de corto plazo, desatendiendo las necesidades de liquidez del
asociado en el largo plazo y contraviniendo su bienestar en la condición de cesante, jubilado o
cuando se encuentre con una reducción estructural de sus ingresos.
28. El Proyecto de Ley N° 2077 considera la consulta universal a los asociados de la Derrama a fin de
que manifiesten su voluntad expresa sobre su continuidad o disolución y liquidación, de ser el caso,
precisando que en caso: i) si al menos el 50% de los docentes vota por la continuidad de la
Derrama, el MINEDU tendrá un plazo de 45 días calendario para presentar un proyecto de
modificación del estatuto; o ii) si al menos el menos el 50% de los docentes vota por la disolución
y liquidación de la Derrama, el MINEDU tendrá un plazo de 6 meses para nombrar una Junta
Liquidadora y proceder a la disolución y liquidación patrimonial de la misma. Asimismo, se precisa
que producto de la liquidación patrimonial de todos los activos, se le deducirán los adeudos, los
gastos de liquidación e impuesto de ley, luego el saldo será debidamente distribuido entre todos
los asociados y depositado íntegramente en cada una de las cuentas individuales. Para tal efecto,
la comisión emitirá la constancia de liquidación individual, no encontrándose sujeto a descuentos
ni retenciones judiciales.
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Al respecto, debe indicarse que a fin de que resulte válida la decisión de los asociados, se debe
considerar el total de asociados, y no solo los que participen en la votación; por lo que los resultados
de dicha consulta pública deberían considerar los siguientes escenarios: asociados: i) que votaron
a favor de la continuidad de la Derrama; ii) que votaron a favor de la disolución y liquidación de la
Derrama; iii) que presentaron votos en blanco/nulos/viciados; y, iv) que no participaron en la
consulta pública. Debe señalarse que para que la disolución y liquidación sea válida, se requiere
que al menos el 50% de los asociados vote por dicho escenario. En caso, de disolución y posterior
liquidación y de posteriormente existir remanente de la liquidación, el Proyecto de Ley N° 2077
considera que este sea distribuido entre todos los asociados, lo cual contraviene lo estipulado en
el artículo 98 del Código Civil, que señala que disuelta la asociación y concluida la liquidación, el
haber neto resultante es entregado a las personas designadas en el estatuto, con exclusión de los
asociados.
IV. CONCLUSIONES
Por los motivos antes expuestos, esta Superintendencia considera importante emitir las siguientes
conclusiones y recomendaciones sobre los Proyectos de Ley N° 1295 y 2077 analizados, contenidos
en la Sección III del presente informe:
1 La modificación de los artículos 6 y 35, que propone que la afiliación a la Derrama no sea
automática, sino libre y voluntaria, no tendría efecto real en la medida que la afiliación a la Derrama
dejó de ser obligatoria y automática desde la emisión de la Directiva “Normas de Procedimientos
para la Celebración de Convenios entre las Entidades Particulares y los Órganos Intermedios del
Ministerio de Educación” aprobada por la Resolución Jefatural Nº 0043-2007-ED, debiendo el
profesor nombrado del Magisterio Nacional confirmar voluntariamente su afiliación a la Derrama.
Cabe precisar que el Estatuto actual de la Derrama solo permite que el docente nombrado solicite
su afiliación al inicio de su nombramiento, no permitiéndole su afiliación en el futuro.
2 Las modificaciones de los artículos 7 (literal d), 11, 12, 21 y 22 involucran la elección democrática
de los representantes de la Derrama (Directorio, Consejo de Vigilancia y Representante Regional)
de forma directa y universal, con apoyo y asistencia técnica de la ONPE y el RENIEC; en tanto, el
JNE fiscaliza las elecciones y proclama los candidatos electos. Al respecto, se considera que la
propuesta de elección directa podría no resultar idónea, al no garantizar la representación de las
minorías, ni que los representantes elegidos cumplan con los criterios de idoneidad establecidos
en el Reglamento de Gobierno Corporativo, cuyo alcance considera a las derramas, en lo aplicable,
lo que podría llevar a que se tengan que realizar nuevas elecciones.
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idoneidad en el Reglamento de Gobierno Corporativo; permitiendo, de esta manera, que haya una
concordancia expresa entre la exigencia de idoneidad de los representantes para el Directorio y el
Consejo de Vigilancia del Estatuto de la Derrama y el nivel de exigencia que requiere esta
Superintendencia mediante su normativa para quienes asumen dichas funciones en una Derrama.
En cuanto al artículo 7 (literal d), respecto de que el JNE participará fiscalizando las elecciones y
proclamando a los candidatos electos, corresponderá verificar que efectivamente el JNE pueda
participar como fiscalizador en las elecciones de los miembros que conformarán el Directorio y
Consejo de Vigilancia de la Derrama.
Con respecto a los artículos 11 y 21 del Estatuto referidos a los requisitos para nombrar a los
directores y miembros del Consejo de Vigilancia, deberá además tenerse en consideración los
impedimentos previstos en los artículos 81 y 92 de la Ley General, conforme a lo señalado en los
artículos 21-D y 21-E del Reglamento de Gobierno Corporativo.
En cuanto a la inclusión en los artículos 12 y 22 del Estatuto de la posibilidad de que los miembros
de Directorio y del Consejo de Vigilancia puedan ser removidos, además de las causales previstas
en la ley, por razones justificadas por el sindicato por el que fue elegido, se considera que es
necesario que se precise cuál es la ley que establece las causales de remoción a las que se
refieren. Además, se deberán tomar en cuenta los impedimentos previstos en los artículos 81 y 92
de la Ley General.
De igual modo, se considera que en caso de efectuarse una remoción, bajo el esquema de votación
indirecta señalada previamente, la agrupación debe dar inicio al proceso de designación de su
nuevo representante, quien ocupará el cargo por el periodo remanente (el que le falta para
completar los 2 años), debiendo verificar que su nuevo representante cumpla con los criterios de
idoneidad establecidos en el Reglamento de Gobierno Corporativo y su Estatuto.
Cabe señalar que en ambos artículos (12 y 22) del Estatuto, se ha precisado que los miembros del
Directorio y del Consejo de Vigilancia no podrán ser reelegidos. Sobre el particular, no queda claro
si resulta válido que una persona pueda ser elegida como Director, y en el periodo siguiente, como
miembro del Consejo de Vigilancia, y así sucesivamente.
3 La modificación del literal m) del artículo 13 del Estatuto establece como función del Directorio la
de “Dar cuenta semestralmente de los fondos acumulados de los afiliados, la rentabilidad obtenida
y las utilidades de la institución”, y ha eliminado “el de aprobar el informe Memoria del ejercicio”. Al
respecto, se debe mantener como función del Directorio la aprobación de la Memoria del ejercicio.
Asimismo, se propone modificar el literal n) del artículo 13 del Estatuto, eliminando como función
del Directorio la de comprar y vender bienes, y aprobar la enajenación de activos fijos cuando
supere un umbral; y en su lugar, incorporar la función de aprobar y fijar la estructura salarial
institucional. Al respecto, se considera que ambas funciones se deben mantener.
4 Sobre la modificación del literal o) del artículo 13 del Estatuto, que señala como función del
Directorio la de “Publicar auditorías independientes, auditorías especiales, así como
investigaciones respecto al manejo de la institución, a solicitud de por lo menos el 25% de
asociados y/o del Ministerio de Educación”, es recomendable que se regule el derecho de
información (incluyendo auditorías y/o investigaciones respecto al manejo de la institución) a
solicitud de un porcentaje de asociados (tal como lo hacen, por ejemplo, los artículos 52-A y 130
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integridad pueden ser contrastadas a través de la siguiente dirección web: https://servicios.sbs.gob.pe/VerificaSBS/validacion, ingresando el siguiente
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de la Ley General de Sociedades, Ley N° 26887 y sus modificatorias, respecto de los accionistas)
y se evalúe de esta manera la necesidad de regular su publicación, toda vez que ello puede
perjudicar los intereses institucionales o poner en juego hechos reservados cuya divulgación cause
daños a la institución o vulnere el secreto bancario y reserva tributaria. Asimismo, debe tenerse en
cuenta que, los informes de inspección emitidos por esta Superintendencia respecto a sus
supervisados, tienen carácter reservado, conforme se estipula en el artículo 359 de la Ley General,
y su contenido solo debe ser puesto en conocimiento del más alto órgano de gobierno de la
empresa supervisada a fin de que adopte las medidas correctivas pertinentes, por lo que su
divulgación a los asociados no resulta procedente
Respecto de la modificación del literal p) del artículo 13 del Estatuto, que faculta al Directorio, entre
otros, a acordar la disolución y liquidación de la institución, previa aprobación de los asociados; así
como de la modificación del artículo 51 del Estatuto, se debe precisar que la disolución y liquidación
que pueden aprobar los asociados es voluntaria; y que dichos procesos deberán ser aprobados por
esta Superintendencia; por lo que se recomienda que dicha función sea redactada de la siguiente
manera: “p) Presentar ante la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP, una solicitud de
autorización para la transformación, fusión, escisión, reorganización, disolución y liquidación
voluntaria de la institución, previa aprobación de los asociados.”
5 La modificación del artículo 18 del Estatuto considera una dieta a los miembros del Directorio y del
Consejo de Vigilancia equivalente a 1 UIT por sesión, determinándose que pueden ser 4 sesiones
remuneradas al mes (o hasta 5, en los meses de julio y diciembre). Al respecto, tomando como
ejemplo el funcionamiento de las Cajas Municipales, en estas instituciones los directores podrán
percibir un máximo de 3 dietas al mes, por su participación en el Directorio y/o en los comités
exigidos por las disposiciones legales vigentes (según la Ley N° 30607).
6 La modificación del artículo 37 del Estatuto, que realiza precisiones sobre el “Programa de Previsión
social” y define los 3 riesgos que cubre dicho programa: retiro, fallecimiento e invalidez, no
considera que se debe netear el beneficio resultante con el monto de deuda pendiente que puede
tener el asociado a la fecha del evento (retiro, fallecimiento o invalidez). Asimismo, establece
mayores beneficios de fallecimiento e invalidez, lo que podría implicar que la reserva técnica (S/
5.1 millones al 31/03/2022) sea insuficiente.
8 La modificación del artículo 51 debe considerar las facultades que tiene esta Superintendencia en
el marco de la Ley N° 26516, la cual incorporó al control y supervisión de esta Superintendencia, a
las Derramas; y la Ley N° 29532, mediante la cual se modificó el artículo 2 de la Ley Nº 26516, y
dispuso que el control y supervisión que ejerce esta Superintendencia sobre las Derramas
comprende adicionalmente las facultades de reestructuración, repotenciación, disolución y
liquidación integral de la institución supervisada y los fondos que administra, en aquellos casos en
que la intervención de esta Superintendencia determine la existencia de causales objetivas de
insolvencia e iliquidez.
Los Laureles Nº 214 - Lima 27 - Perú. Telf.: (511) 630-9000
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Cabe señalar que el Proyecto de Ley N° 2077 reconoce las facultades de esta Superintendencia
conferidas por la Ley N° 26516 y la Ley N° 29532; no obstante, las causales objetivas para el
sometimiento de los regímenes especiales aplicables a las Derramas se encuentran establecidas
en el Reglamento para la Reestructuración, Repotenciación, Disolución y Liquidación de las
Derramas, aprobado por la Resolución SBS N° 8504-2010 y sus modificatorias. Asimismo, si bien
dicha propuesta normativa reconoce como derecho de los asociados el decidir sobre la disolución
y liquidación de la Derrama en concordancia con lo previsto en el inciso e) del artículo 15 del
Reglamento antes señalado; y en tanto que el artículo 407 de la Ley General de Sociedades, Ley
N° 26887, la prevé como causal de disolución, se debe señalar que dicha decisión debe ser
autorizada por esta Superintendencia, conforme a lo previsto en el literal e) del artículo 15 del
referido Reglamento.
Es preciso indicar que de acuerdo con las buenas prácticas internacionales, la supervisión
financiera debe ser integral y debe comprender el licenciamiento, el monitoreo y la salida de las
empresas del mercado. En tal sentido, no considerar las facultades de reestructuración,
repotenciación, disolución y liquidación en la supervisión integral de la Derrama y los fondos que
administra limita la supervisión financiera efectiva de esta Superintendencia sobre dicha institución.
9 Con respecto a la incorporación del artículo 52, se considera que la revelación de información de
la Derrama deberá efectuarse con respeto a la Ley de Protección de Datos Personales, Ley N°
29733 y sus modificatorias (LPDP). Respecto a la propuesta de publicar información de la Derrama,
esta resulta viable en la medida que su presentación se ajuste a periodos de tiempo razonables
con relación a la complejidad que implique la elaboración de la información requerida, y se respeten
las disposiciones de la LPDP.
10 Con respecto a la disposición o retiro de fondos de forma extraordinaria por parte de los asociados
a la Derrama por un 100% de su cuenta individual, se considera que dicha medida contraviene la
finalidad y objetivo para el cual fue creada la Derrama; es decir, el de proveer seguridad y bienestar
social, servicio de crédito y previsión social a sus asociados.
Esta situación iría en desmedro de los recursos acumulados por los asociados y de su futura
rentabilidad, dado que afectará directamente a: i) los asociados que retiran sus fondos por la
realización de la pérdida correspondiente a la venta de activos a precios menores, ii) la rentabilidad
y riesgo de aquellos que mantendrán sus fondos en la Derrama, y iii) el mercado financiero e
inmobiliario local por la presión a la baja de los precios ante una oferta de activos inesperada.
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Por lo anteriormente señalado, y considerando que de acuerdo con el BCRP en su Reporte de
Inflación de Marzo 2022, la actividad económica del país muestra signos de recuperación, esta
Superintendencia considera que no resulta conveniente la aprobación del presente Proyecto de
Ley.
11 Se considera válido que se realice la consulta pública a los asociados de la Derrama a fin de que
manifiesten su voluntad expresa sobre su continuidad o disolución y liquidación, requiriéndose que
al menos el 50% del total de asociados vote por su disolución y liquidación para que resulte válido.
En dicho escenario, en caso exista remanente de la liquidación, el Proyecto de Ley N° 2077
considera que este sea distribuido entre todos los asociados, lo cual contraviene lo estipulado en
el artículo 98 del Código Civil, que señala que disuelta la asociación y concluida la liquidación, el
haber neto resultante es entregado a las personas designadas en el estatuto, con exclusión de los
asociados.
12 Finalmente, se estima necesario contar con la opinión del MINEDU como entidad involucrada en la
reglamentación de las disposiciones que directamente rigen a la Derrama.
Atentamente,
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